N

Rosario,
Y VISTOS: Los autos caratulados C, M. A. c/ A., E. y

O. s/ ALIMENTOS, Expte. N xxx/2016;

De los que resulta que, a fs. 2 comparece la Sra. MAC,
con patrocinio letrado, y promueve demanda de alimentos en favor de sus hijos
menores de edad WS, JP y DMA, y en contra de sus abuelos paternos, Sres. EA y
AF, acreditando los vnculos invocados con la partida de nacimiento de AAA (fs. 1),
progenitor de sus hijos.
Relata que dentro de los autos CMA c/ AAA s/
alimentos , Expte. xxx/14, en trmite por ante este Tribunal se dict resolucin en
fecha 11 de agosto de 2015, las cual nunca pudo ser efectivizada en la prctica,
habindose solicitado la inscripcin del demandado en el Registro de Deudores
Alimentarios Morosos.
Manifiesta que la actora se encuentra desocupada,
percibiendo solo la asignacin universal por hijo y recibiendo ayuda de sus
progenitores para solventar los gastos de sus hijos.
Expresa que el Sr. EAa desarrolla tareas como jardinero
y empleado de seguridad y la Sra. AF percibe ingresos como pensionada y
empleada domestica. Solicita se fije como cuota alimentaria provisoria un importe
equivalente al 35% de los ingresos de ambos abuelos, suma que no sea inferior a
$4.000 (pesos cuatro mil) mensuales, peticionando que en caso de que los
demandados laboren en relacin de dependencia, la suma sea retenida por la
empleadora y depositada en cuenta judicial.
Citadas las partes a audiencia para la fijacin de
alimentos

provisorios,

no

comparecen

los

demandados,

pese

hallarse

debidamente notificados conforme cdula obrante a fs. 4.

Contestada la vista por el Defensor General en lo Civil

N 4, quedan los presentes en estado de resolver.

Y

CONSIDERANDO:

Que

la

cuota

alimentaria

provisoria solicitada por la parte actora, tiene por objeto atender a urgentes y
elementales necesidades de WSA, JPA y DMA, menores de edad, hijos de la
actora y de AAA, y nietos de los demandados, Sres. EA y AF conforme partidas
de nacimiento obrantes a fs. 1 de autos y 2/4 de los conexos CMA c/ AAA s/
alimentos , Expte. xxxx/14, que obran por cuerda hasta tanto se establezca una
cuota alimentaria definitiva, luego claro est, del debido debate y prueba que la
estimen cabalmente, en ms o en menos.
Se trata entonces de una facultad de neto perfil
procesal, que

pese a su ubicacin dentro de un cuerpo legal sustantivo, no

supone una categora autnoma de alimentos, sino una cuota que se fija
anticipadamente hasta que recaiga el pronunciamiento final, a efectos de cubrir
necesidades impostergables de los menores de edad durante la tramitacin del
proceso. As se ha sostenido en jurisprudencia, Los alimentos provisorios son los
que se establecen con carcter de anticipo de la tutela jurisdiccional del derecho
alimentario, con prescindencia de lo que se decida luego en la sentencia que se
dicte en el proceso tramitado [...] ya que obviamente si se modifican las
circunstancias tenidas en cuenta para establecer la cuota, la suma fijada puede
ser revisada en ms o en menos, inclusive disponer su cese, dado el carcter
provisional que posee la materia alimentaria [CACiv. Y Com. de La Plata, sala I,
Jakimczuk, Miriam E. v. Angelini, Ariel s/ Alimentos, 07/04/2009, LLOL].
En lo que al presente caso respecta, el deber
alimentario de los abuelos hacia los nietos tiene su fundamento en la solidaridad
familiar (art. 27 CDN), razn por la cual la norma del artculo 537 inc. a) del
CCyCN as lo dispone. Por su parte, en la misma norma segundo prrafo, se
establece que los alimentos son debidos por quien est en mejores condiciones de

proporcionarlos, rigiendo al respecto la regla de la subsidiariedad en relacin a los

progenitores.
No obstante, cabe hacer la salvedad que, cuando los
parientes tratan de menores de edad, la obligacin alimentaria reviste
determinadas particularidades, flexibilizndose su procedencia y exigencias
legales (art. 668 CCyCN), en atencin a la situacin de vulnerabilidad de nios,
nias y adolescentes, y conforme normas protectorias internacionales art. 25
DUDH; art. 30 DADDH; art. 11 PIDESC; art. 17 y 19 CADH, arts. 12 y 15 de su
Protocolo Adicional, y arts. 3; 24 y 27 CDN nacionales Ley N 26.061 y
provinciales Ley N 12.967 por tanto a los menores de edad no les cabe lo
dispuesto por el art. 545 CCyCN.
As se ha sostenido en doctrina y jurisprudencia [CSJN,
15/11/2005, F., L. c/ L., V.JA 2005-IV-62], en tanto se entiende que cuando los
beneficiarios son menores de edad, la vigencia de la convencin y el impacto del
Derecho Constitucional familiar, imponen que la subsidiariedad legal est
desprovista de exigencias que terminaran desnaturalizando la obligacin
[Kemelmajer de Carlucci, Aida y Ot. Alimentos TI, 1 ed. Rubinzal Culzoni, Santa
Fe, 2014, p. 415]
Sabido es que el derecho alimentario se funda en el
deber de proteccin y satisfaccin integral de los derechos de las nias, nios y
adolescentes, constituyendo un derecho humano fundamental que brota del
sistema internacional (art. 75 inc. 22 C.N.) y se vincula directamente con el
derecho a la vida en condiciones de dignidad adecuadas (art. 25 DUDH; art. 30
DADDH;art. 11 PIDESC; art. 17 y 19

CADH, arts. 12 y 15 de su Protocolo

Adicional, y arts. 24 y 27 CDN), [cfm. Molina de Juan, M.F; Alimentos a los hijos
en el Cdigo Civil y Comercial, Sup. Esp. Nuevo Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin. Familia: Filiacin y Responsabilidad Parental 20/05/2015, 147, LA LEY

20/05/2015].
Todo lo cual, ha sido receptado por el nuevo Cdigo
Civil y Comercial de la Nacin que, en razn del principio de tutela judicial efectiva
expresamente incorporado (art. 705), y el principio supremo del inters superior
del nio (art. 3 CDN, art. 4 Ley 12.967, art. 706 inc. c. CCyCN), exige su legtima y
presta satisfaccin, debiendo los jueces buscar soluciones que se avengan con la
urgencia de este tipo de prestaciones [CSJN, 06/02/2001, "Guckenheimer Carolina
Ins y otros c. Kleiman Enrique y otro", LL 2001-C, 568].
Respecto de la fijacin de alimentos provisorios a cargo
de los abuelos hacia los nietos menores de edad, procede toda vez que la
finalidad de los mismos consiste en atender sin demoras las ms urgentes e
impostergables necesidades de los nios durante el tiempo que dure la tramitacin
del proceso y en razn de su mejor inters (art. 3; 6 inc. 2 y 27 CDN; art. 3 Ley
26.061; art. 4 Ley 12.967; art. 706 inc. c) CCyCN).
As lo autoriza la norma contenida en el artculo 544 del
CCyCN, que prev la posibilidad de imponer alimentos provisorios incluidos los
que se reclaman a los abuelos durante la tramitacin del proceso principal, ante
el evidente perjuicio que ocasionara aguardar los resultados del proceso,
entendido ello como un verdadero anticipo de la tutela.
Por otra parte se ha dicho que, si la ley otorga derecho
a reclamar alimentos a los parientes, no puede estar vedada la posibilidad de
solicitar la fijacin de una ayuda provisoria durante la tramitacin del pleito y a
resultas de la sentencia definitiva [Cciv. Com. 3a. Nom. Crdoba, 25/04/01, LL
Crdoba, 2001-985; STJ Corrientes, 10/12/07, Derecho de Familia, RIDJ, Abeledo
Perrot, Bs. As., 2008, n 40, pp. 220/223, en Belluscio, Claudio Alejandro,
Alimentos entre parientes segn el nuevo Cdigo Civil y Comercial, 1a. ed., CABA,
Garca Alonso, 2015, p. 40].

Adentrndonos al anlisis del presente caso, los

presupuestos legales para su procedencia se encuentran comprobados, en tanto
surge de las actuaciones conexas que, la obligacin alimentaria estipulada en
autos CMA c/ AAA s/ alimentos , Expte. xxxx/14, a cargo del progenitor hijo de
los aqu demandados fs. 1 no pudo ser efectivizada, solicitndose la inscripcin
del progenitor demandado en el Registro de deudores alimentarios. Dictaminando
favorablemente a la procedencia de la pretensin aqu esgrimida, el Defensor
General actuante N 4 Dr. Alberto Planas (fs. 6).
Respecto al quantum que corresponde establecer en la
cuota alimentaria provisoria, atento al estadio procesal en que cabe su anlisis
circunstancial, la misma debe determinarse en razn de ponderar prima facie los
elementos aportados por las partes hasta el momento, reservando el examen
pormenorizado de los hechos de la litis y el caudal probatorio que se produzca en
su totalidad, al momento de sentenciar los alimentos definitivos.
A todo evento, respecto de la extensin de la cuota
alimentaria entre parientes, la norma del artculo 541 del mismo cuerpo legal
dispone que, comprende lo necesario para la subsistencia, habitacin, vestuario, y
asistencia mdica, conforme la condicin y necesidades del alimentado y
posibilidades econmicas del alimentante, agregando la norma puntualmente que,
en caso de menores de edad comprende adems lo necesario para su educacin.
Debindose armonizar lo aqu dispuesto, con las normas contenidas en el artculo
27 inc. 1 y 2 de la Convencin sobre los Derechos del Nio citada, cuya extensin
debe comprender para los padres u otras personas encargadas del nio lo que
fuera necesario para el desarrollo del nio, prevaleciendo la norma contenida en
la fuente convencional con jerarqua constitucional (art. 75 inc. 22 CN; art. 1 y 2
CCyCN). Lo que por otra parte, ya haba sido sostenido en jurisprudencia, en el
sentido que la cuota alimentaria as entendida no comprende solamente la

alimentacin o manutencin propiamente dicha sino tambin los gastos en

educacin, esparcimiento, vestimenta, habitacin, asistencia y enfermedad, es
decir, lo necesario para vivir dignamente y cuya proteccin integral constituye un
derecho de los nios [STJ Corrientes, 10/12/07, op. cit.; CNACiv., sala B, B., V. c.
G., J.G. s/ art. 250 CPC - incidente de familia, 13/02/2015, LL 2015-B, 503].
En tal entendimiento que se comparte, se ha sostenido
en doctrina y jurisprudencia, que la extensin de la cuota alimentaria debe
equipararse a la derivada de la responsabilidad parental, en tanto no parece
razonable pensar que los nios tengan necesidades ms amplias o ms
restringidas segn quin sea llamado a solventar dicha obligacin alimentaria
[Herrera, Marisa; Estado, ciudadana y democracia. Algunos silenciados del
derecho de familia: el papel de los abuelos en la familia del siglo XXI,

SJA,

Abeledo Perrot, Buenos Aires, 2011-I, fascculo 11, 16/03/2011, p. 4-28.; CNACiv.,
sala B, B., V. c. G., J.G. s/ art. 250 CPC - incidente de familia, 13/02/2015, op.
cit.]. Tal lineamiento, comenta Molina de Juan, fue sostenido en las XIV Jornadas
Nacionales de Derecho Civil Tucumn, setiembre de 1993 donde se propuso
por unanimidad incorporar al Cdigo Civil una norma en tal sentido, de manera tal
de equiparar los alimentos debidos por los abuelos a los nietos, al correspondiente
a ascendientes de primer grado, con el lmite en las posibilidades del deudor, y sin
perjuicio de mantener las caractersticas de subsidiariedad y complementariedad
[Molina de Juan, Mariel, en Alimentos, Dir. por Aida Kemelmajer de Carlucci y
Mariel Molina de Juan, 1a de. Sta. Fe, Rubinzal-Culzoni, 2014, p. 420].
Respecto a las posibilidades econmicas de los
demandados, no surge de las constancias de autos mayores datos que lo
informado por la actora en el escrito de demanda en cuanto a que se
desempearan en relacin de dependencia. Siendo que, citados en este proceso,
los mismos no han comparecido a pesar de encontrarse debidamente notificados

(fs.4) a fin de poder brindar mayor informacin que les compete (art. 710 CCyCN).
Motivo por el cual, establecer un porcentaje idntico al ordenado a cargo del
progenitor, desconocindose la realidad laboral de los demandados y el quantum
de sus posibles sueldos, se presenta dificultosamente determinable en perjuicio de
la efectividad de la tutela judicial.
Por consiguiente, en razn de lo precedentemente
expuesto,

en funcin de la

cuota alimentaria establecida en los conexos

referidos, y lo solicitado por la actora a fs. 2 de autos, estimo prudente fijar la cuota
alimentaria provisional a cargo de los demandados en la suma de pesos cuatro
mil ($4.000) tal como se demanda en los presentes, debiendo los alimentantes
depositar dicho importe en una cuenta especial que a tal efecto abrirn en el
Banco Municipal de Rosario, Sucursal Caja de Abogados, a la orden de este
Tribunal y para estos autos dentro de los 5 das de notificado el presente, o
acreditar en dicho lapso que se encuentran cumpliendo con el pago de la cuota
alimentaria, ello bajo apercibimiento de que en caso de incumplimiento se
proceder sin ms a la retencin directa de sus haberes y se oficiar al ANSES a
tales fines.
En consecuencia, a mrito de los fundamentos fcticos
y jurdicos expuestos, y art. 67 LOPJ, RESUELVO: 1. Fijar una cuota alimentaria
provisoria a favor de los nios beneficiarios WSA (D.N.I N xx), JPA (D.N.I. N xx)
y DMA (D.N.I. N xx), a cargo de sus abuelos paternos, EA (D.N.I. N xx) y AF
D.N.I. N xx), en la suma de pesos cuatro mil ($4.000). 2. Hacer saber a los
alimentantes que debern depositar dicho importe, del 1 al 10 de cada mes, en
una cuenta especial que a tal efecto abrirn en el Banco Municipal de Rosario,
Sucursal Caja de Abogados, a la orden de este Tribunal y para estos autos dentro
de los 5 das de notificado el presente, o acreditar en dicho lapso que se
encuentran cumpliendo con el pago de la cuota alimentaria, ello bajo

apercibimiento de que en caso de incumplimiento se proceder sin ms a la

retencin directa de sus haberes, oficindose a ANSES a tales fines. Insrtese y
hgase saber. (Expte N

xxx/2016). Fdo. Dra. ANDREA MARIEL BRUNETTI

(Jueza). Dra. CAROLINA A. PANGIA (Secretaria).