I.

GARANTAS CONSTITUCIONALES

Evolucin histrica
Las garantas son cronolgicamente muy anteriores a las declaraciones de los derechos.
-

En algunos estados griegos, ya podemos encontrar ciertos institutos que podemos considerar
antecedentes de las actuales garantas. Ej. Pericles introdujo un recurso extremo que es la accin
criminal, para garantizar la supremaca constitucional.

Los sumerios ya tenan reglas escritas.

Las Reformas de Entemena: rey de la ciudad de Lagash, (c.2450 a.C.); al hablar de reforma se
deduce que haba leyes anteriores que se reforman con estos textos. Las reformas tenan la
finalidad de unificar las leyes existentes. Se referan a temas econmicos.
La Recopilacin de Leyes de Urukagina: rey de Lagash (c.2350 a.C.). Destinada a devolver la
libertad a los oprimidos y terminar con la explotacin y la corrupcin de los funcionarios.
Se deba eliminar el delito, fijar las pesas y medidas y proteger a la viuda y el hurfano.
No haba pena de muerte porque la vida era un don de dios y slo el dios poda quitarla.
Las lesiones eran reparadas por una multa en dinero o cereal.
No contempla la Ley del Talin.
Protega a la mujer embarazada y exiga el cumplimiento de los contratos matrimoniales.
La tierra era propiedad el dios y el hombre era solo un fiel administrador.
Todo hombre tena derecho a una parcela de tierra, pero no la reciba en propiedad.

El Cdigo de Hammurabi, creado en el ao 1760 A.C., es uno de los conjuntos de leyes ms

antiguos que se han encontrado, creados en la antigua Mesopotamia.
Las leyes del Cdigo de Hammurabi estn escritas en babilonio antiguo y fijan diversas reglas de
la vida cotidiana. Norman particularmente:
La jerarquizacin de la sociedad: existen tres grupos de hombres.
Los precios: los honorarios de los mdicos varan segn se atienda a un hombre libre o a un
esclavo.
Los salarios: varan segn la naturaleza de los trabajos realizados.
La responsabilidad profesional: un arquitecto que haya construido una casa que se desplome sobre
sus ocupantes y les haya causado la muerte es condenado a la pena de muerte.
El funcionamiento judicial: la justicia la imparten los tribunales y se puede apelar al rey; los fallos
se deben plasmar por escrito.
Las penas: aparece inscrita una escala de penas segn los delitos y crmenes cometidos. La base de
esta escala es la Ley del Talin.
Se tratan tambin el robo, la actividad agrcola, el dao a la propiedad, los derechos de la mujer,
los derechos en el matrimonio, los derechos de los menores, los derechos de los esclavos,
homicidio, muerte y lesiones. El castigo vara segn el tipo de delincuente y de vctima.
Las leyes no admiten excusas ni explicaciones en caso de errores o faltas; el Cdigo se pona a la
vista de todos, de modo que nadie pudiera alegar ignorancia de la ley como pretexto. Cabe
recordar, sin embargo, que eran pocos (escribas en su mayora) los que saban leer y escribir en
aquella poca.

En Roma aparece el interdicto pro homine libero exhibendo, que permita a un hombre libre,
sometido a servidumbre, recuperar la posesin de su propio cuerpo.

La Carta Magna de 1215 (Inglaterra) establece, en su art. 39, que ningn hombre libre podr ser
detenido o encarcelado, o privado de sus derechos o de sus bienes, sino en virtud de sentencia
judicial de sus pares y con arreglo a las leyes del reino. En su art. 49 fija el principio de legalidad.
1

La habeas corpus act de Gran Bretaa de 1679, expres en trminos claros y sencillos el
procedimiento de hbeas corpus, que surga implcitamente de la Carta Magna.
(Estos instrumentos fueron otorgados como concesin generosa del monarca no como
reconocimiento de derechos-)

La Declaracin de los Derechos del Hombre de Virgina de 1776, que en su art. 3 se refiere a la
proteccin y seguridad del pueblo, nacin o comunidad. (algunas de estas garantas fueron
incluidas en la Constitucin de los EEUU, sancionada en Filadelfia en 1787).

A partir de la Constitucin de la primera Repblica Francesa de 1791, las declaraciones de

derechos figuran en casi todas las constituciones escritas y codificadas, ya no como concesin del
monarca, sino como reconocimiento de ciertos derechos y garantas de la libertad y dignidad
humana para la legitimidad de cualquier sistema de gobierno.

El trmino garantas es utilizado por primera vez en la Declaracin de los Derechos del
Hombre y del Ciudadano de 1789. aprobada por la Asamblea Nacional Constituyente francesa el
26 de agosto de 1789 es uno de los documentos fundamentales de la Revolucin francesa (17891799) en cuanto a definir los derechos personales y colectivos como universales. En su art. 16
deca toda sociedad en la que no est asegurada la garanta de los derechos no determinada la
separacin de poderes, carece de constitucin (garanta utilizado en sentido amplio).

A nivel internacional:

En 1948 la Asamblea General de la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU), sancion la

Declaracin Universal de los Derechos Humanos.
En 1948 la Organizacin de Estados Americano (OEA), aprob la Declaracin Americana de los
Derechos y Deberes del Hombre.
En 1966 la Asamblea General de la ONU aprob dos pactos de derechos humanos (Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos, y el Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, sociales y culturales), los cuales entraron en vigencia en 1976, y fueron ratificados
por la Argentina en 1986.
En 1969 se aprob la Convencin Americana de Derechos Humanos (Pacto de San Jos de
Costa Rica), la cual fue ratificada por la Argentina en 1984.
En 1984 la Asamblea General de la Naciones Unidas, aprob la Convencin contra la Tortura y
otros tratos o pena crueles inhumanas o degradantes, la cual fue ratificada por la Argentina
en 1986.
En 1968 la Asamblea General de la Naciones Unidas, aprob la Convencin sobre la
Imprescriptibilidad de los crmenes de guerra y de los crmenes de lesa humanidad, la cual
fue ratificada por la Argentina en 1995, y en 2003 se le dio jerarqua constitucional.
En 1998 durante la "Conferencia Diplomtica de plenipotenciarios de las Naciones Unidas sobre el
establecimiento de una Corte Penal Internacional" se adopt el Estatuto de Roma (es el
instrumento constitutivo de la Corte Penal Internacional). La Argentina lo ratific en 2001.
-

En nuestro derecho argentino:

Aparecen las garantas en el Decreto de Seguridad Individual de 1811, que establece por ejemplo
que ningn ciudadano puede ser penado ni expatriado sin que preceda forma de proceso y
sentencia legal.
2

En las leyes que sancion la Asamblea del ao XIII figura la prohibicin del uso de los
tormentos.
El Estatuto Provisional de 1815, se incluyen los principios y garantas individuales que luego
seran tomados por los art. 18 y 19 CN. (en el Estatuto Provisional de 1816, se reiteran tales
preceptos).
La CN de 1819, repite estas garantas individuales (en igual forma se pronuncia nuestra
constitucin de 1826).
La CN de 1853, recogi los ms importantes de estos antecedentes en el art. 18. (todo lo cual se
mantiene casi al pie de la letra en la CN de 1860).
La mayora de los tratados de derechos humanos, ratificados por nuestro pas, fueron incorporados
al texto constitucional, con tal jerarqua, en el art. 75 inc. 22 luego de la reforma de 1994.
GARANTAS CONSTITUCIONALES (diferencia con derechos)
Derechos son facultades que la CN reconoce a sus titulares, sean individuos o grupos sociales. Tales
facultades, al recibir la investidura jurdica que implica su reconocimiento constitucional, otorgan al
sujeto activo la posibilidad de exigir coactivamente su cumplimiento, ya sea frente a los dems
individuos, grupos, o frente al propio Estado.
Los derechos son reconocidos (no concedidos) por el Estado, porque preexisten a cualquier grupo
humano organizado y son inherentes al hombre en su condicin de tal.
Garantas son aquellos mecanismos o instrumentos especiales que la CN crea para amparar,
asegurar y hacer efectivo, el ejercicio de ciertos derechos fundamentales al titular de stos.
Son los instrumentos que la ley otorga al individuo para que, por su intermedio, pueda hacer efectivo
cualquiera de los derechos que esa misma ley le reconoce, y el instrumento que tiene el sistema
constitucional para asegurar su subsistencia.
Son los medios que la Ley Fundamental pone a disposicin de los hombres para sostener y defender
sus derechos frente a las autoridades, los individuos y los grupos sociales.
La inexistencia o fracaso de una garanta, no significa la negacin de un derecho, sino su
inaplicabilidad positiva por la inexistencia de la garanta. Y la eventual suspensin de una garanta, no
significa la suspensin del derecho respectivo.
La suspensin de un derecho, implica necesariamente, la suspensin de la garanta, al privar a sta de
su objetivo especfico.
Las garantas constitucionales son todos los recursos establecidos en forma expresa o implcita por la
CN, y cuyos alcances no se limitan a la defensa de los derechos individuales, sino que tb se extienden a
la defensa de las instituciones y del sistema constitucional.
El reconocimiento de las garantas no requiere de una expresa previsin constitucional, ya que su art.
33 dispone que las garantas que enumera la CN no sern entendidas como negacin de otras garantas
no enumeradas, pero que nacen del principio de la soberana del pueblo y de la forma republicana de
gobierno.
Clasificacin de las garantas:
-

Genricas: aquellas por cuyo intermedio pueden ser tuteladas todas las libertades
constitucionales (ej. garanta del debido proceso)
Especfica: aquellas que se aplican con referencia a una libertad en particular (ej. inviolabilidad
del domicilio)

Individuales o personales: cuando su sujeto es un individuo

Colectivas o institucionales: cuando su sujeto es un grupo social

Civil y polticas: se tiene en cuenta la naturaleza de los derechos ejercidos por quienes
disponen del instrumento tutelar previsto por la CN (ej. garanta poltica de la prohibicin de la
pena de muerte).
3

IMPORTANCIA del ART. 19 CN

El art. 19 es uno de los principales de la CN. Su primer prrafo encierra toda la base filosfica de la
libertad. Dicho texto garantiza a todo hombre un espacio mnimo a su libertad, aunque con lmites
(derecho a la intimidad).ARRIOLA (CSJN 2008)

II.

SUPREMACA CONSTITUCIONAL

Qu es la Constitucin?
No es posible reunir en un solo concepto las diversas acepciones del vocablo constitucin, pero todos
ellos giren en torno del poder poltico y del aparato que se sirve de l, el Estado.Constitucin (ley suprema- ley fundamental) conjunto de normas jurdicas que regulan y
determinan el modo en que debe ser ejercido el poder poltico, es decir, establecen como debe ser
la estructura del Estado.
La CN es un instrumento que:

garantiza la libertad individual.

organiza las relaciones de poder y su ejercicio, otorgando lineamientos generales (no

especficos). Regula cmo se accede, se distribuye, se ejerce y se controla el poder.

funciona como un pacto de convivencia de los diversos sectores que integran la soc (contrato
social), ya que contiene reglas que hacen posible el desarrollo de la convivencia civilizada,
cualquier modificacin de ellas debe obtener el consenso de los diversos sectores de la soc. Es
por esto que la propia CN prev el procedimiento especfico para su reforma, desvirtuarlo
implica violar el pacto poltico y social de convivencia. Una norma constitucional podr tener
vigencia si se adecua a la realidad, pero su legitimidad proviene de que se ajuste a los principios
del Estado de Derecho.

Dar validez al consecuente ordenamiento jurdico, es decir, dan el marco para los normas
inferiores (delimita el estndar de funcionamiento, procedimiento y contenido).

Por qu la CN es suprema? (supremaca constitucional)

Artculo 31.- Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia se dicten por el
Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nacin; y las
autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse a ella, no obstante cualquiera
disposicin en contrario que contengan las leyes o constituciones provinciales, salvo para la
provincia de Buenos Aires, los tratados ratificados despus del Pacto de 11 de noviembre de 1859.
La CN es suprema en primer lugar, porque surge del propio texto constitucional.
La CN es la ley suprema, esto tiene dos significados distintos:

Significa que la CN es la fuente de la cual emanan las dems normas que integran el orden
jurdico positivo del Estado. Si el poder constituyente es ejercido por el pueblo, el cual limita el
ejercicio del poder de sus presentantes, por medio del dictado de una constitucin, es obvio que
todas las normas que integran el orden jurdico positivo, ya sean leyes, decretos, resoluciones,
convenciones, sentencias, tengan su fuente de legitimidad ltima en la constitucin.

La supremaca constitucional deriva del anterior y consiste en el criterio de validez de cualquier

norma jurdica positiva. Una norma o un acto jurdico sern vlidos slo cuando deriven
vlidamente de otra norma o acto superior tambin vlidos, remontndose as a la norma
fundamental. Para que una norma o un acto jurdico sean vlidos deben estar enlazados con una
cadena ininterrumpida de normas vlidas superiores a ellos, hasta llegar a la constitucin.

La validez de una norma jurdica es doble: formal y material

Una norma es formalmente vlida cuando ha sido dictada por el rgano y conforme al
procedimiento previsto en la constitucin o en la norma superior.

Una norma es materialmente valida cuando su contenido no contradice ninguno de los

contenidos de la constitucin o de la norma superior.

AUTOLIMITACIN
Los constituyentes decidieron crear un gobierno en una Constitucin que fuera deliberadamente difcil
de cambiar como una manera de prevenir la tirana de la mayora, de proteger los derechos de las
minoras y resistir la presin de las mayoras sociales. De esta manera la CN representa una intencin
de la sociedad de autolimitarse para proteger los valores que ms desea.
Las constituciones son un intento de la sociedad de protegerse a s misma. Ella enumera los valores
bsicos, como son elecciones regulares, separacin de poderes, derechos individuales, igualdad y hace
que el cambio o la fractura de ellos sea muy difcil.
BONHAM c. Colegio Real de Mdicos
DARCY c. ALLEN
MARBURY c. MADISON
SOJO
MUNICIPALIDAD de BS. AS. c. VIUDA DE ELORTONDO

BLOQUE CONSTITUCIONAL
Se le llama bloque de constitucionalidad al conjunto de normas q conforman la ley Suprema de la
Nacion, es decir, las enumeradas en el art 31 de la CN. Por consiguiente, el bloque de
constitucionalidad est compuesto por la Constitucin Nacional, los tratados con jerarqua
constitucional, los dems tratados, y las leyes de la Nacin dictadas por el congreso.
Al ocuparse del tema Bidart Campos manifiesta que la asignacin de jerarqua constitucional, a ms
de definir una prioridad sobre las leyes, quiere decir que los tratados se sitan al mismo nivel de la
Constitucin, comparten supremaca y que encabezan con ella nuestro ordenamiento jurdico y que no
afirmamos que estos instrumentos estn incorporados o integrados a la Constitucin formal, ni que
formen parte de ella, pero s enfatizamos que revisten su mismo rango, ubicndose en el llamado
bloque de constitucionalidad, fuera de la Constitucin documental
SUPREMACA CONSTITUCIONAL Y TRATADOS INTERNACIONALES
El art. 31 de la CN establece el criterio de supremaca constitucional y la validez de las normas. Grafica
el orden jurdico del Estado poniendo en la cspide de la pirmide a la CN, a las leyes de la Nacin que
en su consecuencia sean dictadas por el Congreso y a los tratados con las potencias extranjeras,
afirmando que son la ley suprema de la Nacin.
Criterio anterior: La jurisprudencia tradicional haba interpretado el primer prrafo del art. 31
poniendo en el primer escaln a la CN y en un escaln ms abajo a las leyes de la Nacin y a los
tratados internacionales, sin diferenciarlos. Ha seguida la teora dualista, segn la cual el orden jurdico
interno es independiente del orden jurdico internacional.
CRITERIO NUEVO: Las constituciones ms modernas establecen especficamente que los tratados
con pases extranjeros no pueden ser derogados por las leyes ordinarias sin un procedimiento especial,
con lo cual se intercala un escaln intermedio entre la constitucin y las leyes.
La tesis monista, segn la cual los tratados estn en un escaln jerrquico superior a las leyes, fue
adoptada por la CSJN en 1992 en el fallo Ekmekdjian v. Sofovich, y luego confirmada en fallos
posteriores.
sta tesis fue adoptada expresamente por la CN luego de la reforma de 1994.
En la actualidad el art. 31, convive con el art. 75, inc. 22, que establece la superioridad jerrquica de los
tratados internacionales y los concordatos con la Santa Sede respecto de las leyes. Por ello el orden de
prelacin de las leyes es hoy distinto, ya que la ley se subordina no slo a la CN sino tb a los tratados y
concordatos concluidos en cumplimiento con las disposiciones vigentes en la materia.
Entonces, la reforma de 94 cre un orden de prelacin donde algunos tratados tienen jerarqua superior
a las leyes pero inferior a la CN y otros los referidos a los Derecho Humanos- tienen su misma
jerarqua aunque menor rigidez. De esta forma, las normas provenientes de acuerdos internacionales
gozan del mismo rango que las disposiciones que las disposiciones de la CN.
Artculo 75 CN
6

Corresponde al Congreso:
inc. 22. Aprobar o desechar tratados concluidos con las dems naciones y con las organizaciones
internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los tratados y concordatos tienen jerarqua
superior a las leyes.
- La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre;
- la Declaracin Universal de Derechos Humanos;
- la Convencin Americana sobre Derechos Humanos;
- el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales;
- el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo;
- la Convencin sobre la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio;
- la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de
Discriminacin Racial;
- la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer;
- la Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes;
- la Convencin sobre los Derechos del Nio;
en las condiciones de su vigencia, tienen jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de la
primera parte de esta Constitucin y deben entenderse complementarios de los derechos y
garantas por ella reconocidos. Slo podrn ser denunciados, en su caso, por el Poder Ejecutivo
Nacional, previa aprobacin de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara.
Los dems tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser aprobados por el Congreso,
requerirn del voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara para
gozar de la jerarqua constitucional.

Artculo 29 de la Convencin Americana de Derechos Humanos

Normas de Interpretacin. Ninguna disposicin de la presente Convencin puede ser interpretada en el
sentido de:
a) permitir a alguno de los Estados Partes, grupo o persona, suprimir el goce y ejercicio de los
derechos y libertades reconocidos en la Convencin o limitarlos en mayor medida que la prevista en
ella;
b) limitar el goce y ejercicio de cualquier derecho o libertad que pueda estar reconocido de acuerdo
con las leyes de cualquiera de los Estados Partes o de acuerdo con otra convencin en que sea parte
uno de dichos Estados;
c) excluir otros derechos y garantas que son inherentes al ser humano o que se derivan de la forma
democrtica representativa de gobierno, y
d) excluir o limitar el efecto que puedan producir la Declaracin Americana de Derechos y Deberes
del Hombre y otros actos internacionales de la misma naturaleza.
Art. 27 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados
El derecho interno y la observancia de los tratados. Una parte no podr invocar las disposiciones de su
derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado. Esta norma se entender sin
perjuicio de lo dispuesto en el artculo 46.
Bidart Campos el tratado debe tener prioridad sobre la ley, aunque ella sea posterior, basndose en el
compromiso internacional que implica la ratificacin de un tratado y en la clusula de la Convencin de
Viena.
Vanossi la ley posterior que modifica una situacin regulada mediante tratado internacional, resulta
equiparable a la denuncia unilateral del tratado y tiene las mismas consecuencias jurdicas.
Padilla un tratado puede ser alterado o derogado por una ley posterior, dado que los cambios o
manifestaciones nacionales que se produzcan pueden justificar una nueva solucin legislativa.
Dado el nuevo status del que gozan las disposiciones internacionales indicadas, se dispone que slo
podrn ser denunciados por el Poder Ejecutivo Nacional, previa aprobacin de las dos terceras partes
de la totalidad de los miembros de cada Cmara. Mediante esta disposicin se habilita al Congreso para
ejercer el poder constituyente derivado, puesto que puede dejar sin efecto el ejercicio de derechos con
rango constitucional, sin cumplir con las normas que para reformar la CN establece el art. 30.
PRINCIPIO PRO HOMINE
En virtud del Principio Pro Homine se debe acudir a la norma ms amplia o a la interpretacin ms
extensiva, cuando se trata de reconocer derechos protegidos o, inversamente, a la norma o a la
interpretacin ms restringida cuando se trata de establecer restricciones permanentes al ejercicio de los
derechos o a su suspensin extraordinaria.
Al interpretar de este modo los alcances del principio, se termina toda la discusin en torno a la
primaca del derecho interno o del derecho internacional, en materia de derechos humanos, ya que
deviene abstracta, por cuanto el intrprete debe siempre elegir la norma que ampare de modo ms
amplio los derechos humanos
En consecuencia, el Principio Pro Homine debe entenderse como la aplicacin preferente de la norma
ms favorable a la persona humana.
Art. 31.1 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados conduce a adoptar la
interpretacin que mejor se adecu a los requerimientos de la proteccin de los derechos de la persona.
El inters jurdico tutelado por esos instrumentos no es, al menos directamente, el de los Estados partes,
sino el del ser humano, por lo que nos encontramos con una tendencia a aplicar los tratados en el
sentido en que mejor garantice la proteccin integral de las eventuales vctimas de violaciones de los
derechos humanos.
Art. 2 CPPN. Interpretacin restrictiva y analgica. Toda disposicin legal que coarte la libertad
personal, que limite el ejercicio de un derecho atribuido por este Cdigo, o que establezca sanciones
procesales, deber ser interpretada restrictivamente. Las leyes penales no podrn aplicarse por analoga.
Art. 280 CPPN. Restriccin de la libertad. La libertad personal slo podr ser restringida, de acuerdo
con las disposiciones de este Cdigo, en los lmites absolutamente indispensables para asegurar el
descubrimiento de la verdad y la aplicacin de la ley.
8

El arresto o la detencin se ejecutarn de modo que perjudiquen lo menos posible a la persona y

reputacin de los afectados y labrndose un acta que stos firmarn, si fueren capaces, en la que se les
comunicar la razn del procedimiento, el lugar donde sern conducidos y el juez que intervendr.
Jerarqua constitucional incorporacin o equiparacin?
Cuando se dice que los tratados tienen jerarqua constitucional, lo que se hace es una equiparacin,
nunca una incorporacin!!! Porque nunca existi el poder constituyente para incorporarlos por el
procedimiento previsto por la CN.
Reglas para aplicar correctamente una norma
Art. 21, ley 48. Los Tribunales y Jueces Nacionales en el ejercicio de sus funciones procedern
aplicando la Constitucin como ley suprema de la Nacin, las leyes que haya sancionado o sancione el
Congreso, los Tratados con Naciones extranjeras, las leyes particulares de las Provincias, las leyes
generales que han regido anteriormente a la Nacin y los principios del derecho de gentes, segn lo
exijan respectivamente los casos que se sujeten a su conocimiento en el orden de prelacin que va
establecido.
Ctedra:
1)
2)
3)
4)
5)

Ver cul es el bien jurdico a proteger

Detectar cul es la norma que mejor protege ese ben jurdico (con razonabilidad)
Privilegiar la norma ms especfica por sobre la general
Ver cul es la regla que ms favorece
La que mejor resguarda la integridad del bien jurdico protegido y que a su vez, est en
equilibrio con el sistema

EKMEKDJIAN c/ SOFOVICH (CJSN 1992)

Signific un giro en lo atinente a la jerarqua de las normas ya que reconoci que los tratados se
encuentran por encima de la ley asignar primaca al tratado ante un eventual conflicto con
cualquier norma interna contraria o con la omisin de dictar disposiciones. En definitiva, el fallo
declara la operatividad directa de las normas internacionales de derecho humanos, siempre que sean
suficientemente completas, y declara la superioridad jerrquica del derecho internacional convencional
sobre las leyes.

GIROLDI (CSJN 1995)

En este fallo lo que se permiti es invocar y hacer ingresar a nuestro sistema, la jurisprudencia de la
Corte Interamericana de Derechos Humanos ya que el nico tribunal internacional en la materia con
competencia respecto de nuestro pas es ese.
La CSJN hizo suyos los criterios de la Corte Interamericana en materia de doble instancia e invalid,
con base en ellos, una ley del Congreso que la restringa.
Corresponde declarar la inconstitucionalidad de lo dispuesto por el inc. 2 del art. 459 del Cd.
Procesal Penal de la Nacin, en cuanto veda la admisibilidad del recurso de casacin contra las
sentencias de los tribunales en lo criminal en razn del monto de la pena, en tanto ella no resulta
adecuada a la exigencia de doble instancia contenida en el art. 8, inc. 2, apartado h) de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos.
BRAMAJO (CSJN 1996)
La CSJN dijo que los informes de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos deban servir de
gua para la interpretacin de los preceptos convencionales de los tratados de derechos humanos en la
medida en que el Estado argentino reconoci la competencia de aquella para conocer en todos los casos
relativos a la interpretacin y aplicacin de la Convencin Americana.
La validez del art. 1 de la ley 24.390 (plazo mx de prisin preventiva 2 + 1) est supeditada a que los
plazos fijados no resulten de aplicacin automtica por su mero transcurso, sino que han de ser
valorados en relacin a las pautas establecidas en los arts. 380 y 319 del Cd. de Procedimientos en
Materia Penal y Cd. Procesal Penal, respectivamente, a los efectos de establecer si la detencin ha
dejado de ser razonable. El hecho de no cumplir con esto, colisiona definitivamente contra el art. 7 inc.
5 de la Convencin Americana sobre Derecho Humanos.
ACOSTA (CSJN 1998)
El cumplimiento de los compromisos internacionales del pas, si bien determina que ste realice sus
mejores esfuerzos para dar respuesta favorable a las recomendaciones efectuadas por la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos, no lleva a consagrar como deber para los jueces el dar
cumplimiento a su contenido pues no se trata de decisiones vinculantes para el poder judicial; adems
la jurisprudencia internacional no puede afectar la estabilidad de las decisiones jurisdiccionales
constituyndose en un motivo de revisin de las mismas (del voto de la mayora).
Las recomendaciones de la Comisin no son lo mismo que la Corte Interamericana.
Una interpretacin armonizante de Bramajo- Acosta sera que las recomendaciones de la comisin
deben servir de gua para interpretar los instrumentos americanos de derechos humanos, pero que los
jueces pueden apartarse de aquellas, puesto que dichas recomendaciones no son vinculantes.
FELICETTI (CSJN 2000)
La CSJN reiter lo sostenido en Acosta e hizo hincapi en una frase contenida en la recomendacin
que la comisin haba formulado a la Argentina, para decir que dicha recomendacin slo tena efecto
en lo sucesivo pero que no poda generar la revisin de un fallo pasado en autoridad de cosa juzgada,
agregando que las recomendaciones no pueden aplicarse retroactivamente a casos pasados, sino que
nos dirigidos al Estado para que adopte medidas progresivas adecuando sus leyes y constituciones.
CHOCOBAR / MONGES (CSJN 1996)
Los tratados complementan las normas constitucionales sobre derechos y garantas, y lo mismo cabe
predicar respecto de las disposiciones contenidas en la parte orgnica, aunque el constituyente no haya
hecho expresa mencin a aqulla, pues no cabe sostener que las normas contenidas en los tratados se
hallen por encima de la segunda parte de la CN. Por el contrario, debe interpretarse que las clusulas
constitucionales y las de los tratados tienen la misma jerarqua, son complementarias y no pueden
desplazarse o destruirse recprocamente.
ARANCIBIA CLAVEL (CSJN 2004)
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha declarado procedente una queja y el recurso
extraordinario que haba sido denegado por la Cmara Nacional de Casacin Penal, dej sin efecto la
sentencia de este ltimo tribunal, en cuanto haba declarado extinta la accin penal por prescripcin en
la causa seguida por el delito de asociacin ilcita con fines de persecucin y exterminio de opositores
polticos.
La aplicacin retroactiva de la Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de
los Crmenes de Lesa Humanidad no lesiona el principio "nulla poena sine lege", pues tales delitos
usualmente son practicados por agencias estatales operando fuera del control del derecho penal, por lo
que no es razonable la pretensin de legitimar el poder genocida en virtud del paso del tiempo, mxime
10

si se considera que an antes de que comenzara a regir dicho tratado exista una costumbre
internacional respecto de su imprescriptibilidad.
En materia de crmenes contra la humanidad, la aplicacin de las disposiciones de derecho interno
sobre prescripcin de la accin penal constituye una violacin del deber a cargo del Estado argentino
de asegurar la vigencia de los derechos humanos en todas las estructuras del aparato gubernamental, lo
que incluye prevenir, investigar y sancionar todas violacin de los derechos reconocidos en la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos (del voto del doctor Petracchi).
El principio de imprescriptibilidad -art. I, Convencin sobre Imprescriptibilidad de los Crmenes de
Guerra y de los Crmenes de Lesa Humanidad- no puede verse supeditado ni, por ende, enervado por el
principio de legalidad -art. 18, Constitucin Nacional-, pues los tratados internacionales sobre
Derechos Humanos deben interpretare conforme al derecho internacional, en tanto ste es su
ordenamiento jurdico, debiendo tenerse en cuenta que de nada servira la referencia a los tratados
hecha en la Constitucin si su aplicacin se viera frustrada o modificada por interpretaciones basadas
en uno u otro derecho nacional (del voto del doctor Boggiano).
SIMON (CSJN 2005)
Se resuelve de modo similar que en Arancibia Clavel
Cabe declarar la inaplicabilidad de las leyes 23.492 y 23.521 -denominadas respectivamente "de punto
final" y "de obediencia debida"- respecto de quien fuera imputado por crmenes de lesa humanidad,
pues corresponde aplicar el principio de imprescriptibilidad de los delitos en cuestin derivado tanto
del derecho internacional consuetudinario cuanto de la Convencin de la Imprescriptibilidad de los
Crmenes de Guerra y de Lesa Humanidad (del voto del doctor Boggiano).
Hay que tener en cuenta para una mejor interpretacin de ambos fallos (Arancibia Clavel y Simn) que
la Convencin Americana sobre la Desaparicin Forzada de Personas fue adoptada en 1994,
ratificada por la Argentina en 1995 y elevada a jerarqua constitucional en 1997.
Y la Convencin de las Nacional Unidas sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra
y de Lesa Humanidad, fue ratificada por la Argentina en 1995 y elevada a jerarqua constitucional en
2003.
Artculo 15 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos:
1. Nadie ser condenado por actos u omisiones que en el momento de cometerse no fueran delictivos
segn el derecho nacional o internacional. Tampoco se impondr pena ms grave que la aplicable en el
momento de la comisin del delito. Si con posterioridad a la comisin del delito la ley dispone la
imposicin de una pena ms leve, el delincuente se beneficiar de ello.
2. Nada de lo dispuesto en este artculo se opondr al juicio ni a la condena de una persona por actos u
omisiones que, en el momento de cometerse, fueran delictivos segn los principios generales del
derecho reconocidos por la comunidad internacional (RESERVA: el Gobierno Argentino manifiesta
que la aplicacin del apartado segundo del art. 15, deber estar sujeta al principio establecido en el art.
18 CN ley anterior-).
Con esas bases se formula el siguiente razonamiento: en derecho constitucional y en derecho
internacional de derechos humanos existe el principio de irretroactividad de las normas, y en derecho
internacional pblico, el de inter-temporalidad del derecho (segn ste principio, los hechos deben ser
juzgados a la luz del derecho vigente en la poca en que ocurrieron). Es decir, es falso que no exista
una prohibicin, en derecho internacional, para la aplicacin retroactiva de las normas. Por lo tanto,
sobre las referencias que se hacen a las convenciones, en los fallos slo deberan haberse empleado
como un elemento de prueba de la existencia de una costumbre internacional que obliga al Estado a
castigar esos crmenes, pero no debieron ser invocados como normas jurdicas aplicables al caso,
porque son posteriores a los hechos bajo juzgamiento y a las leyes cuya constitucionalidad se impugna.
El art. 118 CN permite la aplicacin directa de la costumbre internacional.
Por lo tanto, es necesario hacer una interpretacin armnica de las normas (art. 15,2 del Pacto, la
reserva y el art. 18 CN), y la nica conclusin posible es que no puede eludirse el principio de ley
anterior al hecho del proceso que surge del art. 18 CN y de varias normas internacionales con
jerarqua constitucional
III.

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD

11

En virtud del principio de supremaca, la complejidad de las normas y actos que se dicten o ejecuten en
el desarrollo de la vida institucional debe adecuarse a las disposiciones constitucionales. En caso de
inexistencia de tal compatibilidad, la norma o acto es susceptible de ser declarado inconstitucional y
por lo tanto ineficaz.
Para que este principio tenga operatividad, se adopta el sistema de control de constitucionalidad, que en
nuestro ordenamiento jurdico est a cargo del Poder Judicial y garantiza la jerarqua de las
disposiciones constitucionales.
El control de constitucionalidad puede ser poltico o judicial, y ste a su vez, difuso o concentrado.
Nuestro sistema adopt el control judicial (que proviene de EEUU a partir del fallo Marbury) difuso,
porque est a cargo de todos los jueces que integran el Poder Judicial, cualquiera sea su rango o
competencia.
A su vez, la sentencia tendr efecto inter partes (entre las partes, no erga omnes), es decir, que se
limita a prescindir de la aplicacin de la norma inconstitucional slo en la causa en la cual ha sido
dictada, dejando subsistentes los efectos de la norma, que se podra aplicar en otros casos
Origen del control de constitucionalidad
BONHAM vs. Colegio Real de Mdicos (Inglaterra 1610)
Bonham era mdico egresado de la Universidad de Cambridge, y haba ejercido la profesin sin
autorizacin del Real Colegio de Mdicos. Si bien el Colegio lo encontr deficiente en sus aptitudes
profesionales y le impuso una multa y le prohibi el ejercicio bajo pena de prisin, no obedeci, y fue
enviado a prisin.
Bonham refera que el Colegio careca de jurisdiccin sobre l, y demand al Colegio por encarcelarlo
ilegtimamente, respondiendo los demandantes que ejercieron el poder de polica que les confera un
estatuto sancionado bajo Enrique VIII, estando autorizados a imponer multas, las cuales se dividan con
el rey.
Sir Edward Coke encabez la mayora en la decisin del caso. Sostuvo que habida cuenta que el
Colegio perciba la mitad de las multas, era juez y parte, lo cual era contrario al Common Law. De
acuerdo a los principios de este nadie puede ser juez de su caso. Establece que el Common Law debe
controlar a las leyes del Parlamento y en algunos casos se juzgarn nulas si estn en contra de la razn
o del derecho o sean de cumplimiento imposible.
Otro caso de relevancia fue Darsy vs. Allen (Inglaterra 1603), donde Coke estableci que los
monopolios no slo constituan una violacin a las leyes del Parlamento, sino que tambin estaban en
contra del derecho consuetudinario.
En definitiva, en ambos casos el Tribunal concluy que el common law debe controlar las leyes del
Parlamento y, en los supuestos en que las normas estn en contra de la razn o del derecho, o sean de
imposible cumplimiento, se debe determinar su nulidad.
ste fue el precedente de Marbury c/ Madison.
MARBURY vs. MADISON
En el ao 1801 el presidente Adams design a Marshall como presidente de la Corte Suprema junto
con otros jueces entre los que se encontraba Marbury.
Finalizado el mandato presidencial de Adams es sucedido por el presidente Jefferson quien designa
como secretario de estado a Madison.
La mayora de los jueces nombrados durante el gobierno anterior recibieron la notificacin en la que
constaba que tenan acceso a sus cargos como jueces. No obstante otros, entre los que se encontraba
Marbury, no recibieron dicha notificacin y decidieron solicitar al Secretario de Estado, Madison que el
nombramiento les fuera notificado para poder acceder al cargo. Al no obtener respuesta de Madison,
Marbury pidi a la Corte que emitiera un mandamiento por el cual se le ordenara a Madison que
cumpliera con la notificacin, basndose en una ley (Seccin Trece del Acta Judicial) que acordaba a la
Suprema competencia originaria para expedir el mandamiento.
Marbury tena derecho al nombramiento que demandaba, teniendo en cuenta que ste haba sido
firmado por el presidente y sellado por el Secretario de Estado durante la presidencia de Adams.
La negativa a otorgarle el nombramiento constituy una violacin de ese derecho frente al cual las
leyes de USA brindaban un remedio: emitir un mandamiento.
La Constitucin de USA establece en su art. 3 la competencia de la Corte Suprema slo por apelacin,
salvo en determinados casos en la que es originaria, no encontrndose el mandamiento dentro de estas
excepciones, por lo que se rechaz la peticin del demandante, ya que la Corte Suprema no posea
competencia para emitir mandamientos en competencia originaria.
12

Esto trajo aparejado un conflicto entre la Constitucin Nacional y el Acta Judicial, Seccin 13 (de
rango jerrquico inferior). Marshall resolvi en su sentencia declarar la inconstitucionalidad del Acta
Judicial, por considerar que ampliaba la competencia de la Corte y contrariaba la Constitucin de USA.
No es tampoco intil observar que, al declarar cual ser la ley suprema del pas, la Constitucin en s
misma es mencionada en primer lugar, y no todas las leyes de los EEUU. tienen esa calidad, sino slo
aquellas que se hagan de conformidad con la Constitucin.
De tal modo, la terminologa especial de la Constitucin de los EEUU. confirma y enfatiza el
principio, que se supone esencial para toda constitucin escrita, de que la ley repugnante a la
Constitucin es nula, y que los tribunales, as como los dems poderes, estn obligados por ese
instrumento.
Se afirm el principio de supremaca constitucional / Se consagr el principio que el Poder
Judicial ejerce control de constitucionalidad.
Un acta judicial (que se asemeja a una ley) le brindaba competencia originaria a la Corte Suprema para
emitir un mandamiento donde se le haca lugar al pedido de Marbury de que Madison lo notificara del
nombramiento de juez. Pero a su vez, en la CN haba un artculo que taxtativamente enumeraba cules
eran los casos de competencia originaria de la Corte Suprema, entre los cuales no figuraba el pedido de
Marbury.
Entonces, Marshall decide no hacer lugar al pedido por considerar que la CN est por encima de las
leyes, y de esta manera se realiza el primer control de constitucionalidad.
La lgica de Marshall (surge en su voto)
El control de constitucionalidad es un argumento que parece derivar lgicamente de la nocin de
supremaca de la Constitucin, de modo que si se admite tal supremaca esta institucin parece derivar
con necesidad lgica.
Lo que esta fundamentacin dice simplemente es que en el caso de un conflicto entre la CN y una ley,
el juez no tiene ms remedio que aplicar la CN, dejando de lado la ley, o aplicar la ley a expensas de la
CN, y que si la CN se reconoce como ley suprema, lo que implica que no solamente es una ley sino que
tambin define que otras normas son leyes y que no puede ser derogada por el legislador como una ley
ordinaria, slo cabe la primera posibilidad, sino las constituciones seran de ningn valor.
Sin embargo, la lgica de Marshall que parece tan evidente, no es tan lgica. Tenemos que advertir que
ni an estando en vigencia un sistema difuso de control judicial de constitucionalidad, es verdad que
siempre que una ley contradice las condiciones en cuanto a rgano, procedimiento y contenido que
establece la CN, ella pierde fuerza obligatoria. Hay muchas circunstancias que pueden determinar que
la norma siga siendo vlida, por empezar, en el sistema argentino la declaracin de inconstitucionalidad
no es erga omnes, sino que slo vale para el casi en el que se declara, de modo que la ley
inconstitucional sigue siendo obligatoria en todos los dems casos en los que es aplicable.
Es posible que la inconstitucionalidad no sea nunca planteada ante la justicia, por lo que an la ley
cuando sea objetivamente contradictoria con la CN mantendr su fuerza obligatoria.
Tambin una norma objetivamente inconstitucional puede mantener su fuerza obligatoria porque los
tribunales se niegan a revisar la inconstitucionalidad por razones procesales, ya sea porque en
instancias anteriores no se ha planteado el caso federal o porque ha vencido el trmino para la
interposicin del recurso extraordinario.
Los tribunales pueden equivocarse y declarar constitucional una ley que objetivamente no lo es, en
cuyo caso tambin la norma conservar su fuerza vinculante.
Este anlisis sirve para descalificar la lgica de Marshall, ya que demuestra que a pesar de que una ley
no pertenezca a un sistema jurdico porque fue sancionada fuera de las condiciones en que su dictado
est autorizado por la CN de ese sistema jurdico, la aplicacin de la norma puede llegar a ser
obligatoria de acuerdo con otras normas contingentes de ese sistema jurdico. Segn nuestro sistema
jurdico la aplicacin de una ley inconstitucional es obligatoria para los ciudadanos y para los
funcionarios pero no para los jueces que pueden declararla inconstitucional (entonces es obligatoria
mientras no sea derogada, o declarada inconstitucional en el caso en particular).
Argumento para sostener el control de constitucionalidad: una de las funciones centrales de la CN es
establecer derechos y los derechos son, por definicin, lmites o barreras a las decisiones de la mayora
en proteccin de intereses de individuos. Si no hubiera control judicial de constitucionalidad no se
reconoceran derechos, ya que no habra lmite alguno a las decisiones de la mayora expresadas a
travs de rganos polticos como el Parlamento. La funcin esencial de los jueces, ejercida sobre todo a
travs de este mecanismo de revisin judicial de las decisiones mayoritarias, es precisamente la de
proteger los derechos de las minoras. Por lo tanto, si se reconocen derechos, ello implica
conceptualmente aceptar el control judicial de constitucionalidad.

13

En cierto sentido, el control judicial de constitucionalidad es lgicamente inevitable, los jueces no

pueden justificar sus decisiones en los meros hechos constituidos por la sancin de las leyes. Por lo
tanto, toda decisin judicial implica ejercer un control de constitucionalidad.
La autolimitacin social: los constituyentes decidieron crear un gobierno en una CN que fuera difcil de
cambiar como una manera de prevenir la tirana de la mayora, de proteger los derechos de las minoras
y resistir la presin de las mayoras sociales.
Origen del control de constitucionalidad en la Argentina
Fue por medio de los fallos Sojo y Municipalidad c/ Elortondo, con los que la CSJN marc un camino a
seguir, ya que con ellos introdujo el control de constitucionalidad de los actos de los dems poderes en
el derecho argentino.
SOJO (CSJN 1887)
Tiene una similitud con Marbury y es el que incorpora ese precedente a nuestro Derecho. Aunque la
solucin no es similar, ya que no se declara la inconstitucionalidad de una norma.
Por un dibujo publicado en el peridico Don Quijote el 4 de septiembre de 1887, se redactor Eduardo
Sojo, fue puesto en prisin en virtud de una resolucin de la Cmara de Diputados de la Nacin, que
orden que por el todo el tiempo que duren sus sesiones. Sojo interpuso el recurso de habeas corpus
ante la CSJN, fundando la competencia originaria de la misma en el art. 20 de la ley 48 (de 1863),
sobre jurisdiccin y competencia de los tribunales nacionales (ste artculo habilitaba a que cuando una
persona se encontrara detenida en virtud de una sancin impuesta por una autoridad nacional o
provincial, la CSJN podr investigar sobre el origen de la cuestin).
Ahora bien, la CSJN en lugar de expedirse sobre el fondo de la cuestin, declar que la causa no era de
su competencia originaria ya que:
- sta no est sujeta a las excepciones que pueda establecerle Congreso, limitada como est, no
puede ser ampliada ni restringida, la que est sujeta a reglamentacin es la jurisdiccin
apelada el art. 20 de la ley 48, no autoriza a pensar que la mente del Congreso hubiera sido
crear un nuevo caso de jurisdiccin originaria exclusiva
- la nica interpretacin vlida es sta (que el recurso sea interpuesto ante jueces inferiores), ya
que la otra conducira a un resultado inconstitucional (ampliacin de las causa de competencia
originaria)
- no es dado a persona o poder alguno ampliar o extender los casos en que la Corte Suprema
ejerce jurisdiccin exclusiva y originaria por mandato imperativo de la CN pero si tales
recursos pudieran ser procedentes en tales casos, sera necesario que la CN fuese reformada al
respecto.
Sojo peda que la CSJN tuviese competencia originaria para entender en su caso en virtud del art. 20 de
la ley 48, pero la CSJN decidi no hacer lugar al pedido porque la CN no le otorgaba dicha
competencia, considerando que la CN debe estar por encima de las dems leyes.
MUNICIPALIDAD DE LA CF c/ viuda de ELORTONDO (CSJN 1888)
El caso llega a la CSJN por apelacin de la sentencia del juez federal de capital, en que declara por
aplicacin de la ley del Congreso, sujeta a expropiacin la totalidad de la finca ubicada en Per 14, 16
y 18 de propiedad de Isabel Elortondo, a los efectos de la avenida (Av. de Mayo) que se autoriza a abrir.
Queran expropiar la totalidad de la finca, la cual se hallaba en gran parte fuera de los 30 metros de
ancho que se necesitaban para la avenida. Contra esto es que apela la propietaria.
La CSJN declar la inconstitucionalidad de la ley que autorizaba las expropiaciones por fuera de la
medida necesaria, y dijo que es elemental en nuestra organizacin constitucional la atribucin que
tiene y el deber en que se hallan los tribunales de justicia de examinar las leyes en los casos concretos
que se traen a su decisin, comparndolos con el texto de la CN para averiguar si guardan o no
conformidad con sta, y abstenerse de aplicarlos si las encuentran en oposicin con ella, constituyendo
esta atribucin moderadora uno de los fines supremos y fundamentales del Poder Judicial y una de las
mayores garantas con que se ha entendido asegurar los derechos consignados en la CN contra abusos
posibles e involuntarios de los poderes pblicos. Que tal atribucin es por otra parte, un derivado
forzoso de la separacin de los poderes constituyente y legislativo ordinarios, que hace la CN, y de la
naturaleza esencialmente subordinada y limitada a este ltimo.
La CSJN entendi que el derecho de propiedad protegido por la CN est por encima de cualquier otra
ley, y que la expropiacin de partes que no fuesen estrictamente necesarias para la construccin de la
avenida, van directamente en contra de aquel derecho fundamental.
14

LEY 27 (Naturaleza y Funciones del Poder Judicial de la Nacin)

Norma que expresa la atribucin del Poder Judicial en lo que se refiere a la observancia de la
Constitucin Nacional.
Art. 3.- Uno de sus objetos es sostener la observancia de la Constitucin Nacional, prescindiendo, al
decidir las causas, de toda disposicin de cualquiera de los otros poderes nacionales, que est en
oposicin con ella.
LEY 48 (Jurisdiccin y Competencia de los Tribunales Nacionales)
Art. 21 (ver) Norma que establece la supremaca de la Constitucin Nacional.
Quines realizan el control de constitucionalidad?
PJ jueces (tb abogados)
PE Presidente al momento del veto
PL el Congreso en la comisiones
Control de constitucionalidad de oficio
Mientras que la CN dispone que la jurisdiccin del Poder Judicial se extiende a todas las causas, la ley
27 dispuso que el control judicial no procede de oficio, sino a instancia de parte. Ello llev a que la
jurisprudencia rechace los intentos de ejercicio de control de constitucionalidad sin peticin de parte.
Sin embargo, la CSJN a partir del fallo Mill de Pereyra c/ Provincia de Corrientes, ha revisado la
posicin admitiendo que siempre que exista causa, es funcin del Poder Judicial confrontar las normas
con la CN a los fines de determinar su compatibilidad.
MILL de PEREYRA (CSJN 2001)
Jueces de Corrientes demandaron a dicha provincia por actualizacin de haberes frente al deterioro
provocado por la inflacin, invocando la intangibilidad constitucional de los mismos. El Superior
Tribunal local declar inconstitucional de oficio la ley 23.928, en cuanto prohbe todo mecanismo de
indexacin con posterioridad al 1 de abril de 1991, e hizo lugar a la demanda. Concedido parcialmente
el recurso extraordinario, la Corte Suprema consider que los jueces podan ejercer de oficio el control
de constitucionalidad. Sin embargo, revoc la declaracin emitida por el inferior entendiendo que la
norma no violaba garanta alguna.
Los jueces estn facultados para ejercer de oficio el control de constitucionalidad, sin que ello atente
contra el principio de divisin de poderes, pues siendo legtimo el control de constitucionalidad en s
mismo, carece de sentido sostener que no se produce un avance indebido del Poder Judicial cuando
media peticin de parte y s cuando no la hay.
La declaracin de inconstitucionalidad de oficio procede slo si la incompatibilidad entre la
norma invalidada y el texto constitucional resulta manifiesta e indubitable, pues tal medida reviste
suma gravedad institucional, debiendo recurrirse a ella slo cuando la estricta necesidad lo requiere, y
por lo tanto, no lesiona el derecho de defensa en juicio, pues lo contrario conducira a descalificar toda
aplicacin de oficio de cualquier norma legal no invocada por las partes so pretexto de no haber podido
expedirse sobre su aplicacin al caso concreto.
CONTROL DE CONVENCIONALIDAD
El control de constitucionalidad es aquel que asegura que las leyes del pas no colisionen con la CN,
mientras que el de convencionalidad controla que estas leyes no sean contrarias a los tratados
incorporados a la CN con igual jerarqua. Ambos controles no se deben realizar por separado, toda vez
que uno implica al otro, teniendo en cuenta el bloque constitucional.
Ambos controles deben ser llevados a cabo por los jueces de la Nacin.
En definitiva, se puede decir que no cabe distinguir entre uno y otro, porque los jueces deben hacer
ambos controles.
Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) ha sealado que los tribunales locales no deben
limitarse a analizar si una ley es o no inconstitucional, sino que el Poder Judicial debe ejercer una
especie de control de convencionalidad entre las normas jurdicas internas y la Convencin
Americana.
15

El Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado, sino tambin la interpretacin que del
mismo ha hecho la Corte Interamericana, intrprete ltima de la Convencin.
La CIDH cuando hace referencia al control de convencionalidad seala que el Poder Judicial debe
llevar a cabo dicho control, de este modo seala que los jueces estn obligados a realizarlo, por lo que
el mismo ya no podra depender de que exista o no una expresa peticin de las partes al respecto.
Por otra parte, la CIDH ha sostenido que dicho control debe ser efectuado no solo teniendo en cuenta el
texto de la Convencin sino la interpretacin que del mismo ha hecho dicha Corte como ltimo
intrprete. Esto significa, que el control de convencionalidad debe ser llevado a cabo por los jueces con
el mismo alcance que el que le otorga la CIDH y, por lo tanto, ningn rgano judicial interno puede
adoptar en dicha tarea criterios ms restrictivos que los elaborados por el ltimo intrprete.
El deber de los jueces de ejercer dicho control de convencionalidad parecera posible derivarlo del
art. 1 de la CADH en cuanto establece que los Estados partes estn obligados a garantizar los derechos
y garantas en ella reconocidos, y del art. 2 de dicho instrumento que obliga a los Estados a adoptar
adems de las legislativas- mediadas de cualquier otro orden para asegurar el respeto de esos derechos.
En funcin de ello, si un rgano jurisdiccional interno se negare a efectuar el control de
convencionalidad respecto de la violacin a un derecho reconocido en la Convencin, mediante el
argumento de que la parte no lo plante y el rgano no puede pronunciarse de oficio o que, si bien se
plante, dicho planteo no fue efectuado en la primera oportunidad disponible, el Estado (a travs de sus
rganos judiciales) estara invocando la normativa de derecho interno para incumplir con la
Convencin.
Frente a los compromisos asumidos por el Estado Argentino, el quebrantamiento de un derecho o una
garanta contemplada en la CADH, hace nacer en cabeza del Estado, su responsabilidad, por lo que
sera conveniente, que frente a dichas violaciones, los rganos jurisdiccionales ejerzan el control de
convencionalidad, a los efectos de evitar las consecuencias apuntadas.
De forma anloga al control de constitucionalidad difuso interno, parecera funcionar el control de
convencionalidad. La Corte Interamericana, al establecer que se debe realizar un control de
convencionalidad, pone en custodia de la jurisdiccin interna de los Estados, los derechos y garantas
contemplados en la Convencin Americana de Derechos Humanos.
RECURSO EXTRAORDINARIO FEDERAL
Herramienta para el control de constitucionalidad
El Poder Judicial Federal ejerce la llamada jurisdiccin federal, la cual ha sido definida como la
facultad de administrar justicia en los casos, sobre las personas y en los lugares especialmente
determinados por la CN.
La CSJN puede revisar la legalidad de una norma? Puede hacerlo slo excepcionalmente, porque
si pudiera hacerlo siempre y ante cualquier norma, estara legislando y ello atenta contra la divisin de
poderes. Slo puede hacerlo por peticin concreta de parte y en el marco de un proceso para un caso en
particular.
Competencia de la CSJN
competencia originaria y exclusiva (art. 117 CN):
es aquella que tiene la CSJN para conocer en forma exclusiva y excluyente en determinado tipo de
causas. En ellas slo le corresponde a la CSJN su conocimiento y decisin, en nica instancia, es
decir, sin ningn tipo de apelacin.
Esta competencia est fijada en el art. 117 CN y no puede ser ampliada ni disminuida por el
Congreso, y al ser de orden pblico, no debera ser prorrogable ni renunciable por las partes
interesadas (sin embargo a veces se renuncia cuando es pactado por ambas partes).
Casos de competencia originaria:
- causas en que es parte una provincia (de una provincia con otra u otras o de una provincia con
vecinos de otra)
- De una provincia contra un Estado extranjero
- De una provincia contra un Estado extranjero
- De una provincia contra un ciudadano extranjero
- Causas concernientes a representantes de Estados extranjeros acreditados ante nuestro pas
(inmunidad diplomtica)
- Causas concernientes a jefes de Estado, jefes de gobierno, ministros, embajadores de un Estado
extranjero, personal de la legacin y familiares.
16

Causas concernientes a agentes consulares extranjeros

competencia por apelacin (art. 116 CN):

es aquella que tiene la CSJN como tribunal de alzada o en grado de apelacin, para conocer de las
sentencias dictadas por los tribunales inferiores.
-

Competencia por apelacin ordinaria: la CSJN acta como un tribunal de instancia ordinaria. Se
pueden debatir todos los hechos discutidos y el derecho invocado o aplicado en las instancias
inferiores. Es para las causas en que el Estado Nacional sea parte, para la extradicin de
criminales, causas de altamirazgo y jurisdiccin martima, y recursos de aclaratoria.

Competencia por apelacin extraordinaria: pueden ser recursos de revisin, recursos de queja y
recurso extraordinario.

otras competencias (arbitrariedad de sentencia/ gravedad institucional)

Recurso extraordinario federal
Los arts. 14, 15 y 16 ley 48, regulan la competencia extraordinaria de la CSJN. A travs de este
recurso ejercer la Corte en ltima instancia, y en su carcter de intrprete final y definitivo de la CN,
el control de constitucionalidad de normas y actos estatales contrarios a la ley suprema.
El REF es una apelacin de carcter excepcional y restrictivo, que tiene por objeto el mantenimiento de
la supremaca constitucional y no la sumisin de la Corte de cualquier causa en que pueda existir
agravio o injusticia a juicio del recurrente. En definitiva es el procedimiento para obtener un
pronunciamiento de la CSJN cuando est en discusin el derecho federal o el control de
constitucionalidad de una norma o un acto
El REF ser admisible cuando se cumplan determinados requisitos de forma y fondo, as por reglas, es
que slo se discuten cuestiones de Derecho Federal, y por excepcin, en casos especiales, puede
entender cuestiones de hecho y de derecho no federales; ste sera el supuesto de arbitrariedad de
sentencia.
Requisitos propios del REF
De fondo:

Cuestin federal: se llama cuestiones federales a las que versan sobre la interpretacin de
normas federales o actos federales de autoridades de la Nacin o acerca de los conflictos entre
la CN y otras normas o actos de autoridades nacionales o locales. Existe una cuestin federal
cuando para resolver la causa hay que considerar necesariamente normas o actos de derecho
federal, invocadas por alguna de las partes en apoyo de su pretensin. En particular hay una
cuestin federal cuando se requiere la interpretacin de la CN. El control judicial a travs del
ref tambin para asegurar el cumplimiento de los tratados internacionales, de las leyes federales
y de los reglamentos, por lo que la cuestin federal puede referirse a aspectos no
constitucionales del derecho federal.
La cuestin federal puede ser simple o compleja.
- La cuestin federal simple, es una discusin o debate sobre la interpretacin, alcance o
inteligencia de una norma federal (el concepto de norma federal incluye a la CN, a los
tratados de derechos humanos con jerarqua constitucional, a los dems tratados
internacionales a las leyes federales, al igual que los decretos reglamentarios de leyes
federales, a los reglamentos autnomos del PE, a las resoluciones ministeriales y a actos
federales que emanan de rganos del gobierno federal) (se vincula a la interpretacin, no
hay colisin de normas).
-

La cuestin federal compleja. (hay colisin de normas!!!)

Puede ser directa, esto es cuando hay un conflicto entre una norma o acto de cualquier tipo
o rango y la CN. Afecta directamente la supremaca constitucional, y es el objeto del control
de constitucional.
Puede ser indirecta. Es aquella que aparece cuando se produce un conflicto entre dos
normas de distinto rango (entre las normas de igual rango no hay conflicto porque la
posterior deroga a la anterior), una de las cuales, al menos, debe ser nacional (porque la
CSJN ha sostenido que el conflicto entre dos normas provinciales no afecta la CN y por lo
tanto no llega a ser una cuestin federal).
17

De forma:

Superior Tribunal de la causa: la sentencia debe emanar de un tribunal de justicia

(excepcionalmente se ha admitido el ref contra una resolucin de un rgano administrativo). El
tribunal que la dicte debe ser el superior de la causa. Esto significa que el rgano de quien
emana la sentencia debe ser el ltimo que tenga competencia para pronunciarse en el litigio
especficamente, agotando todas las instancias.
Sentencia definitiva: la resolucin debe poner fin al pleito, sin posibilidad alguna de ulterior
revisin. Debe tener los efectos de la cosa juzgada material. La CSJN ha equiparado a sentencia
definitiva, a los fines del recurso extraordinario, a aquellas decisiones judiciales dictadas en
cualquier etapa del juicio que implican la continuacin o que produzcan un agravio de
imposible, difcil o deficiente reparacin ulterior.
Planteamiento oportuno de la cuestin federal: se debe expresar en forma inequvoca,
explcita y concreta cules han sido los trminos del conflicto normativo suscitado en el pleito y
los derechos constitucionales afectados por aqul. Tal reserva debe ser formulado
oportunamente, es decir, en la primera ocasin en que se advierta la posibilidad cierta de
conflicto, a fin de dar a los jueces de la causa la oportunidad de pronunciarse sobre l.
Cuestiones justiciables: el ref slo procede contras las sentencias que resuelvan cuestiones de
la competencia del Poder Judicial. Quedan excluidas las cuestiones polticas no justiciables.
Gravamen irreparable y actual: es necesario que la sentencia del tribunal de la causa, cause
un gravamen irreparable por otra va o procedimiento. A su vez, dicho gravamen debe ser
actual, es decir, que el inters del recurrente debe subsistir al momento en que la Corte resuelva
el recurso extraordinario.
Pertinencia de la cuestin federal

La Ley 48
Art. 14: Una vez radicado un juicio ante los tribunales de provincia, ser sentenciado y fenecido en la
jurisdiccin provincial, y slo podr apelarse a la Corte Suprema de las sentencias definitivas
pronunciadas por los tribunales superiores de la provincia en los casos siguientes:
1) Cuando en el pleito se haya puesto en cuestin la validez de un tratado, de una ley del Congreso, o
de una autoridad ejercida en nombre de la Nacin, y la decisin haya sido contra su validez;
2) Cuando la validez de una ley, decreto de autoridad de provincia se haya puesto en cuestin bajo la
pretensin de ser repugnante a la Constitucin Nacional, a los tratados o leyes del Congreso, y la
decisin haya sido a favor de la validez de la ley o autoridad de provincia.
3) Cuando la inteligencia de alguna clusula de la Constitucin, o de un tratado o ley del Congreso, o
una comisin ejercida en nombre de la autoridad nacional haya sido cuestionada y la decisin sea
contra la validez del ttulo, derecho, privilegio o exencin que se funda en dicha clusula y sea materia
de litigio.
Art. 15: Cuando se entable el recurso de apelacin que autoriza el artculo anterior deber reducirse la
queja con arreglo a lo prescripto en l, de tal modo que su fundamento aparezca de los autos y tenga
una relacin directa e inmediata a las cuestiones de validez de los artculos de la Constitucin, leyes,
tratados o comisiones en disputa, quedando entendido que la interpretacin o aplicacin que los
tribunales de provincia hicieren de los Cdigos Civil, Penal, Comercial y de Minera, no dar ocasin a
este recurso por el hecho de ser leyes del Congreso, en virtud de lo dispuesto en el inciso 11, artculo
67 de la Constitucin.
Art. 16: En los recursos de que tratan los dos artculos anteriores, cuando la Corte Suprema revoque,
har una declaratoria sobre el punto disputado, y devolver la causa para que sea nuevamente juzgada;
o bien resolver sobre el fondo, y an podr ordenar la ejecucin especialmente si la causa hubiese sido
una vez devuelta por idntica razn.
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin
Art. 256. El recurso extraordinario de apelacin ante la Corte Suprema proceder en los supuestos
previstos por el artculo 14 de la ley 48.
18

Art. 257. Forma, plazo y trmite. El recurso extraordinario deber ser interpuesto por escrito,
fundado con arreglo a lo establecido en el artculo 15 de la ley 48, ante el juez, tribunal u organismo
administrativo que dict la resolucin que lo motiva, dentro del plazo de 10 das contados a partir de la
notificacin.
De la presentacin en que se deduzca el recurso se dar traslado por 10 das a las partes interesadas,
notificndolas personalmente o por cdula. Contestado el traslado, o vencido el plazo para hacerlo, el
tribunal de la causa decidir sobre la admisibilidad del recurso. Si lo concediere, previa notificacin
personal o por cdula de su decisin, deber remitir las actuaciones a la Corte Suprema dentro de 5 das
contados desde la ltima notificacin. Si el tribunal superior de la causa tuviera su asiento fuera de la
Capital Federal, la remisin se efectuar por correo, a costa del recurrente.
La parte que no hubiera constitudo domicilio en la Capital Federal quedar notificada de las
providencias de la Corte Suprema por ministerio de la ley.
Regir respecto de este recurso, lo dispuesto en el artculo 252.
Art. 258. Ejecucin de sentencia. Si la sentencia de la cmara o tribunal fuese confirmatoria de la
dictada en primera instancia, concedido el recurso, el apelado podr solicitar la ejecucin de aqulla,
dando fianza de responder de lo que percibiese si el fallo fuera revocado por la Corte Suprema.
Dicha fianza ser calificada por la cmara o tribunal que hubiese concedido el recurso y quedar
cancelada si la Corte Suprema lo declarase improcedente o confirmase la sentencia recurrida. El fisco
nacional est exento de la fianza a que se refiere esta disposicin.
Art. 280. Llamamiento de autos y memoriales. Cuando la Corte Suprema conociere por recurso
extraordinario, la recepcin de la causa implicar el llamamiento de autos. La Corte, segn su sana
discrecin, y con la sola invocacin de esta norma, podr rechazar el recurso extraordinario, por falta
de agravio federal suficiente o cuando las cuestiones planteadas resultaren insustanciales o carentes de
trascendencia.
Si se tratare del recurso ordinario del artculo 254, recibido el expediente ser puesto en secretara,
notificndose la providencia que as lo ordene personalmente o por cdula.
El apelante deber presentar memorial dentro del trmino de 10 das, del que se dar traslado a la otra
parte por el mismo plazo. La falta de presentacin del memorial o su insuficiencia traer aparejada la
desercin del recurso.
Contestado el traslado o transcurrido el plazo para hacerlo se llamar autos.
En ningn caso se admitir la apertura a prueba ni la alegacin de hechos nuevos.
Art. 281. Sentencia. Las sentencias de la Corte Suprema se redactarn en forma impersonal, sin
perjuicio de que los jueces disidentes con la opinin de la mayora emitan su voto por separado.
El original de la sentencia se agregar al expediente y UNA (1) copia de ella, autorizada por el
secretario, ser incorporada al libro respectivo.
Art. 285. Queja por denegacin de recursos ante la Corte Suprema. Cuando se dedujere queja por
denegacin de recursos ante la Corte Suprema, la presentacin, debidamente fundada, deber
efectuarse en el plazo que establece el segundo prrafo del artculo 282.
La Corte podr desestimar la queja sin ms trmite, exigir la presentacin de copias o, si fuere
necesaria, la remisin del expediente.
Si la queja fuere por denegacin del recurso extraordinario, la Corte podr rechazar este recurso en los
supuestos y forma previstos en el artculo 280, prrafo segundo. Si la queja fuere declarada procedente
y se revocare la sentencia, ser de aplicacin el artculo 16 de la Ley N. 48.
Mientras la Corte no haga lugar a la queja no se suspender el curso del proceso.
Art. 286. Depsito. Cuando se interponga recurso de queja ante la Corte Suprema de Justicia, por
denegacin del recurso extraordinario, deber depositarse a la orden de dicho tribunal la suma de $
900.000. El depsito se har en el Banco de depsitos judiciales.
No efectuarn este depsito los que estn exentos de pagar sellado o tasa judicial, conforme a las
disposiciones de las leyes nacionales respectivas.
Si se omitiere el depsito o se lo efectuare en forma insuficiente, se har saber al recurrente que deber
integrarlo en el trmino de 5 das. El auto que as lo ordene se notificar personalmente o por cdula.
Art. 287. Destino del depsito. Si la queja fuese declarada admisible por la Corte, el depsito se
devolver al interesado. Si fuere desestimada, o si se declarase la caducidad de la instancia, el depsito
se perder.
La Corte dispondr de las sumas que as se recauden para la dotacin de las bibliotecas de los
tribunales nacionales de todo el pas.
Acordada 7/2004 Reglas para la interposicin del recurso extraordinario federal
19

Acordada 4/2007 Reglas para la interposicin del recurso extraordinario federal

Ej. Art. 1. El recurso extraordinario federal deber interponerse mediante un escrito de extensin no
mayor a cuarenta (40) pginas de veintisis (26) renglones, y con letra de tamao claramente legible
(no menor de 12). Igual restriccin ser de aplicacin para el escrito de contestacin del traslado
previsto en el art. 257 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin.
SENTENCIA ARBITRARIA
El contenido del recurso extraordinario ha ido incorporando nuevo elementos, introducidos por la
CSJN, por ejemplo la sentencia arbitraria y los casos de gravedad institucional.
Cuando se considera que hay sentencia arbitraria se puede abrir el recurso extraordinario al margen de
la existencia de una cuestin federal propiamente dicha, es decir, aunque se trate de cuestiones de
derecho no federal, de hecho y de prueba, o aunque no est en juego directamente la constitucionalidad
de una norma.
Segn la CSJN son sentencias arbitrarias aquellas desprovistas de todo apoyo legal, fundadas tan slo
en la voluntad de los jueces.
Son arbitrarias aquellas sentencias que padecen de vicio esencial:
- en la fundamentacin de la norma aplicable (mal fundamentada o falta de fundamentacin)
- en la acreditacin de los hechos de la causa
- por incoherencia o falta de coordinacin entre ambas premisas (normas- hechos), o con la
conclusin
- Cuando hay una norma aplicable al caso y no se aplica
- Cuando se basa la sentencia en prueba inexistente

IV.

DIVISIN DE PODERES

Repblica
Sistema de gobierno de la Nacin Argentina republicano
- todo cargo pblico surge del sufragio. La nica forma legtima de expresin de la voluntad
poltica del pueblo es el sufragio.
-

Responsabilidad de la funcin pblica. Los representantes son depositarios del poder y

gobiernan en nombre de sus mandantes.

Periodicidad de los cargos. Las personas que ocupan los rganos que constituyen los
poderes del Estado deben ser reemplazadas peridicamente.

Publicidad de los actos de gobierno. ste es un requisito esencial de todos los actos
emanados del cualquier rgano del Estado.

DIVISIN DE PODERES descentralizacin funcional del poder

Artculo 29 CN.- El Congreso no puede conceder al Ejecutivo nacional, ni las Legislaturas
provinciales a los gobernadores de provincia, facultades extraordinarias, ni la suma del poder pblico,
ni otorgarles sumisiones o supremacas por las que la vida, el honor o las fortunas de los argentinos
queden a merced de gobiernos o persona alguna. Actos de esta naturaleza llevan consigo una nulidad
insanable, y sujetarn a los que los formulen, consientan o firmen, a la responsabilidad y pena de los
infames traidores a la patria.
Para que no se pueda abusar del poder es preciso que se pueda ejercer el sistema de frenos y
contrapesos:
-

Imputando cada una de las funcional del poder a un rgano relativamente independiente de
los otros dos.
Implementando un sistema por el cual los tres se controlen recprocamente.

20

Los tres poderes del Estado tienen una relativa independencia cada uno de los otros, ya que se necesitan
recprocamente para el ejercicio de sus funciones y adems, se controlan entre s. Esta relativa
interdependencia atae a la esencia del sistema republicano, ya que para la realizacin de los actos ms
importante es necesaria la conjuncin de distintas voluntades polticas y adems, el control recproco
de los rganos que ejercen el poder.
En qu orden aparecen los poderes del E en la CN? (el orden no es caprichoso, sino exprofeso)
1) Poder Legislativo
2) Poder Ejecutivo
3) Poder Judicial

1) PODER LEGISLATIVO
Art. 44 CN.- Un Congreso compuesto de dos Cmaras, una de Diputados de la Nacin y otra de
Senadores de las provincias y de la ciudad de Buenos Aires, ser investido del Poder Legislativo de la
Nacin.
Art. 63 CN.- Ambas Cmaras se reunirn por s mismas en sesiones ordinarias todos los aos desde el
primero de marzo hasta el treinta de noviembre. Pueden tambin ser convocadas extraordinariamente
por el Presidente de la Nacin o prorrogadas sus sesiones.
El Congreso es un rgano colegiado que est integrado por una cantidad de personas que invisten
determinada representacin poltica.
Es bicameral, porque lo conforman dos cmaras que sesionan separadamente y cuyos integrantes tienen
distintos requisitos, plazos e investiduras.
Los diputados representan al pueblo de la Nacin, es decir, representan a los ciudadanos de las
provincias y de la Ciudad de Buenos Aires. Son elegidos en forma directa por el pueblo.
Los Senadores a las provincias como entidades autnomas (dos senadores por cada provincia y dos por
la Ciudad de Buenos Aires).
Atribuciones del Congreso: ART. 75 CN.
inc. 12. Dictar los Cdigos Civil, Comercial, Penal, de Minera, y del Trabajo y Seguridad Social, en
cuerpos unificados o separados, sin que tales cdigos alteren las jurisdicciones locales,
correspondiendo su aplicacin a los tribunales federales o provinciales, segn que las cosas o las
personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones; y especialmente leyes generales para toda la
Nacin sobre naturalizacin y nacionalidad, con sujecin al principio de nacionalidad natural y por
opcin en beneficio de la argentina: as como sobre bancarrotas, sobre falsificacin de la moneda
corriente y documentos pblicos del Estado, y las que requiera el establecimiento del juicio por
jurados.
inc. 20. Establecer tribunales inferiores a la Corte Suprema de Justicia; crear y suprimir empleos, fijar
sus atribuciones, dar pensiones, decretar honores, y conceder amnistas generales.
Prohibicin de delegacin legislativa:
Art. 76 CN.- Se prohbe la delegacin legislativa en el Poder Ejecutivo, salvo en materias
determinadas de administracin o de emergencia pblica, con plazo fijado para su ejercicio y dentro de
las bases de la delegacin que el Congreso establezca.
Sin embargo, desde hace tiempo se puede ver al Congreso cautivo por el PE, llevndolo casi a la
inaccin. Esto se ve con los llamados decretos-leyes, invadiendo de este modo la tarea que le est
exclusivamente asignada al Congreso.
El Congreso queda reducido a la nica misin de convalidar los proyectos de ley que el PE quiere.
Funciones judiciales:
21

juicio poltico

puede desalojar sesiones cuando haya peligro

tiene facultades de sancin contra sus miembros

facultad de reglamentacin del art. 18 CN

autoridad de control

2) PODER EJECUTIVO
Es el rgano que tiene a su cargo la aplicacin de las leyes para la administracin general del pas, y en
especial de sus servicios pblicos.
El PE adquiere cada vez ms atribuciones, incluso en exceso.

22

Atribuciones del Presidente:

Art. 23 CN.- En caso de conmocin interior o de ataque exterior que pongan en peligro el ejercicio de
esta Constitucin y de las autoridades creadas por ella, se declarar en estado de sitio la provincia o
territorio en donde exista la perturbacin del orden, quedando suspensas all las garantas
constitucionales. Pero durante esta suspensin no podr el presidente de la Repblica condenar por s ni
aplicar penas. Su poder se limitar en tal caso respecto de las personas, a arrestarlas o trasladarlas de un
punto a otro de la Nacin, si ellas no prefiriesen salir fuera del territorio argentino.
Art. 80 CN.- Se reputa aprobado por el Poder Ejecutivo todo proyecto no devuelto en el trmino de
diez das tiles. Los proyectos desechados parcialmente no podrn ser aprobados en la parte restante.
Sin embargo, las partes no observadas solamente podrn ser promulgadas si tienen autonoma
normativa y su aprobacin parcial no altera el espritu ni la unidad del proyecto sancionado por el
Congreso. En este caso ser de aplicacin el procedimiento previsto para los decretos de necesidad y
urgencia.
Art. 87 CN.- El Poder Ejecutivo de la Nacin ser desempeado por un ciudadano con el ttulo de
"Presidente de la Nacin Argentina".
ArT. 99 CN.- El Presidente de la Nacin tiene las siguientes atribuciones:
1. Es el jefe supremo de la Nacin, jefe del gobierno y responsable poltico de la administracin
general del pas.
2. Expide las instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la ejecucin de las leyes de la
Nacin, cuidando de no alterar su espritu con excepciones reglamentarias. (intervencin legislativa)
3. Participa de la formacin de las leyes con arreglo a la Constitucin, las promulga y hace publicar.
(intervencin legislativa)
El Poder Ejecutivo no podr en ningn caso bajo pena de nulidad absoluta e insanable, emitir
disposiciones de carcter legislativo.
Solamente cuando circunstancias excepcionales hicieran imposible seguir los trmites ordinarios
previstos por esta Constitucin para la sancin de las leyes, y no se trate de normas que regulen materia
penal, tributaria, electoral o de rgimen de los partidos polticos, podr dictar decretos por razones de
necesidad y urgencia, los que sern decididos en acuerdo general de ministros que debern
refrendarlos, conjuntamente con el jefe de gabinete de ministros.
El jefe de gabinete de ministros personalmente y dentro de los diez das someter la medida a
consideracin de la Comisin Bicameral Permanente, cuya composicin deber respetar la proporcin
de las representaciones polticas de cada Cmara. Esta comisin elevar su despacho en un plazo de
diez das al plenario de cada Cmara para su expreso tratamiento, el que de inmediato considerarn las
Cmaras. Una ley especial sancionada con la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada
Cmara regular el trmite y los alcances de la intervencin del Congreso.
4. Nombra los magistrados de la Corte Suprema con acuerdo del Senado por dos tercios de sus
miembros presentes, en sesin pblica, convocada al efecto.
Nombra los dems jueces de los tribunales federales inferiores en base a una propuesta vinculante en
terna del Consejo de la Magistratura, con acuerdo del Senado, en sesin pblica, en la que se tendr en
cuenta la idoneidad de los candidatos (intervencin judicial)
5. Puede indultar o conmutar las penas por delitos sujetos a la jurisdiccin federal, previo informe del
tribunal correspondiente, excepto en los casos de acusacin por la Cmara de Diputados. (intervencin
judicial)
Art. 109 CN.- En ningn caso el presidente de la Nacin puede ejercer funciones judiciales, arrogarse
el conocimiento de causas pendientes o restablecer las fenecidas.
Otros casos de intervencin: por ejemplo muchas veces los organismos dependientes del PE, como el
SENASA, se ocupan a travs de sus mandamientos, de completar tipos penales en blanco (se dice que
existe una delegacin en materia penal).
3) PODER JUDICIAL
Art. 108 CN.- El Poder Judicial de la Nacin ser ejercido por una Corte Suprema de Justicia, y por los
dems tribunales inferiores que el Congreso estableciere en el territorio de la Nacin.
Art. 116 CN.- Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la Nacin, el
conocimiento y decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitucin, y por
las leyes de la Nacin, con la reserva hecha en el inc. 12 del Artculo 75: y por los tratados con las
23

naciones extranjeras: de las causas concernientes a embajadores, ministros pblicos y cnsules

extranjeros: de las causas de almirantazgo y jurisdiccin martima: de los asuntos en que la Nacin sea
parte: de las causas que se susciten entre dos o ms provincias; entre una provincia y los vecinos de
otra; entre los vecinos de diferentes provincias; y entre una provincia o sus vecinos, contra un Estado o
ciudadano extranjero.
Art. 110 CN.- Los jueces de la Corte Suprema y de los tribunales inferiores de la Nacin conservarn
sus empleos mientras dure su buena conducta, y recibirn por sus servicios una compensacin que
determinar la ley, y que no podr ser disminuida en manera alguna, mientras permaneciesen en sus
funciones.
Art. 115 CN.- Los jueces de los tribunales inferiores de la Nacin sern removidos por las causales
expresadas en el Artculo 53, por un jurado de enjuiciamiento integrado por legisladores, magistrados y
abogados de la matrcula federal.
Su fallo, que ser irrecurrible, no tendr ms efecto que destituir al acusado. Pero la parte condenada
quedar no obstante sujeta a acusacin, juicio y castigo conforme a las leyes ante los tribunales
ordinarios.
MINISTERIO PBLICO
Art. 120 CN.- El Ministerio Pblico es un rgano independiente con autonoma funcional y autarqua
financiera que tiene por funcin promover la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad de los
intereses generales de la sociedad en coordinacin con las dems autoridades de la Repblica.
Est integrado por un procurador general de la Nacin y un defensor general de la Nacin y los dems
miembros que la ley establezca.
Sus miembros gozan de inmunidades funcionales e intangibilidad de remuneraciones.
La nueva seccin cuarta de la CN se incorpora con la reforma de 1994, y pretende significar que el
Ministerio Pblico no forma parte del Poder Judicial, y tampoco a los otros dos poderes del Estado.
Segn la definicin de la CN el MP sera un rgano independiente y con autonoma funcional y
autarqua financiera, es decir, que no recibe instrucciones de nadie y administra su propio presupuesto,
sin embargo, no se le otorga a sus miembros la misma inamovilidad judicial y la remocin por el
mismo procedimiento que los jueces.
Sus atribuciones no resultan claramente indicadas.
Fallos que dan cuenta de lo importante que es conservar el sistema de equilibrio entre los poderes, es
decir, que sean relativamente independientes y recurran el uno al otro para limitarse.

MARBURY C/ MADISON
EMPRESA PLAZA DE TOROS (CSJN 1869)
La CSJN hizo expresa referencia al poder de polica. La peticionante requiri autorizacin para instalar
ese espectculo, que le fue denegada, por lo cual accion judicialmente con sustento en el derecho de
ejercer toda industria lcita. La CSJN afirm que los poderes del Estado tienen facultades para proveer
lo conveniente a la seguridad, salubridad y moralidad de sus vecinos, ya que no se garantiza el derecho
absoluto de ejercer su industria o profesin sino con sujecin a las leyes que reglamentan su ejercicio,
las cuales deben evitar que se ofenda el decoro, la cultura, y la moralidad de las costumbres pblicas
con esto se sentaron las bases del principio segn el cual los derechos no son absolutos, sino que estn
sujetos a las limitaciones que el Congreso les imponga en pro al inters general.
MOLINE O CONNOR s/ recurso de queja (CSJN 2004)
En el caso "Molin O'Connor" la Corte Suprema resolvi que es posible revisar judicialmente los
procesos de juicio poltico seguidos contra los integrantes del mximo tribunal.
En un fallo muy dividido, la mayora de conjueces concluy que Molin OConnor no haba
demostrado de forma ntida que se hubiesen violado sus garantas constitucionales. Esta sentencia
adquiere especial relevancia porque es la primera ocasin en que se revisa el proceso de destitucin de
un juez de la Corte Suprema. En otra resolucin vinculada con la misma causa, la Corte decidi que si
bien el Senado de la Nacin tena facultades para suspender a Molin O'Connor mientras durara el
trmite del juicio poltico, no se justificaba privarlo del goce de sus haberes.
PCIA. DE SAN LUIS c/ ESTADO NACIONAL (CSJN 2003)
24

La provincia de San Luis present ante la CSJN, un amparo contra el Estado Nacional, el Banco
Central de la Repblica Argentina y el Banco de la Nacin Argentina, para recuperar los fondos que
tena retenidos en esta ltima entidad. En la demanda se impugnaban por inconstitucionales los
decretos del PE que restringieron el retiro de los depsitos bancarios y dispusieron su devaluacin y
conversin al tipo de cambio 1 dlar = 1,40 pesos -la llamada pesificacin-.
La pcia. haba efectuado sus depsitos en dlares, y entendi que la pesificacin compulsiva y la
prdida de valor del peso frente a la moneda estadounidense vulneraban su derecho de propiedad. Por
ello, solicit que el dinero le fuera devuelto ntegramente en dlares o en la cantidad suficiente de pesos
para adquirirlos al valor de mercado.
La cuestin principal que se debata en este caso era si el Poder Ejecutivo estaba facultado
constitucionalmente para pesificar los depsitos que la provincia de San Luis tena en el Banco
Nacin. La CSJN declar la inconstitucionalidad de las normas del PE que se impugnaban y orden al
Banco Nacin el reintegro de los fondos en dlares estadounidenses, o su equivalente en pesos segn la
cotizacin del mercado libre al da del pago.
Exceso de las facultades delegadas por el Congreso: Segn la CN, el Congreso no puede delegar en
el PE su facultad de legislar. Esta norma fue incluida en la reforma constitucional de 1994 para cumplir
uno de los objetivos de aquella enmienda: atenuar el sistema presidencialista. Sin embargo, el
enunciado categrico result limitado por la inclusin de sus excepciones. As, en el prrafo siguiente
se permite que el Congreso delegue facultades legislativas en el PE en materia de administracin o de
emergencia pblica, si delimita un plazo para su ejercicio y fija las bases de esa delegacin. De esta
forma, si se cumplen los tres requisitos -emergencia pblica, plazo limitado y fijacin de bases- el
Poder Ejecutivo puede legislar en virtud de la delegacin hecha por el Congreso.
Ante la emergencia, en enero de 2002 el Congreso haba dictado la ley 25.561 que fij las bases de la
delegacin para que el Poder Ejecutivo adoptara medidas que paliaran la crisis. La ley habilit al PE a
proceder al reordenamiento del sistema financiero, bancario y de mercado de cambios.
La norma estableci que: El Poder Ejecutivo nacional dispondr las medidas tendientes a preservar el
capital perteneciente a los ahorristas () reestructurando las obligaciones originarias de modo compatible
con la evolucin de la solvencia del sistema financiero. Esa proteccin comprender a los depsitos
efectuados en divisas extranjeras. Sin embargo, cuando el presidente Duhalde dict el impugnado
decreto 214/02 de pesificacin de los depsitos, no se ajust a los criterios sentados por el Congreso.
La delegacin slo permita la pesificacin de las deudas con el sistema financiero y no del sistema
financiero, esto es, las que los bancos tenan con los ahorristas.
La CSJN dijo que en exceso de las facultades delegadas por el Congreso, el PE transform,
compulsiva y unilateralmente, la sustancia de los depsitos bancarios efectuados en moneda extranjera,
al disponer su conversin a pesos, con apartamiento de lo dispuesto por la ley 25.561 y con una
relacin entre la moneda nacional y las divisas que no refleja el valor del capital originalmente
depositado.
GMEZ DIEZ (CSJN 1999)
Tres diputados nacionales promovieron demanda declarativa de inconstitucionalidad y de certeza a fin
de que se declare la invalidez constitucional de la ley 24.699, por la que se prorrog el plazo para el
cumplimiento del "Pacto Federal para el Empleo, la Produccin y el Crecimiento". Rechazada la
demanda en las instancias ordinarias, fue interpuesto recurso extraordinario federal. La Corte Suprema
de Justicia de la Nacin lo declar improcedente.
La necesidad de la existencia de un caso, a los efectos de la admisibilidad de la accin de mera certeza
y de inconstitucionalidad, surge de los arts. 116 y 117 de la Constitucin Nacional, en cuanto
encomiendan a los tribunales de la Repblica el conocimiento y decisin de todas las "causas", "casos"
o "asuntos" que versen -entre otras cuestiones- sobre puntos regidos por la Constitucin.
Los casos a los que refiere los arts. 116 y 117 de la Constitucin Nacional son aqullos en los que se
persigue en concreto la determinacin del derecho debatido entre partes adversas, motivo por el cual no
hay causa cuando se procura la declaracin general y directa de inconstitucionalidad de las normas o
actos de los otros poderes, no existe facultad alguna en cabeza del Poder Judicial de la Nacin que lo
autorice, en tales circunstancias, a formular dichas declaraciones.
Es improcedente el recurso extraordinario federal deducido contra la sentencia que rechaz la accin
declarativa de inconstitucionalidad promovida por varios diputados nacionales, que obtuvieron un
resultado adverso al ser sancionada la ley 24.699 -que prorroga el rgimen de coparticipacin federal-,
toda vez que sta fue aprobada despus de un debate en el que diversos diputados tuvieron ocasin de
expresar su parecer, segn el rgimen de mayoras y minoras, razn por la cual no se advierte en qu
medida el resultado de la votacin pueda efectivamente cercenar las prerrogativas legislativas
invocadas.
CUESTIONES POLTICAS NO JUSTICIABLES
25

Las cuestiones polticas no justiciables, son aquellas excluidas de la competencia judicial, segn la
jurisprudencia de la CSJN, por ser de incumbencia exclusiva de alguno de los otros poderes del Estado.
Entonces el Poder Judicial carece de competencia para avocarse al conocimiento de las cuestiones
polticas, cuya naturaleza es por completo ajena a la esencia de la funcin jurisdiccional, por lo que su
dilucidacin est exclusivamente librada a los poderes polticos: legislativo y ejecutivo. Esto es
consecuencia lgica de la aplicacin del principio de la divisin de poderes.
Ejemplos: - la declaracin de guerra
- la intervencin federal
- la declaracin de estado de sitio (sin embargo el PJ debe controlar que
las detenciones realizadas tengan que ver con el estado de sitio)
- la declaracin de una emergencia
- expropiaciones (si bien es una cuestin poltica, el PJ debe velar porque las mismas
sean proporcionales con el fin para el cual se realizan, sin violar el derecho de
propiedad ver viuda de Elortondo-)
- causales de juicio poltico
CULLEN C/ LLERENA (CSJN 1893)
Se sanciona una ley donde se ordena la intervencin de la Provincia de Santa Fe. Entonces Cullen
acude a la CSJN para denunciar la mentada ley como inconstitucional.
La Corte Suprema de la Nacin avocada a la solucin del conflicto sostuvo que lo atinente a las
intervenciones federales en las provincias constitua un acto de naturaleza poltica de incumbencia de
los poderes polticos de la Nacin y sin ninguna participacin del Poder Judicial.
Sostuvo que la discusin no estaba referida a una contienda entre partes por derechos individuales de
particulares o del Estado mismo, vulnerados por la ejecucin de una ley del Congreso, sino el
restablecimiento del gobierno provisorio que representa el poder poltico de la Provincia y se reclama
la intervencin judicial para suspender la intervencin realizada por el Poder Ejecutivo en
cumplimiento de la mentada ley, demandndose una sentencia de naturaleza poltica, revocando
disposiciones y actos del Poder Legislativo y del Poder Ejecutivo en materia de sus exclusivas
competencias.
Por ende, la materia intervencin era del resorte de los poderes polticos y sus decisiones no
podan ser controvertidas por el poder judicial, por lo que se rechaz la demanda en razn de la materia
alegada.
La intervencin nacional de las Provincias, en todos los casos en que la Constitucin la permite es un
acto poltico, cuya verificacin corresponde exclusivamente a los poderes polticos de la Nacin.
PODER EJECUTIVO COMO QUERELLANTE Viola la divisin de poderes que el poder
ejecutivo actu como querellante en causas penales?
Si viola el la divisin de poderes. Porque si el ejecutivo se presenta como querellante tiene una
preponderancia tal que excede la de una mera parte, con lo cual viola la garanta de independencia.
AMNISTAS Que el congreso dicte amnistas viola la divisin de poderes?
Es constitucional, porque es el poder legislativo quien tiene la facultad de dictar normas de carcter
general, con lo cual es el que tiene la capacidad para derogarlas, ya sea por cambios sociales o
polticos.
La amnista es una causa de extincin de la responsabilidad penal. Es un acto jurdico, normalmente
emanado del poder legislativo, por el que una pluralidad de individuos que haban sido declarados
culpables de un delito pasan a considerarse inocentes por desaparicin de la figura delictiva.
A diferencia del indulto, que extingue la responsabilidad penal actuando sobre la pena derivada de un
delito (la persona sigue siendo culpable, pero se le ha perdonado el cumplimiento de la pena), la
amnista acta sobre el delito mismo. Por ello, la amnista suele tener efectos retroactivos y, entre otros,
extingue toda responsabilidad penal o civil y anula los antecedentes penales. Por el mismo motivo, es
general, dado que acta sobre todos los que cometieron ese delito, y no sobre individuos concretos.
INDULTOS Puede el poder ejecutivo dictar indultos?
Si se puede, pero solo cuando sentencia firme, no cuando hay un procesado. Porque es en el momento
de la sentencia cuando agota su contenido judicial.
26

Un tema para discutir es que cuando hay una sentencia firme queda en manos del juez de ejecucin y
en ese caso invadira esa rea. Pero para el profesor no lo invade, por que el juez de ejecucin tiene una
funcin ms que nada cautelar.
ART. 316 CPPN Es constitucional la segunda parte del art. 316 del CPPN?
Es inconstitucional, por que el legislador no puede decirle al juez cuando pueden o no penar a un
individuo.
Viola el principio de igualdad, inocencia y el art. 18 de la CN. ( VER Fallo NAPOLI)
Art. 316 CPPN. - Toda persona que se considere imputada de un delito, en causa penal determinada,
cualquiera sea el estado en que sta se encuentre y hasta el momento de dictarse la prisin preventiva,
podr, por s o por terceros, solicitar al juez que entiende en aqulla, su exencin de prisin.
El juez calificar el o los hechos de que se trate, y cuando pudiere corresponderle al imputado un
mximo no superior a los ocho (8) aos de pena privativa de la libertad, podr eximir de prisin al
imputado. No obstante ello, tambin podr hacerlo si estimare prima facie que proceder condena de
ejecucin condicional, salvo que se le impute alguno de los delitos previstos por los arts. 139, 139 bis
y 146 del Cdigo Penal.
Si el juez fuere desconocido, el pedido podr hacerse al juez de turno, quien determinar el juez
interviniente y le remitir, si correspondiere, la solicitud.
NAPLI (CSJN 1998)
La Cmara de Apelaciones revoc el pronunciamiento de grado, en cuanto haba concedido la
excarcelacin al imputado en un proceso criminal. Concedido el recurso extraordinario deducido por la
defensa, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin lo desestim.
Cuando el art. 18 de la Constitucin Nacional dispone categricamente que ningn habitante de la
Nacin ser penado sin juicio previo, establece el principio de que toda persona debe ser considerada y
tratada como inocente de los delitos que se le imputan hasta que en un juicio respetuoso del debido
proceso se demuestre lo contrario mediante sentencia firme.
La ley 24.410 calific como delictiva, en el art. 139 bis del Cd. Penal, la conducta de facilitar,
promover o de cualquier modo intermediar en la perpetracin de los delitos contra la supresin y
suposicin del estado civil y de identidad de las personas y excluy a stas del rgimen general de
excarcelacin, al denegar la posibilidad de obtener la libertad en esa hiptesis, en el ejercicio de las
prerrogativas legisferantes de los incs. 12 y 30 del art. 75 de la Constitucin Nacional.
excluy a determinada categora de personas del rgimen general de excarcelacin contemplado en el
art. 317, inc. 1 del Cd. Procesal Penal exclusivamente sobre la base de la naturaleza del delito
imputado y la proteccin de los bienes jurdicos a los que se vincula, que justifican la detencin
cautelar consagrada en esos casos.
Al dictar la ley 24.410 el Poder Legislativo se apart del principio de igualdad ante la ley, pues en lugar
de utilizar las facultades que la Constitucin Nacional le ha conferido para la proteccin de bienes
jurdicos mediante el aumento o disminucin de la escala penal en los casos en que lo estime
pertinente, recurri a la prisin preventiva con fines intimidatorios o disuasivos, lo cual significa el
establecimiento por esa va de agravaciones propias de la ley sustantiva.
La prisin preventiva es una medida cautelar, no punitiva, que no debe constituir la regla general, pues
de lo contrario se estara privando de la libertad a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido
establecida, en violacin del principio de inocencia.
al vedar la excarcelacin para los delitos mencionados en la misma --que de acuerdo con las penas
previstas en el cdigo de fondo seran susceptibles de ella--, ha restringido la libertad del imputado con
prescindencia de la naturaleza propia que esa restriccin debe tener, esto es, no ir ms all de lo
estrictamente necesario para conjurar el peligro de fuga o de que se obstaculice la averiguacin de la
verdad.

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V.- PRINCIPIO DE IGUALDAD

Artculo 16 CN.- La Nacin Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de nacimiento: no
hay en ella fueros personales ni ttulos de nobleza. Todos sus habitantes son iguales ante la ley, y
admisibles en los empleos sin otra condicin que la idoneidad. La igualdad es la base del
impuesto y de las cargas pblicas.
La igualdad es la posibilidad que tiene cada hombre de acceder a un espacio de libertad intransferible,
inalienable, similar al de los dems hombres.
Tb se habla de igualdad de oportunidades, esto significa que cada hombre tiene derecho a ejercer sus
aptitudes vitales en los mbitos social, cultural, eco, poltico, etc., sin que haya privilegios ni apoyos
que se les niegue a otros individuos en circunstancias similares.
BECK c/ UNIVERSIDAD
Beck era extranjero y quera ingresar en una Universidad de EEUU, donde no lo aceptaron porque ya
se encontraba cubierto el cupo de personas aceptadas respecto de su etnia. Es decir, la Universidad
tena un nmero limitado de ingresantes de cada etnia.
La Corte resolvi que la Universidad puede elegir sobre determinados aspectos, pero no imponer un
nmero fijo de ingresantes de acuerdo a su raza, ya que esto afecta a terceros, y es discriminacin
racial.
HOOFT c/ PCIA. DE BS. AS. (CSJN 2004)
IGUALDAD ANTE LA LEY - Presuncin de inconstitucionalidad cuando la distincin se funda en el
origen nacional - Discriminacin por el modo de acceso a la nacionalidad.
La CSJN acogi favorablemente la accin planteada por un juez de primera instancia de la PBA,
tendiente a que se declarase inconstitucional el art. 177 de la Constitucin local, en cuanto exige para
ser juez de Cmara haber nacido en territorio argentino o ser hijo de ciudadano nativo, por considerar
que dicho precepto violaba el principio constitucional de igualdad ante la ley.
El art. 177, efecta una discriminacin en razn del origen de la nacionalidad, por lo que encuadra en
uno de los motivos de discriminacin que prohben los tratados internacionales sobre derechos
humanos con jerarqua constitucional, recayendo sobre el mismo una presuncin o sospecha de
ilegitimidad.
EL art. resulta manifiestamente contrario a la CN por lesionar el principio de igualdad -art. 16-,
excediendo las limitaciones prescriptas para idntico cargo en el orden nacional
Es irrazonable el requisito de haber nacido en territorio argentino o ser hijo de ciudadano nativo para
ser juez de una Cmara de Apelaciones en la Provincia de Buenos Aires -art. 177, Constitucin local-,
si se considera que dicho requisito no est previsto para quienes pretendan acceder a la magistratura de
primera instancia, mxime teniendo en cuenta que en ambos casos se juzga sobre la vida, la libertad y
la propiedad de las personas y se ejercer el control de constitucionalidad confiado por la CN al PJ.
FERNNDEZ c/ UBA
Un profesor consider discriminatorio el hecho de que se tenga que jubilar a los 65 aos, por lo que
present la peticin ante la CSJN, que no le hizo lugar ya que a todos los profesores les ocurre lo
mismo. Slo lo pueden hacer aquellos profesores reconocidos.
Con esto se pierde la diversidad.

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Ley de cupo femenino (ley 24.012)

Art. 37 CN.- Esta Constitucin garantiza el pleno ejercicio de los derechos polticos, con arreglo al
principio de la soberana popular y de las leyes que se dicten en consecuencia. El sufragio es universal,
igual, secreto y obligatorio.
La igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para el acceso a cargos electivos y
partidarios se garantizar por acciones positivas en la regulacin de los partidos polticos y en el
rgimen electoral.
Con esto se realiza una aplicacin concreta del principio de igualdad consagrada en el art. 16 CN por
razones de sexo y permite al Congreso establecer lo que se llama discriminaciones positivas para
garantizar la igualdad de oportunidades entre varones y mujeres respecto del acceso a cargos electivos
y partidarios. Dichas discriminaciones consisten en acciones que crean una situacin diferencias para el
grupo que sufre el acto discriminatorio y que tenga por objeto combatir tales actos. Un ejemplo de tales
discriminaciones positivas es la ley de cupo femenino, que otorga un privilegio a las mujeres ya que
les asegura al menos el 30% de los cargos electivos (en lo relativo a la confeccin de listas electorales).
Sin embargo, ms all de lo que significara un avance, se puede pensar tb que el nico fundamento es
una cuestin de sexo, y se buscan mujeres por su condicin sexual, en lugar de idoneidad, y esto tb
podra ser discriminativo. Es otra forma de ver las cosas.
IGUALDAD EN EL DERECHO PENAL
Cmo se justifican estas cuestiones frente al art. 16 CN? (se crean en el derecho penal categoras
sospechosas que discriminan?)
PRISIN PREVENTIVA LEY 24.390
Art. 1.- La prisin preventiva no podr ser superior a dos aos. No obstante, cuando la cantidad de los
delitos atribuidos al procesado o la evidente complejidad de las causas hayan impedido la finalizacin
del proceso en el plazo indicado, sta podr prorrogarse un ao ms, por resolucin fundada, que
deber comunicarse de inmediato al tribunal de apelacin que correspondiese para su debido contralor.
En qu se funda la prrroga? Cantidad - gravedad - complejidad de la causa.
Art. 3.- El Ministerio Pblico podr oponerse a la libertad del imputado cuando entendiera que
existieron de parte de la defensa articulaciones manifiestamente dilatorias y el Tribunal deber resolver
la cuestin dentro del plazo de cinco das.
En las causas que se inicien a partir de la vigencia de la presente ley, el Ministerio Pblico solamente
podr formular aquella impugnacin si se hubiese opuesto por el carcter dilatorio de la articulacin de
que se trate, en la oportunidad de tomar conocimiento de la misma.
Art. 9.- La presente ley es reglamentaria del artculo 7, punto 5, de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos.
Art. 10.- Quedan expresamente excluidos de los alcances de la presente ley los imputados por el delito
previsto en el artculo 7 de la ley 23.737 y aquellos a quienes resultaren aplicables las agravantes
previstas en el artculo 11 de la misma ley.
DROGAS Ley 27.737
Conforme surge del art. 10 de la ley 24.390 no se aplican las reglas de la PP para los casos de
narcotrfico.
Cules son los justificativos para restringir respecto de estos delitos las reglas de PP?
-

Porque el poder de los narcotraficantes se equipara al poder del Estado (estn casi en
igualdad de condiciones)
Poseen dinero en efectivo

Tiene facilidad para la entrada y salida del pas

Corrupcin (presin a testigos, jueces, etc.)

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Evitar que sigan comercializando

ARANA (CSJN 1995)

Cuestiones tratadas en este fallo: PRISION PREVENTIVA- Plazo razonable de detencin - Trfico de
estupefacientes- - Pautas intepretativas - Armonizacin de la legislacin nacional con los tratados
internacionales en materia de derechos humanos.
La Cmara Federal de Apelaciones de Rosario confirm la resolucin de primera instancia que no
haba hecho lugar a la excarcelacin de Juan Carlos Arana. Contra esa decisin la defensa del
procesado dedujo el recurso extraordinario, que fue concedido.
La exclusin de la aplicacin de la ley 24.390 PP a los supuestos vinculados con el trfico internacional
de estupefacientes no implica la derogacin de los principios de libertad individual, de la presuncin de
inocencia y de igualdad ante la ley.
Para precisar el cumplimiento de lo dispuesto por el art. 7, inc. 5 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, no es posible establecer un criterio "in abstracto" sobre el plazo de detencin de
los procesados, sino que ste se fijar en cada caso, vistas y valoradas las circunstancias del caso
concreto, sin que el Estado parte est obligado a fijar un plazo para todos los casos con independencia
de sus circunstancias. Entonces la razonabilidad de la detencin en prisin preventiva que indica el art.
7, inc. 5 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos est sujeta a la apreciacin de la
gravedad de la infraccin en cuanto a los efectos de establecer si la detencin ha dejado de ser
razonable.
DERECHOS HUMANOS
Para los delitos de lesa humanidad no hay reglas de PP, es decir, que los imputados pueden estar
detenidos sin limitacin de tiempo mientras dure el proceso.
Cules son los justificativos para restringir respecto de estos delitos las reglas de PP?
-

Por la naturaleza de los delitos / gravedad (crmenes aberrantes)

La violencia ejercida por el aparato del Estado, que supuestamente tiene fines de proteccin
y prevencin

Por la responsabilidad internacional si no se persiguen esta clase de delitos

Por responsabilidad moral

ARANCIBIA CLAVEL (ver)

SIMN (ver)
BAYARRI vs. ARGENTINA (Corte Interamericana de Derechos Humanos 2008)
El 16 de julio de 2007, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, someti a la Corte una
demanda en contra de la Repblica Argentina, que se origin en la denuncia presentada el 5 de abril de
1994 por el seor Juan Carlos Bayarri. El 19 de enero de 2001 la Comisin aprob el informe mediante
el cual declar admisible la peticin del seor Bayarri. El 8 de marzo de 2007 la Comisin aprob el
Informe de fondo, el cual contena determinadas recomendaciones para el Estado. Este informe fue
notificado al Estado el 16 de abril de 2007. Tras considerar la informacin aportada por las partes con
posterioridad a la adopcin del Informe de fondo, consider que el Estado no haba adoptado sus
recomendaciones de manera satisfactoria.
La demanda de la Comisin Interamericana se relaciona con la alegada detencin ilegal y arbitraria del
seor Juan Carlos Bayarri el 18 de noviembre de 1991 en la PBA, sus supuestas tortura, prisin
preventiva excesiva y subsiguiente denegacin de justicia, en el marco de un proceso penal seguido en
su contra por la supuesta comisin de secuestros extorsivos reiterados. La Comisin indic que el
seor Bayarri estuvo privado de su libertad por casi 13 aos sobre la base de una confesin que fue
obtenida bajo tortura. No obstante que la CCCF de Argentina consider probada la tortura a la que fue
sometido, transcurridos casi 16 aos desde que ocurrieran los hechos, el Estado argentino no ha
provisto de una respuesta judicial adecuada al seor Bayarri respecto de la responsabilidad penal de los
autores, ni lo ha remediado de modo alguno por las violaciones sufridas.
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La Comisin solicit a la Corte que determine que el Estado ha incumplido sus obligaciones
internacionales al incurrir en la violacin de los artculos 5 (Derecho a la
Integridad Personal), 7 (Derecho a la Libertad Personal), 8 (Garantas Judiciales) y 25
(Proteccin Judicial) de la Convencin Americana, en relacin con la obligacin general de respetar los
derechos humanos establecida en el artculo 1.1 de la Convencin, en perjuicio del seor Juan Carlos
Bayarri. Asimismo, solicit al Tribunal que ordenara al Estado la adopcin de determinadas medidas de
reparacin a favor de la presunta vctima y de sus familiares.
solicitaron que se declare al Estado responsable por la vulneracin de los derechos establecidos en los
artculos 5.1, 5.2, 7.2, 7.3, 7.5, 8 y 25 de la Convencin Americana, todos ellos en relacin con el
artculo 1.1 de la misma, en perjuicio del seor Juan Carlos Bayarri, y en consecuencia se repare a la
presunta vctima y a sus familiares por los daos ocasionados.

VI.- PRINCIPIO DE LEGALIDAD

ARTCULO 19 CN.Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden y a la moral pblica,
ni perjudiquen a un tercero, estn slo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los
magistrados.
Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que
ella no prohbe.
La segunda parte del art. ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la
ley, ni privado de lo que ella no prohbe principio de legalidad, en virtud del cual los derechos se
gozan conforme las leyes que reglamentan su ejercicio
Postulados bsicos:
-

El nico rgano que puede imponer obligaciones a los habitantes es el Congreso Nacional,
mediante la ley, que es la expresin natural de la voluntad del PL.
La funcin legislativa consiste en un dictado de normas de carcter general que imponen conductas
a determinadas categoras de individuos. Ningn otro rgano de los otros poderes, cualquiera sea
su jerarqua y dignidad, est capacitado para legislar.
Esto no significa que todas las normas que imponen conductas en forma abstracta surjan de las
leyes del Congreso, ni que al PE le est prohibido dictar actos de carcter general.
El PE puede dictar normas pero nicamente cuando exista una habilitacin constitucional
especfica para ello (casos especiales).

Las personas estn facultadas para hacer todo aquello que no est expresamente prohibido por una
ley (la situacin normal de un individuo es la de libertad, y esta libertad slo puede ser restringida
mediante un acto del Congreso).
Este es el axioma fundamental del llamado Estado de Derecho que propicia el gobierno de las
leyes, en lugar del gobierno de la arbitrariedad.

Para que una norma responda al principio de legalidad, ella debe ser:
-

Escrita, para que no queden dudas acerca de su contenido.

Estricta, significa que debe describir concretamente la conducta que es delito (este es un medio
para evitar la analoga).

Previa, debe ser anterior al hecho delictivo.

Finalidad del principio de legalidad:

-

limitativa: el propio estado se limita para poder aplicar el Derecho Penal.

Irretroactividad de la ley

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El principio de legalidad (nullum crimen, nulla poena sine lege) est contenido en la en el art. 18 CN,
complementado por el art. 19 CN, y de l surgen principios bsicos para nuestro Derecho Penal.
Conforme al principio de legalidad, slo la ley crea delitos, y slo podr considerarse delito, aquel
hecho que la ley declare delito expresamente. Por eso es que decimos que no hay delito sin ley.
Mientras la ley no prohba un hecho, el hombre tiene libertad para realizarlo. Para poder aplicar pena
por un hecho, no basta que la ley lo declare delito, sino que es necesario que dicha ley sea previa,
anterior al hecho. Con esto se est declarando la irretroactividad de la ley penal; o sea, que ella no
puede aplicarse a hechos pasados, sino que debe aplicarse a hechos futuros. La irretroactividad de la ley
penal, slo podr dejarse de lado cuando la ley posterior al hecho, sea ms favorable al reo.
ARTCULO 18 CN.Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al
hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la
ley antes del hecho de la causa.
Nadie puede ser obligado a declarar contra s mismo; ni arrestado sino en virtud de orden escrita
de autoridad competente.
Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos.
El domicilio es inviolable, como tambin la correspondencia epistolar y los papeles privados; y
una ley determinar en qu casos y con qu justificativos podr procederse a su allanamiento y
ocupacin.
Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por causas polticas, toda especie de tormento y
los azotes.
Las crceles de la Nacin sern sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de los reos
detenidos en ellas, y toda medida que a pretexto de precaucin conduzca a mortificarlos ms all
de lo que aqulla exija, har responsable al juez que la autorice.
El principio de legalidad est relacionado directamente con el DEBIDO PROCESO
Debido proceso es un conjunto de pautas generales que debe reunir el ordenamiento procesal para
garantizar el derecho de defensa en juicio y la obtencin de una sentencia justa.
Caractersticas de la ley penal:
-

debe ser precisa: esto es bastante subjetivo

debe ser excluyente: slo se avanza sobre las acciones que el Estado decide (no sobre todas
las acciones)

debe ser estricta: significa que debe describir concretamente la conducta que es delito (este
es un medio para evitar la analoga).

debe previa: debe ser anterior al hecho delictivo

debe ser escrita: para que no queden dudas de su contenido

TIPOS PENALES EN BLANCO

Son tipos penales en blanco aquellos que deben ser completados por otras normas.
Muchas veces se ha aceptado la creacin de tipos penales o contravenciones y la atribucin de penas
por actos del PE o de sus organismos subalternos, cuando existe una delegacin expresa en una norma
legal con el marco genrico de referencia.
Frente a este encuadre constitucional las leyes penales en blanco, que Soler define como aquellas cuyo
precepto es indeterminado en cuanto a su contenido y en las que solamente queda fijada con precisin
la sancin, crean una problemtica especial.
La norma penal en blanco no cobra valor, sino despus de dictada la ley o la reglamentacin a que se
remite y para los hechos posteriores a sta.
El problema crucial que plantean las leyes de este tipo es el de saber: a) si el acto de creacin especfica
de lo penado genricamente por la ley penal slo puede provenir de un segundo acto legislativo, o b) si
ese acto de creacin especfica puede provenir de un acto del Poder Ejecutivo y, en este caso.
TIPOS PENALES ABIERTOS
Son tipos penales redactados de manera muy amplia por lo que se requiere de una interpretacin
judicial.
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Ejemplos:
-

Ley 20.680. Ley de abastecimiento. Arts. 4 al 7.

qu se entiende por: Elevaren artificial o injustificadamente los precios, ganancias
abusivas, etc.?
Hay apartados en que se obliga al juez a remitirse a lo dictaminado por la Secretara de
Comercio (que tendr facultades legislativas para llenar el tipo penal en blanco)

Art. 206 CP. Poltica Sanitaria Animal. Ser reprimido con prisin de UNO (1) a SEIS (6)
meses el que violare las reglas establecidas por las leyes de polica sanitaria animal.

Art. 80 CP. Homicidio calificado. Se impondr reclusin perpetua o prisin perpetua,

pudiendo aplicarse lo dispuesto en el art. 52, al que matare:
2 Con ensaamiento, alevosa, veneno u otro procedimiento insidioso;
4 Por placer, codicia, odio racial o religioso;
5 Por un medio idneo para crear un peligro comn;
Cuando en el caso del inc. 1 de este artculo, mediaren circunstancias extraordinarias de
atenuacin, el juez podr aplicar prisin o reclusin de ocho a veinticinco aos.

Art. 120 CP. Violacin. Ser reprimido con prisin o reclusin de tres a seis aos el que
realizare algunas de las acciones previstas en el segundo o en el tercer prrafo del articulo
119 con una persona menor de diecisis aos, aprovechndose de su inmadurez sexual, en
razn de la mayora de edad del autor, su relacin de preeminencia respecto de la vctima, u
otra circunstancia equivalente, siempre que no resultare un delito mas severamente penado.
(qu se entiende por inmadurez sexual?)

Art. 210 CP. Asociacin ilcita. Ser reprimido con prisin o reclusin de tres a diez aos,
el que tomare parte en una asociacin o banda de tres o ms personas destinada a cometer
delitos por el solo hecho de ser miembro de la asociacin. Para los jefes u organizadores de
la asociacin el mnimo de la pena ser de cinco aos de prisin o reclusin. (qu alcances
tiene la asociacin ilcita?)

Art. 301 CP. Responsabilidad de directores. Ser reprimido con prisin de seis meses a
dos aos, el director, gerente, administrador o liquidador de una sociedad annima, o
cooperativa o de otra persona colectiva que a sabiendas prestare su concurso o
consentimiento a actos contrarios a la ley o a los estatutos, de los cuales pueda derivar algn
perjuicio. Si el acto importare emisin de acciones o de cuotas de capital, el mximo de la
pena se elevar a tres aos de prisin, siempre que el hecho no importare un delito ms
gravemente penado.

Responsabilidad Objetiva y Subjetiva

Es objetiva la que se funda en el riesgo prescinde en absoluto de la conducta del sujeto, de su
culpabilidad o intencionalidad; en ella se atiende nica y exclusivamente al dao producido: basta ste
para que su autor sea responsable, cualquiera que haya sido su conducta, haya o no culpa o dolo de su
parte. Es el hecho perjudicial, el hecho liso y llano y no el hecho culpable o doloso el que genera la
responsabilidad. El que crea un riesgo, el que con su actividad o su hecho causa un dao a la persona o
propiedad de otro, debe responder de l
Es subjetiva, la que se funda en el dolo o en la culpa de una persona supone necesariamente la
culpabilidad o intencionalidad de su autor; no existe sino en la medida que el hecho perjudicial
provenga de su culpa o dolo. Por ende, necesario ser analizar la conducta del sujeto. Por eso se le
llama subjetiva.

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