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definitiva. En otras palabras, no puede darse un procedimiento reglado al cual est vinculada la
actividad del poder constituyente.
El pueblo, como titular de la soberana o del poder constituyente, no es una instancia firme,
organizada. La voluntad del pueblo de darse una constitucin puede slo demostrarse mediante el
hecho, y no mediante la observacin (observancia) de un procedimiento normativamente regulado.
Tampoco puede ser enjuiciado sobre la base de leyes constitucionales anteriores o en vigor hasta
el momento.
La voluntad constituyente del pueblo es inmediata; es anterior y superior a todo procedimiento de
legislacin constitucional. Ninguna ley constitucional, ni tampoco una constitucin, puede sealar
un poder constituyente y prescribir la norma de su actividad.
Una vez dictada la constitucin, el poder constituyente, como funcin entra en reposo, pero
permanece vivo latente en las disposiciones constitucionales, en las cuales adquiere preeminencia
en estado virtual o de latencia, apto para ponerse de nuevo en movimiento cada vez que sea
necesario.
La reunin del Poder Constituyente, da oportunidad de llevar a su seno hombres de ciencia
(profesores, escritores, ex- magistrados, tratadistas entendidos en materia de Derecho
Constitucional y otros), que hasta pueden ser extraos a la poltica, y que resultan indispensables
en la labor tcnica de redactar una constitucin. En cambio, los miembros del parlamento,
congreso nacional son en su mayora, polticos profesionales, vinculados a intereses de carcter
local o circunstancial, sin tiempo que dedicar a estudios cientficos profundos, y muchas veces
preocupados por su carrera poltica a base de concesiones y de transacciones principistas. Por lo
que el poder legislativo ordinario, desempea una funcin especficamente distinta del poder
constituyente. Vinculados al poder ejecutivo por una relacin de interdependencia recproca,
sufren, en muchas ocasiones, la influencia y hasta la presin que ste ejerce sobre ellos, en uso
de una autoridad que, en vez de disminuir, ha profundizado en los ltimos y que la priva de la
Independencia necesaria para la alta funcin que las corresponde desempear.
2. Etimologa
El vocablo constituyente proviene de constituant, fue creado por Siyes como adjetivo calificativo
de aquel poder especfico y qued consagrada la expresin pouvolr constituant, como una
frmula tcnica incorporada al Derecho Pblico moderno, a partir de la publicacin del libro Qu
es el Tercer Estado? en 1788.
3. Formas primitivas del Poder Constituyente
3.1. Poder Constituyente en Grecia
Entre los griegos, las fabulosas leyes de Creta, atribuidas a Minos, fueron consideradas modelo de
Constitucin. Es su carcter legendario y su jerarqua religiosa lo que les da significado de ley
fundamental, incluso para la forma de gobierno y organizacin social y poltica.
Los Helenos fueron a buscar en la cultura egea el modelo de sus Constituciones y de su
organizacin poltica cuando sus pueblos creyeron que llegaba la hora de darse una estructura
definitiva, y as los hicieron Licurgo y Soln para Esparta y Atenas, respectivamente..
Aristteles las analiza objetivamente y hasta les dedica un comentario crtico, pero hay en sus
palabras un cierto sentido de respetuosa veneracin.
Volviendo a lo anterior, en Esparta y Atenas reviste ya un carcter nuevo. Son Estados Laicos. En
ellos el pueblo aparece como titular de la soberana, por su tradicin enraizada en la asamblea del
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pueblo, la que inaugura el carcter laico de la soberana, ejercida por la colectividad en funcin
poltica, y, ya merece llamarse poder constituyente.
Es en ese ejercicio de este nuevo poder constituyente que actan Licurgo y Soln, como
legisladores laicos encargados de dar una estructura poltica y social a sus respectivos pueblos.
Por obra del acto constituyente atribuido a Licurgo y a Soln, la asamblea popular en Esparta y en
Atenas queda investida de soberana. Pero su actuacin ulterior para el ejercicio del gobierno en
todas sus formas, incluso la legislativa, queda condicionada a las reglas que le impone el acto
constituyente originario.
3.2. Fueros Espaoles
Es indudable que las asambleas germanas descritas por Tcito, semejantes a las descritas por
Homero en la Ilada y la Odisea, ejercan el gobierno como suprema autoridad con carcter
popular, hasta donde lo permita en cada caso el tipo de organizacin social, y es muy difcil
distinguir en el ejercicio de esa autoridad el poder constituyente del poder legislativo ordinario. Sin
embargo, cuando algunas de esas asambleas, generalmente comunales, llegaban a redactar y
sancionar lo que en Espaa se llam Fueros, como ocurri en Vizcaya el 5 de abril de 1526, se
puede decir que aparece bien claro el ejercicio del poder constituyente.
En general, las Cartas medievales se presentan como una manera de manifestacin de la voluntad
constituyente, y aunque dado su carcter de convenio entre seores y vasallos no se define el
sujeto de ese poder, merecen ser considerados como actos constituyentes rudimentarios. En ellos
se refleja la influencia preponderante de una voluntad colectiva que en Inglaterra, a comienzos del
siglo Xlll, tiene representacin institucional tan calificada como el conjunto de seores y prelados
que consiguen la CARTA MAGNA de rey Juan Sin Tierra.
Sin embargo, la definicin tcnica-estructural, corresponde a la revolucin burguesa.
4. Conceptos y definiciones
La doctrina del Poder Constituyente fue formulada por el Abate Emmanuel Siyes, durante la
Revolucin Francesa y muy particularmente en su obra Qu es el Tercer Estado? publicada en
1788 y que ha sido reactualizada en los ltimos aos (versin castellana por Francisco Ayala,
Buenos Aires, 1948), al fundamentar la necesidad de distinguir el Poder Constituyente voluntad
poltica creadora del Estado, mediante la dictacin de su estatuto mximo, la Constitucin, de los
poderes (rganos) constituidos creados por ella.
Al respecto, el tratadista espaol Nicols Prez Serrano en su obra El Poder Constituyente,
citando la opinin de Julius Hatschek, quien expresa reconociendo en Siyes el exponente mximo
de la doctrina del Poder Constituyente, para que un cuerpo cumpla sus fines hay que organizarlo,
y a eso se denomina su Constitucin; la Nacin es el origen y su voluntad es la Ley; la
Constitucin, por tanto, no es obra del poder constituido sino del Constituyente. Y Prez Serrano,
sintetizando el pensamiento de Hatschek afirma: La nacin tiene un poder constituyente, que es
distinto de los constituidos: no est vinculada por ningn precepto constitucional; si no que tiene un
derecho perpetuo a la revolucin; el poder constituyente se ejerce por representantes
extraordinarios: stos no pueden acumular facultades de los poderes ordinarios o constituidos.
(84)
El Constitucionahsta italiano A. Messineo, por su parte, define al Poder Constituyente como una
facultad de accin que deriva del derecho originario de la colectividad a proveer a su organizacin
poltica, estableciendo e imponiendo como regla obligatoria de conducta, una Constitucin. Ms
adelante, aclara el mismo autor que el Poder Constituyente es un poder esencialmente jurdico
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que, por su naturaleza, est destinado a producir efectos jurdicos, y que surge y entra en ejercicio
con el fin de dar efecto al primero y ms importante de los efectos jurdicos.
Las normas fundamentales de la vida asociada, sobre las cuales deber fundarse el restante
ordenamiento del Estado. (85)
Para Carl Schmitt, el Poder Constituyente es la voluntad poltica con fuerza o autoridad para
adoptar la decisin de conjunto sobre el modo y la forma de 1 a propia existencia poltica,
determinando as la existencia de la unidad poltica como un todo. Una Constitucin -aade
Schmitt- no se apoya en una norma cuya justicia sea fundamento de su validez, sino en una
decisin poltica surgida de un ser poltico, acerca del modo y forma del propio ser y advierte que
el poder constituyente es voluntad poltica: ser poltico concreto.
El tratadista Herman HeDer en su obra Teora del Estado, pgs. 306 y siguientes, por su parte,
expresa que el Poder Constituyente, es aquella voluntad poltica cuyo poder y autoridad est en
condiciones de determinar la existencia de la unidad poltica en el todo. (87)
Segundo V. Linares Quintana en su Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional, define al
Poder Constituyente como la facultad soberana del pueblo a darse su ordenamiento jurdicopoltico fundamental originario, por medio de una Constitucin, y a revisar a sta, total o
parcialmente, cuando sea necesario. En el primer caso -aade Linares Quintana- el poder
constituyente es originario; en el segundo, es constituido, instituido o derivado. (88)
Para el profesor Dr. Carlos Snchez Viamonte, el Poder Constituyente es la suprema capacidad y
dominio del pueblo, sobre s mismo, para darse una organizacin poltica y un ordenamiento
jurdico. Es la voluntad poltica creadora del Estado -aade Snchez Viamonte- que se convierte
en voluntad jurdica al dictar la Constitucin y crear, mediante ella, el gobierno y el ordenamiento
jurdico de la Sociedad. El mismo autor, en su obra Manual de Derecho Constitucional, pgs.
991, define al Poder Constituyente expresando que ste es la soberana originaria, extraordinaria,
suprema y directa en cuyo ejercicio la sociedad poltica se identifica con el Estado, para darle
nacimiento y personalidad, y para crearle sus rganos de expresin necesaria y continua.
Originaria; porque es su primera manifestacin de soberana y da origen al orden jurdico;
extraordinaria; porque. a diferencia de los poderes del gobierno, que son ordinarios y
permanentes, el Poder Constituyente slo acta cuando es necesario dictar una Constitucin o
reformarla y cesa. cuando ha llenado su cometido; suprema. porque es superior a toda otra
manifestacin de autoridad, desde que la crea o constituye (poderes constituidos): determina su
naturaleza, organiza su funcionamiento y fija sus lmites: directa, porque, segn a doctrina que
inspir su creacin, su ejercicio requiere la intervencin directa del pueblo.
Por su parte, Benigno Hildaraz, dice: se denomina Poder constituyente el que constituye un
Estado y como tal no puede carecer de una constitucin en sentido material, por tanto es el que
confiere al Estado su constitucin ... ms adelante el mismo autor comenta, El ejercicio del poder
constituyente implica el ejercicio vlido o legitimo por su titular natural que dentro de la concepcin
clsica est enraizado con el principio de la soberana popular; de all que su base de legitimidad
constituya un modo real de expresar mediante el sufragio la voluntad que se adjudica al cuerpo
poltico.
5. Naturaleza del Poder Constituyente
Entre los ms notables publicistas contemporneos, sobresale como un especialista en esta
materia el profesor Carlos Schmitt, de quin su definicin hemos transcrito en la parte de los
conceptos. El efecto de esa definicin consiste en que valora a la voluntad poltica como acto y no
como funcin o facultad puesta en ejercicio para realizarlo. En realidad, es una definicin del acto
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constituyente y no del poder constituyente. Schniitt prescinde del nico problema que trataba de
resolver la doctrina de Siyes. Ese problema es el relativo al titular del poder constituyente.
A nuestro juicio, no es tolerable tal prescindencia. EI concepto del poder constituyente nace de la
idea de pueblo; es un poder que corresponde al pueblo titular de la soberana y solo cobra sentido
como expresin de voluntad popular. Fue creado para el pueblo, como el concepto de soberana
haba sido creado para el rey. No es posible restituir a los autcratas y oligarcas, con el nombre de
poder constituyente, aquella soberana que los reyes perdieron.
En consecuencia la naturaleza jurdica del poder constituyente consiste: una vez dictada la
Constitucin, el poder constituyente, como funcin, entra en reposo, pero permanece vivo y latente
en las disposiciones constitucionales, en las cuales adquiere permanencia o, por lo menos,
estabilidad. Su ejercicio no se agota. Permanece en estado virtual o de latencia, apto para ponerse
de nuevo en movimiento cada vez que sea necesaria la revisin de la Constitucin o la reforma
parcial de ella, esta es la verdadera naturaleza del PODER CONSTITUYENTE.
Toda creacin o modificacin constitucional corresponde al poder constituyente, que es funcin y,
tambin, cualidad caracterstica de esa funcin. No se trata nicamente de las formas o
procedimientos, sino de la cualidad o naturaleza de la funcin que se ejerce y de la materia sobre
la cual se ejerce.
Sea conjuntamente con el acto inicial y creador de un Estado, o ms tarde cuando ya existe una
Constitucin escrita, la sancin de clusulas constitucionales -no importa en qu cantidad o
extensin-, es siempre funcin constituyente y requiere el ejercicio del poder constituyente.
El poder constituyente corresponde al pueblo como funcin mediante la cual ejerce el dominio de
s mismo y se fija el marco de su futura actividad, incluso de su propia actividad constituyente. En
eso consiste su autolimitacin.
Como el ejercicio del poder constituyente es discontinuo, cada vez que se pone en movimiento
dentro de la etapa de continuidad, se halla condicionado jurdicamente por si mismo, es decir, por
la vigencia de una Constitucin anterior, a la que est obligado a respetar como autolimitacin para
el futuro.
Cuando el poder constituyente se ejerce en la etapa de premigeneidad -es decir, la etapa inicial y
creadora del Estado- acta sin limitacin alguna, porque la nica limitacin posible consistira en la
preexistencia de una voluntad jurdica, proveniente del mismo titular y dotada de sus mismas
caractersticas.
6. Importancia del Poder Constituyente
La importancia del Poder Constituyente se percibe en los momentos de cambio de Constitucin,
pacfico, revolucionario, cuando surge un clima constituyente que sensibiliza a la opinin pblica.
Es comprensible que los ciudadanos se interesen por la elaboracin de la nueva Constitucin,
fundamento de todo el ordenamiento jurdico, base de la convivencia.
Aunque la gran mayora de los ciudadanos ignoran estos argumentos jurdicos y desconozcan los
trminos jurdicos como poder constituyente, ese clima constituyente les atrae y obliga a seguir los
debates en torno al nuevo texto constitucional o a la reforma del vigente.
7. Poder Constituyente ligado a la revolucin triunfante
El Poder Constituyente que tiene como sujeto al pueblo, se halla ntimamente ligado a la
revolucin triunfante. Es decir, al cambio total de estructuras polticas y jurdicas ya la aparicin,
por ende, de una nueva Constitucin. Sobre el particular debemos recordar que la Constitucin,
responde a las condiciones sociales existentes, al grado en que las fuerzas, las clases y los grupos
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que les fija el poder constituyente mediante la Constitucin. Esta separacin fundamental entre el
poder constituyente y los poderes constituidos es la mayor creacin jurdica de la poca
contempornea. En ella se funda el constitucionalismo, que consagra y asegura los derechos del
hombre y del ciudadano, protegindolos contra cualquier acto de autoridad ilegtima o
ilegtimamente ejercida. (91)
De este comentario, algunos autores, hacen una sutil distincin entre el Poder Constituyente
primigenio u originario, cuando surge ste de una revolucin triunfante, como la facultad
soberana y creadora del Estado; o poder constituyente derivativo, instituido o constituido, cuando
aqul se halla normado y establecido en la Constitucin para su revisin parcial o total.
Por su parte, Nicols Prez Serrano, en su obra El Poder Constituyente, hace notar que el Poder
Constituyente es aquel poder singular y extraordinario por virtud del cual un pueblo que vena
viviendo sin Constitucin se da su primera ley poltica fundamental. (como lo seala Linares
Quintana (ob. cit.), para este autor espaol no entran en cuenta ms constituciones que las
revolucionarias, las recientes, las nacidas de un acto de formacin solemne y excepcional; y no
reputa constituyente otro poder que el especial encargado de decretar y sancionar una constitucin
de este tipo. (93)
8. El primero y nico poder constituyente en Bolivia
Despus de la Guerra de los quince aos, llevada a cabo para obtener nuestra independencia
poltica de Espaa, surge, por voluntad de todos los pueblos del Ato Per, una nueva Constitucin
y, como consecuencia de ella, el primero y nico Poder Constituyente que tuvo Bolivia. En efecto
el primer documento institucional de nuestro pas, es el clebre Decreto que el Mariscal de
Ayacucho, Antonio Jos de Sucre, dicto en la ciudad de La Paz el 9 de febrero de 1825, dos das
despus de su llegada a esta ciudad. El Mariscal Sucre, reconociendo la voluntad y soberana del
pueblo de la antigua Audiencia de Chuquisaca que demostr a partir del 25 de Mayo y 16 de Julio
de 1909 y en todos y cada uno de los pronunciamientos que surgieron a lo largo del ao 1810 en
Cochabamba y en Santa Cruz de la Sierra; en Potos y en Oruro, y en las mil batallas de los
guerrilleros yen la heroica accin de los caudillos de las Republiquetas legendarias, su voluntad
poltica para erigirse ante la faz de la tierra en un Estado independiente, no solo de Espaa, sino
de los Ex-Virreinatos del Rio de la Plata y del Per.
En consecuencia, el Decreto de 9 de febrero de 1825, decidi libremente sobre la suerte de
aqullas, el mismo que proponemos al lector para su anlisis y estudio, en la parte de anexos de
este texto.
La Asamblea Constituyente reunida en Chuquisaca a partir del 10 de julio de 1825 fue, en realidad,
el primero y nico Poder Constituyente que tuvo Bolivia, las posteriores reformas en la mayora
fueron producto de cuartelazos de militares que buscaron la legitimacin en el poder poltico, sin
considerar los verdaderos fundamentos jurdico-doctrinales del poder constituyente.
Notas:
84.- Serrano Prez, Nico/as E/ Poder Constituyente, pg 27 y siguientes
85.- Mesineo, Antonio II, Potere Constitutente, Roma, 1946, pgs 11 - 12
89.- Snchez Vi amonte, Carlos Manual de Derecho Constitucional, pg 9
90. - Hildaraz, Benigno, Alberto R Zarza Mensaque Curso de Derecho Constitucional y Administrativo, Ed. Macchi,
Argentina, pg. 60-61
91.- Snchez Viamonte, Carlos: Obra citada. pg. 68.
92.- Prez Serrano, Nicols: El Poder Constituyente, Real Academia de Ciencias Morales y Polticas, Madrid 1947.
93.- Segundo V. Linares Quintana: Obra citada.