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Justia de transio e Ministrio Pblico: resqucios

coloniais e autoritrios numa instituio republicana.

Flvia Piovesan sintetiza, com argcia, a questo da Justia de Transio,


salientando que ela tende a ritualizar a passagem de um regime autoritrio
para um regime democrtico, assentando-se em direito verdade, direito
justia, reparaes histricas e reformas institucionais. Tanto a Comisso
Nacional da Verdade, com todas as suas limitaes legais, quanto o julgamento
Gomes Lund, pela Corte Interamericana, salientaram que tal tarefa no diz
respeito apenas aos Poderes Executivo e Legislativo, mas tambm s demais
instituies relacionadas questo, dentre elas as polcias, as Foras Armadas,
o Poder Judicirio, as Defensorias Pblicas e tambm os Ministrios Pblicos,
estadual e federal.
Salientem-se, aqui, apenas, uns pontos de um necessrio repensar da
Justia de Transio em relao ao Ministrio Pblico, inclusive em virtude de
seu protagonismo atual na situao jurdica e poltica do pas.
Primeiro: a Constituio de 1988, aparentemente, criou uma nova
formatao da instituio, ao permitir que, no sendo especificamente um
quarto poder, teria atribuies, tanto no sentido da titularidade penal, quanto
da defesa dos direitos fundamentais, dotando-lhe de autonomias funcional e
administrativa, mas tambm de independncia funcional e indivisibilidade. Isto,
contudo, teve alguns apenas pouco analisados, no geral.
De um lado, ficou mantido, aos ocupantes do Ministrio Pblico, tanto a
possibilidade de advogarem, quanto de opo pelo sistema anterior, ou seja,
de vinculao ao Poder Executivo, no sentido de que exerciam o que, na
configurao da Constituio de 88, veio a ser a Advocacia-Geral da Unio. A
indicar, como salientado no recente julgamento do STF, que aos novos
ocupantes era vedado exerccio de atividade no Executivo, sob pena de
subordinao (uma incongruncia lgica se, ao contrrio, permitida aos
integrantes anteriores a 1988, se corretas as premissas da argumentao). Por
outro lado, seria necessrio repensar como compatibilizar o instrumento da
ao penal com a defesa dos direitos fundamentais previstos na Constituio.
No demais lembrar que a nova configurao previa no somente a
existncia de crimes hediondos, mas tambm de graves violaes a direitos
humanos, bem como a previso de racismo como crime inafianvel e
imprescritvel.
Na prtica, as aes da instituio foram voltados para a apurao de
crimes ambientais e econmicos-financeiros e nunca numa eventual lgica de
promoo de direitos fundamentais. No casualidade, pois, que as aes
envolvendo racismo e tambm a prpria inovao de 2014 na lei de ao civil
pblica para proteo de grupos tnicos, raciais e religiosos tenham sido
poucos utilizadas. Prevaleceu uma lgica punitivista, dentro de uma estrutura
que no rompeu com os alicerces do regime autoritrio, relembrando-se,
apenas, quando dos excessos, das previses relativamente aos direitos
constitucionais de presos e indiciados, arrolados no artigo quinto da
Constituio. Isso talvez explique o paradoxo de, ao mesmo tempo em que se
salienta um alto grau de impunidade do sistema penal, o pas detenha, hoje,
a quarta populao carcerria do mundo, predominantemente de negros e

mulheres. Um processo de racializao e seletividade da atividade penal, que


nunca foi pensada numa lgica de direitos humanos. Um paradoxo que poderia
ser resumido nestes termos: depois da Constituio de 88, que criminaliza de
forma grave o racismo, poucas so as aes propostas para eliminar tal
conduta nas relaes sociais, mas a populao carcerria seja
majoritariamente negra. O crcere parece demonstrar que o racismo est na
prpria aplicao da legislao penal que o deveria combater.
Segundo: se no sistema anterior, o Ministrio Pblico fazia a assessoria
jurdica da Unio, e o pas vivia uma ditadura (e no um regime militar), era
natural que a instituio fizesse, internamente, sua prpria justia de transio,
no sentido de recuperar a verdade, a memria, a reconstituio institucional e
a prpria prevalncia dos direitos humanos consagrados na Constituio de
1988. Se verdade que o MPF de So Paulo, em especial os procuradores da
Repblica Marlon Weichert e Sergio Suiama, foram dos primeiros a entrar com
aes de reparao por conta de torturas praticadas por militares, o fato a
existncia de um no tema em relao prpria colaborao, por ao ou
omisso, de membros de dentro da prpria instituio, tanto no mbito
estadual, quando no mbito federal.
Um exemplo simblico neste sentido: em 1967, o procurador da
Repblica Jader de Figueiredo elaborou um amplo relatrio que lembrou seu
sobrenome, envolvendo as violaes de direitos indgenas no perodo ditatorial.
O resultado implicou a extino do antigo Servio de Proteo ao ndio e a
criao da atual FUNAI. Observe-se, contudo, que o relatrio constou de 30
volumes, com um total de mais de sete mil pginas e se supunha
desaparecido. Foi descoberto quando da tentativa de reintegrao de posse do
ento Museu do ndio, cuja defesa foi feita, paradoxalmente, pela Defensoria
Pblica e no pelo MPF, e que acarretou o encontro de 29 volumes,
devidamente catalogados. A descoberta do relatrio convive, sem maiores
arroubos, com o fato de que sete mil pginas, devidamente catalogadas, no
poderiam, em hiptese alguma, estarem desaparecidas ( o que seria
equivalente a mais de dois metros de processo ao cho ou dois armrios
cheios), mas sim deliberadamente ocultados e guardados. A divulgao das
violaes aos direitos indgenas permite, paradoxalmente, a no tematizao
de eventual colaborao de membros da instituio no sentido de seu
ocultamento. No demais lembrar que Juan Pablo Bohoslavsky mostrou, para
o caso argentino, que houve colaborao tanto econmica, quanto judicial no
sentido de manuteno da ditadura. Uma parte dos resultados est na revista
nmero 10, Direito e Anistia, do Ministrio da Justia. Mas, em relao ao
Ministrio Pblico, a questo continua sendo um no tema.
Terceiro: a Constituio de 1988 estabeleceu que ao Ministrio Pblico
compete o controle externo da atividade policial ( art. 129, VII), na forma de
lei complementar que veio a ser editada em 1993. O relatrio da Comisso
Nacional da Verdade foi muito contundente no sentido de salientar que as
polcias, em especial as estaduais, eram, no mnimo, coniventes com prticas
de maus tratos, tortura ou tratamento degradante ou cruel em relao aos
presos e investigados. O ltimo relatrio da ONU sobre o tema destaca os
ndices alarmantes de tortura institucionalizada. Na prtica, contudo, o que
se tem visto a chancela da instituio em relao s informaes advindas
dos inquritos policiais e isso merece especial ateno, nos dias de hoje, em
relao Polcia Federal.

Dois acontecimentos so extremamente instrutivos em relao a isso. A


naturalizao da conduo coercitiva pela operao Lava Jato- at o presente
momento, j so mais de 144 ( o que equivale a mais de uma por semana)revela que o prprio Cdio de Processo Penal no venha sendo lido em
perspectiva democrtica, e o que deveria ser exceo, passa a ser quase que
regra. No demais lembrar a prpria conotao colonial e racista da referida
conduo, que, originalmente, era denominada conduo mediante vara ou
sob vara, a relembrar aspectos da escravido e do colonialismo e, pois,
aplicvel, predominantemente, at ento, a negros e negras. O fato de
sustentar que, num regime democrtico, ningum est imune aplicao da
lei, pode ser lido, ao revs, como determinao para que o sistema penal seja
aplicado, de forma mais forte ainda, em relao aos tradicionais destinatrios
da norma: pretos, pobres e prostitutas. O estado de exceo, que em termos
raciais, j era a regra, expande-se para fora dos seus limites habituais e passa
a justificar ampliao para outros mbitos, agora sob alegao de combate
corrupo. A delao premiada, associada banalizao da priso
cautelar, acarreta o paradoxo de que liberar da priso quem colabora com a
justia, ao mesmo tempo que mantm preso que assim no procede, mesmo
que inocente ( e assim deveria o ser, at o trnsito em julgado de sentena
condenatria). Algo que naturaliza, com fins de combate corrupo, um
tratamento que est prximo de ser algo degradante ou cruel e, pois, uma
extenso do regime ditatorial e tambm da escravido. No demais lembrar
que as justificativas de maior punitivismo exacerbam a aplicao, colonial e
racialmente, aos mesmos destinatrios de sempre.
O segundo acontecimento a mensagem deixada pelo Conselho Superior
do Ministrio Pblico, que, recentemente, no exonerou e mais que isso,
vitaliciou- por cinco votos a quatro ( com voto contrrio conduzido pela
SubProcuradora-Geral da Repblica Ela Wiecko), um procurador da Repblica
que foi acusado de tortura fsica e psicologicamente a prpria esposa. Segundo
a maioria dos votos, o agressor era, de fato, a vtima e tinha sofrido lavagem
cerebral e transtornos mentais, movido pela f, que no permitiriam seu
afastamento da instituio. No demais lembrar que a prpria PGR, por meio
da ADI 4424, sustentou que a violncia contra mulher era grave leso de
direitos humanos e deveria ser objeto de ao penal pblica, tendo sido
julgada de forma unnime. A instituio passa a mensagem, pois, de que a
violncia contra a mulher no merece tamanha reprimenda, se feita em nome
da f, e que manter em crcere privado, alm de surra com cinta, no
configuraria sequer tortura. Recorde-se, neste sentido, que tanto
Balakrishnan Rajagopal quando Upendra Baxi, mostram como a tortura
construda, j no perodo colonial, como a distino de sofrimentos
necessrios e sofrimentos no necessrios, de forma a criminalizar as
prticas dos colonizados e no dos colonizadores. A tortura , desde o incio,
um instrumento colonial, e o fato de no reconhecer determinados sujeitos
como sendo torturados demonstra o quanto ela construda racialmente,
colonialmente e em termos de gnero.
Quarto: Uma rpida pesquisa jurisprudencial demonstrada que o MPF,
em especial a PGR, no ajuizou temas relacionados a militares. A exceo que
confirma a regra a ADPF n 289, que busca o reconhecimento da
incompatibilidade com a Constituio das normas que preveem competncia
da Justia Militar para julgar civis. A Corte Interamericana de Direitos Humanos,
a ONU e a Corte Europeia de Direitos Humanos tm destacado que a jurisdio

militar deve ter um alcance restritivo, ligado proteo de interesses jurdicos


caractersticos das foras militares. O caso revela, por outro lado, outro no
tema: a crescente militarizao da segurana do pas, de que so exemplos a
Fora Nacional de Segurana, a atuao das Foras Armadas para ocupao de
favelas ou para controle de manifestaes populares e a garantia da lei e
ordem ( que deveria ser visto, na prtica, como uma semi interveno nas
atribuies dos entes federados e supresso parcial de direitos fundamentais).
Aps mais de vinte anos de ditadura, a segurana do pas vista, contudo,
cada vez mais dentro de uma tica militar e de utilizao de Foras Armadas,
que tambm ainda precisa fazer sua justia de transio, como bem salientado
no julgamento Gomes Lund vs. Brasil. O maior paradoxo, contudo, que essa
militarizao das foras de segurana no vem sendo questionada, em termos
programticos, pelo prprio Ministrio Pblico, que, muitas vezes, solicita o
prprio auxlio da FNS ou instaurao de GLO, nos casos de conflitos
envolvendo reintegrao de posse de terras indgenas. Bastaria uma breve
considerao dos oramentos do Ministrio da Justia e, provavelmente, do
prprio Ministrio Pblico Federal ( recorde-se, a ttulo exemplificativo, que a
Procuradoria Federal dos Direitos do Cidado teve seu oramento reduzido em
90%, a revelar a dificuldade no tratamento de direitos fundamentais, quando
existe exacerbao da dinmica penal dentro da instituio). Aqui, novamente,
a dificuldade da instituio- e tambm da sociedade civil- de trabalhar direito
penal e efetivao de direitos humanos.
O parecer da PGR na ADPF 153 salientando que a anistia tinha sido
ampla, geral e irrestrita, no que foi seguido pela unanimidade do STF, outro
exemplo neste sentido, e acarreta, dentre outros pontos: a) equivalncia entre
atos de torturados e torturadoxs, ignorando o prprio direito de resistncia; b)
a admisso de seu uso para fins polticos ( respaldando, ainda que em parte,
prticas policiais); c) ignora a jurisprudncia de crimes de lesa humanidade. O
mesmo pode ser dito em relao ADPF 291, proposta por uma PGR interina
que logo aps se aposentou e que teve parecer contrrio do atual PGR: apesar
de ser parcialmente acolhida pelo STF, em termos institucionais, no houve o
questionamento das rgidas hierarquias e das discriminaes envolvendo
homossexuais. Recorde-se que a resistncia ditadura por sexualidades
dissidentes , ainda, uma pendncia dentro da justia de transio, ainda que
tenha merecido um apartado no relatrio da Comisso Nacional da Verdade. E
existem poucas discusses dentro do MP no sentido de reconhecer o
homonacionalismo das Foras Armadas e uma construo de lealdade
ptria em termos masculinos, com evidentes traos de discriminao de
gnero. Os casos revelam, portanto, a dificuldade de a instituio enfrentar o
legado autoritrio em relao s prprias Foras Armadas. Um paradoxo pode
ser salientado: a ADPF 130, discutindo a lei de imprensa, e julgada
unanimemente pelo STF, no foi proposta pela PGR, mas sim pelo PDT. A lei de
Segurana Nacional, por sua vez, nunca foi impugnada em relao sua
incompatibilidade, total ou parcial, em relao Constituio de 1988.
Quinto: A Constituio de 1988 previu, no art. 129, V, da Constituio,
compete ao MP defender judicialmente os direitos e interesses das populaes
indgenas. Segundo o relatrio da Comisso Nacional da Verdade, em captulo
dedicado especialmente ao tema, as vtimas indgenas ultrapassam o nmero
de seis mil pessoas, o que implica reconhecer, por via oblqua, que foram, de
fato, as maiores vtimas do sistema ditatorial e da implantao das polticas
pblicas no perodo posterior a 1964. Paradoxalmente, a PGR, inclusive no

perodo anterior ao atual Rodrigo Janot, nunca questionou a incompatibilidade,


parcial ou total, da Lei n 6001, de 1973, com a Constituio de 1988, ainda
que, no somente dentro de uma lgica assimilacionista, incompatvel com o
referido texto constitucional e com os instrumentos de direito internacional,
mas mais que isso, dentro de uma lgica militar, de preservao de fronteiras e
de implantao de projetos coloniais de desenvolvimento (colnias agrcolas
um nome por demais colonial para ser ignorado). No demais lembrar que,
mesmo depois do advento da Declarao de 2007, a prpria Sexta Cmara
mantm o nome populaes indgenas e comunidades tradicionais e no
povos indgenas, tal como salientado em todos os documentos da ONU.
Talvez seja a dificuldade existente na instituio de reconhecer a plena eficcia
do art. 232 da CF que confere a legitimidade indgena para aes em seu
prprio interesse, a imaginar, qui, que a tutela deixou de existir em
relao FUNAI e continuou a ser exercida, agora, pelo MPF, muito mais
iluminado.
Em relao justia de transio importante salientar que, at o
presente momento, somente o povo Suru teve o reconhecimento de reparao
por conta de torturas, maus tratos e privao de liberdade durante a Guerilha
do Araguaia, em 2014, pela Comisso da Anistia, sesso em que, paradoxal e
simbolicamente, nenhum membro do Ministrio Pblico esteve presente. Os
pedidos continuam sendo analisados na forma de reparaes individuais, o que
ensejou a atuao do procurador da Repblica Edmundo Dias, em relao ao
povo Krenak, no somente por conta da existncia, no municpio de
Resplendor, do denominado reformatrio Krenak, mas tambm de sucessivos
exlios e da criao da Guarda Rural Indgena. O pedido foi realizado em carter
coletivo, o que ainda no aceito no mbito da Lei n 10.559, de 2002.
Encontra-se em estudo, por parte do procurador Wilson Rocha de Assis, pedido
similar em relao ao povo Xavante. A existncia de grupo de trabalho
especfico sobre o tema, no mbito da Sexta Cmara, revela, contudo, a no
tematizao, durante todo o perodo constitucional destas violaes no perodo
da ditadura militar, a mostrar como a prpria construo da narrativa das
vtimas revela uma forte racializao, ignorando negrxs e indgenas e, ao
mesmo tempo, sendo pensado como uma justia de transio branca, colonial,
heterossexual e eurocentrada.
Os poucos aspectos acima narrados mostram que, apesar de a justia de
transio vir sendo demandada em termos de Poder Executivo, ela ainda
muito incipiente dentro do mbito do Ministrio Pblico, alm de estar
dominada por consideraes que no levam em conta a racialidade, gnero,
sexualidades dissidentes e aspectos coloniais das estruturas autoritrias. A no
tematizao destes pontos, num pas que mantm estruturas judicais e
policiais, com forte traos de hierarquia, bacharelismo e pouca tradio de
controle social, algo que merece destaque. A luta por direitos humanos
tambm uma luta simblica. O combate aos resqucios autoritrios nas
instituies um imperativo para vencer os sexismos, racismos e o
colonialismo ainda presentes em nosso pas.

Csar Augusto Baldi, mestre em Direito (ULBRA/RS), doutor em

Derechos Humanos y Desarrollo, pela Universidad Pablo Olavide (Espanha),


servidor do TRF-4 Regio desde 1989, organizador dos livros Direitos
humanos na sociedade cosmopolita (Ed. Renovar, 2004) e Aprender desde o
Sul ( ed. Forum, 2015).