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DEDICATORIA:

Al creador de todas las cosas, el que nos ha dado fortaleza para continuar cuando hemos estado a
punto de caer; por ello, con toda humildad que de nuestro corazn pueda emanar, le dedicamos
este trabajo a Dios.

AGRADECIMIENTO:
Agradezco a la UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS FILIAL TACNA, por facilitarme el
material acadmico necesario para la culminacin de esta monografa.

NDICE

DEDICATORIA:....................................................................................................... 1
AGRADECIMIENTO:............................................................................................... 2
NDICE........................................................................................................................ 3
INTRODUCION............................................................................................................. 4
CAPTULO I.................................................................................................................. 5
SINDICATO DE OBLIGACIONISTAS............................................................................5
1.

CONCEPTO..................................................................................................... 5

2.

ANTECEDENTES............................................................................................. 5

3.

FUNCIN........................................................................................................ 9

4.

CONSTITUCIN Y DISOLUCIN.......................................................................9

5.

FUNCIONAMIENTO INTERNO........................................................................10

6.

ASAMBLEA GENERAL DE OBLIGACIONISTAS.................................................11

7.

EL COMISARIO.............................................................................................. 15

CAPITULO II............................................................................................................... 17
REPRESENTANTE DE LOS OBLIGACIONISTAS.........................................................17
1.

LAS EMISIONES DE OBLIGACIONES..............................................................17

2.

El Sindicato de los Obligacionistas y el Representante de los Obligacionistas


18

3. REQUISITOS PARA ASUMIR EL CARGO DE REPRESENTANTE DE LOS


OBLIGACIONISTAS.............................................................................................. 20
4.

FUNCIONES DEL REPRESENTANTE DE LOS OBLIGACIONISTAS.....................22

5.

RESPONSABILIDAD DEL REPRESENTANTE DE LOS OBLIGACIONISTAS..........26

6. DESIGNACIN, RATIFICACIN Y CAMBIO DEL REPRESENTANTE DE LOS


OBLIGACIONISTAS.............................................................................................. 28
7. EL REPRESENTANTE GENERAL DE LOS OBLIGACIONISTAS EN LOS
PROGRAMAS DE EMISIN DE DEUDA.................................................................30
8.

RETRIBUCIN DEL REPRESENTANTE DE OBLIGACIONISTAS.........................31

9. EXCEPCIONES A LA DESIGNACIN DE LOS REPRESENTANTES DE LOS


OBLIGACIONISTAS.............................................................................................. 32
10. EL REPRESENTANTE DE LOS OBLIGACIONISTAS EN LAS EMISIONES POR
OFERTA PRIVADA................................................................................................ 34
BIBLIOGRAFA........................................................................................................... 38

INTRODUCION

Es la asociacin de defensa de los obligacionistas suscriptores de las obligaciones de una misma


emisin. Su constitucin es necesaria en todo caso de emisin de obligaciones. En las sociedades
annimas debe hacerse constar en las condiciones de la emisin, en las que se designar al
comisario. Queda constituido el sindicato una vez inscrita la escritura de emisin entre los
adquirentes de los ttulos a medida que los van recibiendo con carcter provisional.
El comisario, tan pronto como queda suscrita la emisin, debe convocar a la asamblea general
de obligacionistas. Si las dems entidades emisoras (no annimas) no constituyen el sindicato,
pueden tomar la iniciativa obligacionistas que representen al menos el treinta por ciento del total
de la emisin, previa deduccin de las amortizaciones realizadas. Convocarn ellos la asamblea
general, a la que llamarn a la entidad y al comisario designado en la escritura de emisin. La
constitucin y el rgimen del sindicato se aprobarn en dicha asamblea por mayora absoluta de
los obligacionistas presentes o representados.
Es una asociacin que agrupa a los titulares de las obligaciones emitidas por una entidad. La
asociacin queda constituida por ministerio de la ley desde que dos personas se hayan convertido
en obligacionistas; es decir, desde que, inscrita la escritura de emisin, dos obligacionistas, al
menos, hayan recibido los correspondientes ttulos-valores, en su caso, se hayan practicado a su
favor las adecuadas anotaciones en cuenta. Este sindicato cuenta con un rgano deliberante, que
es la asamblea general; y con un rgano de gestin, que es el comisario de obligacionistas. Este,
que podr ser obligacionista o no, es el rgano de relacin entre la sociedad emisora y el
sindicato de obligacionistas.

CAPTULO I
SINDICATO DE OBLIGACIONISTAS
1. CONCEPTO
Se entiende por sindicato de obligacionistas, a la asociacin que se constituye obligatoriamente
por Ley en cada emisin y puesta en circulacin de obligaciones y que tiene por objeto la
defensa de los titulares de obligaciones.
Regulado por la Ley de Sociedades Annimas, est constituido por los adquirentes de las
obligaciones, a medida que vayan recibiendo los ttulos o que se vayan practicando las
anotaciones en cuenta. Los gastos de sostenimiento del sindicato corren a cargo de la sociedad
emisora. El sindicato est presidido por un comisario, que adems de las funciones que le
atribuya la escritura de emisin y las que le atribuya la asamblea de obligacionistas, ostentar la
representacin legal del sindicato y podr ejercer las acciones que le correspondan. El comisario
es la figura que establece la relacin entre la sociedad emisora y el sindicato. Ver Asamblea de
obligacionistas.

2. ANTECEDENTES
El antecedente remoto de las asociaciones o sindicatos de obligacionistas hay que buscarlo en la
construccin de las lneas ferroviarias realizada durante el siglo XIX y principios del XX, pues,
no en vano, y debido a la insuficiencia de las fuentes de financiacin en principio dispuestas
(subvenciones estatales y capital social de las compaas); la principal fuente de financiacin de
las compaas concesionarias de ferrocarriles fue la emisin de obligaciones para captar recursos

ajenos imitando el sistema utilizado por el Estado bajo el nombre de Deuda Pblica. La emisin
de obligaciones, pues, no fue una innovacin de las compaas de ferrocarriles, sino que lo que
estas hicieron fue trasladar a la empresa privada uno de los medios frecuentemente utilizados por
el Estado para financiar sus actividades.
Las normas de carcter general en que se ampararon para ello fueron la Ley General de
Ferrocarriles de 3 de junio de 1855 y la Ley de Sociedades de Crdito de 28 de enero de 1856, si
bien el Estado facilit la expansin de la emisin de obligaciones a travs de otras normas de
carcter particular simplificando el rgimen de autorizacin administrativa precisa para la
emisin, ampliando el lmite cuantitativo de emisin de obligaciones, y protegiendo a las
compaas ante las posibles ejecuciones de su patrimonio a consecuencia de sus estados de
insolvencia; medidas que contribuyeron a que las compaas de ferrocarriles acudieran a la
emisin de obligaciones como fuente casi exclusiva de financiacin, hasta el punto de emitirse
ttulos en volumen muy superior al del coste de las obras, con las desastrosas consecuencias que
ello tuvo, pues, ante el vencimiento de los plazos para el pago de cupones y principal, las
compaas se encontraron con una enorme falta de liquidez, que llev a la quiebra generalizada
de las mismas, con consecuencias que se hicieron notar incluso a nivel poltico con la revolucin
de 1868.
El estado de crisis en que se vieron sumidas las compaas de ferrocarriles se tratara de resolver
mediante una serie de leyes especiales favorables a ellas, pensada para evitar su liquidacin, si
bien en perjuicio de sus acreedores (lo cual tiene su explicacin si consideramos que el Estado
haba subvencionado una parte importante de la construccin del ferrocarril). As, aparece la Ley
de 12 de noviembre de 1869 sobre la quiebra de las compaas de ferrocarriles, canales y dems
obras pblicas, formalmente, la primera norma que en nuestro Derecho se refiere a los
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obligacionistas. Esta Ley, autoriza y regula la conclusin de convenios de contenido dilatorio y


remisorio entre las compaas deudoras y sus acreedores, en su mayora obligacionistas, que
evitaran la aplicacin del procedimiento de ejecucin y liquidacin de quiebra establecido por el
Cdigo de Comercio; por ello se puede decir que desplazaba sobre los acreedores, en su mayora
obligacionistas, el coste de la regularizacin financiera de las compaas.
Con la prdida de la paridad monetaria franco-peseta a finales del siglo XIX, y teniendo en
cuenta que gran parte del capital invertido en el ferrocarril proceda del extranjero (para que nos
hagamos una idea, en la Compaa de los Caminos de Hierro del Norte de Espaa, no llegaba el
capital espaol suscrito al 25 por 100 del extranjero, en su mayor parte francs), se dictaron la
Leyes de 19 de septiembre de 1896 y 9 de abril de 1904 sobre convenios entre las compaas de
ferrocarriles y dems empresas concesionarias de servicios pblicos y sus acreedores, sin llegar
al estado de suspensin de pagos. Al igual que se hizo aos antes, la crisis se intent solucionar
mediante la conclusin de nuevos convenios de contenido remisorio o dilatorio con los
obligacionistas al margen de toda regulacin legal, convenios que seran institucionalizados por
la ley de 19 de septiembre de 1896 para todas las compaas de ferrocarriles, sin que para su
tramitacin fuere precisa la declaracin en suspensin de pagos de la compaa, como expresa el
significativo ttulo de la ley. La Ley de 9 de abril de 1904 complet y ampli el mbito de la
anterior, con la novedad, por lo que respecta a los obligacionistas, de la introduccin del
principio de igualdad entre los mismos.
Posteriormente, aparecer en el tiempo la Ley de 2 de enero de 1915 sobre la suspensin de
pagos de las compaas de ferrocarriles, con la que se deja de tutelar prioritariamente el inters
de las compaas deudoras, para interesarse por la situacin de los obligacionistas, dado el abuso
que las compaas deudoras hacan de las leyes de 1896 y 1904 para, mediante la proposicin de
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sucesivos proyectos de convenio, aprovechar la circunstancia de que en tanto estuviesen en


tramitacin, la compaa no poda ser declarada en suspensin de pagos y tener que cumplir, por
tanto, con el depsito de los sobrantes de sus ingresos.
Por la crisis econmica subsiguiente a la guerra civil, hubo que aprobar nuevas normas tendentes
a paliar esa crisis, pero que tambin inciden en la posicin de los obligacionistas. De tal
naturaleza es la ley de 5 de diciembre de 1941 sobre regularizacin de cargas financieras de
sociedades en crisis y, aunque ms alejada en el tiempo, tambin puede ser incluida la de 21 de
abril de 1949 sobre saneamiento financiero de las compaas de ferrocarriles.
Pero, dejando de un lado ese antecedente proveniente del sector ferroviario, la regulacin de las
asociaciones o sindicatos de obligacionistas tiene un importante precedente en las organizaciones
convencionales constituidas a iniciativa de la parte interesada, ya fueren los propios
obligacionistas, ya la sociedad deudora, pues a esta unin libre y voluntaria sigui la regulacin
legal, de manera que, cuando el legislador, mediante la Ley de Sociedades Annimas de 1951
institucionaliz este tipo de asociaciones, no hizo sino reconocer lo que ya era una prctica
normal.
El sindicato de obligacionistas no fue legalmente establecido con carcter directo y general en
nuestro ordenamiento hasta la Ley de Sociedades Annimas de 1951, siendo dentro de ella la
proteccin del obligacionista, la principal pretensin al regular los ttulos-obligaciones,
agrupando a todos los obligacionistas en un organismo llamado sindicato, encargado de la
defensa de los derechos de sus miembros.

3. FUNCIN
El sindicato de obligacionistas tiene la funcin de facilitar y organizar la defensa de sus
componentes, presentando como ventajas que har de interlocutor entre la sociedad emisora y los
obligacionistas para llegar a acuerdos favorables para ambas partes. Los obligacionistas formarn
parte del sindicato desde que suscriban las obligaciones, por ser ello disposicin imperativa de la
Ley de Sociedades Annimas, sin que sea posible que un obligacionista pueda ser suscriptor y no
pertenecer al sindicato.

4. CONSTITUCIN Y DISOLUCIN
La constitucin del sindicato de obligacionistas tiene lugar una vez que se inscriba la escritura de
emisin, entre los adquirentes de las obligaciones a medida que vayan recibiendo los ttulos o
practicndose las anotaciones en cuenta.
Por lo que respecta a su disolucin, esta tendr lugar una vez que se hayan amortizado todas las
obligaciones. Cuando se produzca la amortizacin de solo alguna de las obligaciones, supondr
la disminucin de los componentes del sindicato pero no su disolucin.
Tanto la constitucin como el mantenimiento del sindicato, llevan consigo una serie de gastos
que corrern a cargo de la sociedad emisora de las obligaciones, de manera que los
obligacionistas no tendrn que hacer gasto alguno en los supuestos de defensa de sus intereses,
porque es la sociedad emisora la que correr con los gastos normales de sostenimiento del
sindicato, entendindose por tales:
a) Los que ocasione la convocatoria de la primera y posteriores asambleas.
b) La retribucin del comisario si as estuviera previsto.
c) La adquisicin de los libros de actas para la asamblea y dems elementos materiales.

d) Los necesarios para la celebracin de la asamblea, como pueden ser el alquiler del lugar
donde se celebre.
e) Los de comunicacin a asamblestas o a la sociedad, que ha de realizar el comisario.
f) Los realizados por el comisario para asistencia a las juntas o los consejos de
administracin.
g) Ahora bien, para que la sociedad emisora se haga cargo de los gastos del sindicato de
obligacionistas es necesario que dichos gastos sean normales (los cuales ya se han visto)
y que no superen el 2% de los intereses que al ao se devenguen por las obligaciones
emitidas.

5. FUNCIONAMIENTO INTERNO
La relacin entre el sindicato y los obligacionistas se rige por el reglamento interno del sindicato
que ser diferente en cada una de las emisiones dependiendo de las circunstancias concretas. Es
decir, existe un conjunto de normas por las que ha de regirse el funcionamiento del sindicato
tanto en su rgano deliberante, la asamblea, como en el rgano ejecutivo, que es el comisario,
aunque estas normas tendrn que adaptarse a lo que establece en los estatutos la escritura de
emisin de obligaciones, sin que pueda ir ese reglamento interno en contra de las reglas mnimas
que constituyen los estatutos, sino ampliarlas y detallarlas, o bien incrementar sus requisitos
siempre que garanticen el mejor inters de todos los obligacionistas. Los estatutos debern
constar en escritura pblica para que puedan inscribirse en el Registro Mercantil. Deber
igualmente inscribirse el reglamento del sindicato vlidamente aprobado por la asamblea de
obligacionistas o las modificaciones y adiciones que sta hubiese introducido en las normas
contenidas en la escritura de emisin relativa a la estructura y funcionamiento del sindicato, as
como las ulteriores revisiones de aquellos que la asamblea acordare.

6. ASAMBLEA GENERAL DE OBLIGACIONISTAS


La asamblea general de obligacionistas constituye el rgano soberano de decisin en las materias
que afectan a los intereses comunes de los obligacionistas. De esta forma se constituye una
voluntad colectiva del sindicato cuya funcin ser equivalente a la de la junta general de
accionistas. Por tanto, en ella se defendern los intereses legtimos de los obligacionistas frente a
la sociedad como pueden ser, la aprobacin de los gastos para dicha defensa, destitucin o
nombramiento del comisario, etc.
En cuanto a su funcionamiento, pueden extraerse unos principios generales que informan,
presiden y condicionan su actuacin. Son principios de necesaria observancia, de manera que no
pueden ser obviados por voluntad de los asociados y todo acuerdo o actividad de la asamblea
debe adecuarse a ellos, so pena de nulidad. Dichos principios son: igualdad, independencia,
colegialidad, y mayora.
El principio de igualdad constituye el pilar sobre el que se asienta el conjunto de relaciones
jurdicas que se desarrollan en el seno del sindicato de obligacionistas. Sin igualdad entre los
obligacionistas no existira la comunidad de intereses que posibilita la actuacin conjunta en
defensa de sus derechos. Sin igualdad no hay intereses comunes y no tendra sentido el sindicato
de obligacionistas, pues su objeto es, precisamente, la defensa de unos intereses, en tanto
comunes.
El principio de independencia supone que el sindicato de obligacionistas se constituye en inters
exclusivo de los mismos, de manera que su actuacin es siempre parcial y en inters de los
obligacionistas.

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El principio de colegialidad supone que los acuerdos de la asamblea deben ser resultado de
discusin y contradictorios, tiles a la recproca informacin y clarificacin del sentido del
acuerdo.
El principio de mayora opera en la adopcin de acuerdos, ms la introduccin de este principio
no significa que la competencia de la asamblea sea omnmoda siempre que el mismo se observe,
pues existen derechos del obligacionista que quedan sustrados a su poder y, por tanto, limitan
aqulla, como ocurre con los derechos individuales de los obligacionistas.
Por lo que respecta a la convocatoria de la asamblea, la primera asamblea del sindicato debe ser
convocada por el comisario tan pronto termine el plazo de suscripcin de las obligaciones sin
que sea posible eludir esta obligacin en la escritura ni en los estatutos del sindicato. La forma de
la convocatoria puede establecerse en los estatutos o bien en la escritura siendo el nico requisito
necesario que llegue a conocimiento de todos los obligacionistas. Asimismo, los administradores
de la sociedad emisora tambin podrn ser convocados y asistir a la asamblea, pero no tendrn
derecho a votar.
En esta primera convocatoria la asamblea de obligacionistas tiene facultades para llevar a cabo
las acciones siguientes:
a) Aprobar o censurar la gestin del comisario, confirmar su cargo o designar a la persona que
deba sustituirle. Dado que el comisario fue elegido por la sociedad emisora, al ser una de las
condiciones necesarias para emisin de obligaciones, en su nombramiento nada tuvieron que ver
los obligacionistas, por lo que con esta facultad de la asamblea lo que se pretende es que se
delibere sobre la gestin que est realizando el comisario aprobndola o no.

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Al igual que tambin se debe discutir en esa primera convocatoria si el comisario designado por
la sociedad emisora ha de continuar en el cargo o bien se procede a sustituirle por otro, si bien
habr de tenerse en cuenta que el comisario nombrado por la asamblea podr ser relevado de su
cargo y sustituido en cualquier momento, es decir durante la vida del sindicato.
Una vez que se haya celebrado la primera asamblea de obligacionistas habr de procederse a la
inscripcin del acuerdo, que habr de constar en escritura pblica, por el que o bien se designe a
una persona como comisario o bien se confirme como comisario a la persona elegida por la
sociedad emisora.
b) Establecer el reglamento interno del sindicato conforme a lo previsto en la escritura de
emisin, tal y como hemos visto anteriormente.
Las sucesivas convocatorias de la asamblea general de obligacionistas podrn ser convocadas por
los administradores de la sociedad, por el comisario, o por el comisario a solicitud de los
obligacionistas que representen, por lo menos, la vigsima parte de las obligaciones que han sido
emitidas pero que todava no hayan sido amortizadas.
En cuanto a la forma de la convocatoria, la Ley solo dice que se har en forma que asegure su
conocimiento por los obligacionistas; por tanto, habr que estarse a lo que hayan dispuesto sobre
el particular los estatutos o el reglamento interior; salvo que se trate de casos en los que la
asamblea haya de tratar o resolver asuntos relativos a la modificacin de las condiciones del
prstamo u otros de trascendencia anloga, en que deber ser convocada en la forma que se
establece en la Ley para la junta general de accionistas (ello exige que se convoque mediante
anuncio publicado en el Boletn Oficial del Registro Mercantil y en uno de los diarios de mayor

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circulacin en la provincia, por lo menos quince das antes de la fecha fijada para su
celebracin).
Tienen derecho de asistir a la asamblea los obligacionistas, el comisario y los administradores de
la sociedad emisora aunque no hubiesen sido convocados.
En cuanto a sus competencias, la asamblea de obligacionistas, debidamente convocada, se
presume facultada para acordar lo necesario a la mejor defensa de los legtimos intereses de los
obligacionistas frente a la sociedad emisora, modificar, de acuerdo con la misma, las garantas
establecidas, destituir o nombrar al comisario, ejercer, cuando proceda, las acciones judiciales
correspondientes y aprobar los gastos ocasionados por la defensa de los intereses comunes.
Los acuerdos se adoptarn por la asamblea en la forma prevista en la escritura o por mayora
absoluta con asistencia de las dos terceras partes de las obligaciones en circulacin, siendo
vinculantes a todos los obligacionistas, incluso a los no asistentes y a los disidentes. De no
lograrse la concurrencia de las dos terceras partes de las obligaciones en circulacin, podr ser
nuevamente convocada la asamblea un mes despus de la primera reunin pudiendo entonces
tomarse los acuerdos por mayora absoluta de los asistentes. Estos acuerdos vincularn a los
obligacionistas en la misma forma descrita anteriormente. No obstante, los acuerdos de la
asamblea podrn ser impugnados por los obligacionistas conforme a lo dispuesto por la Ley para
el procedimiento de impugnacin de acuerdos sociales de las juntas generales de accionistas.
Como se ha dicho, entre las funciones de la asamblea de obligacionistas se encuentra la de
acordar lo necesario para la mejor defensa de los intereses de los obligacionistas frente a la
sociedad emisora. Mas esta reclamacin tambin podr realizarla el obligacionista
individualmente, es decir podr ejercitar las facultades para iniciar las acciones judiciales o

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extrajudiciales contra la sociedad emisora individualmente, siempre y cuando no contradiga los


acuerdos del sindicato, sea compatible con las facultades que al mismo se hubiesen conferido, y
que est dentro de su competencia, es decir, que se refiera a actuaciones relacionadas con el
contrato de prstamo que le liga a la sociedad. (ENRIQUE, 2001)

7. EL COMISARIO
El comisario es el presidente del sindicato de obligacionistas y tiene carcter representativo y
ejecutivo, siendo su nombramiento una de las condiciones necesarias para que pueda tener lugar
la emisin de las obligaciones.
El comisario es nombrado por la sociedad emisora antes de la constitucin de la asamblea, sin
que exista miembro alguno, pero dicho cargo puede ser revocado posteriormente o confirmado
en la primera convocatoria de la asamblea, tal y como ya hemos visto en lneas anteriores.
El cargo del comisario deber constar en la escritura de emisin e inscribirse en el Registro
Mercantil, y en cuanto a sus facultades, estas pueden estar concedidas por la propia ley, por la
escritura de emisin o por la asamblea general de obligacionistas para favorecer el ejercicio del
cargo, pero nunca podrn ser contrarias a la ley. En este sentido, en la Ley de Sociedades de
Capital se recogen como funciones del comisario, consideradas como de derecho necesario las
siguientes:
a) El comisario ser presidente del sindicato de obligacionistas y, adems de las facultades que le
hayan sido conferidas en la escritura de emisin y las que le atribuya la asamblea general de
obligacionistas, tendr la representacin legal del sindicato y podr ejercitar las acciones que a
ste correspondan.

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b) En todo caso, el comisario ser el rgano de relacin entre la sociedad y el sindicato y, como
tal, podr asistir, con voz y sin voto, a las deliberaciones de la junta general de la sociedad
emisora, informar a sta de los acuerdos del sindicato y requerir de la misma los informes que, a
su juicio, o al de la asamblea de obligacionistas, interesen a stos.
c) El comisario presenciar los sorteos que hubieren de celebrarse, tanto para la adjudicacin
como para la amortizacin de las obligaciones, y vigilar el pago de los intereses y del principal,
en su caso, y, en general, tutelar los intereses comunes de los obligacionistas.
d) Cuando la emisin se haya hecho sin alguna de las garantas consistentes en hipoteca
mobiliaria o inmobiliaria; prenda de valores que debern ser depositados en un Banco oficial o
privado; prenda sin desplazamiento; garanta del Estado, de Comunidad Autnoma, provincia o
municipio; aval solidario de Banco oficial o privado o de Caja de ahorros; aval solidario de
Banco oficial o privado o de Caja de ahorros; o aval solidario de una Sociedad de garanta
recproca inscrita en el Registro especial del Ministerio de Economa y Hacienda; el comisario
tendr la facultad de examinar por s o por otra persona, los libros de la sociedad, y de asistir, con
voz y sin voto, a las reuniones del consejo de administracin.
e) Cuando la sociedad haya retrasado en ms de seis meses el pago de los intereses vencidos o la
amortizacin del principal, el comisario podr proponer al consejo la suspensin de cualquiera de
los administradores y convocar la junta general de accionistas, si aquellos no lo hicieren cuando
estimen que deben ser sustituidos.
f) Si la emisin se hubiera garantizado mediante hipoteca mobiliaria o inmobiliaria, prenda de
valores que debern ser depositados en un Banco oficial o privado; o prenda sin desplazamiento,
y la sociedad hubiera demorado el pago de intereses por ms de seis meses, el comisario, previo

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acuerdo de la asamblea general de obligacionistas, podr ejecutar los bienes que constituyan la
garanta para hacer pago del principal con los intereses vencidos.

CAPITULO II
REPRESENTANTE DE LOS OBLIGACIONISTAS
1. LAS EMISIONES DE OBLIGACIONES
Para comprender la figura del Representante de los Obligacionistas, es necesario enmarcarse en
el acto de emisin de obligaciones y su regulacin contenida en la Ley General de Sociedades,
Ley No. 26887 (LGS) y la Ley del Mercado de Valores,
Decreto Legislativo No. 861 (LMV) y los distintos reglamentos emitidos por la
Superintendencia del Mercado de Valores (SMV) referidos a sus funciones.
Al respecto, la emisin de obligaciones es el acto societario por el cual una sociedad emisora
mediante un contrato de emisin de obligaciones capta recursos (activos) de terceros contra el
otorgamiento de un derecho de crdito (pasivo).
De esa manera, dichos terceros, denominados obligacionistas, adquieren la condicin de
acreedores de la sociedad emisora en mrito de la titularidad de la obligacin, la misma que es
representada mediante un instrumento representativo de deuda1.
A diferencia de un contrato de mutuo dinerario, un prstamo u otras modalidades similares por la
que una sociedad puede financiarse contra la adquisicin de un pasivo por parte de un titular, el
acto de emisin de obligaciones consiste en la emisin de una pluralidad de obligaciones, las
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mismas que pueden ser adquiridas por uno o ms titulares. As, dicho acto reconoce la pluralidad
de titulares que tienen inters en que la sociedad emisora cumpla con satisfacer las obligaciones
contradas de acuerdo a las condiciones pactadas.
Es importante sealar que la emisin de obligaciones puede realizarse mediante oferta pblica u
oferta privada, segn las caractersticas de la difusin de la invitacin por parte de la sociedad
emisora a los posibles obligacionistas para adquirir los instrumentos de deuda a ser emitidos.
Sobre el particular, el artculo 5 de la LMV seala que es oferta privada que no califica como
oferta pblica, sin perjuicio de los supuestos especficamente sealados tales como la oferta
dirigida exclusivamente a inversionistas institucionales y las ofertas correspondientes a valores
cuyo valor nominal sea igual o superior a los S/. 250 000.
Asimismo, el artculo 4 de la LMV3 seala que constituye oferta pblica de valores mobiliarios
la invitacin, adecuadamente difundida para realizar cualquier acto jurdico referido a la
colocacin, adquisicin o disposicin de valores mobiliarios.
De otro lado, cabe resaltar que el acto de emisin de obligaciones, y consecuentemente, las
disposiciones relacionadas al Representante de los Obligacionistas, se encuentran regulados en la
Seccin Primera Emisin de Obligaciones del Libro Cuarto Disposiciones Complementarias
de la LGS; as como en las normas del Ttulo Cuarto Valores Mobiliarios de la LMV.
En ese sentido, a toda emisin de obligaciones le corresponde la regulacin de la LGS tratarse de
un acto societario. De otro lado, a las emisiones que se realicen mediante oferta pblica (y
nicamente a stas), les ser de aplicacin la LMV y los reglamentos expedidos por la SMV, en
la medida que corresponden al mbito de supervisin del Mercado de Valores.

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2. El Sindicato de los Obligacionistas y el Representante de los Obligacionistas


En virtud del reconocimiento a la pluralidad de titulares de las emisiones de obligaciones, la LGS
ha previsto la necesidad del reconocimiento de un Sindicato de los Obligacionistas. Dicha
institucin, tiene como finalidad reunir organizadamente a los titulares de los instrumentos
representativos de deuda de una emisin, a efectos que se organicen para adoptar decisiones de
manera colectiva y ordenada para proteger sus intereses, y consecuentemente, adquieran mayor
capacidad de negociacin con la sociedad emisora, a efectos de proteger sus acreencias derivadas
de la emisin especfica.
El Sindicato de los Obligacionistas se encuentra conformado por la Asamblea de Obligacionistas,
y por el Representante de los Obligacionistas.
As, la Asamblea de Obligacionistas es el rgano mximo del Sindicato de los Obligacionistas, el
cual es la reunin de todos los obligacionistas de una emisin determinada, a efectos de adoptar
acuerdos de manera colectiva a nombre del Sindicato.
Conforme al artculo 322 de la LGS, la Asamblea de Obligacionistas tiene las siguientes
facultades: (i) acordar lo necesario para la defensa de los intereses de los obligacionistas; (ii)
modificar, de acuerdo con la sociedad, las garantas establecidas y las condiciones de la emisin;
(iii) remover al Representante de los Obligacionistas y nombrar a su sustituto, corriendo en este
caso con los gastos que origine la decisin; (iv) disponer la iniciacin de los procesos judiciales o
administrativos correspondientes; y, (v) a probar los gastos ocasionados por la defensa de los
intereses comunes. Es de sealar que dichas facultades son adoptadas de manera colegiada, de
manera similar a los acuerdos de las juntas generales de accionistas de las sociedades.

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Por mandato legal, la asamblea de obligacionistas se encuentra representada por el Representante


de los Obligacionistas, quien gestiona el Sindicato. En ese sentido, de acuerdo a lo dispuesto por
el artculo 325 de la LGS, el Representante de los Obligacionistas es el intermediario entre la
sociedad emisora y el Sindicato de los Obligacionistas. De esa manera, el Representante de los
Obligacionistas ejerce la representacin y gestin del Sindicato de los
Obligacionistas, asumiendo las responsabilidades sealadas en el referido artculo, conforme se
desarrollar ms adelante.
Respecto al Representante de los Obligacionistas, denominado comisario en la legislacin
espaola, Garrigues y Ura manifiestan lo siguiente: El comisario es pieza fundamental del
sistema instaurado por nuestra ley. Es realmente clave del sistema. Para que algunas de las
modalidades, caractersticas o circunstancias del emprstito no sean impuestas o decididas
unilateralmente por la sociedad, y sobre todo, para que exista un rgano de enlace entre la
sociedad y el Sindicato, que, actuando sin inters propio vigile en general cuanto concierne a
los obligacionistas y tutele los intereses comunes de stos, la ley ha recurrido a la institucin del
comisario. (Garrigues, Comentarios a la Ley de Sociedades Annimas. Tomo II.Tercera
Edicin., 2001)

3. REQUISITOS PARA ASUMIR EL CARGO DE REPRESENTANTE DE


LOS OBLIGACIONISTAS
En la medida que el desarrollo del presente artculo radica en las responsabilidades y funciones
del representante de los obligacionistas en el marco de las ofertas pblicas, ste estar centrado
en las funciones del mismo de conformidad con la normativa de la LGS y LMV, concluyendo
con una reflexin sobre el desempeo del representante de los obligacionistas en las emisiones
de instrumentos de deuda mediante ofertas privadas.
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En el marco de las emisiones de instrumentos de deuda bajo oferta pblica, el artculo 87 de la


LMV seala que puede ser designado como Representante de los Obligacionistas cualquier
persona natural o jurdica que cumpla con los requisitos establecidos por la SMV mediante
norma de carcter general. Al respecto, el artculo 1 de la Resolucin SMV No. 004-2011EF/94.01.1 establece que las empresas bancarias, financieras, sociedades agentes de bolsa y
empresas de servicios fiduciarios autorizadas de acuerdo con la legislacin vigente podrn ser
designadas como Representantes de los Obligacionistas6.
Cabe sealar que en el mbito del Mercado de Valores, el eje de la regulacin radica en que el
inversionista requiere de proteccin, la misma que en el marco de las ofertas pblicas consiste en
la disposicin de toda la informacin necesaria para

adoptar una decisin informada de

inversin. Es de resaltar que el regulador (SMV) no interviene en la supervisin del


cumplimiento de las obligaciones estipuladas en el contrato de emisin, limitando su funcin a la
de garantizar que la informacin presentada a los inversionistas respecto de la oferta sea
difundida de manera veraz, suficiente, clara y oportuna, as como a vigilar que se respete el
contenido mnimo de los derechos de los inversionistas establecidos por la LMV y LGS.
De esa manera, se aprecia que la norma persigue que el Representante de los Obligacionistas
debe ser un experto en materia de financiamiento y Mercado de Valores para poder gestionar y
administrar el Sindicato, considerando que las personas que sean calificadas por la SMV tendrn
la experiencia y capacidad de negociacin suficiente para atender los intereses de los
inversionistas, mediante mecanismos de derecho privado.
De otro lado, para ser designado como Representante de los Obligacionistas, la LMV determina
que no puede ser designado como tal el emisor, la entidad estructuradora, ni cualquier persona
con la que stos tengan vinculacin.
20

Dicha prohibicin de vinculacin tiene como finalidad evitar los conflictos de inters en el
desempeo de las funciones del Representante de los Obligacionistas evitando el riesgo que ste
pueda adoptar una decisin en beneficio propio, por encima del inters de los obligacionistas, en
especial en un escenario de incumplimiento o respecto de las responsabilidades que
eventualmente podran corresponder.
Sobre el particular, por parte del emisor y sus vinculados, el conflicto de inters radica en la
contradiccin de imputar responsabilidad a s mismo por el debido cumplimiento de las
obligaciones; mientas que por parte del estructurador y sus vinculados, el conflicto se deriva de
la responsabilidad solidaria que tiene con el emisor en la revelacin de informacin, as como en
la responsabilidad de haber asesorado financieramente al emisor para la realizacin de la
emisin.
Cabe resaltar que hasta el 25 de junio de 2011, antes de la entrada en vigencia de la Ley de
Fortalecimiento del Mercado de Valores, Ley No. 29720, la prohibicin era aplicable nicamente
para el emisor y no para el estructurador. Durante ese periodo, la prctica comn en las
emisiones de instrumentos de deuda era que el estructurador funga de Representante de los
Obligacionistas de las mismas.
A modo de ancdota, al poco tiempo de publicada la modificacin normativa, ante la imprecisin
de la aplicacin de la norma en el tiempo, los Representantes de los Obligacionistas de muchas
emisiones renunciaron; no obstante, la interpretacin de la SMV consisti en que dicha
disposicin era de aplicacin para las nuevas emisiones, con independencia si sus programas
correspondientes hayan sido inscritos con anterioridad a la entrada en vigencia de la ley.

4. FUNCIONES DEL REPRESENTANTE DE LOS OBLIGACIONISTAS


21

De acuerdo a lo explicado precedentemente, el Representante de los Obligacionistas es el


intermediario entre la sociedad emisora y el Sindicato de los Obligacionistas. En dicho marco,
tanto la LGS como la LMV y los distintos reglamentos de la SMV le asignan responsabilidades
ineludibles, segn se detallar en la presente seccin.
Sobre el particular, las funciones del Representante de los Obligacionistas se derivan del
mandato de representacin legal y gestin del Sindicato.
Sobre el particular, el artculo 325 de la LGS y el artculo 92 de la LMV asignan al
Representante de los Obligacionistas facultades, derechos y responsabilidades especficas, las
mismas que pueden ser clasificadas de la siguiente manera:
(i) Facultades generales relativas a la gestin y representacin del Sindicato de los
Obligacionistas: en virtud de las normas referidas, el Representante de los Obligacionistas es la
persona quien preside las asambleas de los obligacionistas y ejerce la representacin legal del
Sindicato frente a terceros. Asimismo, dicha representacin confiere al Representante de los
Obligacionistas la facultad procesal para iniciar y proseguir las pretensiones judiciales y
extrajudiciales, en especial las que tengan por objeto procurar el pago de los intereses y el capital
adeudados, la ejecucin de las garantas, la conversin de las obligaciones y la prctica de actos
conservatorios.
(ii) Facultades relativas a la relacin poltica del Sindicato con la sociedad emisora: La emisin
de obligaciones genera al emisor y el Sindicato de los Obligacionistas una relacin poltica
respecto de la administracin de la sociedad, en la medida que los obligacionistas tienen inters
que sus obligaciones sean satisfechas en las condiciones pactadas, de manera distinta al inters
de un accionista. En ese sentido, el Representante de los Obligacionistas tiene la facultad de

22

asistir con voz pero sin voto a las juntas generales de accionistas de la emisora, a efectos de
proteger los intereses de los obligacionistas. Asimismo, en caso se prevea la participacin del
Sindicato en el rgano de administracin del Emisor, el Representante de los Obligacionistas se
encuentra facultado a realizar tal designacin.
(iii) Facultades relativas al cumplimiento de las obligaciones del emisor con los obligacionistas:
el Representante de los Obligacionistas tiene la facultad de verificar que el emisor cumpla con
las obligaciones establecidas en el Contrato de Emisin, as como velar para que este cumpla con
otorgar un trato equitativo a los inversionistas. Consecuentemente, el Representante de los
Obligacionistas cuenta con las facultades especficas para intervenir en los sorteos que se
celebren en relacin con los ttulos; verificar que las garantas de la emisin hayan sido
debidamente constituidas, comprobando la existencia y el valor de los bienes afectados, vigilar el
pago de los intereses y del principal y, en general, cautelar los derechos de los obligacionistas.
Sin perjuicio de las facultades anteriormente reseadas, pese a no estar consignada expresamente
en la LGS y la LMV, la principal facultad del Representante de los Obligacionistas es la de
declarar, en el plazo ms breve posible, el evento de incumplimiento por parte del emisor
respecto del no pago del principal y/o sus intereses conforme a lo establecido en el Contrato de
Emisin ante un evento de suspensin de pagos (default).
Cabe resaltar que en dicha situacin, se aprecia la importancia de las funciones del Representante
de los Obligacionistas, puesto que es la nica persona facultada a realizar todas las acciones y
procedimientos a efectos de proteger el inters principal de los obligacionistas de manera
colectiva.

23

Sobre el particular, la SMV considera que dicho evento, al involucrar de manera inmediata el
inters principal de los obligacionistas, es el que merece mayor tutela. Consecuentemente, tienen
criterios que deben ser consignados en el Contrato de Emisin a efectos que no existan
inconvenientes para la declaracin del mismo, ante una situacin de default. Entre dichos
criterios, se encuentran: el momento de configuracin del evento de incumplimiento, el mismo
que debe ser en su misma ocurrencia; la celeridad en que debe realizarse la asamblea de
obligacionistas ante un default, cuya convocatoria debe realizarse considerando los plazos
mnimos establecidos en la normativa, entre otros.
Adicionalmente a dichas funciones, en el mbito del Mercado de Valores, el Representante de los
Obligacionistas tiene las obligaciones establecidas en los literales g) : Informe respecto al
cumplimiento de las condiciones de la emisin o venta, preparado de acuerdo a lo que disponga
la Gerencia General de CONASEV, contado a partir del inicio de la etapa de colocacin y
durante el tiempo en que el valor se encuentra inscrito en el Registro, dentro de los cinco das
siguientes a la presentacin de los estados financieros intermedios a CONASEV por parte del
emisor. Se excepta de este requerimiento a las ofertas relativas a instrumentos de corto plazo
de entidades calificadas. y h): De ser el caso, modificaciones de las condiciones de la emisin
o venta, dentro de los tres (3) das siguientes de acordada, y la correspondiente copia de los
instrumentos legales en virtud de los cuales se modifican tales condiciones, debidamente
formalizados, cuando sea requerida dicha formalizacin, dentro de los quince (15) das de
otorgados o formalizados. del Reglamento de Oferta Pblica Primaria y de Venta de Valores
Mobiliarios, aprobado por Resolucin CONASEV No. 141-1998-EF/94.10 (ROPP) las mismas
que consisten en presentar a la SMV, de forma trimestral, un informe respecto al cumplimiento
de las condiciones de la emisin conforme al formato contenido en el literal G del Manual para

24

el Cumplimiento de los Requisitos Aplicables a las Ofertas Pblicas de Valores Mobiliarios,


aprobado mediante Resolucin de Gerencia General No. 211-98-EF/94.1.1 (MOPP), as como
la remisin de informacin en caso existan modificaciones a las condiciones de la emisin.
Sin perjuicio de lo anteriormente reseado, de acuerdo al artculo 92 de la LMV, cualquier
limitacin a las funciones del Representante de Obligacionistas o a su responsabilidad frente a
los obligacionistas es nula. En ese sentido, no cabe pactar exenciones de responsabilidad en
desmedro de los obligacionistas, ms an cuando las obligaciones inherentes al representante de
obligacionistas se encuentran directamente vinculadas a su deber de diligencia.
De esa manera, teniendo en consideracin que el mbito de actuacin del Representante de
Obligacionistas es, en muchos casos, de ndole casustico, sus atribuciones deben ser
discrecionales, sin que deban estar taxativamente sealadas en las normas aplicables ni en los
documentos que regulan la emisin de instrumento de deuda.
Por dicho motivo, en los trmites de inscripcin de valores -que representan obligaciones- a ser
emitidos por oferta pblica, la SMV suele solicitar que se precise dicho aspecto en los contratos
de emisin a efectos de evitar cualquier tipo de restriccin a la responsabilidad del Representante
de los Obligacionistas, a efectos de evitar cualquier duda en la interpretacin del artculo 92 de la
LMV en un supuesto de incumplimiento.

5. RESPONSABILIDAD DEL REPRESENTANTE DE LOS


OBLIGACIONISTAS
El artculo 92 de la LMV seala que el Representante de los Obligacionistas debe actuar en el
ejercicio de sus funciones con la diligencia de un ordenado comerciante, cuidando de los
intereses de los obligacionistas como de los propios. Dicho estndar similar al conferido a los

25

directores segn el artculo 171 de la LGS corresponde a un requerimiento de diligencia


ordinaria de acuerdo a las caractersticas del Representante de los
Obligacionistas, considerando que es un sujeto calificado por la normativa para participar como
tal en el mbito del Mercado de Valores.
Segn nuestro ordenamiento, la diligencia ordinaria constituye contraparte de la culpa leve.
Sobre el particular, el artculo 1320 establece que acta con culpa leve quien omite aquella
diligencia ordinaria exigida por la naturaleza de la obligacin y que corresponda a las
circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar.
Consecuentemente, para que el Representante de los Obligacionistas incurra en responsabilidad
no es necesario un comportamiento doloso ni mala fe, bastando la falta de diligencia ordinaria9.
Sin perjuicio de la responsabilidad contractual, la responsabilidad administrativa en el mbito del
Mercado de Valores se encuentra consagrada en el Ttulo XIII De las Sanciones de la LMV, as
como en el Reglamento de Sanciones por infracciones a las leyes del Mercado de Valores, de
Fondos de Inversin y sus Sociedades Administradoras, de Bolsa de Productos, de Empresas
Administradoras de Fondos Colectivos, as como a sus Normas Reglamentarias, como norma
reglamentaria de desarrollo, aprobado por Resolucin CONASEV No.055-2001-EF/94.10 (el
Reglamento de Sanciones).
Es de resaltar que la responsabilidad administrativa del Representante de los Obligacionistas se
deriva del inters pblico que existe en el cumplimiento de sus funciones, las cuales implican
que existe un adecuado control en que el emisor viene cumpliendo debidamente sus obligaciones
en el marco del Contrato de emisin de instrumentos de deuda. De esa manera, pese que el
regulador no ejerce supervisin directa respecto del emisor (por no ser materia del mbito de
26

supervisin del Mercado de Valores) ni puede adoptar acciones frente a un incumplimiento, tiene
conocimiento que el represente de los obligacionistas viene desempeando debidamente sus
funciones, las mismas que implican la proteccin a los intereses de los inversionistas.
Sobre el particular, el Anexo III, literal b), numeral 1.1, del Reglamento de Sanciones, seala que
el incumplimiento por parte del representante de los obligacionistas de las funciones que le
asigne la normativa, el contrato de emisin o la asamblea de obligacionistas o el no actuar en el
ejercicio de sus funciones con la diligencia de un ordenado comerciante, constituye infraccin
muy grave. Al respecto, de acuerdo a la LMV, las infracciones muy graves son sancionadas con
multa entre cincuenta (50) y setecientos (700) Unidades Impositivas Tributarias.
Cabe sealar que el numeral 5 del artculo 42 del Reglamento de Organizacin y Funciones de la
SMV establece que la Superintendencia Adjunta de Supervisin de Conductas de Mercados de la
SMV es el rgano encargado de ejecutar las competencias relacionadas a las acciones de
supervisin, control y sancin que la LMV, LGS, los respectivos reglamentos o cualquier otra
norma, asignen a la SMV en materias relacionadas con los emisores que cuenten con valores
inscritos en el RPMV, los Representantes de Obligacionistas y dems participantes en la oferta
pblica.

6. DESIGNACIN, RATIFICACIN Y CAMBIO DEL REPRESENTANTE


DE LOS OBLIGACIONISTAS
Toda vez que la designacin del Representante de los Obligacionistas es un requisito para la
emisin de obligaciones, ste es designado por el Emisor, y juntos suscriben la escritura pblica
de emisin de obligaciones, conforme al artculo 108 de la LGS. No obstante, en la medida que
el Representante de los Obligacionistas realiza un encargo de representacin del Sindicato de los
Obligacionistas, en cuanto quede suscrito el cincuenta por ciento (50%) de la emisin, el
27

Sindicato debe ratificar la gestin del Representante de los Obligacionistas, o en todo caso,
designar a un sustituto, de acuerdo al artculo 320 de la LGS.
Cabe sealar que el Representante de los Obligacionistas puede ser cambiado en tres momentos:
(i) antes de la constitucin del Sindicato de los Obligacionistas; (ii) con la primera asamblea de
obligacionistas convocada conforme con lo dispuesto por el artculo 320 de la LGS; (iii) con
posterioridad a la primera asamblea antes referida, por causal de remocin o renuncia, segn se
expone a continuacin:
a. Respecto al primer supuesto, en caso se cambie de Representante de los
Obligacionistas antes de la constitucin del sindicato, dicha modificacin puede
ser efectuada por el propio emisor. En dicho caso, la referida modificacin
implica una variacin en el nivel de riesgo de los valores, por lo que se considera
como variacin fundamental conforme el artculo 29 del ROPP y el literal L del
MOPP.
b. Respecto al segundo supuesto, en la primera Asamblea, los titulares de los valores
pueden optar por ratificar o cambiar al Representante de los Obligacionistas a su
sola discrecin, sin necesidad de contar con justificacin alguna.
c. Respecto al tercer supuesto, el cambio del Representante de los Obligacionistas
puede darse por su renuncia o por la remocin aprobada por la Asamblea de
Obligacionistas. Respecto a la renuncia, se debe seguir el procedimiento que por
lo general se establecen en los Contratos de Emisin, el mismo que implica la
publicacin de la renuncia por parte del Representante de los Obligacionistas, y
con ello, la convocatoria a Asamblea para la aceptacin de dicho acto y la
designacin del sustituto.

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b) De otro lado, respecto a la remocin, en los Contratos de Emisin suelen consignarse


como causales el incumplimiento de las funciones del Representante de los
Obligacionistas y el acuerdo de la propia Asamblea de Obligacionistas.
c) Del mismo modo, en la medida que toda emisin debe tener un Representante de los
Obligacionistas, el artculo 92 de la LMV dispone que ste no pueda apartarse de su
encargo hasta que se designe a su sustituto, salvo que la Asamblea de Obligacionistas lo
exonere de dicha obligacin.

7. EL REPRESENTANTE GENERAL DE LOS OBLIGACIONISTAS EN


LOS PROGRAMAS DE EMISIN DE DEUDA
Conforme a lo dispuesto en los artculos 13 y 14 del ROPP, las emisiones de deuda pueden
realzarse mediante trmite general o trmite anticipado. Por el trmite general, el emisor solicita
la inscripcin de los valores en el Registro Pblico del Mercado de Valores (RPMV) por cada
emisin que vaya a realizar. De otro lado, el trmite anticipado, el cual consiste en la aprobacin
de un programa de emisin que contiene informacin marco respecto de los valores que seran
emitidos, la misma que, al ser complementada con la informacin especfica de cada emisin
-cada una con sus caractersticas propias-, permite la inscripcin de los valores de distintas
emisiones que el emisor vaya a realizar dentro del plazo de vigencia del programa.
Sobre el particular, es importante resaltar que un programa de emisin, cuenta con una
Asamblea General, la misma que rene a los titulares de todas las emisiones que se realicen en
su marco, as como cuenta con distintas Asambleas Especiales por cada emisin que se realice
en el marco de dicho programa, las mismas que renen a los titulares de cada emisin especfica.
Consecuentemente, existe un Representante General de los Obligacionistas para la Asamblea

29

General, mientras que un Representante de los Obligacionistas (en sentido estricto) para cada
Asamblea Especial de cada emisin.
Se debe tener en consideracin que existen determinados eventos de incumplimiento que resultan
particularmente relevantes para emisiones especficas y no as para todas las emisiones
correspondientes a un programa. Consecuentemente, de conformidad con los artculos 132 y 324
de la LGS, aquellos eventos de incumplimiento que afecten a una emisin en particular debern
ser discutidos en Asamblea Especial en forma previa a que se sometan a un acuerdo de Asamblea
General. Cabe resaltar que en tanto la inobservancia de lo antes sealado podra generar
conflictos de inters entre los obligacionistas de una emisin particular y los dems
obligacionistas del programa, los Contratos de emisin contemplan la posibilidad de que ante
dichos eventos de incumplimiento sea posible convocar a asambleas especiales.
Respecto a la designacin del Representante General de los Obligacionistas, ste es designado
por el emisor en el Contrato Marco; mientras que la designacin del Representante de los
Obligacionistas de cada emisin la efecta el emisor en cada contrato complementario y son
ratificados por la Asamblea Especial conforme a lo dispuesto en el artculo 320 de la LGS. Las
emisiones de distintos programas pueden tener distintos Representantes de los Obligacionistas,
segn la designacin que efecte cada Asamblea. De otro lado, el Representante General de los
Obligacionistas es, por lo general, el Representante de los Obligacionistas de una emisin en
especfica que tenga el mayor valor emitido

8. RETRIBUCIN DEL REPRESENTANTE DE OBLIGACIONISTAS


En la medida que el emisor est obligado a contar con un Representante de los Obligacionistas
en toda emisin, ste ser siempre el que asuma el pago de la comisin correspondiente. Cabe

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resaltar que la retribucin del Representante de los Obligacionistas suele estar estipulada en un
documento aparte del contrato de emisin.
De acuerdo a lo sealado en el artculo 319 de la LGS, los gastos normales derivados del
sostenimiento del Sindicato poseen como nico lmite el no exceder el equivalente al dos por
ciento (2%) anual de los intereses generados por las obligaciones, pudiendo incluso establecerse
un lmite superior, en caso lo considere pertinente el emisor, con lo que se evita que se
establezcan condiciones que puedan perjudicar el inters de los obligacionistas. As, no resultar
valido el someter tales gastos a la aprobacin previa del emisor, o destinar menos recursos que
aquellos contemplados en la norma referida.
En el supuesto de renuncia, teniendo en consideracin el lmite sealado en el artculo 319 de la
LGS y siguiendo la lgica sealada anteriormente, la renuncia no perjudica la obligacin del
emisor de mantener un Representante de los Obligacionistas, por lo que tiene la obligacin de
pagar el ntegro de la retribucin del Representante de los Obligacionistas independientemente la
retribucin sea mayor con relacin al anterior, pues ello constituye un gasto normal del
sostenimiento del sindicato.
Por otra parte, en el supuesto de remocin del Representante de Obligacionistas, a diferencia del
supuesto de renuncia, segn lo establecido por el numeral 3 del artculo 322 de la LGS, se
podrn determinar condiciones distintas respecto de su retribucin, nicamente referentes al
diferencial que pueda haber con relacin a un monto diferente que cobre el nuevo Representante
de Obligaciones elegido con respecto al anterior, el cual podr ser asumido por la Asamblea.

9. EXCEPCIONES A LA DESIGNACIN DE LOS REPRESENTANTES DE


LOS OBLIGACIONISTAS

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Respecto a la obligacin de contar con un Representante de los Obligacionistas, el artculo 87 de


la LMV seala que toda emisin de bonos, incluidos los de arrendamiento financiero, requiere de
la designacin de un Representante de los Obligacionistas, excepto cuando las emisiones se
encuentren dirigidas a inversionistas institucionales bajo las condiciones que la SMV establezca.
Consecuentemente, las emisiones de oferta pblica que se efecten a inversionistas
institucionales en el marco de lo dispuesto por el artculo 1 de la Ley No. 30050 y el Reglamento
del Mercado de Inversionistas Institucionales aprobado por Resolucin SMV No. 021-2013-01/
SMV se encuentran exoneradas de contar con un Representante de los Obligacionistas, en la
medida que la normativa considera que los conocimientos y experiencia de un inversionista
institucional, as como su capacidad de negociacin, le permiten tutelar sus intereses por s
mismo.
De otro lado, el numeral 1 del artculo 4 de la Resolucin que aprueba el ROPP, excepta de la
necesidad de contar con un Representante de Obligacionistas en el momento de efectuar la
emisin de las obligaciones para emisiones de instrumentos de corto plazo por oferta pblica,
siempre que el emisor asuma el compromiso de convocar a la asamblea de obligacionistas a que
se refiere el primer prrafo del artculo 321 de la LGS.
Sin embargo, el derecho de los obligacionistas de designar a su Representante en caso lo
consideren pertinente.
Por otra parte, el numeral 5 del artculo 4 de la Resolucin que aprueba el ROPP seala que
podr establecerse que a partir de la emisin no se constituya un Sindicato de los Obligacionistas
para emisiones de instrumentos de corto plazo por oferta pblica. En tal supuesto, no sern
aplicables las disposiciones de la LGS que resulten incompatibles con la clusula que establece

32

tal situacin, con lo que los titulares no adoptaran decisiones como rgano colegiado que resulten
vinculantes para todos. Asimismo, en caso no se constituya el Sindicato de los Obligacionistas en
virtud a dicha disposicin, no corresponder la participacin del Representante de
Obligacionistas en tanto no existe el Sindicato al cual ste representa. Consecuentemente, en
emisiones de instrumentos de corto plazo por oferta pblica, es posible tener emisiones con
Sindicato sin Representante de los Obligacionistas, as como emisiones sin Sindicato ni
Representante de los Obligacionistas, mas no contar una emisin con Representante de los
Obligacionistas sin sindicato.

10.EL REPRESENTANTE DE LOS OBLIGACIONISTAS EN LAS


EMISIONES POR OFERTA PRIVADA
Conforme de oferta pblica, en tanto sta implica la emisin de valores mobiliarios los mismos
tienen la caracterstica de masividad, implica una pluralidad de titulares de valores mobiliarios.
Al contrario, una emisin de obligaciones mediante oferta privada no implica masividad, sino lo
opuesto.
No obstante, la LGS exige la designacin del Representante de los Obligacionistas como
requisito previo a la emisin de obligaciones para todo tipo de emisiones, sean efectuadas
mediante oferta pblica o privada, corto o largo plazo, aun as la emisin de obligaciones
mediante oferta privada no tenga la caracterstica de masividad de obligacionistas que deban
adoptar decisiones en una asamblea. Dicha normativa resulta contradictoria con la finalidad de la
designacin del Representante de los Obligacionistas, la misma que implica la existencia de una
asamblea de obligacionistas que debe adoptar decisiones de manera masiva, elevando los costos
que implican un acto de emisin de obligaciones. Del mismo modo, respecto a las ofertas que se
realicen de manera exclusiva a inversionistas institucionales que son excluidas del mbito de
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oferta pblica, se tiene en consideracin que la tutela del Representante de los Obligacionistas no
es necesaria para ellos, siempre que se trate de valores mobiliarios, por lo que la LMV y el
Reglamento de Inversionistas Institucionales seala que en dichos casos la designacin de un
Representante de los Obligacionistas es facultativa.
No obstante, en caso se realice una oferta dirigida a personas con las mismas caractersticas y
que no implica la emisin de valores mobiliarios por lo que se encuentra excluida del mbito
del Mercado de Valores-, sta requerir de un Representante de los Obligacionistas conforme la
LGS. Dicha regulacin resulta contradictoria, pues requiere imperativamente un Representante
de los Obligacionistas cuando no existe masividad para proteger los intereses de personas que la
norma califica que no requieren tutela (los inversionistas institucionales), exonerando de dicha
situacin cuando s existe masividad.
De esa manera, en el mbito de emisin de obligaciones por oferta privada, muchas veces el
Representante de los Obligacionistas es una figura que se consigna para cumplir con las normas
de la LGS, ms que para tutelar -de manera organizada los intereses de una pluralidad de titulares
de obligaciones. Cabe precisar que en el supuesto que no exista masividad, una sociedad para
requerir financiamiento optara por otra figura, tal como un mutuo, un prstamo u otro tipo de
financiamiento, por resultar figuras menos onerosas y ms sencillas en sus procedimientos.
Finalmente, en la medida que el fundamento de la existencia del Representante de los
Obligacionistas es la masividad de obligacionistas, cuyos derechos se encuentran representados
en valores mobiliarios, corresponde que la figura del Representante de los Obligacionistas, el
Sindicato y la Asamblea sean materia de regulacin de las normas del Mercado de Valores. No
obstante, el carcter de masividad ni la necesidad de proteccin no resta la naturaleza societaria
al acto de emisin de obligaciones, por lo que ste corresponde al mbito de la regulacin
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societaria. Con ello, de determinarse su regulacin en el mbito que corresponde, se evitara la


duplicidad de regulacin de dicha figura, evitando las contradicciones normativas reseadas.

CONCLUSIONES

Es importante resaltar que un programa de emisin, cuenta con una Asamblea General,
la misma que rene a los titulares de todas las emisiones que se realicen en su marco, as
como cuenta con distintas Asambleas Especiales por cada emisin que se realice en el
marco de dicho programa, las mismas que renen a los titulares de cada emisin

especfica
La asamblea general de obligacionistas constituye el rgano soberano de decisin en las

materias que afectan a los intereses comunes de los obligacionistas


A diferencia de un contrato de mutuo dinerario, un prstamo u otras modalidades
similares por la que una sociedad puede financiarse contra la adquisicin de un pasivo
por parte de un titular, el acto de emisin de obligaciones consiste en la emisin de una
pluralidad de obligaciones, las mismas que pueden ser adquiridas por uno o ms titulares.

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