Caamano Descentralizacion

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LA DESCENTRALIZACIN PRODUCTIVA Y EL SURGIMIENTO DE NUEVAS FORMAS

DE EMPLEO AUTNOMO
Publicado en Revista de Derecho de la Empresa, Universidad Adolfo Ibez, Legis Chile, N 12, octubre diciembre 2007, p. 9 s.
Eduardo Caamao Rojo*

1. LA PROTECCION DEL TRABAJO
La legislacin que fue configurando el Derecho del Trabajo se dict con la finalidad muy precisa de poner
fin a las situaciones de abuso y de explotacin que afectaban a una gran cantidad de trabajadores
asalariados que prestaban servicios en fbricas u otros recintos industriales.1 Estos abusos se derivaban de
la diferencia del poder negociador de empresarios y trabajadores, lo que colocaba a los primeros en razn
de su superioridad econmica, en condiciones de dictar unilateralmente los trminos del contrato que
determinaba el monto de la remuneracin y la naturaleza de los servicios a realizar, mientras que, por el
contrario, la manifestacin de voluntad del trabajador se limitaba en gran medida a aceptar o a rechazar el
empleo ofrecido, del cual dependa, en muchos casos, su propia subsistencia y la de su grupo familiar. Por
tanto, el libre juego de la oferta y la demanda de empleo en un escenario de abundancia de mano de obra
y de escasez de puestos de trabajo,2 como asimismo, la insuficiencia de las normas propias del Derecho
Civil basadas en el presupuesto de la igualdad jurdica de las partes contratantes y en el principio de la
autonoma de la voluntad ocasionaron un complejo problema social que reclam la intervencin estatal
para paliar estos efectos, la que se tradujo, en definitiva, en la dictacin de normas protectoras a favor de
la parte ms dbil de la relacin laboral y, de manera ms general, en un proceso paulatino de
desprendimiento de esta nueva normativa de la gran rama del Derecho Civil.3
En este contexto, se plantea que el Derecho del Trabajo es una categora cultural fruto del sistema de
produccin capitalista industrial;4 no es por lo tanto la respuesta normativa al conflicto de trabajo en
general, en la medida en que todas las sociedades histricas han conocido el trabajo como fuente de
conflictos sociales, sino que propiamente la reaccin ante el conflicto entre el capital y el trabajo
asalariado en la sociedad capitalista industrial, esto es, el conflicto que se genera en la gran industria del
*
Abogado, Doctor en Derecho, Universidad de Colonia, Alemania, Profesor de Derecho del Trabajo, Escuela de Derecho,
Pontificia Universidad Catlica de Valparaso, eduardo.caamano@ucv.cl.
1 En igual sentido: Irureta Uriarte, Pedro, Trabajo y Derecho: perspectivas futuras, en Revista Persona y Sociedad, Universidad
Alberto Hurtado, volumen XVII N 2, 2004, p. 155 s.
2 Vase: Walker Errzuriz, Francisco, Derecho de las relaciones laborales, Editorial Universitaria, Santiago, 2003, p. 62-63.
3 Ermida Uriarte, Oscar; Hernndez Alvarez, Oscar, Crtica de la subordinacin, Parte I, en Revista Laboral Chilena, abril 2002, p.
67.
4 Palomeque Lpez, Manuel; Alvarez de la Rosa, Manuel, Derecho del Trabajo, 11 edicin, Editorial Centro de Estudios Ramn
Areces, Madrid, 2003, p. 63.
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siglo XIX caracterizada por la doble concentracin de capitales y de trabajadores.5 Atendidas estas
circunstancias histricas que originaron y motivaron el desarrollo del Derecho del Trabajo, se explica que
la realidad social sobre la que esta rama del Derecho descansa no es el trabajo en general, sino un tipo
muy especial y caracterstico de trabajo humano, en cuanto a la relacin existente entre la actividad del
sujeto que lo realiza y los frutos de la misma.6
De esta manera, el objeto del Derecho del Trabajo consiste en la ordenacin de relaciones jurdicas
surgidas con ocasin de la prestacin del trabajo realizado por una persona natural en forma voluntaria,
retribuida, por cuenta ajena y dentro del mbito de organizacin y direccin de un tercero.7 En
consecuencia, en una concepcin iuslaboralista clsica, estructurada sobre la base de un modelo binario
(trabajo subordinado - trabajo autnomo),8 toda prestacin de servicios personales que rene los
elementos antes indicados da lugar a un especial tipo de contrato, el contrato de trabajo,9 sometido a la
regulacin de las normas que configuran esta rama del ordenamiento jurdico. Por el contrario, una
prestacin de servicios que no rena las caractersticas recin descritas queda fuera del mbito de
aplicacin de las normas jurdicas que conforman el Derecho del Trabajo, como es el caso particular del
trabajo autnomo o por cuenta propia, cuyo desarrollo y regulacin se mantendr sometido a las reglas
generales del Derecho Civil o del Derecho Comercial.
Teniendo en cuenta, adems, que este modelo de enfrentar la regulacin del trabajo asumido en la
concepcin clsica del Derecho del Trabajo fue construido a partir de una realidad social uniforme, en
que el trabajador, la empresa y las relaciones comerciales eran prcticamente homogneas,10 este estudio
pretende poner de manifiesto como los cambios econmicos, tecnolgicos y sociales han repercutido en
la organizacin de las empresas, generando un cmulo transformaciones en la ordenacin del trabajo, lo
que ha redundado, entre otros cambios significativos11, en un notorio aumento de formas tradicionales y
En igual sentido: Poblete Jimnez, Carlos, Los roles gentico y funcional y las crisis del contrato individual de trabajo, en Revista Laboral
Chilena, julio 2001, p. 86 s.
6 Alonso Olea, Manuel, Introduccin al Derecho del Trabajo, 6 edicin, Editorial Civitas, Madrid, 2002, p. 50.
7 Snchez-Rodas Navarro, Cristina, El concepto de trabajador por cuenta ajena en el derecho espaol y comunitario, en Revista del
Ministerio del Trabajo y Asuntos Sociales N 37, Espaa, 2002, p. 37.
8 Perulli, Adalberto, Trabajo econmicamente dependiente (trabajo parasubordinado), Estudio elaborado para la Comisin de Empleo y
Asuntos
Sociales
del
Parlamento
Europeo,
junio
2003,
p.
6
(disponible
en:
www.europarl.eu.int/hearings/20030619/empl/study_es.pdf).
9 Este es el esquema que recoge tambin nuestra actual legislacin laboral, al definir el artculo 7 del Cdigo del Trabajo al
contrato individual de trabajo como: Una convencin por la cual el empleador y el trabajador se obligan recprocamente, ste
a prestar servicios personales bajo dependencia y subordinacin del primero, y aqul a pagar por estos servicios una
remuneracin determinada. Por su parte, el artculo 8 del mismo cuerpo legal establece que: toda prestacin de servicios en
los trminos sealados en el artculo anterior hace presumir la existencia de un contrato de trabajo.
10 Irureta Uriarte, Pedro, Trabajo y Derecho: perspectivas futuras, ob. cit., p. 157.
11 En detalle: Caamao Rojo, Eduardo, Las transformaciones del trabajo, la crisis de la relacin laboral normal y el desarrollo del empleo
atpico, en Revista de Derecho, Universidad Austral de Chile Valdivia, volumen XVIII, julio 2005.
3
no tradicionales de empleo autnomo y que, por tanto, van quedando fuera del mbito de aplicacin y
proteccin de esta rama del Derecho. Lo anterior genera una corriente evolutiva en el sentido contrario al
proceso de expansin del Derecho del Trabajo que caracteriz a buena parte del siglo XX y plantea
interesantes interrogantes para responder a las particulares necesidades de proteccin de esta nueva
generacin de trabajadores autnomos.
2. EL TRABAJO QUE ES OBJETO DEL DERECHO DEL TRABAJO
Atendida la realidad social y econmica a partir de la cual se fue configurando la proteccin jurdica del
trabajo, nos referiremos en los acpites siguientes a algunas particularidades del trabajo que es objeto del
Derecho del Trabajo para poder contrastarlo con el surgimiento de nuevos tipos de empleo autnomo.
2.1.
TRABAJO POR CUENTA AJENA
Un primer elemento propio del trabajo que nos ocupa est dado por la ajenidad. Esta calificacin se hace
sobre la base del criterio de la atribucin de los frutos o resultados de la actividad laboral.12 Es as,
entonces, que en el trabajo por cuenta propia es el propio trabajador quien adquiere o se beneficia
inmediatamente de los resultados productivos, ya sea que este producto se destina a su propio consumo o
al de su familia, o bien, para su transmisin o comercializacin a otras personas. Por el contrario, en el
trabajo por cuenta ajena, los frutos o resultados no son adquiridos ni siquiera en un primer momento por el
trabajador, sino que pasan directamente a otra persona que se beneficia de ellos desde el instante en que
se producen. En los casos en que el resultado del trabajo es un servicio inmaterial, la ajenidad se
manifiesta en que la ejecucin del trabajo se organiza y se lleva a cabo de manera que satisfaga las
necesidades o conveniencias, no del trabajador, sino de aquel a cuyo favor se prestan los servicios.13 Ser
precisamente el trabajo por cuenta ajena el que recibir una especial proteccin y regulacin por parte del
Derecho por corresponder a los requerimientos de la actividad industrial en cuyo seno se gener la
demanda por proteccin laboral.
2.1. TRABAJO SUBORDINADO Y DEPENDIENTE
El criterio para calificar una prestacin de servicios como subordinada es la existencia de una persona
distinta del trabajador que tiene un poder jurdico de disposicin sobre la forma o modo de ejecucin de
su trabajo. La subordinacin bajo la cual se presta un servicio es, sin lugar a dudas, el concepto ms
12
En este sentido: Martn Valverde, Antonio; Rodrguez Saudo, Fermn; Garca Murcia, Joaqun, Derecho del Trabajo, 9
edicin, Madrid, 2000, p. 41 s.
13 Idem, p. 41.
4
relevante para el Derecho del Trabajo, pues constituye su presupuesto de aplicacin,14 y representa un
presupuesto ineludible del modelo de produccin industrial surgido a fines del siglo XIX y consolidado
durante gran parte del siglo XX.15
La subordinacin es un concepto jurdico y expresa un elemento estructural de la relacin laboral, ya que
da lugar a que el trabajador se encuentre sujeto al empleador en lo que se refiere a la direccin o gestin
del trabajo,16 lo que posibilita que el empleador pueda impartir instrucciones en relacin con el modo,
lugar y tiempo en que debe realizarse el trabajo, as como tambin le posibilita sancionar posibles
incumplimientos del contrato17 y controlar la forma y tiempo en que se prestan los servicios.18 Desde otro
punto de vista, la subordinacin es una consecuencia directa de la insercin del trabajo asalariado y por
cuenta ajena en un modelo de empresa,19 en la que originariamente rige un sistema taylorista de
organizacin de trabajo que se caracteriza por la notable uniformidad del trabajo a desarrollar y, derivado
de ello, con unas exigencias de uniformidad tambin en las condiciones de prestacin de trabajo.20 Se
trata pues de un modelo de trabajador netamente tipificado en relacin con los distintos elementos que
definen el tipo de vinculacin que le unen con el empleador. En otros trminos, existe una clara unidad
en las funciones que se realizan, la cualificacin personal del trabajador, la duracin y distribucin del
tiempo de trabajo, el lugar de prestacin de servicios, el grado de sometimiento del trabajador a las
rdenes recibidas del empleador y la consiguiente sumisin al poder disciplinario del mismo, los
instrumentos de control del trabajo desarrollado, el sistema retributivo establecido, etc. De esta manera,
se confirma que el fenmeno del trabajo subordinado es una consecuencia de los procesos de
14
En igual sentido: Ermida Uriarte, Oscar; Hernndez Alvarez, Oscar, ob. cit., p. 69; Rodrguez-Piero, Miguel, Contrato de
trabajo y autonoma del trabajador, en Cruz Villaln, Jess (Coordinador), Trabajo subordinado y trabajo autnomo en la delimitacin de las
fronteras del Derecho del Trabajo. Estudios en homenaje de Jos Cabrera Bazn, Madrid, 1999, p. 21 s.
15 Que el objeto de regulacin (y de proteccin) del Derecho del Trabajo venga siendo tradicionalmente el trabajo dependiente
por cuenta ajena no es, evidentemente, consecuencia de una decisin doctrinal o poltica tomada en abstracto, sino de una
necesidad histrica suficientemente conocida: la necesidad de introducir una regulacin protectora en el trabajo industrial del
siglo XIX, con el doble fin de mejorar la condicin obrera y de preservar en sus grandes lneas el orden social y econmico
establecido. As lo plantea Montoya Melgar, Alfredo, Sobre el trabajo dependiente como categora delimitadora del Derecho del Trabajo, en
Cuz Villaln, Jess (Coordinador) Trabajo subordinado y trabajo autnomo en la delimitacin de las fronteras del Derecho del Trabajo.
Estudios en homenaje de Jos Cabrera Bazn, Madrid, 1999, p. 59-60.
16 Perulli, Adalberto, ob. cit., p. 7.
17 Decidor en este sentido es el artculo 153 N 10 del CdT que posibilita la determinacin de sanciones por infracciones a las
disposiciones del Reglamento Interno dictado por el empleador.
18 Esta nocin de trabajo subordinado es precisamente la que subyace a la definicin contenida en el artculo 3 letra b) del
Cdigo del Trabajo (CdT), conforme a la cual es trabajador: toda persona natural que preste servicios personales intelectuales o
materiales, bajo dependencia o subordinacin, y en virtud de un contrato de trabajo.
19 Se puede sostener que el contenido de la subordinacin plantea dos dimensiones. Primero, como el vnculo de sujecin por
parte del trabajador y, correlativamente, de mando por parte de quien ejerce la direccin de la empresa: es decir el empleador.
Segundo, como la insercin del trabajador en la entidad que es la empresa y sujecin, por tanto, del trabajador a la organizacin
y direccin de sta. No obstante, ambos aspectos no son ms que dos visiones desde distintos ngulos. En este sentido, Rojas
Mio, Irene, Manual de Derecho del Trabajo, Editorial Lexis Nexis, Santiago, 2004, p. 24.
20 Cruz Villaln, Jess, El proceso evolutivo de delimitacin del trabajo subordinado, ob. cit., p. 170.
5
industrializacin y, en especial, del alto nivel de divisin del trabajo que ello genera.21 Esto se explica,
porque la divisin del trabajo hace indispensable que el trabajador se someta a las instrucciones
impartidas por el empleador y que desarrolle su actividad en el tiempo, lugar y forma que ste determina,
lo que origina este esencial factor, propio y exclusivo de la relacin jurdica laboral.22
Sin perjuicio de lo anterior, es importante hacer presente que normalmente los trminos subordinacin y
dependencia se plantean como conceptos sinnimos, siendo ste, por ejemplo, el esquema que sigue
nuestra legislacin laboral (v. gr. artculos 3 letra b y 7 del CdT) y que confirma la evolucin de la
jurisprudencia judicial en Chile.23 No obstante, para los efectos del presente estudio consideraremos los
trminos subordinacin y dependencia como conceptos distintos, pues ello nos permitir
comprender ms claramente el surgimiento de nuevas formas de prestacin de servicios que, por sus
caractersticas propias, se ubican en un plano intermedio o fronterizo entre el trabajo regulado y
protegido por el Derecho del Trabajo y las ocupaciones sujetas a las normas generales del Derecho Civil
o Comercial.24 En efecto, ante esa separacin dicotmica efectuada sobre la base de la forma de
prestacin de servicios personales, para los efectos de determinar el Derecho que le es aplicable, se
plantea la interrogante sobre lo que ocurre en un escenario de profundas y rpidas transformaciones
empresariales, como aquel que es propio de nuestro tiempo, cuando comienzan a proliferar formas de
empleo realizadas sin subordinacin jurdica (como es propio del trabajo autnomo), aunque en
condiciones de dependencia econmica del prestador de servicios respecto de la empresa o persona que
los recibe (como tradicionalmente es caracterstico del trabajo subordinado). Este es precisamente el
contexto en el que se ubica el desarrollo de las nuevas formas de empleo autnomo.
21
En este sentido, Lwisch, Manfred, Arbeitsrecht, 3 Edicin, Dsseldorf, 1991, p. 34; as como, Montoya, Alfredo, Derecho del
Trabajo, 16 Edicin, Madrid, 1995, p. 60 s.
22 En lo que respecta a los elementos que permiten establecer la existencia de un vnculo de subordinacin, tanto la doctrina
como la jurisprudencia, normalmente consideran como tales a los siguientes: la continuidad y permanencia de los servicios
prestados; la obligacin de asistencia del trabajador; el cumplimiento de un horario de trabajo; la sujecin a instrucciones u
rdenes; la ausencia de riesgos econmicos vinculados a los resultados de la actividad empresarial; la concurrencia al lugar de
trabajo; la supervigilancia o supervisin directa; la insercin en la organizacin del empleador, la retribucin a travs de un
salario, el hecho que el material y los equipos utilizados para desempear el trabajo no sean de propiedad del trabajador, etc.
Vase: Rojas Mio, Irene, ob. cit., p. 27; Perulli, Adalberto, ob. cit., p. 7; Glvez Prez, Thelma, Para reclasificar el empleo: lo clsico
y lo nuevo, en Cuaderno de Investigacin N 14, Direccin del Trabajo, Santiago, 2001, p. 18 s. En detalle: Urza Mancilla,
Leandra, El vnculo de subordinacin o dependencia como elemento del contrato de trabajo (jurisprudencia), Editorial Lexis Nexis, Santiago,
2003.
23 Vase: Urza Mancilla, Leandra, El vnculo de subordinacin o dependencia como elemento del contrato de trabajo, ob. cit., p. 43 s.
24 En este estudio se considerar, a la subordinacin como un concepto jurdico y, por el contrario, a la dependencia como una
nocin ms bien de ndole econmica, en el entendido que el trabajo prestado a un tercero es el medio nico o principal de
subsistencia para el trabajador y su familia, vale decir, el trabajador depende econmicamente de los servicios que presta al
empleador y requiere la remuneracin para satisfacer sus necesidades econmicas personales y familiares. Si la dependencia
econmica es un elemento ajeno al contrato de trabajo y que carece de aptitud distintiva, es indudablemente un criterio que
adquirir relevancia al momento de proponer una respuesta jurdica a las interrogantes que plantean las formas de empleo que
se ubican en las zonas fronterizas o grises del Derecho del Trabajo. Vase: Rivas, Daniel, La subordinacin. Criterio distintivo del
contrato de trabajo, Fundacin de Cultura Universitaria, Montevideo, 1999, p. 58-59.
6
3.
EL TRABAJO AUTNOMO
El trabajo autnomo es aquel que permite, a quien lo desarrolla, disponer libre y plenamente sobre el
modo de ejecucin de sus servicios personales. Por lo anterior, el trabajo autnomo se caracteriza por
carecer de condicionamientos jurdicos en su realizacin. De lo expuesto, se entiende que al no estar
presentes en esta forma de prestacin de servicios los elementos de ajenidad y de subordinacin, quien
los realiza est en mejores condiciones de poder salvaguardar sus propios intereses laborales, lo que, en
trminos generales, hace innecesario recurrir a un sistema normativo protector como es el propio del
Derecho del Trabajo. Por este motivo, los trabajadores autnomos encauzan su quehacer en el marco de
las reglas y principios del Derecho Civil o Comercial.
Es interesante sealar que el trabajo autnomo o independiente es definido en la mayora de los
ordenamientos jurdicos por la va de la exclusin, es decir, se entiende por tal a todo aquel que no es
trabajo subordinado, lo que es tambin una consecuencia de la nocin tradicional del Derecho del
Trabajo que se centra en la figura del trabajador subordinado.25 Por consiguiente, el trabajo autnomo no
constituye una categora general y unitaria, sino una abstraccin terica que incluye regmenes jurdicos
mltiples y fragmentarios, por lo que constituye un fenmeno complejo y diversificado. Es as, como el
concepto de trabajo autnomo comprende diversas formas de relaciones contractuales, tales como:
contrato de servicios, agencias y ejercicio de profesiones liberales. Asimismo, el trabajo autnomo se
vincula con nuevas relaciones contractuales que a menudo la legislacin no regula especficamente, como
es el caso de las franquicias, el factoring, el leasing, la produccin y suministro de software, etc.26
Finalmente, para una real comprensin del trabajo autnomo es preciso distinguir el trmino del
denominado falso trabajo autnomo,27 conformado por formas de trabajo subordinado que se disfrazan o
encubren como trabajo autnomo. Los falsos autnomos son trabajadores a los que se trata como
autnomos, pero que desde un punto de vista jurdico estn claramente dentro de la categora de los
trabajadores subordinados.28 Por lo tanto, respecto de esta clase de trabajadores es preciso interpretar o
25
En nuestro ordenamiento jurdico, particularmente, en el artculo 3 letra c) del CdT se define al trabajador independiente como:
aquel que en el ejercicio de la actividad de que se trate no depende de empleador alguno ni tiene trabajadores bajo su
dependencia.
26 En este sentido: Perulli, Adalberto, ob. cit., p. 8.
27 Entre otros, Gutirrez-Solar Calvo, Beatriz, El autnomo econmicamente dependiente: problemtica y mtodo, en Revista Aranzadi
Social N 18, Madrid, 2003, p. 50; Perulli, Adalberto, ob. cit., p. 9.
28 Un ejemplo de esta situacin en nuestra realidad laboral, es el de los llamados contratos a honorarios, a travs de los cuales
se pretende, en algunos casos, someter a las reglas civiles o mercantiles un conjunto de prestaciones de servicios personales
que, en los hechos, se ejecutan bajo verdadera subordinacin, en vistas a evadir el cumplimiento de la normativa laboral y de la
seguridad social.
7
actualizar los criterios utilizados para definir el trabajo subordinado, de tal manera de poder determinar la
legislacin que ser aplicable a las prestaciones de servicios que ellos realizan.
4. LAS TRANSFORMACIONES EMPRESARIALES Y LA EXPANSIN DEL TRABAJO
AUTNOMO
La expansin del trabajo autnomo est indisolublemente ligada a las transformaciones que ha
experimentado el escenario empresarial y laboral en el ltimo tiempo, pues es expresin de una bsqueda
por alcanzar mayores grados de flexibilidad, superando un modelo de relaciones laborales creado al alero
de la influencia que supuso en el mundo capitalista la empresa fordista taylorista. Lo interesante es que
estos mismos cambios permiten explicar una nueva concepcin del Derecho del Trabajo que ha
comenzado a tomar forma en los pases ms desarrollados29 y que apunta a concebir a esta rama del
Derecho como un conjunto de normas y principios protectores del trabajo en general, si bien de manera
diferenciada, ms all de las fronteras tradicionales del trabajo subordinado y del trabajo autnomo.30
Ahora bien, en lo que respecta a las transformaciones experimentadas en el mbito laboral, cabe destacar
que en los ltimos aos tanto el trabajo, como su organizacin en la estructura empresarial, han sufrido
considerables cambios. En este proceso han intervenido diversos factores, tales como: el surgimiento de
nuevas tecnologas y su aplicacin en los procesos productivos, e indudablemente, la globalizacin de la
economa mundial.31 Estos cambios han hecho posible, adems, superar en gran medida el modelo de
produccin fordista para dar lugar a uno de carcter postmoderno32 y, a su vez, esta mutacin en los
procesos de produccin, ha generado una trascendental transformacin en la forma de desarrollar el
trabajo subordinado.33
En este contexto, es indudable que uno de los motores de cambio de las tradicionales estructuras de
organizacin empresarial ha sido el fenmeno de la descentralizacin productiva,34 el que ha remecido
29
Vase: Comisin de la Comunidad Europea, Libro Verde: Modernizar el Derecho Laboral para afrontar los retos del siglo XXI,
Bruselas, 22 de noviembre de 2006.
30 Vase: Supiot, Alain (Rapporteur gnral), Transformations du travail et devenir du droit du travail en Europe, junio 1998, p. 191 s.;
Ermida Uriarte, Oscar; Hernndez Alvarez, Oscar, Crtica de la subordinacin, II Parte, en Revista Laboral Chilena, mayo 2002, p.
68; Walker Errzuriz, Francisco, ob. cit., p. 78-79.
31 Sobre la materia vase: Brunet, Ignasi; Belzunegui, Angel, Empresa y estrategia en la perspectiva de la competencia global, Editorial
Ariel, Barcelona, 2000; OKean Alonso, Jos, El nuevo entorno econmico de la empresa, en Rodrguez- Piero Royo (Coordinador),
El empleador en el Derecho del Trabajo, XVI Jornadas Universitarias Andaluzas de Derecho del Trabajo y Relaciones Laborales, ,
Editorial Tecnos, Madrid, 1999, p. 17 s.
32 Hanau, Peter, Die Zukunft des Arbeitsrechts, en Revista Recht der Arbeit, 1999, p. 163.
33 Lwisch, Manfred, Arbeitsrecht und wirtschaftlicher Wandel, en Revista Recht der Arbeit, 1999, p. 69 s.
34 La descentralizacin productiva puede definirse como: la forma de organizacin del proceso de elaboracin de bienes o de
prestacin de servicios para el mercado final de consumo, en virtud del cual una empresa decide no realizar directamente a
travs de sus medios materiales y personales ciertas fases o actividades precisas para alcanzar el bien final de consumo, optando
8
tambin las formas clsicas de prestacin de servicios personales al interior de la empresa. Lo anterior se
explica, porque a partir de la dcada de 1980, un conjunto de factores impulsaron una profunda
reestructuracin econmica que trascendera, entre otros mbitos, a las estrategias de organizacin de las
empresas. El objeto subyacente a estos nuevos cambios fue hacer frente a la incertidumbre causada por
unas rpidas mutaciones en el entorno econmico, institucional y tecnolgico de las empresas, para lo que
era preciso introducir ms flexibilidad en la produccin, gestin y comercializacin. A la postre, era
preciso arbitrar nuevas estrategias de organizacin y de gestin, porque ni las grandes ni las pequeas
empresas se consideraban ya por si solas capaces de desenvolverse y progresar en una muy diferente
situacin econmica que condicionaba su sistema de produccin y la posibilidad de cumplir en los
mercados.35
A su vez, debe considerarse que la descentralizacin productiva no slo comprende la externalizacin de
las fases productivas, sino que tambin presenta una manifestacin interna o desconcentracin
productiva, que supone que, al interior de las empresas, las unidades econmicas y administrativas que la
componen acten con autonoma y asuman con capacidad la gestin de la fase productiva que le
corresponda.36 Ambas manifestaciones de la descentralizacin productiva persiguen la eficiencia y
flexibilidad en el funcionamiento de la empresa, pero sus objetivos inmediatos y los mecanismos con los
cuales operan son distintos. La desconcentracin productiva tiene como objetivo romper el centralismo al
interior de la empresa, generando unidades productivas dotadas de autonoma y flexibilidad, lo que se
logra especialmente a travs de una estructura horizontal de la empresa, lo que supone, entre otros
aspectos: la disminucin de los escalones jerrquicos; la generacin de vas informales y no burocrticas
de informacin y de comunicacin interna entre las unidades productivas; el reparto en la toma de
decisiones y; sobre todo, el paso de una estructura basada en funciones por una basada en productos.37
Por su parte, la externalizacin conlleva el desplazamiento fuera de la empresa de ciertas tareas o fases del
proceso productivo. Se sustituye, de esa forma, la visin paramtrica de la empresa, esto es, la labor de la
en su lugar por desplazarlas a otras empresas o personas individuales, con quienes establece acuerdos de cooperacin de muy
diverso tipo. En este sentido: Cruz Villaln, Jess, Outsourcing y relaciones laborales, en VV.AA., Descentralizacin productiva y nuevas
formas organizativas del trabajo, Coleccin Informes y Estudios, Ministerio del Trabajo y Asuntos Sociales, Madrid, 2000, p. 253.
35 Rivero Lamas, Juan, La descentralizacin productiva y las nuevas formas organizativas del trabajo, en VV.AA., Descentralizacin productiva
y nuevas formas organizativas del trabajo, Coleccin Informes y Estudios, Ministerio del Trabajo y Asuntos Sociales, Madrid, 2000,
p. 21-22.
36 Ugarte Cataldo, Jos Luis, La descentralizacin productiva: la nueva moda en las relaciones laborales, en Revista Laboral Chilena, enero
2001, p. 58.
37 Vase tambin: Cruz Villaln, Jess, El proceso evolutivo de delimitacin del trabajo subordinado, en ob. cit., p. 175; Cruz Villaln,
Jess, Outsourcing y relaciones laborales, en Rodrguez-Piero Royo, Miguel (Coordinador), El empleador en el Derecho del Trabajo, XVI
Jornadas Universitarias Andaluzas de Derecho del Trabajo y Relaciones Laborales, Editorial Tecnos, Madrid, 1999, p. 251 s.;
Rodrguez Ramos, Mara Jos, Escisin de empresas y externalizacin de servicios, en Rodrguez-Piero Royo, Miguel (Coordinador),
El empleador en el Derecho del Trabajo, XVI Jornadas Universitarias Andaluzas de Derecho del Trabajo y Relaciones Laborales,
Editorial Tecnos, Madrid, 1999, p. 353 s.
9
propia empresa es la nica variable para la produccin del bien final, por una visin estratgica, segn la
cual la produccin del bien final es el resultado de la accin simultnea y coordinada de diversas
empresas.38
Ambas dimensiones de la descentralizacin productiva tienen importantes efectos laborales, los que
repercuten tambin, en mayor o menor medida, en la regulacin jurdica del trabajo. Es as, como la
desconcentracin productiva aumenta los grados de autonoma de las diversas unidades productivas, por
lo que cambia el rol del trabajador al interior de la empresa. En consecuencia, el trabajador ya no es un
mero ejecutor de tareas establecidas (como es propio del modelo fordista),39 sino que debe convertirse en
un sujeto con iniciativa, creatividad y asumiendo mayores responsabilidades en los resultados de la
empresa. Lo anterior trae consigo nuevos desafos para el movimiento sindical, como asimismo, motiva la
bsqueda de nuevas instancias de participacin.40 No obstante, estas transformaciones internas no
conllevan necesariamente una mutacin de la naturaleza de la relacin jurdica laboral, sino que implican
un cambio en el rol del trabajador en la empresa (ejemplo: capacidad de trabajar en equipo; liderazgo,
inteligencia emocional). En general, en el mbito de la desconcentracin productiva, estamos ante una
temtica que ocupa ms bien a la administracin del personal que al Derecho del Trabajo.41
Por otra parte, la externalizacin ocasiona importantes efectos en el mbito jurdico laboral, lo que
repercute en los sistemas normativos debido a la falta de adecuacin de los modelos tradicionales de
regulacin del trabajo subordinado al nuevo esquema organizativo del empleo en las empresas. Por ende,
se origina la necesidad de replantear el Derecho del Trabajo para que pueda hacer frente al nuevo
escenario en el que se desarrollan las relaciones laborales, como a su vez, al surgimiento de las nuevas
formas que asumen las prestaciones de servicios. En la actualidad, para lograr una mayor flexibilidad en el
proceso de produccin, atendido el carcter esencialmente variable que presenta la competencia en un
escenario complejo y globalizado, como asimismo, para lograr un aumento de la competitividad de la
empresa, la externalizacin plantea la necesidad de aminorar la estructura productiva. Por este motivo,
ciertas tareas que antes eran realizadas en la empresa se extraen de ella y pasan a ser realizadas por
38
Ugarte Cataldo, Jos Luis, ob. cit., p. 58.

Refirindose a los llamados sistemas fordistas de gestin, Toms Moulian (El consumo me consume, Libros del Ciudadano,
Ediciones Lom, Santiago, 1999, p. 49) seala que: En la cadena industrial existe el parcelamiento del trabajo, la simplificacin
extrema de las acciones que cada agente ejecuta sobre los objetos en movimiento. El trabajo se convierte en la repeticin
extenuante del mismo movimiento, realizado infinitas veces, en un lapso de tiempo predeterminado e impuesto por la lgica de
la serie. La escenificacin de Chaplin en Tiempos Modernos revela hasta qu punto el hombre mismo, para poder seguir el
ritmo de la mquina, debe actuar como mquina, hacerse mbolo o palanca. En las escenas magistrales de esa pelcula se
muestra mejor, que en cualquier anlisis terico, la cosificacin del trabajo humano en la civilizacin industrial.
40 En este sentido: Ugarte Cataldo, Jos Luis, ob. cit., p. 59.
41 En este contexto se explica la importancia que para el sector empresarial tiene la introduccin de sistemas de remuneracin
flexibles y participativos. Vase: Bravo, David; Larragaa, Osvaldo; Ramos, Joseph, Una nueva agenda de polticas de empleo, en
Ramos, Joseph (editor), Polticas de empleo e institucionalidad laboral para el siglo XXI, Editorial Universitaria, Santiago, 2003, p. 49 s.
39
10
terceros. Lo anterior, dice relacin no slo con actividades generales (v. gr. aseo, vigilancia, etc.), sino que
tambin con actividades propiamente productivas.42 De esta manera, la externalizacin implica
bsicamente tres procesos distintos que producen importantsimos efectos laborales,43 como lo son la
subcontratacin,44 la conformacin de grupos de empresa45 y el incremento de los empleos autnomos.
Por las limitaciones del presente estudio, nos referiremos exclusivamente al tercero de ellos.
La autonomizacin del trabajo determinar el marco en el que comienzan a configurarse nuevas formas
de trabajo autnomo. Al referirnos a la autonomizacin del trabajo estamos aludiendo a la revalorizacin
del trabajo autnomo y, en consecuencia, a un proceso de paulatina disminucin cuantitativa de las
relaciones de trabajo bajo subordinacin. Esto significa que servicios personales que en un contexto
tradicional se realizaban en virtud de un contrato de trabajo, hoy, ante un nuevo escenario de
organizacin empresarial, se prestan a travs de contrataciones civiles o mercantiles, toda vez que a causa
del adelgazamiento de la estructura organizativa de la empresa, trabajadores que laboraban en ella
comienzan a asumir parcelas de actividad efectuadas con anterioridad por los empleadores, ya sea en
calidad de trabajadores autnomos o constituyendo pequeas empresas. Esto debe entenderse tambin
vinculado a polticas sociales para enfrentar al desempleo, pues por la va de subsidios o microcrditos se
fomenta que personas cesantes se independicen econmicamente asumiendo una actividad econmica
por cuenta propia.46
Desde otro punto de vista, es posible sealar que el desarrollo del trabajo autnomo puede corresponder
a dos clases de estrategias empresariales: de desvalorizacin, esto es, se recurre al trabajo autnomo para
expulsar del Derecho del Trabajo a los trabajadores menos calificados y en situaciones precarias, por
tanto, el trabajo independiente aparece como una forma eventualmente fraudulenta para desregular las
protecciones del trabajador, especialmente, para bajar costos de proteccin social. Por otra parte, se puede
reconocer una estrategia de valorizacin, en cuanto al recurrir al trabajo autnomo se libera la capacidad
de innovacin y de adaptacin de estos trabajadores, sobre todo, si cuentan con un alto nivel de
calificacin. Este sera el modelo ideal de trabajo postfordista: flexible en trminos de tiempo, lugar, de
tipo de servicios y de costos. En consecuencia, esta segunda estrategia respondera a las necesidades de
42
Vase el dictamen de la Direccin del Trabajo N 151/05, de fecha 10 de enero de 2007, que fija el sentido y alcance de los
artculos 183-A a 183-D del CdT.
43 Vase: Ugarte Cataldo, Jos Luis, ob. cit., p. 59 s.
44 En detalle: Palavecino, Claudio, Subcontratacin. Rgimen jurdico del trabajo subcontratado y del suministro de personal, Editorial
Jurdica de Chile, Santiago, 2006; Lizama Portal, Luis; Ugarte Cataldo, Jos Luis, Subcontratacin y suministro de trabajadores,
Editorial Lexis Nexis, 2007.
45 Ver: Rojas Mio, Irene; Aylwin Chiorrini, Andrs, Grupos de empresas en el Derecho del Trabajo chileno, Editorial Lexis Nexis,
Santiago, Chile, 2006.
46 Vase: Caamao Rojo, Eduardo, Seguro de cesanta y promocin del empleo, en Revista de Derecho, Pontificia Universidad Catlica
de Valparaso, volumen XXIV, 2003, p. 187 s.
11
sectores econmicamente avanzados, en los que la exigencia de innovacin y de calidad obligan a
competir sobre la capacidad y creatividad de los trabajadores.47
Aunque la externalizacin no implica necesariamente el traslado de actividades empresariales a
trabajadores en rgimen de autonoma, lo cierto es que se trata de una va privilegiada de incremento de
dicho rgimen, de forma tal que el desarrollo de la descentralizacin debe considerarse como uno de los
factores ms importantes de incremento del trabajo autnomo. Esto se explica, porque la externalizacin
de servicios puede ser asumida, incluso con ventaja, por parte de los trabajadores autnomos.48 Una clara
manifestacin de lo anterior es que servicios que antes eran producidos o generados por la propia
empresa en un esquema fordista tradicional, hoy pueden ser contratados con uno o varios proveedores
externos (trabajadores autnomos). En definitiva, la externalizacin y la proliferacin del trabajo
autnomo, as como un cambio en la visin tradicional del Derecho del Trabajo, que ha llevado a atenuar
su proceso expansivo,49 han sentado las condiciones propicias para el surgimiento de formas de empleo
fronterizas, que sern analizadas a partir del punto siguiente, as como para la bsqueda de nuevas y
diferenciadas formas de tutela jurdica para el prestador de un servicio personal en este mbito, que
rebasan tambin los esquemas ms tpicos de la accin protectora de esta rama del Derecho.
5. EL TRABAJO AUTNOMO ECONMICAMENTE DEPENDIENTE
Sobre el trabajo autnomo econmicamente dependiente (TAED)50 debe efectuarse una primera e
importante precisin, en el sentido que no es una modalidad atpica de contratacin laboral a la manera
del trabajo a tiempo parcial sino que se trata de una calificacin que recae sobre un contrato de
prestacin de servicios civil o comercial, de la cual depende la aplicacin parcial del Derecho del
Trabajo.51 Por lo anterior, se plantea que la categora jurdica de TAED mantiene la relevancia de la
tradicional distincin entre trabajo autnomo y subordinado, y que no sirve para decidir sobre el criterio
de aplicacin del ordenamiento laboral, sino para diferenciar el bloque de normativa aplicable.52
47
Supiot, Alain (Rapporteur gnral), ob. cit., p. 11.

Del Rey Guanter, Salvador; Gala Durn, Carolina, ob. cit.
49 La etapa expansiva del Derecho del Trabajo tuvo lugar en base a un doble motor interpretativo: la presuncin legal a favor
de la existencia de un contrato de trabajo y la escasa relevancia concedida por la judicatura a la voluntad de las partes como
indicador de la naturaleza de los contratos, en el entendido que el nomen juris dado por las partes al contrato constitua una
maquinacin fraudulenta dirigida lisa y llanamente a eludir el cumplimiento de las normas laborales. Con todo, en los ltimos
tiempos se viene observando un importante giro en estas actitudes, de tal manera que la tendencia expansiva del Derecho del
Trabajo parece bastante frenada, en beneficio de la ampliacin de la esfera contractual civil/mercantil. En este sentido:
Montoya Melgar, Alfredo, Derecho del Trabajo, ob. cit., p. 64-65.
50 Estas nuevas formas de empleo autnomo se conocen tambin como parasubordinacin y trabajo cuasiasalariado.
51 Gutirrez-Solar Calvo, Beatriz, ob. cit., p. 45.
52 Ruiz Castillo, Mara, Delimitacin subjetiva del Derecho del Trabajo. Un interrogante especfico: el trabajo parasubordinado, en Revista
Relaciones Laborales, tomo II, Espaa, 1991, p. 162-163.
48
12
Esta variante de trabajo autnomo se caracteriza por una especial y determinante dependencia econmica
entre el prestador del servicio y la empresa o persona que recibe dicho servicio. Como lo plantea Beatriz
Gutirrez-Solar,53 el fenmeno del empleo autnomo con ciertas caractersticas que lo alejan de la nocin
tradicional de autonoma en la prestacin del servicio, supone que estos trabajadores se convierten en
verdaderos satlites de la empresa para la cual realizan alguna actividad retribuida, vinculndose con ella
de manera casi exclusiva, lo que motiva que dependan econmicamente de sta para su subsistencia.
Dicho de otra forma, nos encontramos frente a la situacin jurdica de ciertas personas que, sin estar
sujetas a una relacin de trabajo subordinado, prestan una colaboracin continua y coordinada a la
empresa y que, por razones fcticas y de desnivel econmico, contratan sus servicios con sta en
condiciones de inferioridad.54 Es as, como contratos de obras, de prestacin de servicios profesionales, de
transporte, comisin, agencia, etc., pueden dar a situaciones en las que quien contrata con la empresa, no
encontrndose subordinado jurdicamente a ella, se encuentra en una situacin de inferioridad que impide
el ejercicio de una efectiva libertad negocial.
En relacin con lo anterior, Perulli55 manifiesta que existen, por una parte, similitudes entre el TAED y el
trabajo subordinado y, por otra, diferencias entre el TAED y el trabajo autnomo, tales como: la
necesidad de proteccin social; la falta de contacto directo con el mercado, el nmero de relaciones
contractuales a partir de las cuales el trabajador obtiene sus ingresos; el contacto con la organizacin de la
empresa; la falta de subordinacin, pero la existencia de coordinacin de la actividad por parte de la
empresa cliente; y la duracin de la relacin contractual. En este plano, aparece la figura del TAED, la que
se configura de acuerdo a los siguientes indicadores: una persona natural que presta servicios personales a
una empresa, en forma continua,56 sin encontrarse sujeto a tiempos de trabajo, a instrucciones o medidas
de control en cuanto a la ejecucin de la actividad para la que fue contratado,57 pero que se encuentra en
una especial situacin de dependencia desde el punto de vista econmico, pues sus ingresos proceden en
su totalidad o en su mayor parte de un nico cliente.58
53
Gutirrez-Solar Calvo, Beatriz, ob. cit., p. 43-44.

En este sentido, Ermida Uriarte, Oscar; Hernndez Alvarez , Oscar, ob. cit., p. 66.
56 Por tanto, se excluyen de la nocin de TAED las prestaciones espordicas o no prolongadas en el tiempo, toda vez que es
precisamente esta permanencia en la vinculacin entre el prestador del servicio personal y quien lo recibe, lo que va
determinando la especial dependencia econmica del trabajador autnomo.
57 Esto significa que la prestacin de servicios no se da bajo subordinacin, sino que en rgimen de colaboracin con quien lo
recibe. Para estos efectos, la existencia de la coordinacin ha de derivar de un programa negocial en el que la prestacin se
inserte como medio para la realizacin del programa y expresa la conexin funcional de la prestacin de la actividad ejercitada
por el destinatario de la misma.
58 Ruiz Castillo, Mara, ob. cit., p. 170 s.
54
13
Teniendo en cuenta lo anterior, en cuanto nos permite comprender el escenario y las particularidades que
definen y dan forma al TAED se analizarn en el siguiente acpite algunas respuestas dadas en el Derecho
Comparado para asumir y dar solucin a la necesidad de tutela jurdica de esta nueva generacin de
trabajadores autnomos.
6. EL TRABAJO AUTNOMO ECONMICAMENTE DEPENDIENTE Y EL DERECHO DEL
TRABAJO
El TAED conlleva un desafo importante para el Derecho del Trabajo, pues la dependencia econmica
que se produce entre el trabajador autnomo y la empresa a la cual ste presta servicios de manera
coordinada y continua, lo coloca en una situacin fronteriza entre el trabajador subordinado y el
trabajador autnomo propiamente tal, asemejndose al primero por su necesidad de proteccin y, al
segundo, por la libertad en el desarrollo de actividad laboral. En consecuencia, esta especial forma de
dependencia econmica desnaturaliza el concepto tradicional de independencia o autonoma y, por ende,
del mbito de prestaciones de servicios no reguladas por el Derecho del Trabajo.
Por lo anterior, el condicionamiento del trabajador autnomo a una empresa solvente en el trfico
econmico, al que se puede aludir como dependencia del autnomo, constituye el fundamento que
legitima la pretensin de imputacin de deberes y responsabilidades a la empresa que se beneficia con la
actividad de esa persona, pues la dependencia derivada de dicha relacin genera una especial vinculacin
entre dos partes, que no se da por regla general en los casos tpicos de trabajo autnomo y, adems, existe
un cierto grado de desequilibrio contractual entre ellas que explica la necesidad de proteccin.59 En todo
caso, como la naturaleza de la dependencia es distinta, se busca un rgimen de proteccin similar al que
otorga el Derecho del Trabajo y el Derecho de la Seguridad Social, pero sin perder de vista las diferencias
de ambos tipos de prestaciones. As lo ha entendido tambin la doctrina italiana,60 para la cual el TAED
no se plantea como un criterio sustitutivo de la subordinacin en cuanto elemento determinante del
mbito de aplicacin del Derecho del Trabajo, sino como factor propio de ciertas categoras de trabajo
autnomo que requieren ser tuteladas por ser prevalentemente personales, continuadas y coordinadas por
la empresa en condiciones que evidencian una debilidad contractual por quien presta los servicios. Por lo
tanto, la afirmacin de que estas categoras requieren tutela legislativa, no significa que la misma deba ser
otorgada por la disciplina especfica aplicable al trabajo subordinado.
59
60
Gutirrez-Solar Calvo, Beatriz, ob. cit., p. 43-44.

Santoro Passarelli, Giuseppe, Il lavoro, cit. por Ermida Uriarte, Oscar; Hernndez Alvarez, Oscar, ob. cit., p. 67.
14
De esta forma, frente a las categoras contractuales que configuran al TAED no se trata de desconocer la
naturaleza civil o comercial que las partes le han otorgado a la relacin que las une, es decir, no se
pretende atribuir al contrato de prestacin de servicios la calificacin jurdica de un contrato de trabajo, lo
que podra vulnerar su voluntad manifestada al momento de contratar,61 sino que se respeta la intencin y
voluntad de las partes de vincularse civil o comercialmente y se cubre mediante una proteccin de
naturaleza cuasi laboral, la necesidad de proteccin derivada de la dependencia econmica. El anterior es
el criterio seguido por la doctrina62 y la legislacin de aquellos pases en los que el TAED tiene un
reconocimiento legal.63
En Alemania, se reconoce la categora del TAED a travs de lo que la normativa de ese pas tipifica como
arbeitnehmerhnliche Personen64. En general, son calificados dentro de esta categora por la doctrina
alemana,65 los sujetos que prestan un servicio y que por falta de subordinacin no son trabajadores y, a su
vez, por su dependencia econmica no son empresarios. Ahora bien, el 12 letra a) Tarifvertragsgesetz66
seala que sus disposiciones son aplicables tambin en lo pertinente a los cuasiasalariados y los define
como: aquellas personas que son econmicamente dependientes y que son comparables con los
trabajadores en cuanto a su necesidad de proteccin social. A continuacin, esta norma determina los
criterios que deben concurrir para calificar a un trabajador autnomo como cuasiasalariado, cuales son:
a) que en virtud de un contrato de prestacin de servicios o de obra se ocupe para otras personas;
b) que la prestacin de servicios de que se trate la ejecute personalmente y, en esencia, sin la
colaboracin de trabajadores y;
61
Cabe recordar que no estamos en presencia del denominado falso trabajador autnomo, caso en el cual para evadir el
cumplimiento de obligaciones laborales y previsionales se recurre a formas contractuales civiles o mercantiles, en circunstancias
que, en los hechos, concurren los elementos propios de una relacin laboral tradicional.
62 Vase: Cruz Villaln, Jess, El proceso evolutivo de delimitacin del trabajo subordinado, en ob. cit., p. 186 s.; Montoya Melgar,
Alfredo, Sobre el trabajo dependiente como categora delimitadora del Derecho del Trabajo, en ob. cit., p. 64 s.
63 En Espaa, el artculo 1 del Estatuto de los Trabajadores establece que: el trabajo realizado por cuenta propia no estar
sometido a la legislacin laboral, excepto en aquellos aspectos que por precepto legal se disponga expresamente. Este es el caso,
entre otros, de la actual normativa de la seguridad y salud en el trabajo (artculo 25 Ley N 31/1995 de Prevencin de Riesgos
Laborales, de fecha 8 de noviembre de 1995) o del artculo 3 apartado 1 de la Ley Orgnica N 11/1985 de Libertad Sindical,
que reconoce el derecho de afiliacin sindical limitadamente a los trabajadores por cuenta propia que no tengan trabajadores a
su servicio. Vase: Albiol Montesinos, Ignacio; Camps Ruiz, Luis; Lpez Ganda, Juan; Sala Franco, Toms, Derecho del Trabajo,
Tomo II, Contrato Individual, 5 edicin, Editorial Tirant Lo Blanch, Valencia, 2003, p. 34.
64 Literalmente se puede traducir como personas que se asemejan a un trabajador.
65 Entre otros: Dieterich, Thomas; Hanau, Peter; Schaub, Gnter, Erfurter Kommentar zum Arbeitsrecht, 3 edicin, Mnchen,
2003, p. 1378; Schaub, Gnter, Arbeitsrechts-Handbuch, 9 edicin, Mnchen, Alemania, 2000, p. 87 s.; Preis, Ulrich,
Arbeitsrecht. Praxis-Lehrbuch zum Individualarbeitsrecht, Kln, 1999, p. 66 s.
66 12 a TVG: Die Vorschriften dieses Gesetz gelten entsprechend fr Personen, die wirtschaftlich abhngig und vergleichbar
einem Arbeitnehmer sozial schutzbedrftig sind (arbeitnehmerhnliche Personen), wenn sie auf Grund von Dienst- oder
Werkvertrgen fr andere Personen ttig sind, die geschuldeten Leistungen persnlich und im wesentlichen ohne Mitarbeit von
Arbeitnehmern erbringen und: a) berwiegend fr eine Person ttig sind oder b) ihnen von einer Person im Durchschnitt mehr
als die Hlfte des Entgelts zusteht, das ihnen fr ihre Erwerbsttigkeit insgesamt zusteht....
15
c) que preponderantemente preste sus servicios a una persona o que del trabajo prestado para una
persona obtenga en promedio ms de la mitad de los ingresos que se derivan de su actividad laboral.
Sobre el particular, el Tribunal Federal del Trabajo alemn67 ha resuelto que los cuasiasalariados debido a
su falta de insercin en la organizacin empresarial, como asimismo, por su particular libertad para
determinar la forma de prestacin de sus servicios, no se encuentran en una situacin de dependencia
personal, como es propio de los trabajadores. En todo caso, en lugar de la dependencia y de la
subordinacin que es caracterstica de los trabajadores, concurre respecto de los cuasiasalariados una falta
de autonoma econmica. Es as que la persona que carece de esta autonoma econmica debe ser, en
relacin a su posicin social general, comparable con un trabajador y necesitado de una proteccin social,
siendo las circunstancias generales del caso en particular, en conjunto con las observaciones del trfico
jurdico, las determinantes para concluir que existira un caso de trabajador cuasiasalariado. Asimismo,
este Tribunal, poniendo de manifiesto la importancia de garantizar un cierto grado de proteccin a los
cuasiasalariados, ha resuelto que los criterios fijados por el 12 TVG para definirlos no son susceptibles
de modificarse por las partes de un proceso de negociacin colectiva, en vistas a establecer en el
instrumento colectivo exigencias adicionales a las legales que restrinjan la calificacin de un trabajador
autnomo como cuasiasalariado.68
En lo que se refiere a las consecuencias jurdicas que se derivan en el ordenamiento jurdico alemn de la
calificacin de un trabajador autnomo como cuasiasalariado, segn la definicin y los criterios antes
reseados, hay que destacar que el Derecho del Trabajo no es aplicable a estas prestaciones de servicios
personales, pues faltan respecto de ellas la mayora de los supuestos de aplicacin de esta rama del
Derecho.69 Por lo tanto, hay que estar nicamente a las reglas particulares que establecen diversas
disposiciones legales de ese pas. Es as, como en virtud de lo dispuesto expresamente por el 5
Arbeitsgerichtsgesetz, los tribunales laborales sern competentes para conocer de las controversias que se
deriven con ocasin de la prestacin de sus servicios, con lo cual se reconoce una importante medida de
proteccin, pues atendida la posicin negocial ms dbil en que se encuentran los cuasiasalariados
respecto de la empresa que recibe sus servicios, podrn hacer valer sus pretensiones ante Tribunales
especializados en temas laborales y a travs de procedimientos que recogen los principios protectores que
configuran y dan forma al Derecho del Trabajo.
67
BAG sentencia de fecha 15 de abril de 1993, AP N 12 zu 5 ArbGG 1979.

BAG sentencia de fecha 2 de octubre de 1990, AP N 1 zu 12 a TVG.
69 Schaub, Gnter, ob. cit., p. 88.
68
16
Asimismo, el Derecho alemn consagra otras importantes medidas de tutela a favor de los
cuasiasalariados,70 tales como la posibilidad de participar en procesos de negociacin colectiva y que los
efectos de los instrumentos colectivos que se celebren se apliquen tambin respecto de ellos, segn lo
dispone la ya citada norma de la TVG. De igual manera, se les reconoce derecho a feriado anual ( 2
Bundesurlaubsgesetz), proteccin frente a actos de acoso sexual en el lugar de trabajo ( 1
Beschftigtenschutzgesetz), en materia de seguridad laboral y proteccin de la salud ( 2 Nr. 3
Arbeitsschutzgesetz) y derecho a gozar de las medidas de promocin en materia de empleo para las
personas con discapacidad severa ( 54 b Schwerbehindertengesetz).
De lo expuesto, cabe destacar que ante la interrogante sobre la respuesta del Derecho frente a la
problemtica derivada de la necesidad de proteccin social que afecta al TAED, se plantea la disyuntiva de
extender las medidas de tutela jurdica intrnsecas al Derecho del Trabajo o crear unas propias para estos
grupos de prestadores de servicios, sin calificarlos necesariamente como trabajadores subordinados. Con
todo, se debe distinguir entre necesidades de proteccin laboral conectadas estrictamente con la forma
peculiar de desarrollo de la prestacin laboral (dependienteautnoma) y necesidades de proteccin social
de intereses y bienes jurdicos comunes a todo sujeto que presta un trabajo para otros. Un ejemplo claro
de esta ltima vertiente protectora sera la tutela de los derechos de la personalidad o la maternidad, toda
vez que la necesidad de tutelar estos intereses jurdicos no tiene que estar condicionada a la forma
dependiente o independiente de desarrollar una prestacin de servicios, lo que slo puede justificar una
diferencia en la forma de protegerlos.71
Atendido lo anterior, en los pases europeos que reconocen al TAED,72 la proteccin legal que se les
confiere a las personas que se encuentran en esta posicin fronteriza ha seguido el camino de establecer
una proteccin diferenciada y no asimilable totalmente a la que es propia del Derecho del Trabajo. Se
reconoce as una tutela jurdica basada en la necesidad de proteccin social, pero sin perder de vista la
naturaleza de la vinculacin contractual que los une con quien recibe los servicios, ni las particularidades
del escenario laboral en el que se desenvuelven. Es por ello que la proteccin se orienta bsicamente a:
-
asegurarles una proteccin en materia de seguridad social (pensiones, accidentes del trabajo y
enfermedades profesionales, permisos de trabajo y proteccin de la maternidad);
70
En detalle: Preis, Ulrich, ob. cit., p. 68-69.

En este sentido: Gutirrez-Solar Calvo, Beatriz, ob. cit., p. 42.
72 En esta situacin se encuentran pases como Italia, Alemania o el Reino Unido, de acuerdo a lo planteado en el informe
elaborado por Perulli, Adalberto, ob. cit., p. 10-11.
71
17
-
reconocer la aplicacin del procedimiento en materia laboral para que las controversias que puedan
suscitarse entre el trabajador autnomo y la empresa que reciba sus servicios sean resueltas por los
Tribunales del Trabajo.73
reconocimiento del derecho a feriado anual;
derecho a participar en procesos, mecanismos o instancias de capacitacin laboral;
derecho a constituir y a afiliarse a sindicatos;
reconocimiento del derecho para negociar colectivamente.
Desde la misma perspectiva, como lo hace presente Perulli, 74 la 85 Conferencia Internacional de la

Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) que tuvo lugar en 1997, formul una propuesta hasta
ahora sin xito para que se elaborase un Convenio relativo a la contratacin externa. Este Convenio se
aplicara, de conformidad a lo sealado por el artculo 1 de la propuesta, al trabajo efectuado
personalmente en condiciones de dependencia o subordinacin a la empresa, siendo dichas condiciones
similares a las que caracterizan a una relacin laboral regulada por la legislacin laboral en vigor y las
prcticas nacionales, pero en la que la persona que lleva a cabo el trabajo no posee una relacin laboral
reconocida con la empresa para la que trabaja. Sin perjuicio de lo anterior, se propona por la OIT ampliar
el mbito de aplicacin de la legislacin laboral ms all del trabajo subordinado, como asimismo,
introducir algn tipo de proteccin esencial para todas las formas de trabajo en las que se produce la
contratacin de un servicio externo, independientemente del marco jurdico que regule este servicio. En
concreto, de acuerdo al artculo 5 de la propuesta, se trataba de asegurar los siguientes derechos esenciales
en el mbito de la contratacin externa: libertad de asociacin y de negociacin colectiva; prohibicin de
discriminacin; lmite de edad para trabajar; condiciones mnimas de remuneracin; salud y seguridad en
el trabajo; proteccin en caso de accidentes del trabajo o enfermedades profesionales y, seguridad social.
En resumen, a la hora de determinar el mbito de proteccin a otorgar al TAED es necesario distinguir
dos tipos de riesgos profesionales. Por una parte, riesgos especficos, que estn conectados directamente
73
El Mensaje N 4-350, de fecha 22 de septiembre de 2003, con el cual se envi al Congreso Nacional el proyecto de ley que
sustituira el actual procedimiento laboral, ha reconocido dentro de sus objetivos (punto III.7) que: El proceso laboral busca
materializar en el mbito jurisdiccional las particularidades propias del Derecho del Trabajo, en especial su carcter protector y
compensador de las posiciones dismiles de los contratantes. De ah, la necesidad de contar con un sistema procesal
diferenciado claramente del sistema procesal civil, cuyos objetivos son no slo diversos sino en muchas ocasiones
antagnicos.
18
con las especiales condiciones tcnicas de desarrollo de una prestacin de trabajo y que, al encontrar su
explicacin en la naturaleza jurdicamente dependiente o no de la prestacin, slo se deberan reconocer a
los sujetos que prestan un servicio bajo dichas condiciones. Por otra parte, estn los riesgos comunes, los
que afectan a los intereses jurdicos de cualquier sujeto que preste un servicio para otro, por estar
conectados con valores independientes de la forma especfica de prestar el servicio, como ocurre con los
conectados con derechos de la personalidad (v. gr. derecho a la no discriminacin). Por lo tanto, ante una
necesidad de proteccin similar entre diferentes sujetos que prestan un servicio, como ocurre frente a este
ltimo tipo de riesgos, el ordenamiento jurdico debe otorgar una tutela homognea.75
7. CONCLUSIN
Sin lugar a dudas, las transformaciones que ha experimentado el mbito empresarial y laboral en el ltimo
tiempo y las diferentes interrogantes jurdicas que ello plantea para hacer realidad el sentido ltimo del
Derecho del Trabajo de dar proteccin al trabajador, han configurado un escenario muy distinto de
aquellas circunstancias histricas que demandaron una respuesta legislativa especial frente a la
problemtica laboral y social de fines del siglo XIX y principios del siglo XX. El Derecho del Trabajo vive
en la actualidad un profundo proceso de replanteamiento, de renovacin y de importantes desafos ante
realidades nuevas que han remecido sus supuestos y principios originarios, basados en un modelo
uniforme y estable de trabajo, como es el trabajo subordinado inserto en una empresa de estructura
fordista, en cuyo seno se ha configurado y desarrollado la nocin clsica de contrato de trabajo.76
Por lo anterior, el tema del TAED es tan relevante, pues se ubica en el centro de los procesos de
transformacin que experimenta el mundo laboral contemporneo y est desmoronando el dique que
tradicionalmente separaba al trabajo subordinado del trabajo autnomo y, al mismo tiempo, a reas del
Derecho tan diversas en principios y contenidos, como es el Derecho del Trabajo respecto del Derecho
Civil y Mercantil. Se abre as un nuevo espacio de reflexin jurdica que pretende ampliar la proteccin
que confiere el ordenamiento jurdico al trabajo, fundado en los valores que le dan su esencia, en razn de
provenir de un sujeto dotado de dignidad y de derechos fundamentales como es el ser humano, lo cual,
sin desconocer la realidad contempornea, no puede quedar condicionado o supeditado a las leyes del
mercado o al libre juego de la oferta y la demanda, pues la experiencia histrica es ya demasiado rica en
conflictos y abusos derivados de la ausencia de proteccin al trabajador.
75
En este sentido: Gutirrez-Solar Calvo, Beatriz, ob. cit., p. 59.

Vase: Irureta Uriarte, Pedro, La regulacin jurdica del trabajo dependiente, en Ensayos Jurdicos, Facultad de Derecho, Universidad
Alberto Hurtado, N 3, 2007.
76
19
El Derecho del Trabajo ha de enfrentarse con esos cambios profundos en las formas de empleo y de
organizacin productiva y, adems, al hacerlo debe tratar de buscar un nuevo equilibrio entre la lgica
empresarial y la lgica social. Desde influyentes crculos econmicos, gubernamentales o privados, se est
exigiendo, pese a los importantes cambios legales producidos en los ltimos aos, que las reglas laborales
se sigan adaptando y subordinando a las exigencias de un sistema econmico globalizado y muy
competitivo, y a un mercado de trabajo muy fragmentado y con insuficiencia de empleos. El Derecho del
Trabajo tambin debe tener en cuenta las exigencias de las empresas y de los mercados, pero sin renunciar
a la tutela econmica y jurdica del trabajo, al ser un instrumento indispensable para la realizacin de los
valores y derechos propios del Estado social y democrtico de derecho.77
Por su parte, Chile no est al margen de las transformaciones econmicas, laborales y sociales que estn
replanteando los conceptos, supuestos y principios esenciales del Derecho del Trabajo en los pases ms
desarrollados. Por este motivo, la crisis del contrato de trabajo como modelo tradicional de ordenacin
del trabajo prestado por cuenta ajena78 merece una atencin especial si se piensa que el progreso del pas
no debe avanzar separado de valores como la solidaridad, la equidad y la justicia social, cuya concrecin
efectiva puede ser asumida por el Derecho del Trabajo.
77
Rodrguez-Piero, Miguel, Prlogo al libro La descentralizacin productiva y las nuevas formas organizativas del trabajo, en VV.AA.,
Descentralizacin productiva y nuevas formas organizativas del Trabajo, Coleccin Informes y Estudios, Ministerio del Trabajo y
Asuntos Sociales, Madrid, 2000, p. 16.
78 En este sentido son impactantes los resultados de la ENCLA 2006, pues confirman la paulatina disminucin de los contratos
de trabajo de duracin indefinida frente a los contratos de duracin determinada o a otras modalidades atpicas de contratacin
laboral. Vase el texto de la encuesta en: www.dt.gob.cl.
20
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1

LA DESCENTRALIZACIN PRODUCTIVA Y EL SURGIMIENTO DE NUEVAS FORMAS

Eduardo Caamao Rojo*

TRABAJO POR CUENTA AJENA

Ugarte Cataldo, Jos Luis, ob. cit., p. 58.

Supiot, Alain (Rapporteur gnral), ob. cit., p. 11.

Gutirrez-Solar Calvo, Beatriz, ob. cit., p. 43-44.

Gutirrez-Solar Calvo, Beatriz, ob. cit., p. 43-44.

BAG sentencia de fecha 15 de abril de 1993, AP N 12 zu 5 ArbGG 1979.

En detalle: Preis, Ulrich, ob. cit., p. 68-69.

reconocimiento del derecho a feriado anual;

derecho a participar en procesos, mecanismos o instancias de capacitacin laboral;

derecho a constituir y a afiliarse a sindicatos;

reconocimiento del derecho para negociar colectivamente.

Desde la misma perspectiva, como lo hace presente Perulli, 74 la 85 Conferencia Internacional de la

En este sentido: Gutirrez-Solar Calvo, Beatriz, ob. cit., p. 59.

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