Você está na página 1de 61

Direito Constitucional e Direitos

Humanos
Ordem dos Advogados
Comisso Nacional de Estgio e
Formao
Teresa Anjinho
07.04.2011

Teresa Anjinho

Regime dos Direitos Fundamentais


Provedor de Justia (23. da CRP e Lei n. 9/91)
Funo principal: defesa e promoo dos direitos, liberdades,
garantias e interesses legtimos dos cidados, assegurando, atravs
de meios informais, a justia e a legalidade do exerccio dos poderes
pblicos. (artigo 1., n. 1)
mbito de actuao (artigo 2.):
As aces do provedor de Justia exercem-se, nomeadamente,
no mbito da actividade dos servios da administrao pblica
central, regional e local, das Foras Armadas, dos institutos
pblicos, das empresas pblicas ou de capitais maioritariamente
pblicos ou concessionrias de servios pblicos ou de
explorao de bens do domnio pblico.
O mbito de actuao do Provedor de Justia pode ainda incidir
em relaes entre particulares que impliquem uma especial
relao de domnio, no mbito da proteco de direitos,
liberdades e garantias.
Teresa Anjinho

Regime dos Direitos Fundamentais


Competncias (artigo 20.):
Dirigir recomendaes aos rgos competentes com vista correco de
actos ilegais ou injustos dos poderes pblicos ou melhoria dos
respectivos servios;
Assinalar as deficincias de legislao que verificar, emitindo
recomendaes para a sua interpretao, alterao ou revogao, ou
sugestes para a elaborao de nova legislao, as quais sero enviadas
ao Presidente da Assembleia da Repblica, ao Primeiro-Ministro e aos
ministros directamente interessados e, igualmente, se for caso disso, aos
Presidentes das Assembleias Legislativas Regionais e aos Presidentes dos
Governos das Regies Autnomas;
Emitir parecer, a solicitao da Assembleia da Repblica, sobre
quaisquer matrias relacionadas com a sua actividade;
Promover a divulgao do contedo e da significao de cada um dos
direitos e liberdades fundamentais, bem como da finalidade da
instituio do provedor de Justia, dos meios de aco de que dispe e
de como a ele se pode fazer apelo;
Teresa Anjinho

Regime dos Direitos Fundamentais


Intervir, nos termos da lei aplicvel, na tutela dos interesses colectivos
ou difusos, quando estiverem em causa entidades pblicas.
Compete ao provedor de Justia requerer ao Tribunal Constitucional a
declarao de inconstitucionalidade ou de ilegalidade de normas, nos
termos do artigo 281., n.os 1 e 2, alnea d), da Constituio [vide
Acrdo 3/2011].
Compete ao provedor de Justia requerer ao Tribunal Constitucional a
apreciao e verificao de inconstitucionalidade por omisso, nos
termos do n. 1 do artigo 283.

O provedor de Justia no tem competncia para anular, revogar ou


modificar os actos dos poderes pblicos e a sua interveno no
suspende o decurso de quaisquer prazos, designadamente os de
recurso hierrquico e contencioso.
Nem a funo poltica, nem a funo jurisdicional esto sujeitas ao
controlo do Provedor de Justia, mas est-lhe sujeita a actividade de
natureza administrativa que os rgos prprios destas funes
possam exercer.
Teresa Anjinho

Regime dos Direitos Fundamentais


O Provedor de Justia nas relaes entre particulares (Jorge Reis Novais)
eventuais queixas dos cidados relativas a situaes desenvolvidas no
mbito das relaes entre particulares s devem ser admitidas quando
se refiram a aces ou omisses que os poderes pblicos a realizaram
ou deveriam ter realizado ou quando puderem ser interpretadas,
reconvertidas e canalizadas nesse sentido.
Na verificao e fiscalizao de aces e omisses dos poderes
pblicos que atentem eventualmente contra direitos e interesses
legtimos dos cidados, o P.J. deve atender s relaes entre
Administrao e particulares, mas tambm ao que ocorre nas relaes
entre privados em que exista uma especial relao de domnio, no
sentido de verificar se a posio de supremacia de alguma das partes
susceptvel de ameaar ou lesar bens jusfundamentalmente
protegidos e, em consequncia, se o Estado desenvolve a cabalmente
os deveres de proteco de direitos fundamentais a que est obrigado.
07.04.2011

Teresa Anjinho

Regime dos Direitos Fundamentais


Se no mbito de especiais relaes de domnio entre privados, o P.J.
verifica, oficiosamente ou a pedido de particulares, a existncia de
situaes de ameaa ou leso de direitos fundamentais que exijam
uma interveno de proteco da parte dos poderes pblicos, a queixa
ou eventual recomendao devem ser dirigidas aos rgos
competentes para assegurarem a proteco devida.
inexistindo entidade reguladora ou fiscalizadora capaz de atalhar o
problema em tempo oportuno, poder excepcionalmente o P.J., no
desempenho do prprio dever estatal de proteco, em funo da
gravidade da leso ou ameaa e da previsvel eficcia da sua actuao,
intervir informalmente junto das respectivas entidades privadas

07.04.2011

Teresa Anjinho

Regime dos Direitos Fundamentais


As queixas respeitantes a relaes entre particulares que,
numa interpretao muito flexvel dos requisitos e
pressupostos legais, tm vindo a ser apreciadas pelo
Provedor de Justia , designadamente os conflitos de
consumo e as relativas a aces de empresas que outrora
foram empresas pblicas ou concessionrias, deveriam ser
progressivamente reencaminhadas para as entidades
pblicas competentes, designadamente as respectivas
entidades reguladoras ou fiscalizadoras.

07.04.2011

Teresa Anjinho

III Regime dos Direitos Fundamentais


3 O Regime especfico dos direitos econmicos, sociais e culturais
tarefa fundamental do Estado (artigo 9., alnea d)
Tarefas e incumbncias concretizam-se:
Garantia da igualdade de oportunidades entre os cidados (ex. 58.,
n. 2, alnea b)
Previso de prestaes pecunirias (ex. 59., n. 1, alneas e) e f))
Criao de instituies, sistemas e servios (ex. 59., n. 2, 63., n.s 2
e 3)
Estabelecimento de polticas (ex. 58., n. 1, alnea a)
Previso de condies (ex. 59., n. 2, alnea c)
Medidas legislativas, pura e simplesmente (ex. 59., n. 2)
Em vez do exclusivismo do Estado a CRP pressupe ou apela colaborao
de entidades da sociedade civil, entidades privadas ou afins (75., n. 2
com 43., n. 4).

Os direitos econmicos, sociais e


culturais
DESC andam estreitamente associados aos chamados pressupostos de
direitos fundamentais (capacidade econmica do Estado, estilo de vida,
distribuio de bens, tica filosfica ou religiosa, inter alia) que
condicionam positiva ou negativamente a sua existncia e proteco.
Modelos de positivao:
Normas programticas (artigo 9.)
Normas de organizao
Garantias institucionais
Direitos subjectivos pblicos
Dimenses subjectiva (direitos subjectivos inerentes ao cidado) e
objectiva (imposies legiferantes e fornecimento de prestaes)

Os direitos econmicos, sociais e


culturais
Direitos originrios a prestaes (ex. artigos 65. e 66.):
A partir da garantia constitucional de certos direitos
Reconhece-se o dever do Estado na criao dos pressupostos
materiais necessrios ao exerccio efectivo desses direitos
Faculdade do cidado exigir, de forma imediata, as prestaes
constitutivas desses direitos.
Assim sendo, com base no direito expresso legtimo derivar o dever
do Estado de criar meios de informao e de os colocar disposio dos
cidados, reconhecendo a estes o direito de exigirem a sua criao?
A expressa consagrao constitucional de DESC no implica de forma
automtica um modus de normativao uniforme, ou seja, uma estrutura
jurdica homognea para todos os direitos.
Alguns direitos so self-executing
Outros so direitos a prestaes, ou seja, dependentes da actividade mediadora dos
poderes pblicos (direito sade e direito ao ensino)

Os direitos econmicos, sociais e


culturais
Assim sendo
A inrcia do Estado quanto criao de condies de efectivao pode
conduzir a uma inconstitucionalidade por omisso (283.)
Ento
Direitos derivados a prestaes (direitos de criao legal): direito dos
cidados a uma participao igual nas prestaes estaduais concretizadas
por lei segundo a medida das capacidades existentes (princpio da
igualdade) e a que esses direitos no sejam colocados em causa de forma
desrespeitosa da confiana legtima que os particulares depositavam na
sua continuidade (proteco da confiana).
Proibio do retrocesso social
Garantia do mnimo social

Os direitos econmicos, sociais e


culturais
Fora jurdico-constitucional dos DESC
Os DESC previstos na CRP dispem de vinculatividade normativoconstitucional
As normas garantidoras de direitos sociais devem servir de parmetro
de controlo judicial quando esteja em causa a apreciao da
constitucionalidade de medidas legais ou regulamentares restritivas
de direitos;
As normas de legislar acopladas so verdadeiras imposies
legiferantes;
As medidas a adoptar pelo Estado devem ser concretas e
determinadas;
Embora o legislador goze de ampla liberdade de conformao no h
livre disponibilidade do legislador (o legislador est vinculado s
directivas materiais da CRP).

Os direitos econmicos, sociais e


culturais
Problemas especficos na proteco dos DESC:
Garantia de um ncleo essencial na ausncia do qual o Estado
portugus se deve considerar infractor das obrigaes jurdicoconstitucionais e internacionalmente impostas.
Rendimento mnimo garantido
Prestaes de assistncia social bsica
Subsdio de desemprego

So verdadeiros direitos sociais originariamente derivados da CRP


sempre que constituam o standard mnimo de existncia
indispensvel fruio de qualquer direito (ideia da
interdependncia dos direitos humanos da DUDH).

Os direitos econmicos, sociais e


culturais
Controlo judicial da realizao dos direitos sociais
O Tribunal deve controlar se a actuao legislativa socialmente
densificadora dos direitos sociais se pauta por critrios reais de
realizao gradual
O Tribunal no pode abster-se de um controlo jurdico de
razoabilidade fundado no princpio de igualdade e no princpio da
confiana (ex. por vezes os direitos a prestaes tero como objecto
no tanto as pretenses a prestaes, mas violaes do princpio da
igualdade)
quid iuris quanto aos prazos de caducidade ou de prescrio preclusivos da
obteno de uma penso de invalidez ou de uma penso de sobrevivncia

Os direitos econmicos, sociais e


culturais
Proteco internacional
Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, 1966
Protocolo Facultativo aos Direitos Econmicos, Sociais e
Culturais, 2008
Possibilidade de queixas individuais
Comit dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais
Relatrios estaduais peridicos
Comentrios gerais: at a esta data 21 comentrios (vide em
particular o Comentrio geral n. 3 sobre a natureza das
obrigaes dos Estados ao abrigo do artigo 2., n. 1:
Moreover, any deliberately retrogressive measures in that
regard would require the most careful consideration and
would need to be fully justified by reference to the totality of
the rights provided for in the Covenant and in the context of
the full use of the maximum available resources.

Os direitos econmicos, sociais e


culturais
Carta Social Europeia, 1961
Condies de emprego e coeso social
Carta Social Europeia Revista, 1996 (em vigor desde 1999)
Novos direitos, nomeadamente reforo da igualdade entre
homens e mulheres, alargamento da proibio da
discriminao e o direito dos trabalhadores com
responsabilidades familiares igualdade de oportunidades e
tratamento.
Protocolo Adicional Carta Social Europeia prevendo um Sistema
de Reclamaes Colectivas , 1995 (entrada em vigor na ordem int.
em 1998; entrada em vigor na ordem jurdica portuguesa em
1998)

Os direitos econmicos, sociais e


culturais
Mecanismo de Controlo
Comit Europeu dos Direitos Sociais
Relatrios Estaduais
Queixas colectivas
Procedimento de Queixas Colectivas
Apresentao da Queixa
Org. internacionais de empregadores e de trabalhadores
Org. nacionais representativas de empregadores e de
trabalhadores
Org. internacionais no governamentais que constem da
lista elaborada pelo Comit Governamental
Org. nacionais no governamentais representativas e
competentes em reas abrangidas pela Carta

Os direitos econmicos, sociais e


culturais
Comit Europeu dos Direitos Sociais
Decide sobre a admissibilidade da queixa
Elabora um relatrio contendo um parecer sobre a existncia ou
no de violao
Comit de Ministros
Em caso de violao adopta uma recomendao dirigida ao Estado
Parte em causa
Em caso de no violao, adopta uma resoluo para pr termo ao
processo
Comit Governamental
Em alguns casos pode ser consultado pelo Comit de
Ministros

Os direitos econmicos, sociais e


culturais
Desde 1998
Apresentadas 66 queixas: 9 contra Portugal
No. 61/2010 European Roma Rights Centre (ERRC) v. Portugal
Registada a 23 April 2010. Violao dos artigos 16 (the right of
the family to social, legal and economic protection), 30 (right
to protection against poverty and social exclusion) e 31 (right
to housing), autonomamente ou em conjunto com o artigo E
(non discrimination) da Carta Revista.
O ERRC defende que o conjunto de injustias relacionadas
com o direito habitao em Portugal (incluindo problemas
de acesso a habitao social, qualidade de habitao, falta de
acesso a servios bsicos, segregao residencial de
comunidades Roma e outras violaes sistemticas do direito
a habitao) violam estas disposies.

Os direitos econmicos, sociais e


culturais
No. 60/2010 European Council of Police Trade Unions (CESP) v. Portugal
No. 43/2007, Sindicato dos Magistrados do Ministrio Pblico (SMMP) v.
Portugal
No. 40/2007, European Council of Police Trade Unions (CESP) v. Portugal
No. 37/2006 European Council of Police Trade Unions (CESP) v. Portugal
No. 36/2006 Frente Comum de Sindicatos da Administrao Pblica v.
Portugal
No. 34/2006 World Organisation Against Torture v. Portugal (violao
artigo 17.)
No. 20/2003 World Organisation against Torture (OMCT) v. Portugal
No. 11/2001 European Council of Police Trade Unions v. Portugal
No. 5/1999 European Federation of Employees in Public Services
(EUROFEDOP) v. Portugal

Os direitos econmicos, sociais e


culturais
No. 1/1998 International Commission of Jurists (ICJ) v. Portugal
(violao artigo 7., n. 1: Direito das crianas e dos adolescentes
proteco)
no seguimento desta reclamao, entre outras medidas, foi
reforada a actuao do Plano para a Eliminao da
Explorao do Trabalho Infantil (PEETI) e do Conselho Nacional
contra a Explorao do Trabalho Infantil, foram estabelecidas
formas de cooperao entre organismos pblicos e privados e,
com o apoio da Organizao Internacional do Trabalho (OIT),
foram lanados inquritos pioneiros para determinar a
extenso e as caractersticas deste fenmeno, inquritos que
viriam, posteriormente, a ser realizados por outros pases.

Os direitos econmicos, sociais e


culturais
Artigo 7. Direito das crianas e dos adolescentes proteco
Com vista a assegurar o exerccio efectivo do direito das crianas e dos adolescentes
proteco, as Partes comprometem-se:
1) A fixar em 15 anos a idade mnima de admisso ao emprego, bem como as
excepes admissveis para crianas empregadas em determinados trabalhos ligeiros
que no impliquem o risco de prejudicar a sua sade, moralidade ou educao;
2) A fixar em 18 anos a idade mnima de admisso ao emprego em certas ocupaes
consideradas como perigosas ou insalubres;
3) A proibir que as crianas ainda sujeitas a escolaridade obrigatria se empreguem
em trabalhos que as privem do pleno benefcio desta escolaridade;
4) A limitar a durao do trabalho dos trabalhadores com menos de 18 anos, de
acordo com as exigncias do seu desenvolvimento e, mais particularmente, das
necessidades da sua formao profissional;

Os direitos econmicos, sociais e


culturais
5) A reconhecer o direito dos jovens trabalhadores e aprendizes a uma remunerao
justa ou a um subsdio apropriado;
6) A determinar que as horas que os adolescentes consagram formao profissional
durante o perodo normal de trabalho, com o consentimento do empregador, sejam
consideradas como parte do trabalho dirio;
7) A fixar em quatro semanas, no mnimo, a durao das frias pagas anuais dos
trabalhadores menores de 18 anos;
8) A proibir o emprego dos trabalhadores menores de 18 anos em trabalhos
nocturnos, com excepo de empregos concretamente determinados por legislao
ou regulamentao nacionais;
9) A determinar que os trabalhadores menores de 18 anos ocupados em certos
empregos determinados pela legislao ou regulamentao nacionais devem ser
submetidos a observao mdica regular;
10) A assegurar uma proteco especial contra os perigos fsicos e morais a que as
crianas e adolescentes estejam expostos, nomeadamente contra os que resultem de
forma directa ou indirecta do seu trabalho.

Os direitos econmicos, sociais e


culturais
No. 34/2006 World Organisation Against Torture v. Portugal (violao
artigo 17., Direito das crianas e adolescentes a uma proteco social,
jurdica e econmica)
Moderate punishments administered to the minor by the person
entitled to do it and whose purpose is exclusively educational and
adequate to the situation, are not unlawful. (Ac. STJ, 5 de Abril de 2006)
A criana era hiperactiva e sofria de problemas psicolgicos.
Ausncia de uma proibio explcita (clara, vinculativa e precisa) na
legislao, sendo que tal uma obrigao decorrente da Carta.
Obrigao de due diligence.
[actualmente, aps a alterao de 2007, foi includo no Cdigo Penal o
crime de maus-tratos artigo 152. A claramente adequado a estas
recomendaes do Comit]

Os direitos econmicos, sociais e


culturais
Artigo 17. Direito das crianas e adolescentes a uma proteco social, jurdica e
econmica (CSER)
Com vista a assegurar s crianas e aos adolescentes o exerccio efectivo do direito a
crescer num ambiente favorvel ao desabrochar da sua personalidade e ao
desenvolvimento das suas aptides fsicas e mentais, as Partes comprometem-se a
tomar, quer directamente quer em cooperao com as organizaes pblicas ou
privadas, todas as medidas necessrias e apropriadas que visem:
1:a) Assegurar s crianas e aos adolescentes, tendo em conta os direitos e os deveres
dos pais, os cuidados, a assistncia, a educao e a formao de que necessitem,
nomeadamente prevendo a criao ou a manuteno de instituies ou de servios
adequados e suficientes para esse fim;
b) Proteger as crianas e adolescentes contra a negligncia, a violncia ou a
explorao;
c) Assegurar uma proteco e uma ajuda especial do Estado criana ou adolescente
temporria ou definitivamente privados do seu apoio familiar;
2) Assegurar s crianas e aos adolescentes um ensino primrio e secundrio
gratuitos, assim como favorecer a regularidade da frequncia escolar.

Os direitos econmicos, sociais e


culturais
Os direitos sociais e o princpio da proibio do retrocesso (o
direito sade e o direito educao em particular)
Acrdo do TC 39/84 (caso do SNS):
O problema ao qual o TC veio a dar resposta atravs do acrdo
39/84 era o da revogao pelo decreto-lei 254/82 de artigos que
constavam da lei 59/79 (Lei do SNS) e que extinguiam o SNS.
Segundo o PR, esta situao violava a competncia legislativa
reservada da Assembleia da Repblica, j que se entendia o artigo
64 (Sade) como um direito anlogo aos direitos, liberdades e
garantias, e, logo, gozando de reserva de lei. Colocava-se assim
uma questo de inconstitucionalidade orgnica.

Os direitos econmicos, sociais e


culturais
O TC v no pedido do PR, para alm desta questo, um problema
de inconstitucionalidade material, na medida em que o decretolei procedia destruio do SNS, forma de realizao do direito
proteco da sade expressamente prevista pelo artigo 64.
Segundo o TC o direito sade tem uma vertente negativa
(absteno do Estado) e uma vertente positiva, sendo que, na
primeira, goza das caractersticas dos direitos, liberdades e
garantias, na segunda, as dos direitos sociais.
Ora, o artigo 64. da CRP consagra especialmente esta vertente
positiva, pelo que, no se trata nem de um direito, liberdade e
garantia, nem de um direito anlogo, mas de um direito social
propriamente dito, um direito a aces do Estado.
Consequentemente, no matria da competncia exclusiva da
AR, no existindo qualquer inconstitucionalidade orgnica.

Os direitos econmicos, sociais e


culturais
Quanto possibilidade de se verificar uma inconstitucionalidade
material decorrente da extino do SNS pelo decreto-lei
controvertido, entendeu o TC que a criao de um SNS era uma
obrigao constitucional do Estado, concreta e permanente, e no
uma mera norma programtica.
Segundo o TC: Quando a tarefa constitucional consiste na criao de
um determinado servio pblico (como acontece com o Servio
Nacional de Sade) e ele seja efectivamente criado, ento a sua
existncia passa a gozar de proteco constitucional, j que a sua
abolio implicaria um atentado a uma garantia institucional de um
direito fundamental e, logo, um atentado ao prprio direito
fundamental.
O TC aceita a ideia do princpio da proibio do retrocesso social.

Os direitos econmicos, sociais e


culturais
Gomes Canotilho e Vital Moreira: o SNS , tambm na
sequncia desta deciso, um servio pblico
obrigatrio de activao necessria e de existncia
irreversvel (se bem que no insusceptvel de reforma).
Vasco Pereira da Silva: o artigo 17 do decreto-lei
254/82 no punha em causa a existncia do SNS: *e+ra,
sem dvida, um outro Servio Nacional de Sade mas
era, ainda, um Servio nacional de Sade.

Os direitos econmicos, sociais e


culturais
Acrdo do TC n. 509/2002 (caso do rendimento mnimo
garantido)
Fiscalizao preventiva da constitucionalidade do diploma da AR
que procedeu revogao do rendimento mnimo garantido,
substituindo-o pelo rendimento social de insero.
() importa concluir que a norma em apreciao vem atingir o
contedo mnimo do direito a um mnimo de existncia condigna,
postulado, em primeira linha, pelo princpio do respeito pela
dignidade humana, princpio esse consagrado pelo artigo
1 da Constituio e decorrente, igualmente, da ideia de Estado de
direito democrtico, consignado no seu artigo 2, e ainda aflorado
no artigo 63, ns 1 e 3, da mesma CRP.

Os direitos econmicos, sociais e


culturais
Acrdo do TC 148/94 (caso das propinas)
No lhe era pedido que decidisse sobre a inconstitucionalidade
das propinas ou da taxa de matrcula em si mesmas, ou seja, a
exigncia de propinas (e da taxa) no violava em si a Constituio.
O que o TC julgou ser sua funo decidir era antes se era
admissvel a actualizao dos valores daquelas tendo em conta a
progressiva gratuitidade do ensino superior prescrita pela
Constituio.
*c+om efeito, o conceito constitucional de progressivamente gratuito
comporta, afinal, um certo halo de indeterminao (para empregar a
linguagem do citado Acrdo n. 330/89), dispondo o legislador de
legitimidade para o preencher. Ponto que a actualizao, no quadro
dessa legitimidade, no atinja aumentos drsticos.

Os direitos econmicos, sociais e


culturais
O ponto mais relevante do acrdo 148/94 no que toca
interpretao do artigo 74, n. 2, al. e) o de que a
Constituio no impede a actualizao do valor das
propinas fixado em 1941 e mantido em 1973
Ou seja: a CRP no impede ou probe que o legislador
ordinrio ponha termo ao congelamento dos valores das
propinas; probe-lhe apenas que, desse modo, subverta o
funcionamento de um sistema de ensino pblico, claramente
definido na mesma CRP

Donde, conclui o TC quanto ao sistema de propinas


proposto pelo diploma em causa, a actualizao do seu
valor ser admissvel.

Os direitos econmicos, sociais e


culturais
Todavia se isto assim, e para o ano lectivo de 1992-1993 () j
h coliso para os anos lectivos de 1993-1994, 1994-1995 e
seguintes, mas apenas no ponto em que a percentagem para a
determinao do montante das propinas pode ser fixada acima de
25 %. () Em tal segmento, e concluindo, a norma do artigo 6.,
n. 2, conjugado com o artigo 16., n. 2, da Lei das Propinas, viola
a norma do artigo 74., n. 2, alnea e), da CRP.
A segunda questo em apreo prendia-se com a taxa de matrcula,
para a qual a lei apenas previu um limite mnimo, ficando o valor
mximo a fixar pelas instituies de ensino. Neste caso, dado que
desta forma a taxa poderia atingir um valor que no era razovel, o
TC entendeu que a disposio do diploma em causa ia contra o
preceito constitucional por introduzir uma distoro ao modelo de
ensino previsto na Constituio.

Os direitos econmicos, sociais e


culturais
Quanto ao terceira ponto suscitado, o da proporcionalidade do
mtodo de fixao do montante das propinas, o TC achou que no
era sua funo decidir sobre ele na medida em que se tratava de
uma questo que competia exclusivamente ao legislador decidir e
que, por isso, no estava sujeita censura do TC:
Este princpio radica no facto de o espao de prognose
legislativa ser um espao de conformao do legislador,
incompatvel com qualquer controlo jurdico-constitucional.
(...) Com o que, e neste plano estrito, no pode falar-se em
inconstitucionalidade material das normas citadas da Lei das
Propinas.

Os direitos econmicos, sociais e


culturais
O quarto problema de constitucionalidade suscitado
pelo PR era o da suposta violao do princpio da
igualdade pelo preceito do diploma em causa que
permitia que o mtodo de fixao do montante da
propina levasse a diferenciaes entre instituies.
Ora, o TC entendeu que este princpio no era violado
porquanto admissvel que se trate de forma diferente um
determinado conjunto de pessoas que se encontrem nas
mesmas condies, desde que tal tratamento diferenciado
seja justificado.

Por fim, quanto s sanes aplicveis, tambm


entendeu o TC que no eram desproporcionadas e,
logo, que no estavam feridas de inconstitucionalidade.

Os direitos econmicos, sociais e


culturais
Comentrios da doutrina
Jorge Miranda
No se trata de fugir s responsabilidades sociais do Estado,
salvaguardava o autor, mas de adequar o sistema s
realidades nacionais.
Tambm via nas propinas inmeras vantagens: por um lado,
contribuem para a melhoria da qualidade das universidades;
depois, permitem o estreitar do relacionamento dos
estudantes com a universidade; por fim, responsabilizam a
universidade perante os alunos, conferindo a estes o direito
de exigirem mais e melhor dos professores e da organizao
universitria.
Mais, na sua opinio a manuteno das propinas ao preo de
1941 que violaria a Constituio por no contribuir para a
meta estatuda no artigo 73 n2.

Os direitos econmicos, sociais e


culturais
Gomes Canotilho
a concretizao desta imposio constitucional permanente
pode ser feita progressivamente, e atendendo escassez dos
recursos disponveis, admite-se que esta vertente do direito
escola seja concretizada de forma faseada, dando-se
prioridade gratuitidade do ensino secundrio, por exemplo,
e garantia de acesso ao ensino superior queles que tm
limitaes scio-econmicas.
Aceita-se, por isso, que haja uma actualizao das propinas
como aquela que foi permitida atravs do acrdo 148/94.

Esta claramente matria que continuar a ser


objecto de discusso.

Caso prtico
S. uma cidad brasileira, residente na Pvoa de Varzim, em situao
irregular em territrio nacional, que se dirigiu, em meados do ano de 2009,
ao Centro de Sade de P.V., estando grvida de oito meses, para fazer uma
inscrio espordica e ter acesso a acompanhamento mdico.
De acordo com o relato da mesma, essa inscrio espordica ter-lhe- sido
negada por quatro vezes, por efeito da sua situao irregular, por entre
comentrios pejorativos sobre as brasileiras feitos pela funcionria
administrativa que a atendeu na ltima das quatro vezes que a foi, duas das
quais j aps o parto.

27-04-2011

Teresa Anjinho

38

Caso prtico
Entretanto, por causa disso, S. teve que se dirigir ao Centro Hospitalar de P.V.,
tendo conseguido ser atendida nas consultas de urgncia e posteriormente,
aps alguma resistncia inicial, nas consultas externas da especialidade, com
o que lhe foi exigido o pagamento de 158,00 relativo a exames a
efectuados, apesar da iseno prevista legalmente para o perodo de gravidez
e puerprio, com o argumento de que no estava inscrita no Centro de Sade.
Ora, S. no estava inscrita no Centro de Sade porque tal lhe fora negado
antes, no circunstancialismo acima exposto. Em face disso, S. desistiu de fazer
a sua inscrio no Centro de Sade por no estar disposta a ser humilhada
novamente. Contudo, S. ficou em dbito perante o Centro Hospitalar. Quid
iuris?

27-04-2011

Teresa Anjinho

39

Caso prtico

Qual o enquadramento jurdico?


Direito dos imigrantes (artigo 15., DUDH, 16., n. 2 e 1. da CRP)
Direito sade
artigo 64. da CRP (mais amplo do que o disposto no artigo 25. da DUDH)
Despacho do Ministrio da Sade com o n 25.360/2001, de 16 de
Novembro
equiparao dos cidados estrangeiros legalmente residentes em
Portugal aos cidados portugueses para estes efeitos (cfr. artigos 1 e
3) e,
faculta aos cidados estrangeiros em situao irregular (i.e., que no
sejam titulares de autorizao de permanncia ou de residncia, ou
visto de trabalho em territrio nacional) a possibilidade de acederem
ao Servio Nacional de Sade mediante a apresentao de atestado
de residncia emitido pela junta de freguesia da sua rea de
residncia, comprovativo de que se encontra em Portugal h mais de
noventa dias.

27-04-2011

Teresa Anjinho

40

Caso prtico
artigo 2, n 1 a) do Decreto-Lei n 173/2003, de 1 de Agosto, isenta as
grvidas e as parturientes do pagamento de taxas moderadoras.
Concluso:
a conduta da funcionria do Centro de Sade da Pvoa do Varzim que
negou o acesso da cidad brasileira em causa consulta pretendida,
mediante uma inscrio espordica, constituiu indiscutivelmente uma
violao do seu direito proteco da sade
a posio do Centro Hospitalar da Pvoa de Varzim que debitou mesma
cidad as despesas com a assistncia mdica que lhe foi providenciada
configurou uma violao do princpio da igualdade (artigo13.) no que
respeita ao acesso aos cuidados de sade (no enquanto privao do
direito proteco da sade, mas sim enquanto onerao injustificada do
mesmo).
Responsabilidade do Estado (por aco dos agentes da Administrao
Pblica)
27-04-2011

Teresa Anjinho

41

IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
1 Direitos e garantias dos administrados (268. CRP);
Direito de acesso informao

vide tb. artigo 35.


direito liberdade de expresso e informao
direito de informao procedimental
Vide 55., n. 1 a 3 e 61. e sgs. do CPA
Lei de Acesso aos Documentos Administrativos a Lei n.
46/2007

Direito fundamentao expressa e acessvel dos actos


administrativos (n. 3)
Princpio da suficincia
Princpio da clareza
Princpio da congruncia

IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
Princpio da tutela jurisdicional efectiva no acesso jurisdio
administrativa e fiscal (artigos 20., 202. e 268., n. 4 e 5)
Impugnao de actos administrativos: anulao ou a declarao de
nulidade ou inexistncia do acto (50. CPTA)
Acto administrativo:
Decises dos rgos da administrao que, ao abrigo de normas
de direito pblico, visem produzir efeitos jurdicos numa situao
individual e concreta (120. CPA)
Acto administrativo impugnvel
Actos com eficcia externa
Requisito da lesividade

IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
Em resumo
tutela plena: o que significa que toda e qualquer pretenso que
pretenda levar a juzo deve ser correspondida por um meio processual
adequado sua satisfao;
tutela que se objectiva como efectiva: o que significa no s que deve
ser garantida a prevalncia e obrigatoriedade da deciso judicial para
os seus destinatrios aqui pensando-se, nomeadamente, na
Administrao condenada como igualmente tal deciso deve surgir
no mais curto ou razovel lapso de tempo;
tutela jurisdicional eficaz: o cidado tem ao seu dispor no somente a
tutela declarativa principal e cautelar, como tambm, em
complemento, a tutela destinada a fazer executar as decises
proferidas no processo declarativo.

IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
2 Regime da funo pblica:
269. CRP (Ttulo IX Administrao Pblica: 266. a 272.)
Lei 59/2008 relativamente ao Regime de Contrato de Trabalho
em Funes Pblicas;
Decreto-Lei n. 24/84, de 16 de Janeiro relativo ao Estatuto
disciplinar dos funcionrios e agentes da AP;
Lei 12-A/2008, Estabelece os regimes de vinculao de
carreiras e de remuneraes dos trabalhadores que exercem
funes pblicas

IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
Acrdo n. 154/2010 (caso LVCR)
O requerente sustenta que a modificao da modalidade de vnculo
dos trabalhadores da funo pblica que est prevista nos artigos 10.,
20., 21., n. 1, 88., n. 4 e 109., n. 1 a 4, da Lei n. 12-A/2008, de
27 de Fevereiro, passando a generalidade dos trabalhadores que
anteriormente beneficiavam do regime da nomeao definitiva para o
regime da contratao por tempo indeterminado, viola o direito
segurana no emprego e os princpios da segurana jurdica e da
proteco da confiana com a especfica intensidade com que
deveriam valer no que respeita ao exerccio de funes pblicas, tendo
em considerao o figurino constitucional da actividade e da
organizao administrativas e o conjunto de tarefas que corresponde
ao Estado de direito democrtico.

IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
Em primeiro lugar, importa apreciar a questo do direito segurana
no emprego no mbito do estatuto especfico da relao de
emprego pblico
Reserva de funo pblica.
em favor do estatuto especfico da funo pblica, parece ter
algum apoio literal no n. 1 do artigo 269. (e tambm no
artigo 271.) da CRP, que determina que no exerccio das
suas funes, os trabalhadores da Administrao Pblica e
demais agentes do Estado e outras entidades pblicas esto
exclusivamente ao servio do interesse pblico().
Na sntese de Vital Moreira nem a Administrao pblica
pode considerar-se uma entidade patronal privada, nem
os seus trabalhadores podem ser considerados
trabalhadores comuns.

IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
Ao contrrio dos empregadores privados, para os quais
rege a autonomia privada e a livre prossecuo de
interesses prprios, a Administrao no pode gozar da
liberdade de escolha do seu pessoal. Por isso, o
recrutamento de pessoal em regime de contrato de
trabalho tem de obedecer a um procedimento de escolha
que garanta a objectividade e igualdade no acesso (neste
sentido, correctamente, o AcTC n. 406/03). O direito
privado administrativo tem de ter as especificidades e
qualificaes necessrias para garantir o interesse pblico
e os princpios constitucionais da Administrao Pblica.
Gomes Canotilho e Vital Moreira
Segundo o TC, o estatuto especfico da funo pblica existe
constitucionalmente, mas no atingido apenas pelo facto de
haver formas contratuais de recrutamento de trabalhadores
da Administrao Pblica.

IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
Mais, a funo pblica no um estatuto que
obrigatoriamente seja marcado pela homogeneidade
(existem, para alm dos trabalhadores nomeados a ttulo
definitivo e em regime de contrato administrativo de
provimento, trabalhadores em regime de contrato a termo
e em regime de comisso de servio.
certo que a estabilidade promove o compromisso, mas no
legtimo presumir que os trabalhadores com contrato por
tempo indeterminado tero menor empenhamento na
prossecuo do interesse pblico do que os trabalhadores
definitivamente nomeados.

IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
Ainda, necessrio ter em conta que a segurana no emprego
(artigos 53. e 58. da Constituio) no um direito absoluto,
mas antes, semelhana, alis, de todos os outros direitos,
um direito que admite limites e restries luz de outros
direitos e valores constitucionalmente protegidos (artigo 18.,
n. 2, da Constituio).
Deste modo, deve entender-se que o regime de vnculos,
remuneraes e carreiras da Administrao Pblica
poder restringir a segurana do emprego pblico em
vista da qualidade da actividade administrativa pblica.
Logo: inexiste qualquer violao, por parte dos artigos 10.,
20., e 21., n. 1, da Lei n. 12-A/2008, do direito segurana
no emprego (artigos 53. e 58. da Constituio) resultante do
exerccio de funes pblicas nos termos em que a
Constituio as concebe (artigos 2., 9., 81. e 266. a 272.
da Constituio).

IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
A questo da alterao legal da modalidade de
vnculo no decurso da relao jurdica de emprego
s ltimas no aplicvel o regime previsto no diploma
para as relaes de emprego pblico a constituir, as
mesmas so antes reguladas por um regime especfico.
O direito segurana no emprego:
A especificidade das relaes jurdicas j constitudas assume
relevncia to-somente da perspectiva do princpio da
proteco da confiana, sendo por referncia a esse
parmetro que a conformidade constitucional do regime deve
ser apreciada.

IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
O princpio da proteco da confiana:
De acordo com jurisprudncia sobre o princpio da segurana
jurdica na vertente material da confiana, para que esta
ltima seja tutelada necessrio que se renam dois
pressupostos essenciais:
a) A afectao de expectativas, em sentido desfavorvel, ser
inadmissvel, quando constitua uma mutao da ordem jurdica
com que, razoavelmente, os destinatrios das normas dela
constantes no possam contar; e ainda
b) Quando no for ditada pela necessidade de salvaguardar
direitos ou interesses constitucionalmente protegidos que
devam considerar-se prevalecentes (deve recorrer-se, aqui, ao
princpio da proporcionalidade, explicitamente consagrado, a
propsito dos direitos, liberdades e garantias, no n. 2 do artigo
18. da Constituio).

IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
Assim (vide Acrdo n. 188/2009)
Para que haja lugar tutela jurdico-constitucional da confiana
necessrio,
em primeiro lugar, que o Estado (mormente o legislador)
tenha encetado comportamentos capazes de gerar nos
privados expectativas de continuidade;
depois, devem tais expectativas ser legtimas, justificadas e
fundadas em boas razes;
em terceiro lugar, devem os privados ter feito planos de vida
tendo em conta a perspectiva de continuidade do
comportamento estadual;
por ltimo, ainda necessrio que no ocorram razes de
interesse pblico que justifiquem, em ponderao, a no
continuidade do comportamento que gerou a situao de
expectativa.

IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
sendo os testes estabelecidos para a tutela jurdicoconstitucional da confiana cumulativos, o facto de um
deles se no cumprir basta para que se no possa, com
esse fundamento, julgar inconstitucional as normas sub
judicio.
Logo, o TC decidiu no declarar a inconstitucionalidade

IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
3 Restries ao exerccio de direitos (270. CRP)
Regime
Regime geral dos direitos, liberdades e garantias;
Reserva legislativa absoluta da AR (164. o))
Exigncia de maioria parlamentar qualificada para
aprovao das leis (168., n. 6): leis de valor reforado.

IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
4 Responsabilidade dos funcionrios e agentes (271. CRP, 22.).
Princpio da responsabilidade civil, criminal e disciplinar dos
funcionrios e agentes;
Princpio da proibio da garantia administrativa ou da autorizao
hierrquica
Princpio da cessao do dever de obedincia no cumprimento de
ordens ou instrues sempre que esse cumprimento implique a
prtica de um crime
Princpio de regresso do Estado contra os titulares dos seus rgos,
funcionrios ou agentes (22. CRP; Lei 67/2007, artigos 6., 8. e 9.,
n. 2; e 37., n. 2, al. f) CPA).
Desvalor da conduta e desvalor de resultado

IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
Responsabilidade por actos ilcitos (violao) e por
actos lcitos (prejuzos)
Os cidados tm um verdadeiro e prprio direito
reparao dos danos causados pelas actividades do
Estado e demais entidades pblicas (direito de natureza
anloga aos direitos, liberdades e garantias 17.)

IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
REGIME DA RESPONSABILIDADE CIVIL EXTRACONTRATUAL DO ESTADO
mbito de aplicao: responsabilidade civil extracontratual do
Estado e das demais pessoas colectivas de direito pblico por
danos resultantes do exerccio da funo legislativa, jurisdicional e
administrativa
Consagrao da responsabilidade pelo risco (11-) e por encargos
ou causem danos especiais e anormais (16.), sendo especiais os
que incidem sobre pessoa ou grupo, sem afectarem a
generalidade das pessoas e anormais os que, ultrapassando os
custos prprios da vida em sociedade, meream, pela sua
gravidade, a tutela do direito
Responsabilidade compreende os danos patrimoniais e no
patrimoniais, bem como os danos j produzidos e os danos
futuros, nos termos gerais de direito (3., n. 3).

IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
Funo administrativa:
No distino, para efeitos de responsabilidade, entre gesto pblica
e gesto privada;
As disposies que, na presente lei, regulam a responsabilidade das
pessoas colectivas de direito pblico, bem como dos titulares dos
seus rgos, funcionrios e agentes, por danos decorrentes do
exerccio da funo administrativa, so tambm aplicveis
responsabilidade civil de pessoas colectivas de direito privado e
respectivos trabalhadores, titulares de rgos sociais, representantes
legais ou auxiliares, por aces ou omisses que adoptem no
exerccio de prerrogativas de poder pblico ou que sejam reguladas
por disposies ou princpios de direito administrativo.
Considerao como ilicitude tambm a ofensa de direitos ou
interesses legalmente protegidos resultantes do funcionamento
anormal do servio.

Casos prticos
Casos prticos
1. Suponha que em Dezembro de 2008 foi publicado um Decreto-Lei, de
acordo com o qual os funcionrios dos servios das autarquias passam a
necessitar de autorizao prvia do Ministrio das Finanas e da
Administrao Pblica (MFAP) para contrarem matrimnio. Tal diploma foi
publicado com a finalidade de estimular uma dedicao total e exclusiva dos
funcionrios da Administrao Pblica. Julieta, alta funcionria da Cmara
Municipal de Borba, pediu autorizao ao MFAP para casar com Romeu. Tal
pedido foi indeferido, embora Julieta tenha sido esclarecida que o seu pedido
poderia ser atendido dentro de 6 ou 7 meses, altura em que estariam em
boa marcha todas as reformas em curso. Quid iuris?

Casos prticos
2. Atravs de um regulamento a Universidade Nova de Lisboa passou a exigir
a obrigatoriedade de testes da sida, hepatite e turbeculose a todos os seus
funcionrios, professores e alunos, o que em caso de resultado positivo
culminar no seu afastamento at cura. Quid iuris?
Imagine que em vez de uma universidade pblica era uma
universidade privada. Quid iuris?