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PAULO PIRES FILHO

A APLICAO DO DANO MORAL DECORRENTE DA


DISCRIMINAO CONTRA NEGRAS E NEGROS
NAS RELAES DO TRABALHO

MESTRADO EM DIREITO

UNIFIEO CENTRO UNIVERSITRIO FIEO


Osasco
2006

PAULO PIRES FILHO

A APLICAO DO DANO MORAL DECORRENTE DA


DISCRIMINAO CONTRA NEGRAS E NEGROS
NAS RELAES DO TRABALHO

Dissertao apresentada banca Examinadora da


UNIFIEO Centro Universitrio FIEO, para
obteno do ttulo de Mestre em Direito, tendo
como rea de concentrao POSITIVAO E
CONCRETIZAO DOS DIREITOS HUMANOS,
na
linha
de
pesquisa

DIREITOS
FUNDAMENTAIS
EM
SUA
DIMENSO
MATERIAL sob a orientao do Prof. Dr.
Domingos Svio Zainaghi.

Osasco
2006

PAULO PIRES FILHO

A APLICAO DO DANO MORAL DECORRENTE DA


DISCRIMINAO CONTRA NEGRAS E NEGROS
NAS RELAES DO TRABALHO

Local: ____________________, Data: _____/_____/_____

COMISSO JULGADORA

___________________________________________

___________________________________________

___________________________________________

DEDICATRIA

Aos meus pais, J.F., William Castro, filhos e


meu amor, pelo respeito aos meus objetivos e
apoio incondicional em todos os momentos.

AGRADECIMENTOS

Ao meu orientador, Prof. Dr. Domingos Svio


Zainaghi, e aos demais professores do Curso
de Mestrado do Centro Universitrio FIEO.

Epgrafe

"Estudar o direito , assim, uma atividade difcil,


que exige no s acuidade, inteligncia,
preparo, mas tambm encantamento, intuio,
espontaneidade.

Para

compreend-lo

preciso, pois, saber e amar. S o homem que


sabe pode ter-lhe o domnio. Mas s quem o
ama capaz de domin-lo rendendo-se a ele"

Professor Trcio Sampaio Ferraz Jnior

"no acreditar que o direito pode resgatar o


sentido de justia no acreditar em sua
essncia."

At que a filosofia que torna uma raa superior


E outra inferior, seja finalmente permanentemente
Desacrediada e abandonada haver guerra,
Eu digo guerra.
At que no existam mais cidados
De 1 e 2 classe em qualquer nao.
At que a cor da pele de um homem
No tenha maior significado que a cor
Dos seus olhos haver guerra.
At que todos os direitos bsicos
Sejam igualmente garantido para todos,
Sem privilgios de raa, ter guerra.
At esse dia o sonho da paz final,
Da almejada cidadania e o papel
Da moralidade internacional,
No ser mais que mera iluso a ser percebida e nunca atingida,
Por enquanto haver guerra, guerra.
At que os ignbeis e infelizes regimes
Que prendem nossos irmos em Angola,
Em Mozambique, frica do Sul escravizada,
No mais existam e sejam destrudos,
Haver guerra, eu disse guerra.
Guerra no leste, guerra no oeste, guerra no norte,
Guerra no sul, guerra, guerra, rumores de guerra.
E at esse dia, o continente africano no conhecer a paz.
Ns africanos lutaremos, ns acharemos isto necessrio
E conheceremos a vitria.
O bem sobre o mal, bem sobre o mal...

Bob Marley

RESUMO

Pesquisa realizada de forma sistmica sobre a discriminao de negras e


negros no ambiente de trabalho.
Neste sentido, apresentando formas para a concretizao dos direitos
fundamentais positivados no ordenamento jurdico brasileiro e que esto
relacionados dignidade da pessoa humana, validada no artigo 1o, inciso III da
Constituio Federal de 1988.
A princpio, com o objetivo de apontar as mais variadas situaes sociais em
que se verifica a ocorrncia da discriminao contra negras e negros, no ambiente
de trabalho.
Destarte, sistematizando-as com base em seus aspectos culturalmente
aceitos, estabelecendo critrios preventivos para positivar e concretizar as
premissas de igualdade asseguradas no plano constitucional.
E, por conseguinte, partindo desta premissa, estabelecer parmetros que
consubstanciem que a utilizao do dano moral como forma de diminuir e prevenir
ocorrncias futuras, este se constituindo, necessariamente, em uma ferramenta
eficaz a ser utilizada pelo judicirio para concretizar direitos inerentes dignidade
humana do negro, no somente validando-os em seu ordenamento jurdico, mas
estabelecendo critrios que favoream o empreendimento da justia como um
parmetro socialmente esperado pela sociedade, em especial as mulheres e
homens negros.

SUMMARY

Systematic research regarding the discrimination of black men and women in


the work environment.
A description is provided of the fundamental rights found in the Brazilian
legislation. These laws, referring to human dignity, are found in Article 1, clause III of
the 1988 Federal Constitution.
The objective of the research is to point out the various social situations in
which discrimination occurs against black men and women in the workplace
Based on culturally accepted viewpoints, preventive criteria were established
to determine these premises of equality, assured in the Constitution.
Following on from this premise, parameters were established to represent how
moral damages are used to reduce and prevent future occurrences. This has,
necessarily, become an efficient tool used by the courts, to consolidate the rights
inherent in the human dignity of black people. However, these rights are not only
given legal force in the legislation, but also establish criteria that encourage the
undertaking of justice as a social parameter expected by society at large, and
especially by black men and women.

SUMRIO

INTRODUO....................................................................................................... 01
1. ESCORO HISTRICO DO ESTADO............................................................ 07
1.1. CONCEITO DE ESTADO............................................................................... 07
1.2. ORIGEM E FORMAO DO ESTADO DE DIREITO..................................... 11
1.2.1. Estado e o regime poltico........................................................................... 12
1.3 . ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO....................................................... 15
2. EVOLUO DA IGUALDADE DE DIREITOS NAS CONSTITUIES
BRASILEIRAS...................................................................................................... 17
3. EVOLUO HISTRICA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS........................ 23
3.1. CONCEITO..................................................................................................... 23
3.2. DIREITOS DE PRIMEIRA GERAO........................................................... 27
3.3. DIREITOS DE SEGUNDA GERAO........................................................... 29
3.4. DIREITOS DE TERCEIRA GERAO........................................................... 30
3.5. DIREITOS DE QUARTA GERAO.............................................................. 31
3.6. DIMENSES DE DIREITOS FUNDAMENTAIS............................................. 31
4. DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA...............................................................

33

4.1. A INTERPRETAO DOS DIREITOS EM FACE DA DIGNIDADE


HUMANA................................................................................................................ 37
5. LEIS PROTETIVAS DOS DIREITOS DOS NEGROS NO CURSO DA
HISTRIA DO BRASIL......................................................................................... 39
5.1. BREVE HISTRICO....................................................................................... 39
5.2. LEI DO VENTRE LIVRE ................................................................................ 40
5.3. LEI DOS SEXAGENRIOS............................................................................ 43
5.4 LEI UREA..................................................................................................... 50
5.5. DECRETO-LEI N. 2.848, DE 7 DE DEZEMBRO DE 1940............................. 51
5.6. LEI AFONSO ARINOS.................................................................................... 52
5.6.1. Lei n 1.390, de 3 de julho de 1951............................................................. 52
5.7. LEI CA.......................................................................................................... 53
5.7.1. Lei n 7.437, de 20 de dezembro de 1985................................................... 53

5.8. LEI N 7.716, DE 05 DE JANEIRO DE 1989.................................................. 55


5.9. CONSTITUIO FEDERAL DE 05 DE OUTUBRO DE 1988........................ 56
5.10. DECRETO N 1.171, DE 22 DE JUNHO DE 1994....................................... 58
5.11. DECRETO DE 20 DE NOVEMBRO DE 1995............................................... 58
5.12. DECRETO N 4.228, DE 13 DE MAIO DE 2002.......................................... 61
5.13. LEI N 10.558, DE 13 DE NOVEMBRO DE 2002......................................... 64
5.14. LEI N 10.639 DE 9 DE JANEIRO DE 2003................................................. 67
5.15. DA GUERRA DOS FARRAPOS QUESTO DOS QUILOMBOS NA
ATUALIDADE......................................................................................................... 71
6.

CLASSIFICAO

DOS

DIREITOS

FUNDAMENTAIS

LUZ

DA

CONSTITUIO FEDERAL DE 1988................................................................... 75


6.1. DIREITOS INDIVIDUAIS................................................................................. 75
6.2. DIREITOS COLETIVOS................................................................................. 77
6.3. DIREITOS SOCIAIS........................................................................................ 78
6.4. DIREITOS ECONMICOS............................................................................. 79
6.5. DIREITOS NACIONALIDADE..................................................................... 80
6.6. DIREITOS POLTICOS ................................................................................. 81
7. EVOLUO HISTRICA DO DIREITO DO TRABALHO............................... 85
7.1 HISTRIA MUNDIAL...................................................................................... 85
7.2. HISTRIA BRASILEIRA................................................................................. 89
7.3. DIREITO DO TRABALHO CONCEITO E ASPECTOS GERAIS................. 90
8. CONCEITOS SOBRE PRINCPIOS.................................................................. 97
9. OS PRINCPIOS COMO FUNDAMENTO DO DIREITO................................... 99
10. O PRINCPIO DA IGUALDADE...................................................................... 105
10.1. ARTIGO 5o, INCISO I DA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988................. 109
11. O PRECONCEITO CONTRA OS NEGROS E NEGRAS NA SOCIEDADE
BRASILEIRA......................................................................................................... 112
11.1. RACISMO..................................................................................................... 112
11.2. PRECONCEITO............................................................................................ 119
11.3. DISCRIMINAO......................................................................................... 120
11.4. FATORES SOCIOCULTURAIS E ECONMICOS....................................... 121
11.4.1. Nos Transportes Coletivos......................................................................... 125
11.4.2. Nas Novelas............................................................................................... 126

11.4.3. Nas Escolas, Colgios, faculdades e cursos de idiomas........................... 129


11.4.4. Nos principais cargos do Pas.................................................................... 131
11.4.5. Nas lideranas Polticas............................................................................. 132
11.4.6. Nas Lojas dos Shoppings Centers............................................................. 133
11.4.7. Nos Aeroportos.......................................................................................... 134
11.4.8. A Renda per capita: a distribuio da riqueza........................................... 136
11.4.9. O Ethos do Estado..................................................................................... 137
11.4.10. Iniciativa privada: a contratao nas empresas...................................... 139
11.4.11. Nos comerciais de televiso................................................................... 140
11.4.12. Nas profisses: status............................................................................ 142
11.4.13. A escravizao moderna de negras e negros no Brasil......................... 143
11.4.14. Questo habitacional............................................................................... 144
11.4.15. Os ps-graduados, os mestres e os doutores........................................ 145
11.4.16. O Preo da dignidade negra: a busca pela igualdade............................. 146
11.4.17. Racismo, Preconceito e Discriminao na Constituio da Repblica
Federativa do Brasil............................................................................................... 149
11.4.18. A definio do negro disposta nos dicionrios........................................ 150
12. DANO MORAL................................................................................................ 151
12.1. A APLICAO DO DANO MORAL............................................................... 164
12.2. A REPARAO DO DANO MORAL E O QUANTUM INDENIZATRIO..... 166
12.2.1. A Prova Mediante Presuno..................................................................... 169
12.2.2. Direitos da Personalidade: Uma vertente do dano moral........................... 171
12.3. A REALIDADE JURISPRUDENCIAL DA DISCRIMINAO CONTRA AS
NEGRAS E NEGROS NAS RELAES DO TRABALHO.................................... 174
CONCLUSO........................................................................................................ 178
BIBLIOGRAFIA..................................................................................................... 181
ANEXO 1 - PROCESSOS..................................................................................... 188

Introduo
O amor pelo estudo do direito revelado no curso da graduao, estimulado
pelo Programa de Iniciao Cientfica da UNIFIEO, foram os grandes responsveis
pelo fato gerador - a continuidade dos estudos e, fundamentalmente, os
professores do Mestrado, que motivaram sobremaneira para o despertar da
conscincia social e da necessidade de contribuir na construo de uma sociedade
mais justa.
O dia-a-dia com os profissionais do Direito, a competncia demonstrada
cada aula e a preocupao tica com a importncia de se preservar os princpios na
conduo dos trabalhos, notadamente com nfase na dignidade da pessoa humana,
a formulao dos questionamentos e necessariamente quando da interpretao das
leis, antes, durante e depois dela; no foi sem razo, portanto, que se decidiu por
desenvolver-se este tema no campo do direito do trabalho, abrangendo sobre:
A aplicao do dano moral decorrente da discriminao contra as negras e
negros nas relaes do trabalho como forma de garantir e concretizar
direitos fundamentais inerentes dignidade da pessoa humana, validado
no artigo 1o, inciso III da Constituio Federal de 05 de outubro de 1988.
A preocupao no se consolidou exclusivamente por conta da importncia do
tema no campo do direito do trabalho, mas da sua significao global para o direito.
A inteno que move este trabalho demonstrar o carter infundado da distino,
bem como concretizar a tutela jurdica do direito igualdade, que inclui a obrigao
de indenizar por parte de quem praticar atos discriminatrios contra negras e negros.
No ncleo da reflexo, a proposta consiste em demonstrar que o ato
discriminatrio a mais expressiva manifestao de violao do princpio da
igualdade, sendo que o reconhecimento de um princpio no se esgota somente no
plano Constitucional.
A Professora Anna Cndida da Cunha Ferraz espelha esta necessidade de
reflexo em outra esfera, com muita propriedade:

Claro est que a positivao, no plano interno dos Estados, no se esgota


com a consagrao de direitos no texto constitucional. Vrios direitos, at

por fora da natureza das normas constitucionais que o asseguram,


demandam

legislao

infraconstitucional

complementadora

ou

implementadora de sua eficcia. Num Estado Federal, por exemplo, onde


h regras de competncias distribudas pelos entes da federao, a questo
se evidencia por si s. H direito cujo exerccio exige atuao normativa de
diferentes esferas do poder.1

Alguns princpios muito embora assinalados no texto Constitucional, ainda


carecem de sua efetividade no plano prtico, inclusive, aquele que norteia todos os
demais, e que est descrito no artigo 1o, inciso III da Constituio Federal de 1988: a
dignidade da pessoa humana.
Nesse, em particular, diminuir a subjetividade da anlise dos operadores do
direito, sem, contudo, vislumbrar qualquer inferncia na autonomia decisria dos
juizes, notadamente em se tratando de um princpio com esta natureza e importncia
para a manuteno da dignidade da pessoa humana em matria de direitos
trabalhistas das negras e negros do Brasil, vez que a identidade grupal decresce e a
coeso social enfraquece, em face da aparente inconsistncia das normas anomia
- no Brasil e, aqui delimitamos geograficamente as percepes de realidade.
Portanto, trata-se efetivamente de uma realidade Brasileira.
Neste sentido, ter como ponto de partida a qualificao e grau de incidncia
de sua utilizao, de outra forma, no basta apenas a validao do dispositivo no
plano constitucional, se este no tem efetividade prtica, inclusive, sem desprezar
aspectos econmicos, sociais e culturais.
O presente trabalho, portanto, tem por objetivo apontar a importncia da tutela
da dignidade da pessoa humana perante a ordem poltica, social e econmica, em
face dos direitos fundamentais da dignidade de mulheres e homens negros e que
esto elencados na Carta Magna, notadamente em sua dimenso material, referente
aos direitos sociais no ambiente do trabalho:
A aplicao do dano moral decorrente da discriminao contra as negras e
negros nas relaes do trabalho como forma de garantir e concretizar
direitos fundamentais inerentes dignidade da pessoa humana validado no
artigo 1, inciso III da Constituio Federal de 05 de outubro de 1988.

Anna Cndida da Cunha Ferraz apud Norberto Bobbio.

Preliminarmente, parte-se da idia bsica sobre a importncia de um sistema


social organizado politicamente como subsdio a garantir os direitos fundamentais.
No

entanto,

procurando

destacar

os

seus

elementos

constitutivos

fundamentais para a estrutura poltica e jurdica da sociedade na formao do


Estado Democrtico de Direito.
Busca-se, desta forma, estabelecer os fundamentos que contribuem para o
entendimento,

no

obstante

concepes,

sejam

elas,

publicistas

ou

contratualistas, entre outras, no desenvolvimento histrico das concepes sobre a


instituio Estado.
Neste sentido, este trabalho se inicia de uma concepo histrica a largo
passo com a individualizao e a institucionalizao do poder poltico na formao
deste Estado de Direito, notadamente em face dos efeitos da ps-modernidade.
Destaca-se a face scio-econmica e a necessidade dinmica deste Estado
usado para atingir finalidades especificas e de interesses privados, contrariando a
sua funo precpua: defender os interesses coletivos e o bem comum h muito
esquecido.
O vrtice deste equilbrio encontra o respaldo na evoluo histrica dos
direitos humanos, notadamente na igualdade assinalada nas Constituies
Brasileiras em seus principais elementos: de ordem formal como o poder poltico na
sociedade, de ordem material e demogrfico, a considerado o elemento humano, o
jurdico como sendo o povo, o poltico - necessariamente os agentes polticos ou
culturais -, a nao e o elemento fsico como sendo o territrio.
Como instrumento para fazer valer os direitos fundamentais inerentes
dignidade da pessoa humana das negras e negros, o princpio da isonomia
(igualdade), o qual encontra-se positivado na Constituio da Repblica Federativa
do Brasil de 1988, sendo este premissa fundamental a contribuir com a
concretizao das tutelas jurdicas positivadas no prprio diploma Constitucional e
disciplinar a interpretao das demais normas infraconstitucionais do ordenamento
jurdico brasileiro.
No suficientemente razovel que um princpio esteja validado no plano
constitucional, bem como numa legislao infraconstitucional se carece de

efetividade prtica, comprometendo, assim, a sua finalidade inicial, despertando a


chamada anomia assinalada anteriormente.
Neste sentido, est insculpido no inciso I do artigo 5 da Carta Magna o
direito igualdade entre todos, o qual estabelece, in verbis:
Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes: (...)

O dispositivo assinalado acima, busca enfatizar a preocupao do legislador


constituinte em garantir e enfatizar a importncia do princpio da igualdade num
contexto do Estado de Direito, includos a, brancos e negros.
Qui, vislumbrou o legislador Constituinte estabelecer o equilbrio nas
relaes entre os seres num mesmo contexto social, cuja desigualdade em face das
negras e negros figuram h muitos anos, devido s variveis de ordens culturais,
econmicas, religiosas, entre outras.
O espelho est na balana do Direito, com fulcro no diploma Constitucional
que, independentemente da condio de cada um, a regra que deve prevalecer a
igualdade entre negros e brancos, de modo a abolir qualquer forma de
discriminao que possa existir.
Efetivar tais direitos mantendo as diretrizes do diploma maior aplicando a
hermenutica constitucional o desafio desta dissertao, para que possamos
concretizar direitos fundamentais inerentes dignidade da pessoa humana.
Assim, para aqueles que pretendem navegar nos eidos do direito social no
meio ambiente do trabalho, ter o seu problema aumentado pela relao estreita do
tema com a integridade da dignidade do homem, com os direitos que hoje
denominamos de direitos humanos, bem como os direitos fundamentais assentados
em precedentes historicamente arraigados, inclusive, de ordem doutrinria,
notadamente naqueles relacionados ao homem negro no ambiente de trabalho, que
versam sobre a ordem moral e intimidade do indivduo, principalmente quando o
preconceito manifestado pela discriminao contra negras e negros no ambiente
do trabalho.

Os direitos sociais inscritos no art. 6 da Constituio Federal de 1988,


revelam a amplitude do tema, uma vez que o artigo 7, XXX da Constituio vigente,
probe indubitavelmente a diferena de salrio, de exerccio de funo e de critrio
de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil.
Na mesma linha, o artigo 5, XLII, da mesma Constituio que tipificou como
crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso a pratica de racismo,
consubstanciando a proposta.
No obstante, a Lei 9.459, de 14 de maio de 1997, considera crimes as
condutas que implicam a prtica ou a incitao do ato discriminatrio ou at mesmo
preconceituosos, seja de raa, etnia, cor, nacionalidade ou religio, remetendo os
infratores pena de recluso de um a trs anos.
No rol de dispositivos que engrossam a fileira da legislao brasileira protetiva
da igualdade, encontramos a Lei 10.678 de 23 de maio de 2003, a qual
responsvel pela criao da Secretaria Especial de Polticas de Promoo da
Igualdade Racial, cujo objetivo empreender e concretizar o efetivo combate
discriminao.
O Decreto de 20.08.2004 criou a Comisso Tripartite no Ministrio do
Trabalho buscando promover, entre outros, polticas pblicas de igualdade, de
oportunidades e tambm de tratamento, com intuito de combater efetivamente a
discriminao, seja de gnero ou de raa.
O rol de diplomas assinalados demonstra que a problemtica existe e est
arraigada no plano social.
Ento, de que forma conjugar um princpio no ambiente do trabalho, com um
conjunto de valores e normas que, de forma interligada, proteger os empregados,
sejam eles negras ou negros, quando do pleito jurisdicional em face das instituies
ou pessoas quando discriminados nas relaes do trabalho?
A priori, devemos formular no uma mera definio contextual, uma vez que a
situao extrapola os meandros do texto constitucional.
H tambm de ser considerado o meio ambiente do trabalho, o qual est
integrado a um conjunto de bens, instrumentos e meios, sejam de natureza material
ou imaterial, notadamente naqueles em que o ser humano exerce as suas atividades

laborais, mas tambm considerar as diretrizes constitucionalmente estabelecidas


que visam proteger estes direitos, e qui, buscar a aproximao da interpretao
realidade social das negras e negros brasileiros.
Para tanto, faz-se necessrio entender a essncia da abordagem e os
principais motivos que suscitam a discusso em exame com base em propostas
alternativas em face dos direitos fundamentais dos negros no ambiente de trabalho.
A universalidade desta proposta passa pelo consenso de que as discusses
devem pautar-se pelas sugestes, que venham a contribuir com solues
estruturadas em princpios:
- As propostas alternativas como sendo uma alternativa;
- As propostas alternativas abertas a outras alternativas;
- A alternativa no sendo a nica alternativa;
- A alternativa deve ser razovel;
- A alternativa deve ser factvel; e
- A alternativa deve ser realizvel.
O objetivo do trabalho, portanto, compreende uma dinmica social,
econmica, cultural, bem como poltica na busca da preservao de valores
inerentes dignidade humana, assegurados no plano constitucional, inclusos, a, as
negras e negros do Brasil.

1.

ESCORO HISTRICO DO ESTADO

A procura do fundamento longnqua quando buscamos falar sobre o Estado.


Jacques Maritan assinala que:
No plano das interpretaes e das justificaes racionais, no plano
especulativo ou terico, a questo dos direitos do homem movimenta todo o
sistema de certezas morais e metafsicas (ou antimetafsicas), as quais se
subordina cada homem.2

Desde a Antigidade, o homem evolui para a formao de um Estado, onde


buscou delimitar o seu territrio estabelecendo certa jurisdio.
As alteraes sociais, no curso da histria, reivindicaram a patente da
organizao, uma organizao social que buscasse, de certa forma, estabelecer as
diretrizes normativas necessrias convivncia do homem com o homem, sendo
que este deveria ser gerenciado por uma instituio: o Estado.
Lvy-Bruhl lembra que, neste debate, a etimologia pouco nos auxiliar. A
palavra direito, em ingls, right; em alemo, recht; em italiano, diritto, droit
em francs, liga-se a uma metfora na qual uma figura geomtrica assumiu,
primeiro um sentido moral, e depois jurdico.
O direito linha reta, que se ope curva, ou oblqua, e aparenta-se s
noes de retido, de franqueza, de lealdade nas relaes humanas. Mas
essa acepo muito frgil para definir as complexas redes de significados
que o direito nos oferece na organizao da sociedade moderna.3

1.1. CONCEITO DE ESTADO

No temos a pretenso de esgotar neste captulo, o rol de conceitos que


engrossa a fileira das explicaes sobre o que vem a ser o Estado.
No entanto, em face da importncia desta definio para entendimento do
tema, procura-se apresentar algumas destas definies.

2
3

Jacques Maritain. O homem e o Estado, p. 81.


http://www.dhnet.org.br/direitos/sos/discrim/lexracista.html em 11/04/2006.

Friedrich Engels destaca que em nenhuma parte melhor do que a antiga


Atenas para observar a noo de desenvolvimento do Estado.4
Neste, encontramos a primeira fase da evoluo do Estado, com a
transformao e substituio parciais dos rgos da Constituio Gentlica pela
introduo de novos rgos, at a instaurao efetiva de padres governamentais.
Dalmo Dabreu Dallari destaca que: sendo mais importante o argumento de
que o nome Estado s pode ser aplicado sociedade poltica dotada de certas
caractersticas bem definidas. 5
Ressalta o autor:
(...) para muitos o Estado assim como a prpria sociedade, existiu sempre,
desde que o homem vive sobre a terra (...);
(...) uma segunda ordem de autores admite que a sociedade humana
existiu sem o Estado durante certo perodo (...); e
(...) autores que s admitem como Estado a sociedade poltica dotada de
6

certas caractersticas muito bem definidas (...)

Destaca ainda, neste ltimo, Carl Schimidt e Balladore Pallieri, estabelecendo


como parmetro a paz de Westflia em 1648.
Na linha histrica encontramos, segundo Dallari, o Estado Antigo sob a gide
da natureza unitria e a religiosidade e o Estado Grego fundado na cidade-Estado,
ou seja, na Polis, tendo na poltica sua maior expresso.
O Estado Medieval caracterizado pelo cristianismo, as invases dos brbaros
e o feudalismo e, por fim, o Estado Moderno originado da deficincia do Estado
Medieval com unidade territorial (territrio) e poder soberano (soberania), povo e
finalidade, no obstante ao vnculo jurdico.
O autor assinala ainda que a concepo de estado como pessoa jurdica
representa um extraordinrio avano no sentido da disciplina jurdica do interesse
coletivo da sociedade.

Friedrich Engels. A Origem da Famlia da Propriedade Privada e do Estado, p. 120.


Dalmo de Abreu Dallari. Elementos da Teoria Geral do Estado, p. 121.
6
Idem, mesma p.
5

Desta forma, estabelece a noo de personalidade jurdica do Estado, sendo


que esta noo promove a conciliao do poltico com o jurdico.7
Esta origem da concepo do Estado como sendo uma pessoa jurdica tem
sua origem fundamentada na teoria contratualista, com pressuposto na idia de
coletividade ou o povo como sendo uma unidade em que as idias se completaram
com os publicistas alemes, notadamente com Savigny.
Por assim dizer, Dalmo de Abreu Dallari explica que todo Estado implica num
entrelaamento de situaes, de relaes, de comportamentos, de justificativas, de
objetivos, que compreendem aspectos jurdicos, mas que contm, ao mesmo tempo,
um indissocivel contedo poltico.
Para Marcus Cludio Acquaviva8, o Estado do latim Statu, do verbo stare, de
estar em p, manter-se, este compreende o vocbulo que apresenta o radical ST,
de origem indo-europia, que significa permanncia e durao.
E, no direito Romano, status personarum (civitatis, libertatis e familiae), eram
segundo Acquaviva, os Estados no qual as pessoas podiam encarnar na sociedade
Romana, principalmente do ponto de vista dos direitos polticos, da liberdade ou de
sua condio conjugal e sucessria.
Por fim, um direito poltico, a sociedade dotada de poder soberano e o Estado
voltado para o bem comum.
Willis Santiago Guerra Filho em sua Teoria Poltica do Direito, parte do
exemplo histrico na monarquia absolutista fundada por Frederico II ao sul da Itlia
no sculo XII.
Com pressuposto na Revoluo francesa, o autor afirma o surgimento de um
Estado de Direito Liberal9, preconizado por Locke e Montesquieu, Kant, Hegel, entre
outros. Ressalta que o Estado Social significa um Estado que assume encargos para
com a sociedade intervindo na rea econmica com fim de equilibrar as foras
sociais.

Dalmo de Abreu Dallari. Elementos da Teoria Geral do Estado, p. 121.


Marcus Cludio Acquaviva. Dicionrio Acadmico de Direito, p. 336.
9
Wiliis Santiago Guerra Filho. Teoria Poltica do Direito, p. 21.
8

Jos Afonso da Silva, por sua vez, consigna como sendo a Constituio como
sendo o objetivo fundamental da Repblica Federativa do Brasil, e destaca que esta
vale dizer o Estado Brasileiro.10
Na linha do tempo Thomas Hobbes - em O Leviathan - j apontava os indcios
destes traos polticos, O Prncipe - de Maquiavel, destacando a imagem tradicional
de Estado, Montesquieu - em Les esprit des lois - em suas generalidades
metafsicas, entre outros.
A denominao Estado vem do latim status, que significa estar firme, como
abordado com propriedade na obra O Prncipe, de Maquiavel.
Willis Santiago Guerra Filho observa que o nome Estado aparece indicando
uma sociedade poltica do Sculo XVI.
Para muitos autores, o Estado tem incio desde a existncia do homem sobre
a terra (Eduard Meyer, Wilhelm Koopers LOrigine de Ltat), para outros em
apenas certo perodo da histria, outros concebem o Estado como sendo composto
de caractersticas peculiares, como Karl Schimidt e Balladore Pallieri.
Por fim, Carlos Eduardo Bianca Bittar escreve que o aparecimento do Estado,
pressupe uma das caractersticas da modernidade.
Tendo como referncia o Socilogo Polons Zygmunt Baumam, afirma:
A imaginao dos racionalizadores tentada pela perspectiva de um Estado
de perfeio ltima e estvel, um Estado do qual ter sido eliminada a
prpria possibilidade de desafio ordem estabelecida.

11

Destarte, a modernidade e ps-modernidade sugerem um Estado comprometido com


as causas modernas.

1.2.

10
11

ORIGEM E FORMAO DO ESTADO DE DIREITO

Jose Afonso da Silva. Curso de Direito Constitucional Positivo, p. 96.


Carlos Eduardo Bianca Bittar. O Direito na Ps-Modernidade, p. 56.

O Estado de Direito significa, a priori, que nenhum indivduo, seja ele


presidente da repblica ou qualquer cidado comum, est acima da lei instituda.
Max Weber assinala que (...) uma associao poltica, particularmente um
Estado(...).12
Desta forma, o pensamento de que o Estado uma associao poltica,
pressupe que Estado no existe sem o mnimo de organizao jurdica.
A histria demonstra que o Estado de Direito nasce sob a gide das
influncias do povo grego, com a chamada democracia, do grego demo de povo e
kratia de poder, a fora.
Karl Larenz descreve que:
Em la cincia jurdica del siglo XIX se construy outro concepto de Estado
de Derecho, em el que subyacen la idea de eliminacin e delimitacin del
arbitrio del soberano y los derechos individuales de libertad.13

E, prossegue o mesmo autor:


La estrecha vinculacin de la Administracin a la ley debe, por uma parte,
proteger al ciudadano de las intervenciones arbitrarias de las autoridades y
de aquellas otras cuya justificacin l no puede controlar, y por outra parte,
asegurar que toda la Administracin del Estado se mueve por las vias
previamente marcadas por el Parlamento como legislador.14

Assim, por volta do sculo XVIII, temos a Idade Moderna influenciada


sobremaneira pelo povo Grego, implicando, inclusive, na consolidao de valores
fundamentais, relacionados dignidade da pessoa humana.
Por conseguinte, remetendo o Estado a um certo padro de organizao, que
visasse, a priori, manter estes padres mnimos de direitos fundamentais. Nesta
via, respeitando los princpios procesales del Estado de Derecho15 reconhecidos.
Destarte o Estado nasce quando se estabelece a relevncia do territrio,
dando origem a vrios Estados.

12

Max Weber. Economia e Sociedade, p. 525.


Karl Larenz. Derecho Justo. Fundamentos de tica Jurdica, p. 155.
14
Karl Larenz. Derecho Justo. Op. Cit., p.166.
15
Karl Larenz. Derecho Justo. Op. Cit., p.180.
13

1.2.1. Estado e o regime poltico

Aristteles, na sua obra Poltica, j definia a poltica: o homem como zoom


politikon16, distinguindo-o dos demais animais polticos.
O regime poltico ao qual est sujeito o Estado remete ao entendimento de
que o povo tem assegurado sua participao no processo ao qual esto
relacionados os parmetros da administrao pblica:
(...) refere-se ao regime poltico que permite ao povo (governados) uma
efetiva participao no processo de formao da vontade pblica (governo)(...).17
Willis Santiago Guerra Filho lembra da tripartio18 do Estado: uma funo
legislativa, outra executiva e uma terceira judiciria, e de cunho marcadamente
poltico.
Numa viso poltica o Estado compreende o povo que o compe, o seu
territrio e soberania.
Neste mesmo entendimento, numa viso jurdica, o Estado representado
pelo povo, territrio e o direito.
No obstante, a Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 05 de
outubro de 1988, assinala no artigo 1o, pargrafo nico in verbis que todo poder
emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente,
nos termos desta Constituio.
Destarte, em face de milhares de vidas perdidas no curso da histria em face
das guerras e infindveis lutas contra o absolutismo e na busca da preservao dos
direitos relativos pessoa humana.
Mister destacar o Du Contrat Social do pensador europeu Jean-Jacques Rousseau no
sculo XVIII, onde o suo elaborou princpios significativos.

Estes princpios influenciaram o curso da histria no que se refere origem e


os fundamentos da desigualdade entre os homens, onde externa a preocupao em
redimir os homens das perverses provocadas pelo ambiente social.

16

Willis Santiago Guerra Filho. Teoria Poltica do Direito, p. 8.


Willis Santiago Guerra Filho. Op. Cit., p. 8.
18
Willis Santiago Guerra Filho. Op. Cit., p. 24.
17

Ainda neste sentido, Rousseau:


(...) levanta o problema capital do fundamento de uma organizao social
que instaure uma ordem sem, no entanto, criar uma fissura de classe entre
uma minoria dirigente e a massados dirigidos (Guillerm e Bourdet, 1976, p.
52).19
John Lock salientou quanto poltica que:
(...) esta deriva a lei civil da lei natural, racional, moral, em virtude da qual
todos os homens - como seres racionais - so livres iguais, tm direito
vida e propriedade; e, entretanto na vida poltica, no podem renunciar a
20

estes direitos, sem renunciar prpria dignidade, natureza humana (...).

As premissas assinaladas pelos sbios filsofos sugerem a reflexo de que a


formao de um Estado deve preservar princpios bsicos para se consolidar o
regime democrtico.
Assim, a concentrao dos movimentos polticos estampados nos anais da
histria da evoluo das conquistas sociais, busca incessantemente a consolidao
destes princpios de modo a torn-los concretos, qui efetivos.
Na linha dos exemplos encontramos a Revoluo Inglesa consagrada pelo
chamado Bill of Rights de 1689, no obstante proclamando e reivindicando os
direitos e liberdades, notadamente no que se refere supremacia do parlamento.
A Revoluo Americana em 1776 com a assinatura do tratado de Paris,
colocando fim guerra dos sete anos e lutando contra o colonialismo, seguida da
Declarao da Independncia, alcanando as treze colnias e consolidando seus
princpios e caminhando para consolidao de direitos dos cidados americanos.
E, no ponto alto, a Revoluo Francesa, com a Queda da Bastilha em
14/07/1789 marcando o incio do processo revolucionrio, universalizando os seus
princpios,

notadamente

contra

absolutismo

do

rei,

estratificao

hierarquizao do poder.
Estes procedimentos resultaram na expresso maior de sua conquista: a
chamada Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado em 1789, a igualdade e
liberdades inerentes natureza do homem reconhecidas num dispositivo
institucionalizado.
19
20

http://www.espacoacademico.com.br/054/54viana.htm em 18/04/2006.
http://www.mundodosfilosofos.com.br/locke.htm#A em 19/04/2006.

O frasco que compe a essncia do homem estava preservado pela lei, e to


somente por ela poderia ser limitado em detrimento da vontade geral do povo.
Era, em tese, a vontade do povo, cujo representante maior esta na figura do
Estado Democrtico fazendo-se valer, a priori por meio da lei consolidada,
positivada e validada pelos integrantes da comunidade, garantindo assim, os
chamados direitos naturais.
No resta dvida, portanto, da influncia europia no sculo XVIII, foram
destes movimentos no curso da histria e formao dos valores inerentes ao ser
humano, a caminho de um Estado Democrtico de Direito.
Movimentos que influenciaram a Europa e demais pases cujos reflexos
estenderam-se ate os dias atuais.
Destarte, importante assinalar que estas influncias ganharam corpo nas
mentes brasileiras e assentaram-se nos protocolos e rascunhos da construo da
nossa Constituio Federal.
Por assim dizer, adotando princpios basilares em sua construo que se no
aplicados, foram pelo menos validados no corpo do diploma maior, trazendo ao lume
a discusso acerca de garantias e direitos individuais, que so inerentes dignidade
da pessoa humana.
Um regime poltico, portanto, caracteriza-se essencialmente pela participao
da populao na escolha de seus dirigentes que iro comandar o respectivo Estado,
bem como pela institucionalizao do debate poltico atravs da liberdade de
organizao, manifestao e expresso das idias.
Assim, no prembulo da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 05
de outubro de 1988, encontramos:
(...) Ns, representantes do
povo brasileiro, reunidos em Assemblia Nacional Constituinte para instituir
um Estado Democrtico, destinado a assegurar o exerccio dos direitos
sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o
desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de uma
sociedade (...)

Claramente o legislador constituinte buscou enfatizar a instituio do Estado


Democrtico como forma de garantir um regime poltico que atendesse os anseios
do povo.

1.4 . ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO

Jos Afonso da Silva aponta que o objetivo da democracia realizar os


valores relativos igualdade, liberdade e dignidade da pessoa21, notadamente nos
aspectos relacionados convivncia humana.
Portanto, assinala o autor que a superao do liberalismo colocou em cena a
necessidade de sintonia entre o Estado de Direito e a sociedade democrtica, um
salto qualitativo, vez que o Estado de Direito no espelha em regra um regime
democrtico.
Destarte, aponta o autor que um Estado Democrtico de Direito rene
princpios do Estado Democrtico e do Estado de Direito, deixando de ser mera
formalidade de conceitos.
Na Antigidade clssica, notadamente na Grcia, o termo democracia, do gr.
demokratia, de demos de povo + kratia de fora e poder , representa, em tese, a
noo de governo do povo, o que esta implcito, como demonstramos, na etimologia
da palavra.
Palavra cujo pressuposto era o de que todos (homens livres) os cidados eram iguais,
todos (excluso mulheres e escravos) tinham direito a votar e serem votados, sendo o voto com o
mesmo peso, a vida poltica na polis.

A grande maioria margem da vida poltica, mas ali surgiram as primeiras


idias de igualdade entre os homens.
Neste sentido, os apontamentos mostram que nem sempre Estado de Direito,
Estado Liberal de Direito ou Estado Social de Direito caracterizam o Estado
Democrtico.
Nesta vertente, os legisladores constituintes ao institurem o Estado
Democrtico, visaram assegurar plenamente os exerccios dos direitos sociais, bem
como os individuais.

21

Jos Afonso da Silva. Curso de Direito Constitucional Positivo, p. 102.

Desta forma, evidenciando a titularidade da soberania, assim sendo, o povo


brasileiro, representado por estes legisladores buscavam por fim a um regime
totalitarista e autoritrio.
Importante notar, que um Estado Democrtico composto por variveis que
extrapolam as vertentes legislativas, mas fundamentalmente composto pelas
vertentes jurdicas como pedra angular deste Estado Democrtico.
A afirmao dos direitos configura a forma poltica deste Estado Democrtico,
notadamente os de primeira (libert) segunda (igualit) e terceira (fraternit)
geraes.
Destarte, superando os modelos liberais, seja na esfera pblica, onde
encontramos a figura do Estado, na privada o indivduo em si e na coletiva, ou seja,
pelos membros que compe esta sociedade, econmica, poltica e culturalmente.
Esta

composio

poltica

estabelecida

pelo

diploma

constitucional

contemporneo22 sugere um equilbrio na relao destes interesses pblicos,


individuais e coletivos, de forma a garantir as prerrogativas de cada um dos
interessados.
Verificamos, desta maneira, o vis que direciona os poderes, executivo e
legislativo, para a composio citada em face do judicirio, a estruturar o trip
constitucional que visa, a priori, assegurar a manuteno e concretizao do
Estado Democrtico de Direito23.

2. EVOLUO DA IGUALDADE DE DIREITOS NAS CONSTITUIES


BRASILEIRAS

fato que o contedo das Constituies variam necessariamente conforme as


circunstncias histricas, bem como segundo os fatores de natureza poltica, ideolgica,
econmica e cultural.
22

Procurou-se, ento, impor ao Estado um mecanismo de conteno do poder, destinado a assegurar


um mnimo de ao estatal, deixando aos prprios indivduos a tarefa de promoo de seus
interesses. (Sebastio Vila Nova. Introduo Sociologia, p. 300).
23
O Estado Democrtico um ideal possvel de ser atingido, desde que seus valores e sua
organizao sejam concebidos adequadamente. Para atingi-lo imprescindvel que sejam atendidos
os seguintes pressupostos. (Sebastio Vila Nova. Introduo Sociologia, p. 304).

A elaborao da Constituio do Brasil de 182424 foi bastante conturbada.


Logo aps 7 de setembro de 1822, foi iniciado um conflito entre radicais e conservadores na
Assemblia Constituinte, a Independncia do Brasil no havia se concludo com a Aclamao e
Coroao do Imperador, mas sim, com sua Constituio.
A Assemblia Constituinte iniciou seu trabalho em 3 de maio de 1823, quando Pedro I do
Brasil discursou sobre o que esperava dos Legisladores.
Os constituintes, boa parte deles, tinham orientao liberal-democrata, queriam uma
monarquia que respeitasse os direitos individuais delimitando os poderes do Imperador.

Muito embora tenha abordado a inviolabilidade dos direitos civis, no faz


meno igualdade:
Art. 179. A inviolabilidade dos Direitos Civis, e Polticos dos Cidados
Brazileiros, que tem por base a liberdade, a segurana individual, e a
propriedade, garantida pela Constituio do Imperio, pela maneira
seguinte.
I. Nenhum Cidado pde ser obrigado a fazer, ou deixar de fazer alguma
cousa, seno em virtude da Lei.
II. Nenhuma Lei ser estabelecida sem utilidade publica.
III. A sua disposio no ter effeito retroactivo.

A elaborao da Constituio brasileira de 189125 iniciou em 1890. Aps um ano de


negociaes com os poderes que realmente comandavam o Brasil, aconteceu em 24 de fevereiro de
1891 sua promulgao.
A nova constituio foi redigida semelhana dos princpios fundamentais republicanos da
carta norte-americana, embora os princpios liberais democrticos oriundos daquela carta tivessem
sido em grande parte suprimidos.

Nesta Constituio o legislador constituinte assinala o princpio da igualdade:


Art. 72 - A Constituio assegura a brasileiros e a estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade dos direitos concernentes liberdade, segurana
individual e propriedade, nos termos seguintes:
1 - Ningum pode ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa
seno em virtude de lei.
2 - Todos so iguais perante a lei.
24

http://pt.wikipedia.org/wiki/Constitui%C3%A7%C3%A3o_brasileira_de_1824 em 28/04/2006.

Desta forma, espelhando parte dos princpios fundamentais, inerentes


dignidade da pessoa humana.
A Constituio Brasileira de 193426, promulgada em 16 de julho de 1934 pela Assemblia
Nacional Constituinte, foi redigida segundo o prprio pargrafo de abertura, para organizar um regime
democrtico, que assegure Nao a unidade, a liberdade, a justia e o bem-estar social e
econmico.

Nesta Constituio, no CAPTULO II, Dos Direitos e das Garantias Individuais o


legislador positivou o princpio da igualdade.
Destarte, registrando in verbis :
Art. 113 - A Constituio assegura a brasileiros e a estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade dos direitos concernentes liberdade,
subsistncia, segurana individual e propriedade, nos termos seguintes:
I - Todos so iguais perante a lei. No haver privilgios, nem distines, por
motivo de nascimento, sexo, raa, profisses prprias ou dos pais, classe social,
riqueza, crenas religiosas ou idias polticas.
A Constituio Brasileira de 1937, outorgada pelo presidente Getlio Vargas em 10 de
Novembro de 1937, mesmo dia em que implanta a ditadura do Estado Novo, a quarta constituio
do Brasil e a terceira da repblica.
tambm conhecida pejorativamente como Constituio Polaca, por ter sido baseada na
constituio autoritria da Polnia, ele foi redigida pelo jurista Francisco Campos, ministro da Justia
na poca, e obteve a aprovao prvia de Vargas e do ministro da Guerra, general Eurico Gaspar
Dutra.
A principal caracterstica dessa constituio era a enorme concentrao de poderes nas mos
do chefe do Executivo. Seu contedo era fortemente centralizador, ficando a cargo do presidente da
Repblica a nomeao das autoridades estaduais, os interventores. Esses, por sua vez, tinham como
funo nomear as autoridades municipais.

NO OBSTANTE, O LEGISLADOR QUANDO TRATOU DOS DIREITOS E


GARANTIAS INDIVIDUAIS PRESERVOU O PRINCPIO DA IGUALDADE.
E, para validar consignou no artigo 122:
Art 122 - A Constituio
assegura aos brasileiros e estrangeiros residentes no Pas o direito
liberdade, segurana individual e propriedade, nos termos seguintes:
1) todos so iguais perante a lei;

Assim, o legislador manteve o princpio da igualdade, o qual fora registrado


na Constituio anterior.
25

http://pt.wikipedia.org/wiki/Constitui%C3%A7%C3%A3o_brasileira_de_1891 em 28/04/2006.

A Constituio de 194627 foi nominada Constituio dos Estados Unidos do Brasil de 18 de


setembro de 1946.
A Mesa da Assemblia Constituinte promulgou Constituio dos Estados Unidos do Brasil e o
Ato das Disposies Constitucionais Transitrias no dia 18 de Setembro de 1946, consagrando as
liberdades expressas na Constituio de 1934, que haviam sido retiradas em 1937.
Foram dispositivos bsicos regulados pela carta: a igualdade de todos perante a lei; a
liberdade de manifestao de pensamento, sem censura, a no ser em espetculos e diverses
pblicas; a inviolabilidade do sigilo de correspondncia; a liberdade de conscincia, de crena e de
exerccio de cultos religiosos; a liberdade de associao para fins lcitos; a inviolabilidade da casa
como asilo do indivduo; a priso s em flagrante delito ou por ordem escrita de autoridade
competente e a garantia ampla de defesa do acusado.
A Constituio Brasileira de 1946, bastante avanada para a poca, foi notadamente um
avano da democracia e das liberdades individuais do cidado

Seguindo a tradio das Constituies de 1891, 1934, 1937, a Constituio de 1946


no Captulo II, Dos Direitos e das Garantias individuais assinalou:
Art 141 - A Constituio assegura aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade dos direitos concernentes vida,
liberdade, a segurana individual e propriedade, nos termos seguintes:

Todos

so

iguais

perante a lei.

Praticamente, o dispositivo mencionado copiou na ntegra o artigo elaborado


pelo constituinte anterior.
A Constituio Brasileira de 196728 foi votada em 24 de janeiro de 1967 e promulgada no
dia 15 de maro de 1967, foi elaborada pelo regime militar, devido quantidade de atos institucionais
e complementares que haviam desfigurado totalmente a Constituio de 1946, deixando-a obsoleta
sob o ponto de vista institucional.
A Constituio de 1967 foi a sexta do Brasil e a quinta da Repblica. Buscou institucionalizar
e legalizar a ditadura militar, aumentando a influncia do Poder Executivo sobre o Legislativo e
Judicirio e criando desta forma, uma hierarquia constitucional, centralizadora.

Muito embora uma Constituio outorgada, reservou a garantia do principio da


igualdade no Captulo IV, Dos Direitos e Garantias Individuais, o legislador seguiu a
tradio das quatro Constituies anteriores, buscando garantir no texto constitucional o
princpio da igualdade.

26

http://pt.wikipedia.org/wiki/Constitui%C3%A7%C3%A3o_brasileira_de_1934 em 28/04/2006.
http://pt.wikipedia.org/wiki/Constitui%C3%A7%C3%A3o_brasileira_de_1946 em 28/04/2006.
28
http://pt.wikipedia.org/wiki/Constitui%C3%A7%C3%A3o_brasileira_de_1967 em 28/04/2006.
27

E, por este fato assinalou:


Art 150 - A Constituio assegura aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade dos direitos concernentes vida,
liberdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
1 - Todos so iguais
perante a lei, sem distino, de sexo, raa, trabalho, credo religioso e
convices polticas. O preconceito de raa ser punido pela lei.

A emenda Constitucional nmero 1, deu nova redao a todo a texto


constitucional de 1967, sendo considerada uma nova Constituio.
Tanto que em seu Captulo IV, relativo aos Direitos e Garantias Individuais assegurou, desta
vez no artigo 153:
Art. 153. A Constituio assegura aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade dos direitos concernentes vida,
liberdade, segurana e propriedade, nos trmos seguintes (...).

No pargrafo primeiro estabeleceu:


1 Todos so iguais
perante a lei, sem distino de sexo, raa, trabalho, credo religioso e
convices polticas. Ser punido pela lei o preconceito de raa.

E, por fim a Constituio da repblica Federativa do Brasil de 05 de outubro


de 1988.
A Constituio brasileira de 198829, sob a presidncia de Jos Sarney, a stima a reger o
Brasil desde a sua Independncia, se no considerada a Emenda Constitucional nmero 1. Surge
como reao ao perodo do Regime Militar e devido s preocupaes de garantia dos direitos
humanos e direitos sociais e, a Constituio Cidad.
A tentativa de combinar a igualdade poltica formal tpica do liberalismo estrito, prprio da
Constituio de 1891, com o reconhecimento de direitos sociais que garantissem alguma medida de
igualdade real, para o que ela pressupunha uma forte interveno do Estado na economia capitalista
por meio de polticas de cunho populista e keynesiano.

Nesta os Direitos e Garantias Individuais vm assegurados no Titulo II, Captulo I,


Dos direitos e Deveres Individuais e Coletivos, e estabelece no artigo 5, in verbis:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:

29

http://pt.wikipedia.org/wiki/Constitui%C3%A7%C3%A3o_brasileira_de_1988 em 28/04/2006.

Destarte, consubstanciado pelo artigo 1, inciso III, o qual versa sobre a dignidade da pessoa
humana, tema central desta dissertao.
Dalmo de Abreu Dallari registra que:
A igualdade de possibilidades no se baseia, portanto, num critrio artificial,
admitindo realisticamente que h desigualdades entre os homens, mas
exigindo que tambm as desigualdades sociais no decorrem de fatores
artificiais.30

Portanto, o que deve prevalecer num regime no qual figure o Estado Democrtico de
Direito o da supremacia da vontade popular, qui buscando a igualdade de possibilidades
e oportunidades entre os indivduos.
Celso Lafer alerta que os direitos do homem so inteis, mesmo quando juridicamente
tutelados, na medida em que surgem grandes massas privadas de cidadania e, por isso, destitudas
do princpio da legalidade.31
A igualdade32 no um dado, assinala Celso Lafer ou uma physis, nem resulta de um
absoluto externo comunidade poltica.

3. EVOLUO HISTRICA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

3.1. CONCEITO

Manoel Gonalves Ferreira Filho33 aponta que os direitos do homem tm sua


origem histrica na Antigidade, observando que esta no nasceu no Sculo XVIII.

30

Dalmo de Abreu Dallari. Elementos de Teoria Geral do Estado, p. 306.


Celso Lafer. A Reconstruo dos Direitos Humanos, p.146.
32
Ela um construdo, elaborado convencionalmente pela ao conjunta dos homens atravs da
organizao da comunidade poltica. Da a indissolubilidade da relao entre o direito individual do
cidado de autodeterminar-se politicamente, em conjunto com seus concidados, atravs do
exerccio dos seus direitos polticos, e o direito da comunidade de autodeterminar-se, construindo
convencionalmente a igualdade. (Celso Lafer. A Reconstruo dos Direitos Humanos, p. 150).
33
Samuel Pufendorf (8 de janeiro de 1632 - 13 de outubro de 1694) foi um jurista alemo. Ao tornarse nobre, em 1684, seu nome passou a ser Samuel Von Pufendorf; elevado a baro poucos meses
31

Destaca como uma das principais fontes filosfico-doutrinrias a escola de


Puffendorf.34
Entre os precedentes histricos registra os forais e cartas de franquia, em
seguida um destaque especial para a Magna Carta de 21 de junho de 1215.
Vale dizer, enfatizando a Suma Teolgica com a lei Eterna, lei Divina, lei
natural e a lei humana, finalizando com a Common law35. Vale lembrar que no Brasil
predomina o sistema jurdico da Civil Law. (vide figura 1)
Ensina o autor sobre a escola do Direito Natural e das gentes, com nfase em
Grcio como sendo o responsvel pela laicizao do direito natural.
Estabelece a relao entre a Rule of Law, Common Law, Due Process of Law
e a Equal Protection of the Law.36

antes de sua morte em 1694. No campo do direito pblico, Puffendorf ensina que a vontade do
Estado a soma das vontades individuais que o constituem e que tal associao explica o Estado.
34
Manoel Gonalves Ferreira Filho. Direitos Humanos Fundamentais, p. 09 a 23.
35
A expresso commom law utilizada para designar o direito comum da Inglaterra, por ocasio
dos costumes locais, prprios de cada regio.
36
Manuel Gonalves Ferreira filho. Direitos Humanos e Fundamentais, p. 12 e 13.

Figura 1 Fonte http://www.ccaps.net/newsletter/06-05/art_1pt.htm em 09/05/2006

E preleciona Manoel Gonalves afirmando que, aps o sculo XVII, a doutrina


dos direitos do homem se tornou o elemento bsico a constituir as reformulaes
das instituies polticas.
Neste sentido, ao abordar os direitos fundamentais, ensina sobre a verso
clssica, onde descreve o modelo de declarao como sendo a de 26 de agosto de
1789 na Frana, citando como precursor La Fayette37 desde 1783.
Por conseguinte, observa sobre a importncia das declaraes anteriores,
citando, com destaque, a de Virgnia em 12 de junho de 1776.
Jean Rivera, na mesma linha, ensina que Les Droits de LHomme Selon La
Declaration de 1789 tem suas fontes distantes38, notadamente na mitologia poltica,
onde a essncia tem guarida na manuteno da liberdade e limitao da atuao do
poder.

37

Marie-Joseph Paul Yves Roch Gilbert du Motier, mais conhecido como Marqus de La Fayette
(Auvergne, Frana, 6 de setembro de 1757 Paris, 20 de maio de 1834) foi um aristocrata francs
famoso por sua participao na Guerra da Independncia dos Estados Unidos da Amrica e nos
primrdios da Revoluo Francesa.
38
Jean Rivera. Les Libertes Publiques, p. 2.

O autor assinala ainda, que no se trata de uma simples sistematizao das


relaes do homem com a sociedade39: La Dclaration propose donc une
systmatision des rapports entre Lhomme et la socit.
Vale lembrar que estes esto ligados liberdade e dignidade da pessoa
humana, notadamente enquanto valores histricos e filosficos numa dimenso de
universalidade.
J. J. Gomes Canotilho notifica que em regra quando do desenvolvimento da idia de direitos
fundamentais, os autores estabelecem uma linha de corte dividindo a histria em duas pocas: a
primeira na Virgnia com o Bill of Rights em 12 de junho de 1776 e a Dclaration ds Droits de
lhomme et du Citoyen em 26 de agosto de 1789 e a segunda, marcada fundamentalmente pela
constitucionalizao ou positivao dos direitos do homem nos documentos constitucionais.40
No entanto, enfatiza que o processo histrico referente aos direitos do homem no linear,
pressupe consciencializao.
Em sua teoria descreve que direitos fundamentais pressupem a concepo de Estado e
constituio.

Paulo Ferreira da Cunha, por exemplo, trata dos direitos fundamentais sob a
tica epistemolgica, ou seja, de forma crtica sob a tica cientfica e
necessariamente jurdica.
E, explica que, por ser matria jurdica os direitos fundamentais, so considerados como o
direito do Direito.

41

Com propriedade argumenta que:


o direito est no mundo do
jurdico para a possesso da coisa como, no mundo gnoseolgico, o
conceito estar para a coisa: uma via de acesso ou defesa, mas no
garante que l se chegue, ou que a permanea.

O autor problematiza sobre a juridicidade dos direitos fundamentais e pondera


assinalando que:
os direitos fundamentais e os direitos humanos, versam sobre matria poltica, por
serem direitos plenamente direitos, so direitos jurdicos, e como seu objeto
poltico, so direitos polticos tambm.

Para Jorge Miranda os direitos fundamentais42 se referem ao tema preferido das


ltimas dcadas, notadamente nos textos constitucionais, sendo a sua funo precpua
designar os direitos das pessoas frente o Estado.
39

Jean Rivera. Les Libertes Publiques, p. 47.


Jos Joaquim Gomes Canotilho. Direito Constitucional, p. 500.
41
Paulo Ferreira da Cunha. Teoria da Constituio, p. 210.
42
Jorge Miranda. Manual de Direito Constitucional, p. 48.
40

Entretanto, observa que, no obstante ao emprego dos termos direitos fundamentais


ou direitos do homem, o que se pretende essencialmente assegurar seus direitos na ordem
jurdica bem como, a ligao com figuras objetivas e subjetivas, de amplitude maior que o
chamado direito natural, por exemplo, os fatores de ordem econmica, social e cultural.
Robert Alexy trata o tema relativo aos direitos fundamentais sobre a tica estrutural: La
estructura de las normas de derecho fundamental43, destacando as regras e os princpios.44

PARA ALEXY, SEM AS REGRAS E OS PRINCPIOS NO SERIA


SATISFATRIO O PAPEL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS EM UM SISTEMA
JURDICO, UMA VEZ QUE ELES POSSIBILITAM A RESOLUO DOS
PROBLEMAS COM MAIOR TRANSPARNCIA, NOTADAMENTE AQUELES
RELACIONADOS LIBERDADE E IGUALDADE.
Norberto Bobbio45 procura realizar uma distino entre direitos do homem natural e direitos do
homem positivados, o primeiro equivalendo aos direitos humanos e o segundo aos direitos
fundamentais.
Alexandre de Moraes utiliza a terminologia direitos humanos fundamentais na qual busca
definir este como sendo
o conjunto institucionalizado de direitos e garantias do ser humano que tem
por finalidade bsica o respeito sua dignidade, por meio de sua proteo
contra o arbtrio do poder estatal e o estabelecimento de condies mnimas
46

de vida e desenvolvimento da personalidade humana.

Paulo Bonavides levanta a questo sobre a expresso em sua Teoria dos


Direitos fundamentais, pelo motivo de que direitos humanos, direitos do homem e
direitos fundamentais so utilizados indiferentemente.47
E, assinala o autor que a predominncia sobre a expresso direitos
fundamentais ficar circunscrita aos publicistas alemes.
Seguindo esta linha, os direitos fundamentais so, propriamente os direitos do
homem livre e isolado, em sua essncia, direitos que o homem possui em face do
Estado.

43

Robert Alexy. Teoria de los Derechos Fundamentales, p. 81.


Para a teora dos derechos fundamentales, la ms importante es la distincin entre reglas y principios. Ella
constituye la base de la fundamentacin iusfndamental y es una clave para la solucin de problemas centrales
de la dogmtica de los derechos fundamentales.
45
Norberto Bobbio. A era dos Direitos, p. 31.
46
Alexandre de Moraes. Direitos Humanos Fundamentais, p. 39.
47
Paulo Bonavides. A teoria dos Direitos Fundamentais, p. 514.
44

3.2. DIREITOS DE PRIMEIRA GERAO

Paulo Bonavides faz saber que entre os direitos de primeira gerao48


encontramos a liberdade, do francs libert.
O primeiro a constar como instrumento normativo constitucional, por assim
dizer, relativo aos direitos civis e polticos.
No desdobramento histrico, est relacionado fase inaugural do
constitucionalismo do Ocidente.
Ressalta que:
histria comprovadamente tem ajudado mais a enriquec-lo do que
empobrec-lo: os direitos da primeira gerao j se consolidaram em sua
projeo de universalidade formal, no havendo constituio digna desse
nome que no reconhea em toda a extenso.49

Nesta linha, destaca:


os direitos de primeira gerao ou direitos de liberdade tm por titular o
indivduo, so oponveis ao Estado, traduzem-se como faculdade ou
atributos da pessoa, enfim, so direitos de resistncia ou de oposio
perante o Estado.50

Paulo Bonavides apud Jellinek alerta sobre o status negativus, que


compreende o espectro que separa a sociedade do Estado, numa determinada
ordem de valores.
A diviso, segundo Paulo Bonavides visa aquilatar51 o carter anti-estatal
desse direito liberdade.
A valorao do homem-singular, aquele cuja liberdade encontra-se no plano
do abstrato e com a subjetividade que lhe inerente.

48

Paulo Bonavides. Curso de Direito Constitucional, p. 517.


Paulo Bonavides. Curso de Direito Constitucional, p. 517.
50
Paulo Bonavides. Curso de Direito Constitucional, p. 517.
51
Paulo Bonavides. Op. Cit., p. 518.
49

, portanto, o homem mecanicista fruto da chamada sociedade civil, segundo


a linguagem jurdica usual, afirma o autor.
Os direitos de primeira gerao so, em amplo espectro, reflexos do
constitucionalismo do ocidente como mencionado.
So direitos relacionados vida e liberdade, vez que esto relacionados
diretamente aos indivduos.52
Estes direitos, por conseguinte, de uma forma ou de outra, em sua
composio poltica limita a atuao do Estado.
Portanto, os direitos de primeira

gerao resultam, sobretudo, em

conseqncia das lutas, lutas incansveis contra o absolutismo negativando a forte


interveno do Estado nos domnios da liberdade individual.
Destes direitos surgiram elementos relativos participao poltica, a
liberdade em sua expresso coletiva, a expresso das garantias processuais e,
acima de tudo, o direito vida.

3.3.

DIREITOS DE SEGUNDA GERAO

Paulo Bonavides chama a ateno para um exame mais detalhado dos


direitos de segunda gerao, vez que de igual maneira aos de primeira gerao,
estes dominaram o sculo passado.53
Estes direitos referem-se aos direitos sociais, culturais e econmicos, os
quais, a priori, so os direitos polticos, conquistados no curso do desenvolvimento
histrico do sculo XIX e incio do sculo XX.
Em sntese, esto consubstanciados luz do direito de igualdade, ao qual
est inalienavelmente ligado.
52

Kant ao conceituar o indivduo, Le concept de Lindividu, afirma que todos os homens, por toda
parte do mundo e em qualquer tempo, constitui uma individualidade existencial elementar a
considerar como um fim em si Que tout homme, partout dans le mond et em tot temps, constitue une
individualit existentielle lmentaire considerr comme fin em soi. (LEncyclopdie de LAgora:
Kant http://agora.qc.ca/mot.nsf/Dossiers/Emmanuel_Kant em 28/11/2005).

Lembra que tal qual os direitos de primeira gerao, a base deste est ligada
aos princpios filosficos e polticos, portanto, notadamente de cunho ideolgico.
O autor ressalta a baixa eficcia normativa destes direitos em face, uma vez
que os mesmos dependiam da performance administrativa e de recursos do Estado
para sua efetiva implementao, melhor dizendo concretizao.
Por conseguinte, de juridicidade questionvel, de tal sorte que os direitos de
segunda gerao passaram a ser to justificveis quanto os de primeira, sendo os
de primeira gerao com aplicabilidade imediata e os de segunda, chamados sociais
de aplicabilidade mediata.
Por fim, os direitos sociais configuram como sendo desdobramentos naturais
da primeira gerao dos direitos. So tidos como direitos positivos, j que aqui a
liberdade aparece sob forma positiva, a participao do Estado na chamada
formao da vontade poltica e do poder poltico.
Englobam, entre outros, o direito ao sufrgio universal, constituir partido
poltico, Plebiscito, referendo e Iniciativa Popular legislativa.

3.4.

DIREITOS DE TERCEIRA GERAO

Paulo Bonavides aponta que estes direitos no esto adstritos ao indivduo


especificamente, mas em amplo espectro ao gnero humano.54
De abrangncia maior, no se limitou exclusivamente liberdade e igualdade,
em suas palavras, direitos a serem cristalizados no final deste sculo.
So direitos que emergiram da crescente reflexo ao desenvolvimento da paz,
do meio ambiente, da comunicao e ao patrimnio comum da humanidade.
Paulo Bonavides apud Vasak relaciona estes direitos com os cinco direitos
que compe o lema da a fraternidade Fraternit:

53
54

Paulo Bonavides. Curso de Direito Constitucional, p. 518.


Paulo Bonavides. Curso de Direito Constitucional, p. 523.

a)

direito ao desenvolvimento;

b)

direito paz;

c)

direito ao meio ambiente;

d)

direito de propriedade sobre o patrimnio comum da humanidade e,

e)

direito comunicao.

Nesta ordem de valores, os direitos de terceira gerao carregam em sua


essncia o coletivo, notadamente entrelaado pelas variveis econmicas e Sociais.
Este por sua vez, exige do Estado uma atuao mais slida e concreta na
realizao das expectativas da sociedade, de igual valor, no tocante obrigao de
empreender, como citado anteriormente, aes concretas para garantir o mnimo de
igualdade e de bem-estar no seio social.
Neste sentido, no diferente dos direitos de primeira e de segunda geraes,
so caracterizados pela positividade e validade em face da obrigatoriedade de
prestao por parte do Estado, notadamente em face da ampliao e revitalizao
do princpio da igualdade.

3.5.

DIREITOS DE QUARTA GERAO

Paulo Bonavides enfatiza o fenmeno da globalizao55 como sendo a utopia


do fim do sculo, notadamente para o Brasil, por conseqncia dos reflexos do
neoliberalismo fundado nos aspectos necessariamente econmicos.
Neste sentido, o autor assinala que:
Globalizar direitos fundamentais equivale a universaliz-los no campo
institucional. S assim aufere humanizao e legitimidade um conceito que,
55

A globalizao poltica neoliberal caminha silenciosa, sem nenhuma referncia de valores. Mas nem
por isso deixa de fazer perceptvel um desgnio de perpetuidade do statu quo de dominao. Faz
parte da estratgia mesma da formulao do futuro em proveito de hegemonias supranacionais j
esboadas no presente. H, contudo outra globalizao poltica, que ora se desenvolve, sobre a qual
no tem jurisdio a ideologia neoliberal. Radica-se na teoria dos direitos fundamentais. A nica

doutro modo, qual vem acontecendo de ltimo, poder aparelhar


unicamente a servido do porvir.56

Portanto, entre os direitos de quarta gerao encontramos a democracia, o


direito informao e ao pluralismo.
Os direitos de quarta gerao configuram a democracia globalizada, por
assim dizer, uma constante axiolgica, um centro de gravidade, a corrente de
convergncia de todos os interesses do sistema.

3.6.

DIMENSES DE DIREITOS FUNDAMENTAIS

Tendo como base uma dimenso analtica, Willis Santiago Guerra Filho, como
assinalamos enfatiza a necessidade de uma dimenso analtica, ou seja, uma
necessidade terica para que possamos situar os direitos fundamentais.
Ensina que a viso emprica compreende aquela em que os direitos
fundamentais originalmente so direitos humanos.
Ao distinguir, estabelece um corte epistemolgico a consubstanciar as
dimenses dos direitos fundamentais, este como sendo a manifestao positiva do
direito, como a aptido para a produo de efeitos tico-polticos, direitos morais, os
quais esto situados numa dimenso supra-positiva, diverso do estabelecido do
estabelecido para o plano interno do Estado.
No plano interno, entendendo como sendo os direitos fundamentais, destaca
a necessidade de distinguir este em face dos direitos da personalidade.57
E, destaca com referncia ao direito constitucional alemo, apud em Konrad
Hesse, que os direitos fundamentais no tem apenas uma dimenso subjetiva, mas
tambm, uma outra, objetiva, estabelecendo o seu duplo carter.

verdadeiramente que interessa aos povos da periferia. (Paulo Bonavides. Curso de Direito
Constitucional, p. 524).
56
Paulo Bonavides. Curso de Direito Constitucional, p. 524.
57
Willis Santiago Guerra Filho, Processo Constitucional e Direitos fundamentais, p. 46.

A dimenso objetiva versa sobre a conformao dos princpios na


organizao do Estado e a subjetiva est ligada ao status donde brotam as demais
figuras de forma condicionada.
Portanto, na tica de Willis Santiago Guerra Filho, a linha da qual nos filiamos,
assinala que ao invs de geraes dos direitos, melhor seria apontar como sendo
dimenses58, uma vez que as geraes anteriores no desaparecem com as mais
novas.
Onde a gerao seguinte em sua dimenso, consubstancia os direitos
fundamentais assinalados na gerao anterior.

4.

DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA

A dignidade da pessoa humana estabelecida como princpio constitucional no


artigo 1, inciso III da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 05 de
outubro de 1988, no exclusividade da modernidade.

58

Willis Santiago Guerra Filho, Op. Cit., p. 46.

Seus elementos j participavam do pensamento59 judaico-cristo, na filosofia


dos gregos e de importncia maior no pensamento cristo medieval: So Toms de
Aquino e Santo Agostinho.
Giovanni Pico, Conde de Mirandola e de Concrdia aponta o homem como
sendo o Centro do Universo, o Centro do Mundo.60
Por assim dizer, compe a base da sua filosofia quando assinala a forma com
que o homem foi idealizado:
no te fizemos celeste, nem terreno, mortal ou imortal, de modo que assim,
tu, por ti mesmo, qual moderador e escultor da prpria imagem, segundo tua
preferncia e, por conseguinte, para tua glria, possas retratar a forma que
gostarias de ostentar.

Emmanuel Kant um dos maiores filsofos alemes pregava a importncia de


princpios universais, com base em seu Imperativo Categrico61, em sntese:
Imperativo, porque est relacionado a um dever moral.
Categrico, porque ele atinge a todos, sem exceo.
Ao estabelecer sua doutrina transcendental dos julgamentos apontava que:
la question qui rend necessare la doctrine transcendentale du jugement est
celle qui peut expliquer comment des concepts purs de l`entendement
peuvent tre appliqus des phnomnes em gneral (critique de raison
pure, logique trancendentale, Analytique transcendentale, livre II, ch 1,
p.151).62

A Dignidade do Latim dignitate, aos olhos comuns significa a qualidade de


quem ou daquilo que digno; pressupe a respeitabilidade; nobreza; elevao de
sentimentos; seriedade; uma espcie de honraria, entre muitos outros.
As origens da dignidade e respeito tm noes filosficas contemporneas,
esto fundadas na histria ocidental, sobretudo no pensamento estico e da filosofia
do iluminismo, estas noes so particularmente importantes na obra de Emmanuel
Kant.

59

Dicionrio de tica e Filosofia moral, Volume 1, p. 440.


Giovanni Pico Della Mirandola. A Dignidade do Homem, p. 6.
61
http://www.geocities.com/~esabio/transgnicos/imperativo_categorico.htm em 25/11/2005.
62
Immanuel Kant. Fundamentao da Metafsica dos Costumes e outros Escritos. Traduo de
Leopoldo Holzbach So Paulo: Martin Claret, 2004.
60

Nesta

linha

Kant

em

seu

legado

deixou

fundamentos

importantes

relacionados dignidade do homem, estabelecendo as dimenses da pessoa cuja


fenomenologia tem fins existenciais, notadamente no prius (ordem jurdica) e
antropolgica, a origem histrica do homem.
Destarte, destaca o homem em sua valorao tica: pessoa como categoria
tica, onde a vida humana pressupe a realizao de valores.
Assim, essa realizao de valores est diretamente ligada dignidade da
pessoa, axiologicamente ao jurdico para efetivao dos direitos na esfera de valores
e, por conseguinte os Direitos Fundamentais como expresso da dignidade da
pessoa humana.
Em 1788, ao escrever a Crtica da Razo Prtica do alemo Kritik der
Praktischen Vernunft, ou Critique de La Raison Pratique do Francs, reivindica a
ambigidade entre liberdade e a dignidade humana: (...) revendiqu sans ambiguit
la libert humaine et, repectant la dignit humaine, renvoy laperceptian de cette
libert au domaine de la subjectivit (...).63
Por fim, a consubstanciar sua argumentao em defesa da importncia da
dignidade humana, Kant aponta:
(...) le fondement historique dans le Thorme Kantien de Limpratif
categorique, et notamment dans ses incidences sur les activitis qui tendent
faire de la dignit humaine uma realit sans rserves(...).64

Mas, no mundo atual esta realidade da dignidade da pessoa humana sem


reservas, h muito vem perdendo espao no campo da concentrizao de direitos
fundamentais inerentes pessoa, notadamente em face da modernidade e psmodernidade, no obstante aos flagrantes avanos positivados globo afora e
crescente conscientizao das necessidades mnimas inerentes a uma vida com
dignidade, os quais foram amplamente documentados no curso da histria.
Ainda

assim,

este

ideal

est

longe

de

ser

plenamente

satisfeito,

necessariamente nas classes sociais menos favorecidas econmica, cultural e


socialmente.

63
64

http://agora.qc.ca/mot.nsf/dossiers/emmannuel_kant em 28/11/2005.
http://agora.qc.ca/mot.nsf/dossiers/emmannuel_kant em 28/11/2005.

O simples fato da positivao e validao de direitos, no exterioriza a


concretizao destes direitos no plano ftico, carecem da verossimilhana.
Vale lembrar que nenhuma cultura est acima da dignidade da pessoa
humana, estabelecendo o mnimo tico em respeito vida em qualquer Estado.
Com pressuposto na realidade brasileira, como assinala Carlos Eduardo
Bianca Bittar, que o Brasil vive a um s tempo o perodo da pr-modernidade,
modernidade e ps-modernidade.65
Neste sentido, analisar a realidade brasileira em face da dignidade da pessoa
humana enfrentar os descompassos regionais do pas, bem como suas vertentes
socio-econmicas e culturais.
Os principais acontecimentos da histria esto registrados nos diplomas
jurdicos do Brasil, notadamente na Constituio Federal de 1988, porm, como
assinala Carlos Eduardo Bianca Bittar:
(...) a inexperincia democrtica a principal causa de uma vivncia
ambgua de direitos, culturais e sociais de base so o principal fator de
elementares para a estruturao de uma cidadania plena (...).66

No entanto, como ressaltamos, os instrumentos ora utilizados para


concretizao de direitos inerentes dignidade da pessoa humana, carecem de
funcionalidade prtica.
Assim, no que se refere dignidade humana, tivemos avanos e retrocessos.
A fundamentao da dificuldade em fazer valer estes instrumentos que visam
concretizar direitos, est no fato de que o tom da Justia, est ligado fisionomia
econmica e de pobreza, bem como do preconceito.67
Como assinala Carlos Eduardo Bianca Bittar, numa de suas insignes aulas no
dia 20/04/2006: pardos e negros representam 95% dos encarcerados, um trao
antropolgico que no vale para quem o dono do poder no Brasil.

65

Carlos Eduardo Bianca Bittar. O Direito na Ps-Modernidade, p. 218.


Carlos Eduardo Bianca Bittar. Op. Cit., p. 215 e 216.
67
A anlise, neste ponto, no se pode furtar de uma real conscincia acerca de diversos fatores que,
em conjunto, contribuem para a crise de ineficcia do ordenamento jurdico brasileiro (Carlos Eduardo
Bianca Bittar. O Direito na Ps-Modernidade, p. 230).
66

Por conseguinte, temos a eroso9 do sistema jurdico brasileiro, assim as


decises, em sua grande maioria, se constituem de interesses dirigidos para as
organizaes produtivas e que visam essencialmente o lucro em detrimento do bem
comum e da dignidade humana.
Isto posto, temos que o documento decretado pelo Estado carece de
realizao, causando um choque entre a ideologia jurdica e a realidade cultural.
Portanto, faz-se necessrio, com urgncia, a solidez das instituies para
garantir que no haja aviltamento dos direitos fundamentais, notadamente os
relativos dignidade da pessoa humana.
A realidade que a mquina pblica est a servio do privado e no em face
do povo, buscando o bem comum e a dignidade mnima das mulheres e homens que
compem esta sociedade.
Carlos Valverde tomando o sculo XX por base, registra uma sociedade
atormentada: El siglo XX passar a la histria como uma edad atormentada a pesar
del ingente progreso material y de los muchos descubrimientos valiosos.68
As guerras mundiais, a Revoluo Sovitica em outubro de 1917, os milhes
de mortos, deportaes em massa, os campos de concentrao e extermnio de
pessoas em cmaras de gs, as perseguies polticas e as bombas atmicas,
foram fatores reais que contriburam para a busca da democracia e da liberdade, e
sem dvida, proclamaram os fundamentos dos direitos humanos.69
A dignidade da pessoa humana valor moral que transcende a evoluo do
homem, enquanto homem no curso da histria da humanidade: a condio humana:
"A condio humana compreende algo mais que as condies nas quais a vida foi
dada ao homem".70
Pedra angular a ser sustentada no quesito existncia humana, subsiste
implcito neste a condio necessria e bsica humanidade para uma vida
saudvel e digna, considerado o tempo como fator crucial no curso de sua
existncia.

68

Carlos Valverde. Antropologia Filosfica. Volume XVI, p. 267.


Carlos Valverde. Antropologia Filosfica. Volume XVI, p. 267.
70
Hannah Arendt. A Condio Humana, p. 17.
69

Fazer valer este valor e qui concretizar71, sem perder de vista a finalidade72
a grande tarefa deste desafio, notadamente luz de um sistema capitalista.
Dignidade, portanto, pressupe um valor, valor-fonte,73 nos dizeres de Miguel
Reale, onde o preceito bsico inerente condio da existncia humana dentro
de valores mnimos necessrios a preservao do convvio social.

4.1.

A INTERPRETAO DOS DIREITOS EM FACE DA DIGNIDADE HUMANA

Pelos aspectos relacionados nos pargrafos anteriores, como assinala J. J.


Gomes Canotilho: (...) a garantia de proteo jurdica pressupe uma atuao
positiva dos rgos dos poderes pblicos (...).74
Paulo Bonavides, em sua interpretao dos direitos fundamentais, aponta,
inspirado pelo constitucionalista espanhol Javier Perez Royo que: (...) da mesma
maneira que nenhum corpo pode livrar-se do sonho, o direito tampouco pode livrarse da interpretao.(...).75
Noutra assertiva do espanhol o autor salienta: (...) sem interpretao no h
direito (...).76
Ilustremente, destaca, portanto, que sem a dignidade humana os direitos
fundamentais carecem de essncia.
Por assim dizer, Paulo Bonavides, com propriedade, ponderou:
Toda interpretao dos direitos fundamentais vincula-se, de necessidade, a
uma teoria dos direitos fundamentais; esta, por sua vez, a uma teoria da
constituio (...), desta forma, o que antes eram meios princpios gerais,
foram em face de sua constitucionalizao, erguidos ao topo da hierarquia
normativa do sistema jurdico1, saindo da subjetividade (...).

71

77

Willis Santiago Guerra Filho, Processo Constitucional e Direitos Fundamentais, p. 30.


Edgar Morin. O Mtodo 6: tica, p. 44.
73
Miguel Reale. Filosofia do Direito, p. 191.
74
Joaquim Jos Gomes Canotilho. Direito Constitucional, p. 543.
75
Paulo Bonavides. Direito Constitucional, p. 532.
76
Paulo Bonavides. Op. Cit., p. 534.
77
Paulo Bonavides. Op. Cit., p. 534.
72

Portanto, mister apontar a impostao do operador do direito em alargar o


campo da avaliao, quando da interpretao, notadamente em face da dignidade
da pessoa humana e a complexidade que a compe, num contexto scioeconmico, jurdico, social e cultural.
Com sabedoria assinala Paulo Bonavides:
(...) coroam-se assim, os valores da pessoa humana no seu mais elevado
grau de juridicidade e se estabelece o primado do homem no seio da ordem
jurdica, enquanto titular e destinatrio, em ltima instncia, de todas as
regras do poder (...).78

Por fim, ao se analisar estes ensinamentos acerca do princpio da dignidade


da pessoa humana, nortear a carta constitucional, bem como a sua interpretao
num contexto maior pelo juiz, ao pautar suas decises, para qui termos o ideal do
direito alcanado: A justia, bem como o justo acesso justia.

5. LEIS PROTETIVAS DOS DIREITOS DOS NEGROS NO CURSO DA


HISTRIA DO BRASIL

5.1. BREVE HISTRICO

78

Paulo Bonavides. Op. Cit., p. 540.

O incio da Abolio da escravatura no Brasil deu-se notadamente a partir do


movimento social e poltico, o qual foi efetivamente intensificado, no perodo
compreendido entre 1870 e 1888.
O referido movimento defendia o fim da escravido no Brasil, como forma de
extino do regime escravista, cujas origens tem forte apelo no processo de
colonizao do Brasil.
Um dos fatores que contriburam sobremaneira para o declnio de tal regime,
tem pressupostos na chegada dos imigrantes europeus por volta de 1850.
A partir da Guerra do Paraguai, por volta 1865 a 1870, o movimento abolicionista foi
intensificado, uma vez que os escravos participaram da guerra, passando a serem reconhecidos.
Em 1880 ocorre uma verdadeira Campanha abolicionista, regada a polticos e intelectuais da
poca.

A onda influencia muitas pessoas e a causa ganha muitos adeptos, assim, em


1884, a provncia do Cear antecipa-se ao governo imperial e, por conta prpria,
decreta o fim da escravido em seu territrio.
Por conseguinte, inicia-se uma questo social a ser resolvida, incomodando a
elite momentnea.
A questo ganhou propores que resultaram num dos primeiros documentos a proteger as
negras e negros do regime institudo e contrrio aos preceitos da dignidade da pessoa humana: A Lei
do Ventre Livre.

5.2. LEI DO VENTRE LIVRE

POR CONSEQNCIA DO HISTRICO ABORDADO NO ITEM ANTERIOR,


O CHAMADO PARTIDO LIBERAL NA OPORTUNIDADE, SENDO A OPOSIO,
COMPROMETE-SE PUBLICAMENTE COM A CAUSA, MAS O GABINETE DO
VISCONDE DO RIO BRANCO, DO PARTIDO CONSERVADOR, QUE PROMULGA
A PRIMEIRA LEI ABOLICIONISTA, A LEI DO VENTRE LIVRE, EM 28 DE
SETEMBRO DE 1871.
Em 28 de dezembro de 1871 foi criada a chamada Lei do Ventre Livre, onde
in verbis:

a Princesa Imperial Regente, em nome de S. M. o Imperador e Sr. D. Pedro


lI, faz saber a todos os cidados do Imprio que a Assemblia Geral
decretou e ela sancionou a lei seguinte:
Art. 1. - Os filhos de mulher escrava que nascerem no Imprio desde a data
desta lei sero considerados de condio livre.
1. - Os ditos filhos menores ficaro em poder o sob a autoridade dos
senhores de suas mes, os quais tero a obrigao de cri-los e trat-los
at a idade de oito anos completos. Chegando o filho da escrava a esta
idade, o senhor da me ter opo, ou de receber do Estado a indenizao
de 600$000, ou de utilizar-se dos servios do menor at a idade de 21 anos
completos. No primeiro caso, o Govrno receber o menor e lhe dar
destino, em conformidade da presente lei...
6. - Cessa a prestao dos servios dos filhos das escravas antes do
prazo marcado no 1.' se por sentena do juzo criminal reconhecer-se que
os senhores das mes os maltratam, infligindo-lhes castigos excessivos.
Art. 2. - O govrno poder entregar a associaes, por le autorizadas, os
filhos das escravas, nascidos desde a data desta lei, que sejam cedidos ou
abandonados pelos senhores delas, ou tirados do poder dstes em virtude
do
Art. 1.- 6..
1. - As ditas associaes tero direito aos servios gratuitos dos menores
at a idade de 21 anos completos, e podero alugar sses servios, mas
sero obrigadas - 1. A criar e tratar os mesmos menores - 2. A constituir
para cada um dles um peclio, consistente na quota que para ste fim fr
reservada nos respectivos estatutos - 3. A procurar-lhes, findo o tempo de
servio, apropriada colocao.
2. - A disposio dste artigo aplicvel s Casas dos Expostos, e s
pessoas a quem os juizes de rfos encarregarem da educao dos ditos
menores, na falta de associaes ou estabelecimentos criados para tal fim.
4. - Fica salvo ao Govrno o direito de mandar recolher os referidos
menores aos estabelecimentos pblicos, transferindo-se neste caso para o
Estado as obrigaes que o 1. impe s associaes autorizadas.
Art. 3. - Sero anualmente libertados em cada provncia do Imprio tantos
escravos quantos corresponderem quota anualmente disponvel do fundo
destinado para a emancipao...
Art. 4. - permitido ao escravo a formao de um peclio com o que lhe
provier de doaes, legados e heranas, e com o que, por consentimento

do senhor, obtiver do seu trabalho e economias. O governo providenciar


nos regulamentos sobre a colocao e segurana do mesmo peclio.
1. - Por morte do escravo, a metade do seu peclio pertencer ao
cnjuge sobrevivente, se o houver, e a outra metade se transmitir aos seus
herdeiros, na forma da lei civil. Na falta de herdeiros o peclio ser
adjudicado ao fundo de emancipao, de que trata o art. 3..
4. - O escravo que pertencer a condminos e fr libertado por um dstes,
ter direito a sua alforria indenizando os outros senhores da quota do valor
que lhes pertencer. Esta indenizao poder ser paga com servios
prestados por prazo no maior de sete anos...
7. - Em qualquer caso de alienao ou transmisso de escravos,
proibido, sob pena de nulidade, separar os cnjuges e os filhos menores de
doze anos do pai ou da me.
8. - Se a diviso de bens entre herdeiros ou scios no comportar a
reunio de uma famlia, e nenhum dles preferir conserv-lo sob seu
domnio, mediante reposio da quota, ou parte dos outros interessados,
ser a mesma famlia vendida e o seu produto rateado...
Art. 6. - Sero declarados libertos:
1. - Os escravos pertencentes nao, dando-lhes o govrno a
ocupao que julgar conveniente.
2. - Os escravos dados em usufruto Coroa.
3. - Os escravos das heranas vagas.
4. - Os escravos abandonados por seus senhores. Se stes os
abandonarem por invlidos, sero obrigados a aliment-los, salvo o caso de
penria, sendo os alimentos taxados pelo juiz de rfos.
5. - Em geral, os escravos libertados em virtude desta lei ficam durante 5
anos sob a inspeo do govrno. les so obrigados a contratar seus
servios sob pena de serem constrangidos, se viverem vadios, a trabalhar
nos estabelecimentos pblicos. Cessar, porm, o constrangimento do
trabalho, sempre que o liberto exigir contrato de servio...
Art. 8. - O Govrno mandar proceder matrcula especial de todos os
escravos existentes do Imprio, com declarao do nome, sexo, estado,
aptido para o trabalho e filiao de cada um, se fr conhecida.
1. - O prazo em que deve comear e encerrar-se a matrcula ser
anunciado com a maior antecedncia possvel por meio de editais repetidos,
nos quais ser inserta a disposio do pargrafo seguinte.

2. - Os escravos que, por culpa ou omisso dos interessados no forem


dados matrcula, at um ano depois do encerramento desta, sero por
ste fato considerados libertos...
4. - Sero tambm matriculados em livro distinto os filhos da mulher
escrava, que por esta lei ficam livres. Incorrero os senhores omissos, por
negligncia, na multa de 100$000 a 200$000, repetidas tantas vzes
quantos forem os indivduos omitidos, e por fraude nas penas do ari. 179 do
cdigo criminal.
5. - Os procos sero obrigados a ter livros especiais para o registro do
nascimento e bitos dos filhos de escravas, nascidos desde a data desta lei.
Cada omisso sujeitar os procos multa de 100$000.
Art. 9. - O Govrno em seus regulamentos poder impor multas at
100$000 e penas de priso simples at um ms.
Art. 10 - Ficam revogadas as disposies em contrrio. Manda, portanto, a
tdas as autoridades a quem o conhecimento e execuo da referida lei
pertencer, que a cumpram e faam cumprir e guardar to inteiramente como
nela se contm. O Secretrio de Estado de Negcios da Agricultura,
Comrcio e Obras Pblicas a faa imprimir, publicar e correr. Dada no
Palcio do Rio de Janeiro, aos 28 de setembro de 1871, 50. da
Independncia e do Imprio - Princesa Imperial Regente - Teodoro
Machado Freire Pereira da Silva.

A CONSTATAO DE QUE TRATAVA-SE


DE UMA LEI DE POUCOS EFEITOS
PRTICOS, UMA VEZ QUE OS FILHOS
NASCIDOS AINDA ESTAVAM SOB A GIDE
DOS SEUS DONOS AT 21 ANOS.79

5.3. LEI DOS SEXAGENRIOS

A DECISO CEARENSE AUMENTA A PRESSO DA OPINIO PBLICA


SOBRE AS AUTORIDADES FEDERAIS. EM 1885, O GOVERNO CEDE MAIS UM
POUCO E PROMULGA A LEI SARAIVA-COTEGIPE.

79

http://www.dhnet.org.br/direitos/anthistbr/imperio/sexagenarios.htm em 07/06/2006

CONHECIDA COMO LEI DOS SEXAGENRIOS, ELA LIBERTA OS


ESCRAVOS COM MAIS DE 60 ANOS, MEDIANTE COMPENSAES A SEUS
PROPRIETRIOS, NA NTEGRA ESPECIFICAVA:
A Lei dos Sexagenrios, Lei n 3270 foi aprovada em 1885, e ficou conhecida como a Lei
Saraiva-Cotegipe ou Lei dos Sexagenrios, a qual visou regular a extino gradual do elemento
servil:
D. Pedro II, por Graa de Deus e Unnime Aclamao dos Povos,
Imperador Constitucional e Defensor Perptuo do Brasil: Fazemos saber a
todos os Nossos sditos que a Assemblia Geral Decretou e Ns Queremos
a Lei seguinte:
DA MATRCULA
Art. 1 Proceder-se- em todo o Imprio a nova matrcula dos escravos,
com declarao do nome, nacionalidade, sexo, filiao, se for conhecida,
ocupao ou servio em que for empregado idade e valor calculado
conforme a tabela do 3.
1 A inscrio para a nova matrcula far-se- vista das relaes que
serviram de base matrcula especial ou averbao efetuada em virtude da
Lei de 28 de setembro de 1871, ou vista das certides da mesma
matrcula, ou da averbao, ou vista do ttulo do domnio quando nele
estiver exarada a matrcula do escravo.
2 A idade declarada na antiga matrcula se adicionar o tempo decorrido
at o dia em que for apresentada na repartio competente a relao para a
matrcula ordenada por esta lei.
A matrcula que for efetuada em contraveno s disposies dos 1 e 2
ser nula, e o Coletor ou Agente fiscal que a efetuar incorrer em uma multa
de cem mil ris a trezentos mil ris, sem prejuzo de outras penas em que
possa incorrer.
3 o valor a que se refere o art. 1 ser declarado pelo senhor do escravo,
no excedendo o mximo regulado pela idade do matriculando conforme a
seguinte tabela:
Escravos menores de 30 anos 900$000;
de 30 a 40 " 8005000;
de 40 a 50 " 600$000;
de 50 a 55 400$000;
de 55 a 60 200$000;

4 O valor dos indivduos do sexo feminino se regular do mesmo modo,


fazendo-se, porm, O abatimento de 25% sobre os preos acima desta.
5 No sero dados matrcula os escravos de 60 anos de idade em
diante; sero, porm, inscritos em arrolamento especial para os fins dos
10 a 12 do art. 3.
6 Ser de um ano o prazo concedido para a matrcula, devendo ser este
anunciado por editais afixados nos lugares mais pblicos com antecedncia
de 90 dias, e publicados pela imprensa, onde a houver.
7 Sero considerados libertos os escravos que no prazo marcado no
tiverem sido dados matrcula, e esta clusula ser expressa e
integralmente declarada nos editais e nos anncios pela imprensa.
Sero isentos de prestao de servios os escravos de 60 a 65 anos que
tiverem sido arrolados.
8 As pessoas a quem incumbe a obrigao de dar matrcula escravos
alheios, na forma do art. 3 do Decreto n 4.835 de 1 de dezembro de
1871, indenizaro aos respectivos senhores o valor do escravo que, por no
ter sido matriculado no devido prazo, ficar livre.
Ao credor hipotecrio ou pignoratcio cabe igualmente dar matrcula os
escravos constitudos em garantia.
Os Coletores e mais Agentes fiscais sero obrigados a dar recibo dos
documentos que lhes forem entregues para a inscrio da nova matrcula, e
os que deixarem de efetu-la no prazo legal incorrero nas penas do art.
154 do Cdigo Criminal, ficando salvo aos senhores o direito de requerer de
novo a matrcula, a qual, para os efeitos legais, vigorar como se tivesse
sido efetuada no tempo designado.
9 Pela inscrio ou arrolamento de cada escravo pagar-se- 4$ de
emolumentos, cuja importncia ser destinada ao fundo de emancipao,
depois de satisfeitas as despesas da matrcula.
10 Logo que for anunciado o prazo para a matrcula, ficaro relevadas as
multas incorridas por inobservncia das disposies da Lei de 28 de
setembro de 1871, relativas matrcula e declaraes prescritas por ela e
pelos respectivos regulamentos.
A quem libertar ou tiver libertado, a ttulo gratuito, algum escravo, fica
remetida qualquer dvida Fazenda Pblica por impostos referentes ao
mesmo escravo.
O Governo, no Regulamento que expedir para execuo desta lei, marcar
um s e o mesmo prazo para a apurao da matrcula em todo o Imprio.

Art. 2. O fundo de emancipao ser formado:


I - Das taxas e rendas para ele destinadas na legislao vigente.
II - Da taxa de 5% adicionais a todos os impostos gerais, exceto os de
exportao. Esta taxa ser cobrada desde j livre de despesas de
arrecadao, anualmente inscrita no oramento da receita apresentado
Assemblia Geral Legislativa pelo Ministro e Secretrio de Estado dos
Negcios da Fazenda.
III - De ttulos da dvida pblica emitidos a 5%, com amortizao anual de
1/2%, sendo os juros e a amortizao pagos pela referida taxa de 5%.
1 A taxa adicional ser arrecadada ainda depois da libertao de todos os
escravos e at se extinguir a dvida proveniente da emisso dos ttulos
autorizados por esta lei.
2 O fundo de emancipao, de que trata o n I deste artigo, continuar a
ser aplicado de conformidade ao disposto no art. 27 do regulamento
aprovado pelo Decreto n. 5.135, de 13 de novembro de 1872.
3 O Produto da taxa adicional ser dividido em trs partes iguais:
A 1 parte ser aplicada emancipao dos escravos de maior idade,
conforme

que

for

estabelecido

em

regulamento

do

Governo.

A 2 parte ser aplicada deliberao por metade ou menos de metade de


seu valor, dos escravos de lavoura e minerao cujos senhores quiserem
converter em livres os estabelecimentos mantidos por escravos.
A 3a parte ser destinada a subvencionar a colonizao por meio do
pagamento de transporte de colonos que forem efetivamente colocados em
estabelecimentos agrcolas de qualquer natureza.
4 Para desenvolver os recursos empregados na transformao dos
estabelecimentos agrcolas servidos por escravos em estabelecimentos
livres e para auxiliar o desenvolvimento da colonizao agrcola, poder o
Governo emitir os ttulos de que trata o n III deste artigo.
Os juros e amortizao desses ttulos no podero absorver mais dos dois
teros do produto da taxa adicional consignada no n. II do mesmo artigo.
DAS ALFORRIAS E DOS LIBERTOS
Art. 3 Os escravos inscritos na matrcula sero libertados mediante
indenizao de seu valor pelo fundo de emancipao ou por qualquer outra
forma legal.
1 Do valor primitivo com que for matriculado o escravo se deduziro:
No primeiro ano 2%;

No segundo 3%;
No terceiro 4%;
No quarto 5%;
No quinto 6%;
No sexto 7%;
No stimo 8%;
No oitavo 9%;
No nono 10%;
No dcimo 10%;
No undcimo 12%;
No dcimo segundo 12%;
No dcimo terceiro 12%.
Contar-se- para esta deduo anual qualquer prazo decorrido, seja feita a
libertao pelo fundo de emancipao ou por qualquer outra forma legal.
2 No ser libertado pelo fundo de emancipao o escravo invlido,
considerado incapaz de qualquer servio pela Junta classificadora, com
recurso voluntrio para o Juiz de Direito. O escravo assim considerado
permanecer na companhia de seu senhor.

3 Os escravos empregados nos estabelecimentos agrcolas sero

libertados pelo fundo de emancipao indicado no art. 2, 4, Segunda


parte, se seus senhores se propuserem a substituir nos mesmos
estabelecimentos o trabalho escravo pelo trabalho livre, observadas as
seguintes disposies:
a) libertao de todos os escravos existentes nos mesmos estabelecimentos
e obrigao de no admitir outros, sob pena de serem estes declarados
libertos;
b) indenizao pelo Estado de metade do valor dos escravos assim
libertados, em ttulos de 5%, preferidos os senhores que reduzirem mais a
indenizao;
c) usufruio dos servios dos libertos por tempo de cinco anos.
4 Os libertos obrigados a servio nos termos do pargrafo anterior, sero
alimentados, vestidos e tratados pelos seus ex-senhores, e gozaro de uma
gratificao pecuniria por dia de servio, que ser arbitrada pelo ex-senhor
com aprovao do Juiz de rfos.

5 Esta gratificao, que constituir peclio do liberto, ser dividida em


duas partes, sendo uma disponvel desde logo, e outra recolhida a uma
Caixa Econmica ou Coletoria para lhe ser entregue, terminado o prazo da
prestao dos servios a que se refere o 3, ltima parte.
6 As libertaes pelo peclio sero concedidas em vista das certides do
valor do escravo, apurado na forma do art. 3, 1, e da certido do depsito
desse valor nas estaes fiscais designadas pelo Governo. Essas certides
sero passadas gratuitamente.
7 Enquanto se no encerrar a nova matrcula, continuar em vigor o
processo atual de avaliao dos escravos, para os diversos meios de
libertao, com o limite fixado no art. 1, 3.

8 SO VLIDAS AS ALFORRIAS
CONCEDIDAS, AINDA QUE O SEU VALOR
EXCEDA AO DA TERA DO OUTORGANTE
E SEJAM OU NO NECESSRIOS OS
HERDEIROS QUE PORVENTURA TIVER.
9 permitida a liberalidade direta de terceiro para a alforria do escravo,
uma vez que se exiba preo deste.
10 So libertos os escravos de 60 anos de idade, completos antes e
depois da data em que entrar em execuo esta lei, ficando, porm,
obrigados a titulo de indenizao pela sua alforria, a prestar servios a seus
ex-senhores pelo espao de trs anos.
11 Os que forem maiores de 60 e menores de 65 anos, logo que
completarem esta idade, no sero sujeitos aos aludidos servios, qualquer
que seja o tempo que os tenham prestado com relao ao prazo acima
declarado.
12 permitida a remisso dos mesmos servios, mediante o valor no
excedente metade do valor arbitrado para os escravos da classe de 55 a
60 anos de idade.
13 Todos os libertos maiores de 60 anos, preenchido o tempo de servio
de que trata o 10, continuaro em companhia de seus ex-senhores, que
sero obrigados a aliment-los, vesti-los, e trat-los em suas molstias,
usufruindo os servios compatveis com as foras deles, salvo se preferirem
obter em outra parte os meios de subsistncia, e os Juizes de rfos os
julgarem capazes de o fazer.

14 domicilio obrigado por tempo de cinco anos, contados da data da


libertao do liberto pelo fundo de emancipao, o municpio onde tiver sido
alforriado, exceto o das capitais.
15 O que se ausentar de seu domiclio ser considerado vagabundo e
apreendido pela polcia para ser empregado em trabalhos pblicos ou
colnias agrcolas.
16 O Juiz de rfos poder permitir a mudana do liberto no caso de
molstia ou por outro motivo atenuvel, se o mesmo liberto tiver bom
procedimento e declarar o lugar para onde pretende transferir seu domiclio.
17 Qualquer liberto encontrado sem ocupao ser obrigado a empregarse ou a contratar seus servios no prazo que lhe for marcado pela polcia.
18 Terminado o prazo, sem que o liberto mostre ter cumprido a
determinao da polcia, ser por esta enviado ao Juiz de rfos, que o
constranger a celebrar contrato de locao de servios, sob pena de 15
dias de priso com trabalho e de ser enviado para alguma colnia agrcola
no caso de reincidncia.
19 O domiclio do escravo intransfervel para provncia diversa da em
que estiver matriculado ao tempo da promulgao desta lei.
A mudana importar aquisio da liberdade, exceto nos seguintes casos:
1 transferncia do escravo de um para outro estabelecimento do mesmo
senhor;
2 Se o escravo tiver sido obtido por herana ou por adjudicao forada em
outra provncia;
3 Mudana de domicilio do senhor;
4. Evaso do escravo.
20 O escravo evadido da casa do senhor ou de onde estiver empregado
no poder, enquanto estiver ausente, ser alforriado pelo fundo de
emancipao.
21 A obrigao de prestao de servios de escravos, de que trata o 3
deste artigo, ou como condio de liberdade, no vigorar por tempo maior
do que aquele em que a escravido for considerada extinta.
DISPOSIES GERAIS
Art. 4 Nos regulamentos que expedir para execuo desta lei o Governo
determinar:
1. os direitos e obrigaes dos libertos a que se refere o 3 do art. 3 para
com os seus ex-senhores e vice-versa;

2. os direitos e obrigaes dos demais libertos sujeitos prestao de


servios e daqueles a quem esses servios devam ser prestados;
3. a interveno dos Curadores gerais por parte do escravo, quando este
for obrigado prestao de servios, e as atribuies dos Juizes de Direito,
Juizes Municipais e de rfos e Juizes de Paz nos casos de que trata a
presente lei.
1 A infrao das obrigaes a que se referem os nos 1e 2 deste artigo ser
punida conforme a sua gravidade, com multa de 200$ ou priso com
trabalho at 30 dias.
2 So competentes para a imposio dessas penas os Juzes de Paz dos
respectivos distritos, sendo o processo o do Decreto n. 4.824, de 29 de
novembro de 187I, art. 45 e seus pargrafos.
3 O aoitamento de escravos ser capitulado no art. 260 do Cdigo
Criminal.
4 O direito dos senhores de escravos prestao de servios dos
ingnuos ou indenizao em ttulos de renda, na forma do art. 1, 1, da
Lei de 28 de setembro de 1871, cessar com a extino da escravido.
5 O Governo estabelecer em diversos pontos do Imprio ou nas
Provncias fronteiras, colnias agrcolas, regidas com disciplina militar, para
as quais sero enviados os libertos sem ocupao.
6 A ocupao efetiva nos trabalhos da lavoura constituir legitima iseno
do servio militar.
7 Nenhuma provncia, nem mesmo as que gozarem de tarifa especial,
ficar isenta do pagamento do imposto adicionai de que trata o art. 2.
8 Os regulamentos que forem expedidos peio Governo sero logo postos
em execuo e sujeitos aprovao do Poder Legislativo, consolidadas
todas as disposies relativas ao elemento servil constantes da Lei de 28 de
setembro de 1871 e respectivos Regulamentos que no forem revogados.
Art. 5 Ficam revogadas as disposies em contrrio.
Mandamos, portanto, a todas as autoridades, a quem o conhecimento e
execuo da referida lei pertencer, que a cumpram, e faam cumprir e
guardar to inteiramente, como nela se contm. O Secretrio de Estado dos
Negcios da Agricultura, Comrcio e Obras Pblicas a faa imprimir,
publicar e correr. Dada no Palcio do Rio de Janeiro, aos 28 de setembro de
1885, 64 da Independncia e do Imprio.
Imperador com rubrica e guarda.

Antnio da Silva Prado


Carta de lei, pela qual Vossa Majestade Imperial Manda executar o Decreto
da Assemblia Geral, que houve por bem sancionar, regulando a extino
gradual do elemento servil, como nele se declara.
Para Vossa Majestade Imperial Ver.
Joo Capistrano do Amaral a fez.
Chancelaria-mor do Imprio - Joaquim Delfino Ribeiro da Luz.
Transitou em 30 de setembro de 1885 - Antnio Jos Victorino de Barros Registrada.
Publicada na Secretaria de Estado dos Negocias da Agricultura, Comrcio e
Obras Pblicas, em 1 de outubro de 1885 - Amarilio Olinda de
Vasconcellos.80

5.4. LEI UREA

No dia 13 de maio de 1888, a Princesa-Regente, Dona Isabel assinou a Lei n 3353, mais
conhecida como Lei urea, libertando os escravos.
A referida lei declarava extinta a escravido no Brasil, como segue:
A princesa imperial regente em nome de Sua Majestade o imperador, o
senhor D. Pedro II, faz saber a todos os sditos do Imprio que a
Assemblia Geral decretou e ela sancionou a lei seguinte:
Art. 1: declarada extinta desde a data desta lei a escravido no Brasil.
Art. 2: Revogam-se as disposies em contrrio. Manda, portanto, a todas
as autoridades a quem o conhecimento e execuo da referida lei
pertencer, que a cumpram e faam cumprir e guardar to inteiramente como
nela se contm.
O secretrio de Estado dos Negcios dAgricultura, Comrcio e Obras
Pblicas e interino dos Negcios Estrangeiros, bacharel Rodrigo Augusto da
Silva, do Conselho de sua majestade o imperador, o faa imprimir, publicar
e correr.
Dado no Palcio do Rio de Janeiro, em 13 de maio de 1888, 67o da
Independncia e do Imprio. Carta de lei, pela qual Vossa Alteza Imperial
manda executar o decreto da Assemblia Geral, que houve por bem
80

http://www.dhnet.org.br/direitos/anthistbr/imperio/sexagenarios.htm em 07/06/2006.

sancionar declarando extinta a escravido no Brasil, como nela se declara


Para Vossa Alteza Imperial ver. 81

5.5. DECRETO-LEI N. 2.848, DE 7 DE DEZEMBRO DE 1940

Na esteira penal, temos o DECRETO-LEI n. 2.848, de 7 de dezembro de 1940, o qual


estabelece:
Art. 140 - Injuriar algum, ofendendo-lhe a dignidade ou o decoro:
Pena - deteno, de 1 ( um) a 6 (seis) meses, ou multa.
1 O juiz pode deixar de aplicar a pena:
I - quando o ofendido, de forma reprovvel, provocou diretamente a injria;
II - no caso de retorso imediata, que consista em outra injria.
2 Se a injria consiste em violncia ou vias de fato, que, por sua natureza
ou pelo meio empregado, se considerem aviltantes:
Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa, alem da pena
correspondente violncia.
3 Se a injria consiste na utilizao de elementos referentes a raa, cor,
etnia, religio ou origem:
Pena: recluso de um a trs anos e multa. (inserido pela Lei n 9.459, de
13 de maio de 1997).
5.6.

82

LEI AFONSO ARINOS

5.6.1. Lei n 1.390, de 3 de julho de 1951

A lei em destaque inclui entre as contravenes penais a prtica de atos resultantes de


preconceitos de raa ou de cor, e foi revogada pela Lei n 7.437, de 20 de dezembro de 1985, a qual
versava:
O PRESIDENTE DA REPBLICA, fao saber que o CONGRESSO
NACIONAL decreta e eu sanciono a seguinte Lei:
Art 1 Constitui contraveno penal, punida nos termos desta Lei, a recusa,
por parte de estabelecimento comercial ou de ensino de qualquer natureza,

81
82

http://www.dhnet.org.br/direitos/anthistbr/imperio/sexagenarios.htm em 07/06/2006.
http://www.soleis.adv.br/racismo.htm.

de hospedar, servir, atender ou receber cliente, comprador ou aluno, por


preconceito de raa ou de cor.
Pargrafo nico. Ser considerado agente da contraveno o diretor,
gerente ou responsvel pelo estabelecimento.
Art 2 Recusar algum hospedagem em hotel, penso, estalagem ou
estabelecimento da mesma finalidade, por preconceito de raa ou de cor.
Pena: priso simples de trs meses a um ano e multa de Cr$5.000,00 (cinco
mil cruzeiros) a Cr$20.000,00 (vinte mil cruzeiros).
Art 3 Recusar a venda de mercadorias e em lojas de qualquer gnero, ou
atender clientes em restaurantes, bares, confeitarias e locais semelhantes,
abertos ao pblico, onde se sirvam alimentos, bebidas, refrigerantes e
guloseimas, por preconceito de raa ou de cor. Pena: priso simples de
quinze dias a trs meses ou multa de Cr$500,00 (quinhentos cruzeiros) a
Cr$5.000,00 (cinco mil cruzeiros).
Art 4 Recusar entrada em estabelecimento pblico, de diverses ou
esporte, bem como em sales de barbearias ou cabeleireiros por
preconceito de raa ou de cor. Pena: priso simples de quinze dias trs
meses ou multa de Cr$500,00 (quinhentos cruzeiros) a Cr$5.000,00 (cinco
mil cruzeiros).
Art 5 Recusar inscrio de aluno em estabelecimentos de ensino de
qualquer curso ou grau, por preconceito de raa ou de cor. Pena: priso
simples de trs meses a um ano ou multa de Cr$500,00 (quinhentos
cruzeiros) a Cr$5.000,00 (cinco mil cruzeiros).
Pargrafo nico. Se se tratar de estabelecimento oficial de ensino, a pena
ser a perda do cargo para o agente, desde que apurada em inqurito
regular.
Art 6 Obstar o acesso de algum a qualquer cargo do funcionalismo pblico
ou ao servio em qualquer ramo das foras armadas, por preconceito de
raa ou de cor. Pena: perda do cargo, depois de apurada a
responsabilidade em inqurito regular, para o funcionrio dirigente de
repartio de que dependa a inscrio no concurso de habilitao dos
candidatos.
Art 7 Negar emprego ou trabalho a algum em autarquia, sociedade de
economia mista, empresa concessionria de servio pblico ou empresa
privada, por preconceito de raa ou de cor. Pena: priso simples de trs
meses a um ano e multa de Cr$500,00 (quinhentos cruzeiros) a
Cr$5.000,00 (cinco mil cruzeiros), no caso de empresa privada; perda do
cargo para o responsvel pela recusa, no caso de autarquia, sociedade de
economia mista e empresa concessionria de servio pblico.

Art 8 Nos casos de reincidncia, havidos em estabelecimentos particulares,


poder o juiz determinar a pena adicional de suspenso do funcionamento
por prazo no superior a trs meses.
Art 9 Esta Lei entrar em vigor quinze dias aps a sua publicao,
revogadas as disposies em contrrio.
Rio de Janeiro, 3 de julho de 1951; 130 da Independncia e 63 da
Repblica.
GETLIO VARGAS
Francisco Negro de Lima.83

5.7. LEI CA

5.7.1. Lei n 7.437, de 20 de dezembro de 1985

A referida lei incluiu entre as contravenes penais, a prtica de atos resultantes de


preconceito de raa, de cor, de sexo ou de estado civil, dando nova redao Lei n 1.390, de
3 de julho de 1951 - Lei Afonso Arinos, como descrito na ntegra:
O PRESIDENTE DA REPBLICA, fao saber que o Congresso Nacional
decreta e eu sanciono a seguinte Lei:
Art. 1 - Constitui contraveno, punida nos termos desta Lei, a prtica de
atos resultantes de preconceito de raa, de cor, de sexo ou de estado civil.
Art. 2 - Ser considerado agente de contraveno o diretor, gerente ou
empregado do estabelecimento que incidir na prtica referida no art. 1
desta Lei.
DAS CONTRAVENES
Art. 3 - Recusar hospedagem em hotel, penso, estalagem ou
estabelecimento de mesma finalidade, por preconceito de raa, de cor, de
sexo ou de estado civil.
Pena - priso simples, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa de 3 (trs) a
10 (dez) vezes o maior valor de referncia (MVR).
Art. 4 - Recusar a venda de mercadoria em lojas de qualquer gnero ou o
atendimento de clientes em restaurantes, bares, confeitarias ou locais

83

http://www.soleis.adv.br/negrosmulheresdeficientescotas.htm em 14/06/2006.

semelhantes, abertos ao pblico, por preconceito de raa, de cor, de sexo


ou de estado civil.
Pena - priso simples, de 15 (quinze) dias a 3 (trs) meses, e multa de 1
(uma) a 3 (trs) vezes o maior valor de referncia (MVR).
Art. 5 - Recusar a entrada de algum em estabelecimento pblico, de
diverses ou de esporte, por preconceito de raa, de cor, de sexo ou de
estado civil.
Pena - priso simples, de 15 (quinze) dias a 3 (trs) meses, e multa de 1
(uma) a 3 (trs) vezes o maior valor de referncia (MVR).
Art. 6 - Recusar a entrada de algum em qualquer tipo de estabelecimento
comercial ou de prestao de servio, por preconceito de raa, de cor, de
sexo ou de estado civil.
Pena - priso simples, de 15 (quinze) dias a 3 (trs) meses, e multa de 1
(uma) a 3 (trs) vezes o maior valor de referncia (MVR).
Art. 7 - Recusar a inscrio de aluno em estabelecimento de ensino de
qualquer curso ou grau, por preconceito de raa, de cor, de sexo ou de
estado civil.
Pena - priso simples, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa de 1 (uma) a
3 (trs) vezes o maior valor de referncia (MVR).
Pargrafo nico - Se se tratar de estabelecimento oficial de ensino, a pena
ser a perda do cargo para o agente, desde que apurada em inqurito
regular.
Art. 8 - Obstar o acesso de algum a qualquer cargo pblico civil ou militar,
por preconceito de raa, de cor, de sexo ou de estado civil.
Pena - perda do cargo, depois de apurada a responsabilidade em inqurito
regular, para o funcionrio dirigente da repartio de que dependa a
inscrio no concurso de habilitao dos candidatos.
Art. 9 - Negar emprego ou trabalho a algum em autarquia, sociedade de
economia mista, empresa concessionria de servio pblico ou empresa
privada, por preconceito de raa, de cor, de sexo ou de estado civil.
Pena - priso simples, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa de 1 (uma) a
3 (trs) vezes o maior valor de referncia (MVR), no caso de empresa
privada; perda do cargo para o responsvel pela recusa, no caso de
autarquia, sociedade de economia mista e empresa concessionria de
servio pblico.
Art. 10 - Nos casos de reincidncia havidos em estabelecimentos
particulares, poder o juiz determinar a pena adicional de suspenso do
funcionamento, por prazo no superior a 3 (trs) meses.
Art. 11 - Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.
Art. 12 - Revogam-se as disposies em contrrio.

Braslia, em 20 de dezembro de 1985; 164 da Independncia e 97 da


Repblica.
JOS SARNEY
Fernando Lyra.84

5.8. CONSTITUIO FEDERAL DE 05 DE OUTUBRO DE 1988

A Constituio federal de 05 de outubro de 1988 veio efetivamente validar a


proteo em face das negras e negros no Brasil, notadamente em funo da
clusula ptrea.
O artigo 60, 4o estabelece "no ser objeto de deliberao a proposta tendente a abolir: "(...) inciso IV
- direitos e garantias fundamentais (...)".
Esta premissa constitucional de per si, estabelece o dispositivo como sendo uma das
clusulas ptreas da Carta Magna, portanto, seu ncleo essencial imodificvel e garante a
dignidade da pessoa humana do NEGRO, e de plano relegando qualquer outra norma
infraconstitucional que no guarde este preceito.
5.9. LEI N 7.716, DE 05 DE JANEIRO DE 1989:85

A LEI EM EPGRAFE DEFINE OS CRIMES RESULTANTES DE


PRECONCEITOS DE RAA OU DE COR ASSINALANDO:
Art. 1 - Sero punidos, na forma desta Lei, os crimes resultantes de
discriminao ou preconceitos de raa, cor, etnia, religio ou procedncia
nacional.
Art. 2 - (Vetado).
Art. 3 - Impedir ou obstar o acesso de algum, devidamente habilitado, a
qualquer cargo da Administrao Direta ou Indireta, bem como das
concessionrias de servios pblicos:
Pena: recluso de 2 (dois) a 5 (cinco) anos.
Art. 4 - Negar ou obstar emprego em empresa privada:
Pena: recluso de 2 (dois) a 5 (cinco) anos.
Art. 5 - Recusar ou impedir acesso a estabelecimento comercial, negandose a servir, atender ou receber cliente ou comprador:

84
85

http://www.soleis.adv.br/negrosmulheresdeficientescotas.htm em 14/06/2006.
Art. 1 com redao dada pela Lei n 9.459, de 13/05/1997.

Pena: recluso de 1 (um) a 3 (trs) anos.


Art. 6 - Recusar, negar ou impedir a inscrio ou ingresso de aluno em
estabelecimento de ensino pblico ou privado de qualquer grau:
Pena: recluso de 3 (trs) a 5 (cinco) anos.
Pargrafo nico - Se o crime for praticado contra menor de 18 (dezoito)
anos a pena agravada de 1/3 (um tero).
Art. 7 - Impedir o acesso ou recusar hospedagem em hotel, penso,
estalagem, ou qualquer estabelecimento similar:
Pena: recluso de 3 (trs) a 5 (cinco) anos.
Art. 8 - Impedir o acesso ou recusar atendimento em restaurantes, bares,
confeitarias, ou locais semelhantes abertos ao pblico.
Pena: recluso de 1 (um) a 3 (trs) anos.
Art. 9 - Impedir o acesso ou recusar atendimento em estabelecimentos
esportivos, casas de diverses, ou clubes sociais abertos ao pblico:
Pena: recluso de 1 (um) a 3 (trs) anos.
Art. 10 - Impedir o acesso ou recusar atendimento em sales de
cabeleireiros,

barbearias,

termas

ou

casas

de

massagem

ou

estabelecimentos com as mesmas finalidades:


Pena: recluso de 1 (um) a 3 (trs) anos.
Art. 11 - Impedir o acesso s entradas sociais em edifcios pblicos ou
residenciais e elevadores ou escada de acesso aos mesmos:
Pena: recluso de 1 (um) a 3 (trs) anos.
Art. 12 - Impedir o acesso ou uso de transportes pblicos, como avies,
navios, barcas, barcos, nibus, trens, metr ou qualquer outro meio de
transporte concedido:
Pena: recluso de 1 (um) a (trs) anos.
Art. 13 - Impedir ou obstar o acesso de algum ao servio em qualquer
ramo das Foras Armadas:
Pena: recluso de 2 (dois) a 4 (quatro) anos.
Art. 14 - Impedir ou obstar, por qualquer meio ou forma, o casamento ou
convivncia familiar e social:
Pena: recluso de 2 (dois) a 4 (quatro) anos.
Art. 15 - (Vetado).
Art. 16 - Constitui efeito da condenao a perda do cargo ou funo pblica
para

servidor

pblico,

suspenso

do

funcionamento

estabelecimento particular por prazo no superior a 3 (trs) meses.

do

Art. 17 - (Vetado).
Art. 18 - Os efeitos de que tratam os artigos 16 e 17 desta Lei no so
automticos, devendo ser motivadamente declarados na sentena.
Art. 19 - (Vetado).
Art. 20 - Praticar, induzir ou incitar a discriminao ou preconceito de raa,
cor, etnia, religio ou procedncia nacional.
Pena: recluso de 1 (um) a 3 (trs) anos e multa.
* Art. 20 com redao dada pela Lei n 9.459, de 13/05/1997.
1 - Fabricar, comercializar, distribuir ou veicular smbolos, emblemas,
ornamentos, distintivos ou propaganda que utilizem a cruz sustica ou
gamada, para fins de divulgao do nazismo.
Pena: recluso de 2 (dois) a 5 (cinco) anos e multa.
* 1 com redao dada pela Lei n 9.459, de 13/05/1997.
2 - Se qualquer dos crimes previstos no caput cometido por intermdio
dos meios de comunicao social ou publicao de qualquer natureza:
Pena: recluso de 2 (dois) a 5 (cinco) anos e multa.
* 2 com redao dada pela Lei n 9.459, de 13/05/1997.
3 - No caso do pargrafo anterior, o juiz poder determinar, ouvido o
Ministrio Pblico ou a pedido deste, ainda antes do inqurito policial, sob
pena de desobedincia:
I - o recolhimento imediato ou a busca e apreenso dos exemplares do
material respectivo;
II - a cessao das respectivas transmisses radiofnicas ou televisivas.
* 3 com redao dada pela Lei n 9.459, de 13/05/1997.
4 - Na hiptese do 2, constitui efeito da condenao, aps o trnsito
em julgado da deciso, a destruio do material apreendido.
* 4 acrescentado pela Lei n 9.459, de 13/05/1997.
Art. 21 - Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.
* Primitivo Art. 20 remunerado para Art. 21 pela Lei n 8.081, de 21/09/1990
(DOU de 24/09/1990 - vigora desde a publicao).
Art. 22 - Revogam-se as disposies em contrrio.
* Primitivo Art. 21 remunerado para Art. 22 pela Lei n 8.081, de 21/09/1990
(DOU de 24/09/1990 - vigora desde a publicao). JOS SARNEY86

5.10. DECRETO N 1.171, DE 22 DE JUNHO DE 1994

O referido decreto Aprovou o Cdigo de tica Profissional do Servidor Pblico Civil do Poder
Executivo Federal, este destaca os Principais Deveres do Servidor Pblico quando do desempenho
de suas funes, a saber:
XIV - So deveres fundamentais do servidor pblico:
g) ser corts, ter urbanidade, disponibilidade e ateno, respeitando a
capacidade e as limitaes individuais de todos os usurios do servio
pblico, sem qualquer espcie de preconceito ou distino de raa, sexo,
nacionalidade, cor, idade, religio, cunho poltico e posio social,
abstendo-se, dessa forma, de causar-lhes dano moral;87

5.11. DECRETO DE 20 DE NOVEMBRO DE 1995

O presente decreto instituiu o Grupo de Trabalho Interministerial, com a finalidade de


desenvolver polticas para a valorizao da Populao Negra, e d outras providncias, o qual foi
alterado pelo Dec. s/n, de 13 de junho de 1996. No esto sendo acompanhadas as demais
alteraes de Decreto.

O PRESIDENTE DA REPBLICA, NO USO DA ATRIBUIO QUE LHE


CONFERE O ART. 84, INCISO VI, DA CONSTITUIO, IN VERBIS, DECRETA:
Art. 1 Fica institudo Grupo de Trabalho Interministerial com a finalidade de
desenvolver polticas para a valorizao da Populao Negra.
Art. 2 Compete ao Grupo de Trabalho:
I - propor aes integradas de combate discriminao racial, visando ao
desenvolvimento e participao da Populao Negra:
II

elaborar,

propor

promover

polticas

governamentais

antidiscriminatrias e de consolidao da cidadania da Populao Negra;


III - estimular e apoiar a elaborao de estudos atualizados sobre a situao
da Populao Negra;
IV - reunir, sistematizar, avaliar e divulgar informaes relevantes para o
desenvolvimento da Populao Negra;
86

http://www.soleis.adv.br/negrosmulheresdeficientescotas.htm em 14/06/2006.

V - incentivar e apoiar aes de iniciativa privada que contribuam para o


desenvolvimento da Populao Negra;
VI - estabelecer dilogo permanente com instituies e entidades, includas
as do movimento negro, nacionais e internacionais, cujos objetivos e
atividades possam trazer contribuies relevantes para as questes da
Populao Negra e seu desenvolvimento;
VII - estimular os diversos sistemas de produo e coleta de informaes
sobre a Populao Negra;
VIII - contribuir para a mobilizao de novos recursos para programas e
aes na criao de mecanismos eficientes e permanentes na defesa contra
o racismo e em reas de interesse da Populao Negra, a fim de sugerir
prioridade para otimizar sua aplicao;
IX - estimular e apoiar iniciativas pblicas e privadas que valorizem a
presena do negro nos meios de comunicao;
X - examinar a legislao e propor as mudanas necessrias, buscando
promover e consolidar a cidadania da Populao Negra;
XI - estabelecer mecanismos de dilogo e colaborao com os Poderes
Legislativo e Judicirio, com o propsito de promover a cidadania da
Populao Negra.
Art. 3 O Grupo de Trabalho ser integrado por:
I - oito membros da sociedade civil, ligados ao Movimento Negro;
II - um representante de cada Ministrio a seguir indicado:
a) da Justia;
b) da Cultura;
c) da Educao e do Desporto;
d) Extraordinrio dos Esportes;
e) do Planejamento e Oramento;
f) das Relaes Exteriores;
g) da Sade;
h) do Trabalho;
III - um representante da Secretaria de Comunicao Social da Presidncia
da Repblica.
1 Os membros do Grupo de Trabalho sero designados pelo Presidente
da Repblica.
2 O representante do Ministrio da Justia ser o Presidente do Grupo de
Trabalho, que submeter os resultados das atividades desenvolvidas pelo
colegiado ao exame do respectivo Ministro de Estado.
87

http://www.soleis.adv.br/negrosmulheresdeficientescotas.htm em 14/06/2006.

3 As funes dos membros do Grupo de Trabalho no sero


remuneradas e seu exerccio ser considerado servio pblico relevante.
IV - um representante da Secretaria de Assuntos Estratgicos da
Presidncia da Repblica.(Redao do Dec. s/n, de 16.06.96)
Art. 4 O Grupo de Trabalho poder convidar outros representantes cuja
colaborao seja necessria ao cumprimento de suas atribuies.
Art. 5 As despesas decorrentes do disposto neste Decreto correro conta
das dotaes oramentrias dos rgos da Administrao Pblica Federal
que integram o Grupo de Trabalho.
Art. 6 O Ministrio da Justia assegurar o apoio tcnico e administrativo
indispensvel ao funcionamento do Grupo de Trabalho.
Art. 7 Este Decreto entra em vigor na data de sua publicao.
Braslia, 20 de novembro de
1995; 174 da Independncia e 107 da Repblica.
FERNANDO HENRIQUE CARDOSO
Nelson A. Jobim.88

5.12. DECRETO N 4.228, DE 13 DE MAIO DE 2002

O decreto em tela Instituiu, no mbito da Administrao Pblica Federal, o


Programa Nacional de Aes Afirmativas e d outras providncias, no esto sendo
acompanhadas as alteraes de Decreto, como segue:
O PRESIDENTE DA REPBLICA, no uso da atribuio que lhe confere o
art. 84, inciso VI, alnea "a", da Constituio,
DECRETA:
Art. 1 Fica institudo, no mbito da Administrao Pblica Federal, o
Programa Nacional de Aes Afirmativas, sob a coordenao da Secretaria
de Estado dos Direitos Humanos do Ministrio da Justia.
Art. 2 O Programa Nacional de Aes Afirmativas contemplar, entre outras
medidas administrativas e de gesto estratgica, as seguintes aes,
respeitada a legislao em vigor:

88

http://www.soleis.adv.br/negrosmulheresdeficientescotas.htm em 14/06/2006.

I observncia, pelos rgos da Administrao Pblica Federal, de requisito


que garanta a realizao de metas percentuais de participao de
afrodescendentes, mulheres e pessoas portadoras de deficincia no
preenchimento

de

cargos

em

comisso

do

Grupo-

Direo

Assessoramento Superiores DAS;


II incluso, nos termos de transferncias negociadas de recursos
celebradas pela Administrao Pblica Federal, de clusulas de adeso ao
Programa;
III observncia, nas licitaes promovidas por rgos da Administrao
Pblica Federal, de critrio adicional de pontuao, a ser utilizado para
beneficiar fornecedores que comprovem a adoo de polticas compatveis
com os objetivos do Programa; e
IV incluso, nas contrataes de empresas prestadoras de servios, bem
como de tcnicos e consultores no mbito de projetos desenvolvidos em
parceria com organismos internacionais, de dispositivo estabelecendo
metas percentuais de participao de afrodescendentes, mulheres e
pessoas portadoras de deficincia.
Art. 3 Fica constitudo o Comit de Avaliao e Acompanhamento do
Programa Nacional de Aes Afirmativas, com a finalidade de:
I propor a adoo de medidas administrativas e de gesto estratgica
destinadas a implementar o Programa;
II apoiar e incentivar aes com vistas execuo do Programa;
III propor diretrizes e procedimentos administrativos com vistas a garantir
a adequada implementao do Programa, sua incorporao aos regimentos
internos

dos

rgos

integrantes

da

estrutura

organizacional

da

Administrao Pblica Federal e a conseqente realizao das metas


estabelecidas no inciso I do art. 2;
IV articular, com parceiros do Governo Federal, a formulao de propostas
que promovam a implementao de polticas de ao afirmativa;
V estimular o desenvolvimento de aes de capacitao com foco nas
medidas de promoo da igualdade de oportunidades e de acesso
cidadania;
VI promover a sensibilizao dos servios pblicos para a necessidade de
proteger os direitos humanos e eliminar as desigualdades de gnero, raa e
as que se vinculam s pessoas portadoras de deficincias;

VII articular aes e parcerias com empreendedores sociais e


representantes dos movimentos de afrodescendentes, de mulheres e
pessoas portadoras de deficincia;
VIII sistematizar e avaliar os resultados alcanados pelo Programa e
disponibiliz-los por intermdio dos meios de comunicao; e,
IX promover no mbito interno, os instrumentos internacionais de que o
Brasil seja parte sobre o combate discriminao e a promoo da
igualdade.
Pargrafo nico. O Comit de Avaliao e Acompanhamento do Programa
Nacional de Aes Afirmativas apresentar, no prazo de sessenta dias,
propostas de aes e metas a serem implementadas pelos rgos da
Administrao Pblica Federal.
Art. 4 O Comit de Avaliao e Acompanhamento do Programa Nacional
de Aes Afirmativas tem a seguinte composio:
I Secretrio de Estado dos Direitos Humanos, que o presidir;
II Presidente do Instituto de Pesquisa Econmica Aplicada IPEA, que
substituir o presidente em suas faltas e impedimentos;
III um representante da Presidncia da Repblica;
IV um representante do Ministrio das Relaes Exteriores;
V um representante do Ministrio do Desenvolvimento Agrrio;
VI um representante do Ministrio da Cincia e Tecnologia;
VII um representante do Ministrio do Planejamento, Oramento e Gesto;
VIII um representante do Ministrio do Trabalho e Emprego;
IX um representante do Ministrio da Cultura;
X um representante do Conselho Nacional dos Direitos da Mulher
CNDA;
XI um representante do Conselho Nacional dos Direitos da Pessoa
Portadora de Deficincia CONADE;
XII um representante do Conselho Nacional de Combate Discriminao
CNCD; e
XIII um representante do Grupo de Trabalho Interministerial e Valorizao
da Populao Negra.

1 O Presidente do Comit de Avaliao e Acompanhamento do Programa


Nacional de Aes Afirmativas poder convidar para participar das reunies
um membro do Ministrio Pblico do Trabalho.

2 OS MEMBROS DE QUE TRATAM OS


INCISOS III A XIII SERO INDICADOS
PELOS TITULARES DOS RGOS
REPRESENTADOS E DESIGNADOS PELO
MINISTRO DE ESTADO DA JUSTIA.
Art. 5 Os trabalhos de Secretaria Executiva do Comit de Avaliao e
Acompanhamento de Aes Afirmativas sero prestados pelo IPEA.
Art. 6 Este Decreto entra em vigor na data de sua publicao.
Braslia, 13 de maio de 2002; 181 da Independncia e 114 da Repblica.
FERNANDO HENRIQUE CARDOSO
Miguel Reale Jnior. 89
5.13. LEI N 10.558, DE 13 DE NOVEMBRO DE 2002

Apesar da grande mistura de raas, no Brasil ainda permanece a irracional


discriminao racial na sociedade. O grande problema que, na maioria das vezes,
ocorre de forma camuflada, acarretando problemas ainda maiores para uma boa
parcela da populao.
Dessa forma, na conjugao de decretos e leis referentes insero dos
negros no contexto social, o Presidente cria o Programa Diversidade na
Universidade, e d outras providncias, na ntegra:
Fao saber que o Presidente da Repblica adotou a Medida Provisria n
63, de 2002, que o Congresso Nacional aprovou, e eu, Ramez Tebet,
Presidente da Mesa do Congresso Nacional, para os efeitos do disposto no
art. 62 da Constituio Federal, com a redao dada pela Emenda
Constitucional n 32, de 2001, promulgo a seguinte Lei:
Art. 1 Fica criado o Programa Diversidade na Universidade, no mbito do
Ministrio da Educao, com a finalidade de implementar e avaliar
estratgias para a promoo do acesso ao ensino superior de pessoas
89

http://www.soleis.adv.br/negrosmulheresdeficientescotas.htm em 14/06/2006.

pertencentes a grupos socialmente desfavorecidos, especialmente dos


afrodescendentes e dos indgenas brasileiros.
Art. 2 O Programa Diversidade na Universidade ser executado mediante a
transferncia de recursos da Unio a entidades de direito pblico ou de
direito privado, sem fins lucrativos, que atuem na rea de educao e que
venham a desenvolver projetos inovadores para atender a finalidade do
Programa.
Pargrafo nico. A transferncia de recursos para entidades de direito
privado, sem fins lucrativos, que atendam aos requisitos do caput, ser
realizada por meio da celebrao de convnio ou de outro instrumento
autorizado por lei.
Art. 3 As transferncias de recursos da Unio por meio do Programa
Diversidade na Universidade sero realizadas pelo perodo de trs anos.
Art. 4 Fica autorizada a concesso de bolsas de manuteno e de prmios,
em dinheiro, aos alunos das entidades a que se refere o pargrafo nico do
art. 2.
Art. 5 Os critrios e as condies para a concesso de bolsas de
manuteno e de prmios sero estabelecidos por decreto.
Art. 6 Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.
Congresso Nacional, em 13 de novembro de 2002; 181 da Independncia e
114 da Repblica.
SENADOR RAMEZ TEBET
Presidente da Mesa do Congresso Nacional.90

Tal medida referente discriminao em decorrncia da raa, cor ou etnia e


ao estabelecimento do sistema de quotas para o ingresso em universidade pblicas,
reconhece a existncia de uma desigualdade histrica incapaz de ser superada
pelos mtodos ento vigentes de seleo de candidatos para ocuparem as vagas
oferecidas. Reserva-se, ento, determinado percentual destas vagas para minorias
sociais compostas por negros, ndios, pardos etc.
Felizmente, j surgem isoladamente na sociedade, exemplos de empresas
que lanam programas para insero de negros e negras no mercado de trabalho,
sem discriminao. Um exemplo, a empresa Daslu que, conforme notcia veiculada
no jornal Folha de So Paulo, datada de 21 de abril de 2006, firmou acordo em ao

90

http://www.soleis.adv.br/negrosmulheresdeficientescotas.htm em 14/06/2006.

judicial prevendo que 20% das contrataes feitas pela butique sejam de
funcionrios no-brancos. Negociado durante dois meses com o sindicato dos
comercirios, o acordo foi o primeiro no mercado de luxo do pas. H dois anos, o
sindicato firmou acordos semelhantes (as cotas variam de 20% a 30%) com a
camisaria Colombo, a Txtil Abril, a Casas Bahia e supermercados paulistas.
Contudo, o mercado de trabalho ainda apresenta discriminao contra
trabalhadores por conta de critrios de cor, raa, etnia ou regio. O legislador, ciente
do quadro, criou instrumentos para combater tais prticas. A Constituio Federal,
alm de adotar o repdio ao racismo como princpio que rege o Brasil em suas
relaes internacionais (CF, art. 4, VIII), probe a diferena de salrios, de exerccio
de funes e de critrio de admisso, dentre outros, por motivo de cor (CF, art. 7,
XXX).
Acrescentem-se, ainda, dispositivos contidos no art. 373-A, da CLT; na Lei
9.029/95; e na Lei 9.455/97 que, em consonncia com disposio constitucional que
atribui prtica de racismo a natureza de crime inafianvel e imprescritvel, tipifica
tal conduta para fins penais.
A jurisprudncia trabalhista tambm vem atuando contra a discriminao
racial. A propsito, cita-se julgado do TST, tendo atuado como Relator o Ministro
Ronaldo Leal, em que a reintegrao do trabalhador demitido se deu pela
decretao da nulidade da dispensa fundada em critrio discriminatrio racial:
DISCRIMINAO RACIAL NO EMPREGO - REINTEGRAO. Embora o
TRT tenha sustentado que no houve discriminao racial na despedida do
autor, as premissas fticas identificadas no acrdo recorrido revelam que
ela existiu. Diante dessa circunstncia e levando-se em conta os aspectos
sociais que envolvem o tema, deve ser invocada a responsabilidade objetiva
do empregador pelos atos praticados pelo seu empregado ou preposto no
exerccio do trabalho que lhe competia, mesmo que, tal como consignado
pelo colegiado de origem, poca da dispensa aquele desconhecesse os
atos perpetrados por este. Esclarea-se que o empregador, ao recorrer aos
servios do preposto, est delegando poderes a ele inerentes, no podendo,
portanto, eximir-se de responsabilidade. Tambm, como fundamento, deve
ser registrado que o ordenamento jurdico ptrio, desde as constituies
anteriores, repudia o tratamento discriminatrio, seja pelos motivos, dentre
outros, de raa, cor e religio. Destarte, os princpios constitucionais,
associados aos preceitos legais e s disposies internacionais que

regulam a matria, autorizam o entendimento de que a despedida, quando


flagrantemente discriminatria, deve ser considerada nula, sendo devida a
reintegrao no emprego. Inteligncia dos arts. 3, inciso IV, 4, inciso VIII,
5, caput e incisos XLI e XLII, e 7, inciso XXX, da Constituio Federal, 8 e
9 da CLT e 1.521, inciso III, do Cdigo Civil e das Convenes ns 111/58 e
117/62 da OIT. Recurso conhecido e provido. (Ac. TST 1 T - RR 381531/97,
Rel. Min. Ronaldo Leal, DJ 15/02/2002)

E, ainda, nas aes judiciais interpostas pelo Ministrio Pblico do Trabalho,


atravs do Sub-Procurador Otvio Brito Lopes, em face de instituies bancrias
com a finalidade de coibir a discriminao contra negros em decorrncia da relao
de trabalho. Trata-se de trabalho fundado em anlise emprica de dados oriundos de
instituies governamentais que demonstram fortes indcios da prtica de
discriminao pelo empregador em relao a trabalhadores negros. 91
A Constituio Federal de 1988 procedeu a positivao de vrios direitos fundamentais, com o objetivo
de alcanar maior efetividade. Os direitos fundamentais so exigncias morais do que se considera importante
para a pessoa, para a coletividade ou para o povo, cujo respeito ou satisfao se entende como obrigao em
relao a outras pessoas, em particular, instituies polticas, nacionais e internacionais.92
Pode-se citar, como exemplos, a dignidade da pessoa humana e os valores sociais do trabalho
enquanto princpios fundamentais da Repblica Federativa do Brasil (CF, 1, III); o objetivo de promover o bem
de todos, independentemente de origem, raa, cor, idade e toda e qualquer forma de discriminao (CF, 3,
IV); a liberdade e a igualdade entre todos, inclusive entre homens e mulheres (CF, 5, caput e I); proibio de
diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado
civil (CF, 7, XXX); justia social assegurada pela reduo das desigualdades regionais e sociais e a busca do
pleno emprego (CF, 170, VII e VIII).

Destes dispositivos, denota-se a importncia que o princpio da igualdade


representa para o modelo brasileiro de Estado Democrtico de Direito. No s o
brasileiro, certamente, j que tal princpio objeto de anlise desde os pensadores
gregos93, passando pelos ideais da Revoluo Francesa e pelos regimes jurdicos
contemporneos. E, assim, juntamente com os princpios da dignidade da pessoa
humana e da liberdade, o princpio da igualdade forma o trip bsico das liberdades
fundamentais.94
91

Autos n 00936-2005-012-10-00-9 (12 VT Braslia) e n 00930-2005-016-10-00-7 (16 VT Braslia).


92
Luis Prieto Sanchis. Derechos fundamentales. In Ernesto Garzn Valds e Francisco Laporta. El
derecho y la justicia, p. 501.
93
Segundo Aristteles, o termo igualdade est relacionado categoria de quantidade, sendo iguais
as coisas que tm em comum a quantidade. V. Nicola Abbagnano. Dicionrio de Filosofia, 2000, p.
534.
94
Arion Sayo Romita. Direitos fundamentais nas relaes de trabalho, 2005, pp. 293/295.

5.14. LEI No 10.639 DE 9 DE JANEIRO DE 2003

Esta lei altera a Lei no 9.394, de 20 de dezembro de 1996, que estabelecia as


diretrizes e bases da educao nacional, para incluir no currculo oficial da Rede de
Ensino a obrigatoriedade da temtica "Histria e Cultura Afro-Brasileira", e d outras
providncias:
O PRESIDENTE DA REPBLICA Fao saber que o Congresso Nacional
decreta e eu sanciono a seguinte Lei:
Art. 1o A Lei no 9.394, de 20 de dezembro de 1996, passa a vigorar
acrescida dos seguintes arts. 26-A, 79-A e 79-B:
Art. 26-A Nos estabelecimentos de ensino fundamental e mdio, oficiais e
particulares, torna-se obrigatrio o ensino sobre Histria e Cultura AfroBrasileira.
1o O contedo programtico a que se refere o caput deste artigo incluir o
estudo da Histria da frica e dos Africanos, a luta dos negros no Brasil, a
cultura negra brasileira e o negro na formao da sociedade nacional,
resgatando a contribuio do povo negro nas reas social, econmica e
poltica pertinentes Histria do Brasil.
2 Os contedos referentes Histria e Cultura Afro-Brasileira sero
ministrados no mbito de todo o currculo escolar, em especial nas reas de
Educao Artstica e de Literatura e Histria Brasileiras.
3 (VETADO)"
Art. 79-A (VETADO)"
Art. 79-B. O calendrio escolar incluir o dia 20 de novembro como Dia
Nacional da Conscincia Negra."
Art. 2 Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.
Braslia, 9 de janeiro de 2003; 182o da Independncia e 115 da Repblica.
LUIZ INCIO LULA DA SILVA
Cristovam Ricardo Cavalcanti Buarque.95
O rol de leis que engrossa a fileira de decretos e leis protetivas dos direitos dos negros no
curso da histria do Brasil demonstra em amplo espectro o quo subjulgado eles foram e continuam
sendo.

95

http://www.sec.ba.gov.br/arquivos_leg_sec/LEINo10639.doc em 14/06/2006.

O Diretor-executivo da Educafro, Frei David Santos Ofm, exemplifica, com


propriedade in verbis o que a lei urea, do ventre livre, sexagenrio representou
para os as negras e negros do Brasil, vez que no atendiam s necessidades
sociais, culturais e educacionais da pessoa humana do negro, e sim interesses
especficos de uma certa parcela da sociedade :
H 503 anos, o Brasil foi
invadido por colonizadores europeus, com o objetivo de enriquecimento de
setores da Europa. Para isso, seria necessrio muito trabalho pesado. A
soluo encontrada foi a oficializao da escravido no pas como poltica
econmica. Assim, as relaes raciais e sociais foram contaminadas e, at
hoje, estamos colhendo seus malefcios.96
E, segue o diretor:

COM A POPULAO NEGRA


ESCRAVIZADA ESTAVA O OBJETIVO DE
BENEFICIAR OS SENHORES DAS
RIQUEZAS, DAS TERRAS E DO DIREITO DE
VIDA E MORTE SOBRE OS AFROBRASILEIROS. MAIS DO QUE ISSO, A
GRANDE INTENO DA SOCIEDADE
BRANCA ERA EXCLUIR, MARGINALIZAR,
AFASTAR O NEGRO DO DIREITO TERRA,
EDUCAO, AOS CUIDADOS NA
INFNCIA E NA VELHICE.
A Lei urea no elencada entre os sete atos, porque podemos considerla nula. Na prtica, quando foi assinada, s 5% do povo negro viviam sob
regime de escravido. Os demais tinham conseguido a libertao por meio
dos prprios esforos. Podemos dizer, no mximo, que serviu como
estratgia para dar populao negra respaldo de libertao jurdica. No
teve como preocupao fixar as comunidades negras na terra e garantir as
terras nas quais j viviam, reconhecida pelas prprias leis dos dominantes.
Aps a promulgao da Lei urea surgiu um movimento exigindo que o
governo indenizasse os senhores que haviam perdido seus escravos. Rui

Barbosa reagiu dizendo: "Se algum deve ser indenizado, indenizem os


escravos!97

O reflexo destas medidas influenciou todo o curso da histria de negras e


negros no Brasil, um exemplo emblemtico esta no apontamento do diretor em
relao excluso do conhecimento dos filhos dos negros: "... pela legislao do
imprio os negros no podiam freqentar escolas, pois eram considerados doentes
de molstias contagiosas."
Destaca o diretor que:
A Lei do Ventre Livre (1871) at hoje ensinada nas escolas como uma
benfeitoria: "Toda criana que nascesse a partir daquela data nasceria
livre". Na prtica, esta lei separava as crianas de seus pais,
desestruturando a famlia negra. 98
No exemplo, o autor lembra que:

O GOVERNO ABRIU UMA CASA PARA


ACOLHER ESTAS CRIANAS. DE CADA 100
QUE L ENTRAVAM, 80 MORRIAM ANTES
DE COMPLETAR 1 ANO DE IDADE.
FOI INVENTADA COM O OBJETIVO DE
TIRAR A OBRIGAO DOS SENHORES DE
FAZENDAS DE CRIAR NOSSAS CRIANAS
NEGRAS, POIS, J COM 12 ANOS DE
IDADE, PODERIAM SAIR PARA OS
QUILOMBOS PROCURA DA LIBERDADE
NEGADA NAS SENZALAS. COM A
DETERMINAO, SURGIRAM OS
PRIMEIROS MENORES ABANDONADOS DO
BRASIL. EM QUASE TODAS AS IGREJAS
96
97

http://www.antroposmoderno.com/antro-articulo.php?id_articulo=312 em 14/06/2006.
http://www.antroposmoderno.com/antro-articulo.php?id_articulo=312 em 14/06/2006.

DO PAS, OS PADRES TOCARAM OS SINOS


APLAUDINDO A ASSINATURA DESTA LEI.99
Por fim, registra que:
Lei do Sexagenrio (1885) tambm ensinada nas escolas como sendo um
prmio do "corao bom" do senhor para com o escravo que muito
trabalhou. "Todo escravo que atingisse os 60 anos de idade ficaria
automaticamente livre". Na verdade, essa foi a forma mais eficiente
encontrada pelos opressores para jogar na rua os velhos doentes e
impossibilitados de continuarem gerando riquezas, surgindo, assim, os
primeiros mendigos nas ruas do Brasil.100
A grosso modo, a partir de 1871 at o ano 2006, no se pode dizer que no houve publicao
de leis protetivas dos direitos das negras e negros no Brasil.
No entanto, cabe ser de extrema importncia ressaltar a finalidade e o contedo implcito
nestas leis.

O CDIGO PENAL DE 1940 NO H NENHUM DISPOSITIVO A RESPEITO


DE RACISMO OU DE PRECONCEITO, O MESMO TRATA A QUESTO SOB A
TICA DA INJRIA.
O SIMPLES FATO DE ESTAREM POSITIVADAS NA LEGISLAO
INFRACONSTITUCIONAL E, NECESSARIAMENTE NO PLANO
CONSTITUCIONAL, COMO RESSALTAMOS, NO SIGNIFICA
NECESSARIAMENTE QUE TEM EFICCIA E CONCRETUDE DESEJADAS
PELAS NEGRAS E NEGROS DO BRASIL, NECESSRIO QUE OS MEIOS101
NO ATROFIEM OS FINS.
NECESSRIO QUE ESCOPO DA LEI OU DO DECRETO, OU SEJA, EM
SUA ESSNCIA, PREVALEA A TICA DOS OBJETIVOS FINAIS E NO OS
INTERESSES PRIVADOS DE UMA MINORIA.

98

http://www.antroposmoderno.com/antro-articulo.php?id_articulo=312 em 14/06/2006
http://www.antroposmoderno.com/antro-articulo.php?id_articulo=312 em 14/06/2006
100
http://www.antroposmoderno.com/antro-articulo.php?id_articulo=312 em 14/06/2006
101
Edgar Morin. O Mtodo 6: tica, p. 44.
99

5.15. DA GUERRA DOS FARRAPOS QUESTO DOS QUILOMBOS NA ATUALIDADE

A Guerra Farroupilha (1835-45) foi um entre os muitos movimentos liberais


provinciais contra o centralismo do Imprio e, a seguir, as tmidas concesses
regenciais.
O movimento farrapo interpretou as reivindicaes de criadores de parte do
Rio Grande do Sul. Sua longevidade deveu-se tambm capacidade dos seus
chefes de manterem as classes consideradas infames na sujeio. Os comerciantes,
a populao urbana, os colonos alemes mantiveram-se neutros ou optaram pelo
Imprio, pois o programa farroupilha opunha-se aos seus interesses. Charqueadores
e comerciantes escravistas temiam que a separao comprometesse o trfico
negreiro.
Essas defeces facilitaram a perda das grandes cidades e do litoral. Porto
Alegre sublevou-se e resistiu aos farroupilhas, recebendo do Imprio o ttulo de "Mui
leal e valorosa". Em 1835, os farroupilhas dominavam a provncia. Em 1845, apenas
as bordas da fronteira.
Prope-se carter progressista ao movimento porque parte das suas tropas
era formada por pees, nativos e ex-cativos. Os gachos eram em geral
descendentes de nativos que haviam perdido as terras comunitrias para os
criadores. Eles acompanhavam os caudilhos nos combates como o faziam nas lides
campeiras. O gacho buscava na guerra churrasco, saque e soldo. A poltica era
monoplio dos proprietrios.
Era antigo direito do homem livre substituir-se por, em geral, um liberto,
quando arrolado. Os libertos eram obrigados a combater nas tropas farroupilhas;
preferiam a guerra escravido; criam na promessa da liberdade. Os chefes
farroupilhas reforavam as tropas com cativos comprados.
No houve democracia racial farroupilha. Negros e brancos marchavam,
acampavam e morriam separados. Eram brancos os oficiais dos soldados negros.

Em suas Memrias, Garibaldi lembrava: "[...] todos negros, exceto os oficiais [...]."
Para a Constituio republicana eram cidados apenas os "homens livres".
A Repblica apoiava-se no latifndio e na escravatura. Os chefes farroupilhas
jamais prometeram terras aos gachos e liberdade aos cativos, como Artigas. Eles
dependiam dos cativos para explorar as fazendas. Terra e liberdade eram conquistas
que deviam nascer das reivindicaes das ento frgeis classes sociais.
No foi por democratismo que os farroupilhas exigiram do Imprio respeito
liberdade dos soldados negros. Eles receavam que se formasse guerrilha negra e
que os ex-cativos se homiziassem no Uruguai. O Imprio no aceitava que negros
gozassem da liberdade por combaterem a monarquia.
A soluo encontrada foi o massacre do serro de Porongos, quando o general
David Canabarro, chefe militar republicano, em conluio com o baro de Caxias,
entregou os soldados negros aos inimigos, no mais vil fato de armas da histria
militar do Brasil. Carta do baro elucidou as razes da falsa surpresa militar.
Caxias ordenou ao coronel Francisco de Abreu que no temesse surpreender
os rebeldes. A infantaria farrapa estaria desarmada, devido "ordem de um ministro
e do General-em-Chefe". Ele esperava que o "negcio secreto" levasse em "poucos
dias ao fim da revolta" e solucionasse o caso dos soldados negros.
Caxias

ordenava:

"[...]

poupe

sangue

brasileiro

quando

puder,

particularmente de gente branca da provncia ou ndios, [...] esta pobre gente ainda
nos pode ser til no futuro." Preparava j a interveno no Prata, na qual os exfarrapos marcharam com o Imprio, em defesa das suas fazendas no Uruguai.
Na madrugada de 14 de novembro de 1844, as tropas imperiais caram sobre
os 1.200 soldados farroupilhas. Cem combatentes foram mortos e 333 presos. Eram
sobretudo negros.
A infmia abriu as portas rendio acertada em Ponche Verde. O Imprio
pagaria as contas republicanas e manteria os postos dos oficiais. Os rebeldes
aceitariam a anistia e entregariam os soldados negros restantes.
Em novembro de 1844, 220 lanceiros, aprisionados em Porongos e no Arroio
Grande, foram remetidos ao Rio de Janeiro. Em incio de 1845, 120 soldados negros
foram entregues aos imperiais. Na Corte, em 1848, eles trabalhavam como cativos

no Arsenal e na fazenda de Santa Cruz, como assinala Moacyr Flores em Negros na


Revoluo Farroupilha (Porto Alegre: EST, 2004).102
Os Lanceiros Negros eram escravos que foram ao combate na esperana de obterem
liberdade. Liberdade esta jamais obtida...

A Constituio Federal de 1988 criou obrigaes bem alm dessas tentativas


iniciais. Em dois pontos do texto constitucional h determinaes explcitas para que
o Estado trate da questo dos afro-brasileiros, os tais representados pelos
quilombos. O artigo 68, do ato das disposies constitucionais transitrias (ADCT),
determinou que: "aos remanescentes das comunidades dos quilombos que estejam
ocupando suas terras reconhecida a propriedade definitiva, devendo o Estado
emitir-lhes os ttulos".
No texto constitucional propriamente dito, no captulo "Da Cultura", foi
decidido que "ficam tombados todos os documentos e os stios detentores de
reminiscncias histricas dos antigos quilombos" (pargrafo 5, artigo 216). Essas
determinaes consolidaram no Ministrio da Cultura a necessidade de se colocar a
questo da preservao da memria do perodo da escravido entre suas
prioridades, nem que fosse pelo fato de, entre todos os aspectos culturais do Brasil,
estes terem sido singularizados para destaque no texto constitucional.
As duas instituies do MinC, Fundao Cultural Palmares e Iphan, que
tratam dos assuntos cobertos na Constituio, passaram ento a refletir e atuar com
mais profundidade sobre o assunto. A delimitao das terras para as comunidades
remanescentes de quilombos, ficou inicialmente a cargo do Incra, que de 1995 a
1999 deu a posse da terra para 6 comunidades. Depois, a Fundao Cultural
Palmares assumiu esse papel, tendo titulado 33 comunidades em dois anos, at que
mudanas na forma como esse processo se dava interromperam a titulao de
propriedade de terras s comunidades remanescentes. Atualmente, esta atividade
est novamente a cargo do Incra, que distribuiu dois ttulos em 2004.
O artigo 68 das disposies transitrias claramente trabalha com grupos de
indivduos - comunidades - o que permitiu uma abordagem visando a valorizao de
grupos discriminados at os dias de hoje. Usando o critrio adotado para
identificao das comunidades, o do autoreconhecimento, para a obteno da posse

102

www.historianet.com.br/conteudo/default.aspx?codigo=834

da terra, basta que os grupos de afrodescendentes que queiram obter a posse da


terra declararem-se como descendentes de quilombolas, nos termos do decreto
4.887, de 20 de novembro de 2003, que regulamenta a questo. Dessa forma, j h
mais de duas mil comunidades identificadas como de descendentes de quilombos,
mesmo que estas no tenham relao direta com grupos formados por escravos
fugidos, resistentes escravido. Entre essas comunidades, h muitas formadas por
escravos libertos (pelo censo de 1872, quase metade da populao livre do Brasil
era "de cor") e tambm muitas comunidades formadas aps 1888, quando j no
havia escravido e, portanto, no havia mais quilombos - pelo menos tal como se
entendia o conceito no perodo da escravido.
OU SEJA, QUANTO AO RECONHECIMENTO DA PROPRIEDADE DAS
TERRAS, H UMA CLARA PROPOSTA DE INCLUSO SOCIAL, PROCURANDO
DAR A POSSE DE TERRAS AO MAIOR NMERO POSSVEL DE PESSOAS,
RESGATANDO A DVIDA COM UM GRUPO QUE FOI EXPLORADO DURANTE
SCULOS.103

103

Adler Homero Fonseca de Castro. Quilombos: comunidades e patrimnio

6. CLASSIFICAO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS LUZ DA


CONSTITUIO FEDERAL DE 1988

Os Direitos Fundamentais, os quais esto inalienavelmente relacionados


figura do ser humano, tem como expresso mxima de seu sinnimo os chamados
Direitos Humanos.
Os Direitos Humanos por sua vez, esto estruturados da forma seguinte
segundo o plano constitucional:
a) Individuais

fundamentais

(vida,

liberdade,

igualdade,

propriedade,

segurana);
b) Coletivos
c) Sociais (trabalho, sade, educao, lazer e outros);
d) Econmicos (consumidor, pleno emprego, meio ambiente);
e) Nacionalidade; e
f)

Polticos (formas de realizao da soberania popular).

No plano constitucional estes direitos se apresentam da forma seguinte: os individuais


e coletivos positivados no artigo 5o da carta magna, os sociais no artigo 6o e 193, os
econmicos no artigo 170, os relativos nacionalidade no artigo 12o e os polticos nos
artigos 14 ao 17.

6.1. DIREITOS INDIVIDUAIS

No Ttulo II, o qual trata Dos Direitos e Garantias Fundamentais, estabelece no Captulo I
sobre os direitos e deveres individuais e coletivos, tratando-os no artigo 5o, onde estes apontam o
homem como sendo o sujeito de toda proposio e dignidade.
Destarte, esta dignidade tem pressuposto bsico na liberdade, a qual inerente pessoa
humana, sendo esta o parmetro a balizar o caminho e destino, livre para naturalmente empreender
as leis essenciais manuteno

de sua espcie, impedindo a inverso de valores, evitando a

manipulao do direito, bem como de todo ordenamento jurdico de utilizar a pessoa como objeto
para atingir fins eminentemente polticos.

Neste sentido, vale destacar, so as pessoas os sujeitos de direito, aqueles que empreendem
a ao e tem as reaes por causa delas.
Partindo-se da hiptese de que no h norma sem destinatrio; vale lembrar que esta est no
plano latente at sua incidncia, a "pessoa o ser, a que se atribuem direitos e obrigaes.
Equivale assim a sujeito de direitos. Como assinala Clvis Bevilqua: Todo ser humano
pessoa, porque no h homem excludo da vida jurdica, no h criatura humana que no seja
portadora de direitos".

Interessante notar que o prprio homem agente e sujeito do direito, por se


tratar de uma vontade autnoma e pessoal.
E, com base nesta vontade, do latim voluntatem, que compreende na faculdade de praticar ou
deixar de praticar algum ato, a faculdade de querer, um nimo do esprito a consolidar o contedo
moral.

MISTER DESTACAR, A TODA PESSOA EST ATRIBUDO CERTO


PODER, PODER QUE CONSUBSTANCIA O DIRETO SUBJETIVO INDIVIDUAL,
NO QUAL COMPREENDEM QUATRO ELEMENTOS, A SABER:
a)

sujeito o qual o titular, a pessoa fsica;

b)

objeto que nos direitos humanos a vida, a liberdade, a dignidade;

c)

relao jurdica como sendo o lao que garante a submisso de todos


ao cumprimento benefcio da pessoa ou titular; e

d)

coao ou proteo estatal dada pelo direito objetivo para que o titular
exera seu poder de exigir o respeito ou cumprimento de seu direito.

PORTANTO, OS DIREITOS SUBJETIVOS INDIVIDUAIS SO INERENTES


PESSOA HUMANA, ESTA CONSIDERADA EM SUA INDIVIDUALIDADE, MAS
DE FORMA INERENTE, MEMBRO INTEGRANTE DA COLETIVIDADE.
Portanto, faculdades juridicamente reconhecidas no ordenamento jurdico
pelo prprio homem, respeitando-se os direitos dos demais integrantes da
sociedade.
Nunca demais ressaltar como assinala Ronaldo Lima dos Santos apud Kazuo Watanabe
que:
tradicionalmente os a idia de interesse ou direito sempre esteve
intimamente ligada a de um titular respectivo, de modo que as relaes
jurdicas se estabelecem a partir de configuraes simples, entre indivduo e

indivduo(relaes interindividuais), ou entre mais de um titular, no polo ativo


ou passivo, ou em ambos os plos(relaes plurissubjetivas).104

Por assim dizer, a base do conceito de direitos subjetivos constituda por


interesses individuais, relativos aos em seus titulares determinados.
Rodolfo de Camargo Mancuso extrai a definio de interesse individual partindo o
pressuposto do "elemento predominante", onde o aspecto individual se exaure com o benefcio
usufrudo pelo prprio indivduo.
Assim, os objetos de interesse do indivduo podem, inclusive, a priori, serem exclusivos
garantindo-lhe a disposio integral ao seu interesse.

Desta forma, a renncia, a transmissibilidade, a transao, entre outros,


definem os interesses individuais como plenamente justificveis e identificveis na
esfera jurdica.
Desta forma, temos um certo destaque para as controvrsias que afetam as
pretenses, onde esto envolvidos interesses antagnicos, e variveis que, por
estarem muito alm do controle do legislador em sua pretenso social, notadamente
em face de interesses privados e internacionais, corroboram efeitos contrrios ao
pleito dos titulares do palco social real.
Este escopo no realiza o ideal de democracia to esperado por todos no seio social, mas
afigura-se como sendo o grande desafio da sociedade moderna: conjugar os interesses da sociedade
num cenrio econmico que individualiza as relaes entre os seres.

6.2.

DIREITOS COLETIVOS

De igual forma, os direitos coletivos vem assinalado no Ttulo II, o qual trata Dos Direitos e
Garantias Fundamentais, o qual estabelece no Captulo I sobre os direitos e deveres individuais e
coletivos, tratando-os no artigo 5.
No entanto, muito embora capitulado no mesmo dispositivo que engloba os direitos
individuais, os coletivos, ao contrrio daqueles, considera a comunidade como um todo, ou seja, lato
sensu, pressupe interesses coletivos.
Ronaldo Lima dos Santos considera que estes:
(...) adentram esfera jurdica individual de forma indireta e mediata, uma
vez que concerne ao homem como membro de uma comunidade e no
unilateralmente (...).105
104

Ronaldo Lima dos Santos. Sindicatos e Aes Coletivas, p. 67.

Neste sentido, o autor explica que os interesses que versam sobre preceitos coletivos e que
estes, so a expresso do esprito associativo do homem.

Vale lembrar que na essncia dos direitos coletivos predomina, pelo menos
em tese, as pretenses dos indivduos de determinado grupo, os quais se identificam
com causas e fins comuns.
Portanto, podemos afirmar que h interesse coletivo quando estes representarem, em
sntese, as pretenses de determinado grupo106 de indivduos.

6.3.

DIREITOS SOCIAIS

A Constituio Federal de 1988 aponta no Ttulo II, Dos Direitos e Garantias Fundamentais,
no Captulo II, Dos Direitos Sociais o artigo 6o, na forma que segue:
Art. 6 So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o
lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e
infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio.
E, no Ttulo VIII, Da Ordem Social, no Captulo I, da Disposio Geral no artigo 193, temos o
texto seguinte:
Art. 193. A ordem social tem como base o primado do trabalho, e como objetivo o bem-estar
e a justia sociais.
Ambos os dispositivos constitucionais tratam dos direitos sociais, nos dizeres de Celso
Antonio Pacheco Fiorillo refere-se a uma vida com dignidade, relativa ao artigo 6o da
CONSTITUIO FEDERAL, em sntese o essencial a uma vida com o mnimo necessrio.
Sob este espectro, os direitos sociais so direitos de primeira grandeza a serem
concretizados no meio social, para que desta forma, os indivduos possam ter a garantia mnima
necessria sobrevivncia no atual cenrio socioeconmico mundial.

6.4.

DIREITOS ECONMICOS

No Ttulo VII, Da Ordem Econmica e Financeira, no Captulo I - Dos Princpios Gerais da


Atividade Econmica, o legislador constituinte vislumbrou um ideal de sociedade economicamente
vivel ao estipular, in verbis:

105

Ronaldo Lima dos Santos. Sindicatos e Aes Coletivas, p.77.


Um grupo, do ponto de vista da sociologia, no simplesmente um conjunto de indivduos. Os
grupos sociais existem quando em determinado conjunto de pessoas existem relaes estveis em
razo de objetivos e interesses comuns. Sebastio Vilas Nova. Introduo Sociologia, p. 118.
106

Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano


e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna,
conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: I
- soberania nacional; II - propriedade privada; III - funo social da
propriedade; IV - livre concorrncia; V - defesa do consumidor; VI - defesa
do meio ambiente, inclusive mediante tratamento diferenciado conforme o
impacto ambiental dos produtos e servios e de seus processos de
elaborao e prestao; VII - reduo das desigualdades regionais e
sociais; VIII - busca do pleno emprego; IX - tratamento favorecido para as
empresas de pequeno porte constitudas sob as leis brasileiras e que
tenham sua sede e administrao no Pas. Pargrafo nico. assegurado
a

todos

livre

exerccio

de

qualquer

atividade

econmica,

independentemente de autorizao de rgos pblicos, salvo nos casos


previstos em lei.

O dispositivo no guarda total ressonncia com a realidade social preservada na sua


essncia, mas vale salientar a vertente da economia como ponto expressivo da distribuio da
riqueza no seio social.
Esta vertente da econmica a mola mestra do atual mundo globalizado, destarte, que esta
inclua a valorao do humano relacionada no artigo 1o, inciso III, ou seja, dignidade da pessoa
humana, reduzindo as desigualdades, as quais com guarida no caput do artigo 5o da Senhora das
Leis.

6.5. DIREITOS NACIONALIDADE

A nacionalidade brasileira matria constitucional regulada pelo artigo 12 da Constituio


Federal de 05 de outubro de 1988, o qual estabelece:
So brasileiros:
I - natos:
a) os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais
estrangeiros, desde que estes no estejam a servio de seu pas;
b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou de me brasileira,
desde que qualquer deles esteja a servio da Repblica Federativa do
Brasil;

c) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou de me brasileira,


desde que venham a residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em
qualquer tempo, pela nacionalidade brasileira.
Segundo Aurlio Buarque de Holanda, nacionalidade :
...condio ou qualidade de
quem ou do que nacional... Pas de nascimento...Condio prpria de
cidado de um pas, quer por naturalidade... quer por naturalizao... O
complexo dos caracteres que distinguem uma nao, como a mesma
histria, as mesmas tradies comuns, etc...107
Como aponta Jos Cretella Jnior, a nacionalidade :

"nacionalidade brasileira o atributo da pessoa a quem a regra jurdica


constitucional confere esse status, quer pelo nascimento, quer por fato posterior ao
nascimento".108
Destarte, em linhas gerais a nacionalidade compreende, um vnculo poltico
pelo qual a pessoa estabelece um elo com o Estado, arraigando prerrogativas
constitucionais.

6.6. DIREITOS POLTICOS

Os direitos polticos so tratados na Constituio Federal da forma que segue:


CAPTULO IV - DOS DIREITOS POLTICOS
Art. 14. A soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo
voto direto e secreto, com valor igual para todos, e, nos termos da lei,
mediante:
I - plebiscito;
II - referendo;
III - iniciativa popular.
1. O alistamento eleitoral e o voto so:
I - obrigatrios para os maiores de dezoito anos;
II - facultativos para:
a) os analfabetos;
107

Aurlio Buarque de Holanda Ferreira. Dicionrio Aurlio da Lngua Portuguesa, p. 1175.

b) os maiores de setenta anos;


c) os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos.
2. No podem alistar-se como eleitores os estrangeiros e, durante o
perodo do servio militar obrigatrio, os conscritos.
3. So condies de elegibilidade, na forma da lei:
I - a nacionalidade brasileira;
II - o pleno exerccio dos direitos polticos;
III - o alistamento eleitoral;
IV - o domiclio eleitoral na circunscrio;
V - a filiao partidria;
VI - a idade mnima de:
a) trinta e cinco anos para Presidente e Vice-Presidente da Repblica e
Senador;
b) trinta anos para Governador e Vice-Governador de Estado e do Distrito
Federal;
c) vinte e um anos para Deputado Federal, Deputado Estadual ou Distrital,
Prefeito, Vice-Prefeito e juiz de paz;
d) dezoito anos para Vereador.
4. So inelegveis os inalistveis e os analfabetos.
5. So inelegveis para os mesmos cargos, no perodo subseqente, o
Presidente da Repblica, os Governadores de Estado e do Distrito Federal,
os Prefeitos e quem os houver sucedido, ou substitudo nos seis meses
anteriores ao pleito.
6. Para concorrerem a outros cargos, o Presidente da Repblica, os
Governadores de Estado e do Distrito Federal e os Prefeitos devem
renunciar aos respectivos mandatos at seis meses antes do pleito.
7. So inelegveis, no territrio de jurisdio do titular, o cnjuge e os
parentes consangneos ou afins, at o segundo grau ou por adoo, do
Presidente da Repblica, de Governador de Estado ou Territrio, do Distrito
Federal, de Prefeito ou de quem os haja substitudo dentro dos seis meses
anteriores ao pleito, salvo se j titular de mandato eletivo e candidato
reeleio.
8. O militar alistvel elegvel, atendidas as seguintes condies:
108

Jos Cretella Junior. Comentrios Constituio brasileira de 1988, p. 1071.

I - se contar menos de dez anos de servio, dever afastar-se da atividade;


II - se contar mais de dez anos de servio, ser agregado pela autoridade
superior e, se eleito, passar automaticamente, no ato da diplomao, para
a inatividade.
9. Lei complementar estabelecer outros casos de inelegibilidade e os
prazos de sua cessao, a fim de proteger a probidade administrativa, a
moralidade para o exerccio do mandato, considerada a vida pregressa do
candidato, e a normalidade e legitimidade das eleies contra a influncia
do poder econmico ou o abuso do exerccio de funo, cargo ou emprego
na administrao direta ou indireta. <alterado pela E.C.R. 4/94>
10. O mandato eletivo poder ser impugnado ante a Justia Eleitoral no
prazo de quinze dias contados da diplomao, instruda a ao com provas
de abuso do poder econmico, corrupo ou fraude.
11. A ao de impugnao de mandato tramitar em segredo de justia,
respondendo o autor, na forma da lei, se temerria ou de manifesta m-f.
Art. 15. vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso
s se dar nos casos de:
I - cancelamento da naturalizao por sentena transitada em julgado;
II - incapacidade civil absoluta;
III - condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus
efeitos;
IV - recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa,
nos termos do art. 5, VIII;
V - improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 4.
Art. 16. A lei que alterar o processo eleitoral entrar em vigor na data de sua
publicao, no se aplicando eleio que ocorra at 1 (um) ano da data
de sua vigncia. <alterado pela E.C. 4/93>
CAPTULO V - DOS PARTIDOS POLTICOS
Art. 17. livre a criao, fuso, incorporao e extino de partidos
polticos, resguardados a soberania nacional, o regime democrtico, o
pluripartidarismo, os direitos fundamentais da pessoa humana e observados
os seguintes preceitos:
I - carter nacional;
II - proibio de recebimento de recursos financeiros de entidade ou
governo estrangeiros ou de subordinao a estes;

III - prestao de contas Justia Eleitoral;


IV - funcionamento parlamentar de acordo com a lei.
1. assegurada aos partidos polticos autonomia para definir sua
estrutura interna, organizao e funcionamento, devendo seus estatutos
estabelecer normas de fidelidade e disciplina partidrias.
2. Os partidos polticos, aps adquirirem personalidade jurdica, na forma
da lei civil, registraro seus estatutos no Tribunal Superior Eleitoral.
3. Os partidos polticos tm direito a recursos do fundo partidrio e
acesso gratuito ao rdio e televiso, na forma da lei.
4. vedada a utilizao pelos partidos polticos de organizao
paramilitar.

Assim como os demais direitos, os direitos polticos tm relevncia em face


dos direitos humanos, notadamente no plano constitucional, para consolidar o
efetivo exerccio da democracia.
Destarte, estes conjugam em amplo espectro uma das formas de realizao
da soberania popular, ou seja, a participao popular na atuao do Estado.

7. EVOLUO HISTRICA DO DIREITO DO TRABALHO

7.1. HISTRIA MUNDIAL

A palavra trabalho do latim tripaliu, do grego ergazesthai, com a mesma raiz etimolgica do
francs travailler, ou do alemo arbeiten, bem como do lavoro em italiano significa, a priori um
conjunto de atividades e esforos humanos, visando riqueza.
Gabriel Chalita descreve que a palavra trabalho109 deriva do verbo trabalhar, o qual
originrio do vocbulo romntico tripaliare. Este, por sua vez, vem do latim tripalium, um nome antigo,
considerado como sendo um terrvel instrumento de tortura.
Nesta mesma linha, Hannah Arendt assinala que, em sua origem, a palavra trabalho110 tem
seus fundamentos principiolgicos nos instrumentos de tortura, utilizados para domesticar animais.
No entanto, a autora estabelece uma diferenciao entre trabalho e labor.111

Esta distino se baseia na utilizao de dois termos para especificar o


sentido da palavra trabalho.

109

Gabriel Chalita. Pedagogia do Amor, p. 105.


Hannah Arendt. A Condio Humana, p. 90.
111
No que diferena entre labor e trabalho, Hannah Arendt estabelece que: A distino que
proponho entre labor e trabalho inusitada. A evidncia fenomenolgica a favor dessa distino
demasiado marcante para que se ignore; e, no entanto, historicamente verdadeiro que, parte
certas observaes espordicas as quais por sinal nunca chegaram a ser desenvolvidas nas teorias
de seus autores -, quase nada existe para corrobor-la na tradio pr-moderna do pensamento
poltico ou no vasto corpo das modernas teorias do trabalho. Contra essa carncia de provas
histricas, porm, h uma testemunha muito eloqente e obstinada: a simples circunstncia de que
todas as lnguas europias , antigas e modernas, possuem duas palavras de etimologia diferente
110

Na lio de Hanna Arendt o trabalho (vida activa) abrange trs atividades humanas
fundamentais: o trabalho, o labor e a ao, elementos fundamentais para a vida do homem na
terra.112
O sentido etimolgico da palavra trabalho, derivado do latim vulgar tripaliare, significa
martirizar com o tripalium (instrumento de tortura composto de trs paus). 113
O trabalho est relacionado com o pensar bem114, vez que este, entre outros, comporta um
mtodo para tratar o complexo, concebe uma racionalidade aberta, bem como autonomia, o indivduo
de per si, a noo de sujeito e a conscincia humana.
Observa Domingos Svio Zainaghi que, em nvel mundial, a primeira forma de trabalho que o
estudo da histria da humanidade nos mostra a escravido 115, enquanto Alice Monteiro de Barros
o relaciona criao, vez que na Antigidade clssica, ou seja, no mundo greco-romano, o trabalho
tinha uma conotao meramente em sentido material.116
Aps o perodo da escravido surge a servido, a qual deu-se no perodo de feudalismo, onde os
senhores feudais davam proteo poltica e militar aos servos.117 Aqui identificamos um trao da histria antiga,
cuja realidade atual ainda espelha-o em amplo espectro.
Num terceiro momento surgem as corporaes de ofcio118, momento em que o homem deixa
o campo para instalar-se nas reas urbanas em torno dos castelos, com propriedade o autor destaca
que este perodo constituiu elevado grau de explorao.
Vale lembrar que Domingos Svio Zainaghi e Yone Frediani alertam sobre o fato de que a
economia e a sociedade so, na verdade, as circunstncias que cercam o mundo do trabalho e, ao
mesmo tempo, rodeiam o direito do trabalho.119
Ainda nesta linha, Domingos Svio Zainaghi lembra que em funo da Revoluo Industrial,
as condies de trabalho120 sofrem alteraes, notadamente em face do uso das mquinas pelos
trabalhadores.
Nesta esteira, Ronaldo Lima dos Santos destaca que foi a partir da Revoluo Industrial, notadamente
com o crescimento da indstria e dos grandes centros urbanos, que se despertou o interesse com a preservao de
ideais condies ambientais de trabalho.121

para designar o que para ns, hoje, a mesma atividade, e conservam ambas a despeito do fato de
serem repetidamente usadas como sinnimas. (Hannah Arendt, op., cit., p. 90).
112
Hannah Arendt. A Condio Humana, p. 15.
113
Alice Monteiro de Barros. Curso de Direito do Trabalho, p.49.
114
Edgar Morin. O Mtodo 6. tica, p. 62.
115
Domingos Svio Zainaghi. Curso de Legislao Social, p. 23.
116
Alice Monteiro de Barros. Op. Cit., pp. 49-50.
117
Domingos Svio Zainaghi. Curso de Legislao Social, p. 23.
118
Domingos Svio Zainaghi. Op. Cit., p. 23.
119
Domingos Svio Zainaghi e Yone Frediani. Novos Rumos do Direito do Trabalho na Amrica
Latina, p. 13.
120
Domingos Svio Zainaghi. Elementos de Direito Processual do trabalho, p. 19.
121
Ronaldo Lima dos Santos. Sindicatos e Aes Coletivas, p. 111.

Para Alice Monteiro de Barros sob o ponto de vista jurdico-trabalhista, o trabalho consiste em:
(...) uma prestao de servio no eventual, subordinada e onerosa, devida
pelo empregado em favor do empregador (...).122
Sob o espectro econmico o trabalho sempre a combinao de dois tipos de atividade
intelectual e manual.123
Para outros autores, notadamente na linha economista, o trabalho124 representa:
(...) toda atividade fsica ou
mental desenvolvida pelo homem da qual resultam bens e servios. Isso
significa que trabalho tanto a atividade do operrio de uma indstria como
a do desenhista que projeta os bens a serem produzidos por essa indstria
(...).125
Domingos Svio Zainaghi explica que: a Legislao Social ou Direito do Trabalho o ramo da cincia
jurdica em que so estudados os princpios e normas relativos relao de emprego.126

ALICE MONTEIRO DE BARROS PRELECIONA QUE ESTE TRABALHO127


TEM INFERNCIA NO PENTATEUCO, MAIS PRECISAMENTE NO LIVRO DOS
GNESIS, O QUAL TEM-SE COMO SENDO AQUELE QUE NARRA A ORIGEM
DO MUNDO.
NO QUE SE REFERE AO CAMPO DE ATUAO, O AUTOR LEMBRA QUE
ESTE ADSTRITO AO TRABALHO SUBORDINADO, NO SE ESTUDANDO O
FUNCIONRIO PBLICO, UMA VEZ QUE ESTE REGIDO PELO DIREITO
ADMINISTRATIVO.
O termo Legislao Social, segundo Domingos Svio Zainaghi, no incio tinha
enquadramento jurdico das relaes de trabalho no Direito Civil e, em funo do seu
desenvolvimento, imperiosamente suscitou a criao de disciplina prpria.
Na Antigidade, Alice Monteiro de Barros aponta, tal qual Domingos Svio Zainaghi, que
prevalecia o Trabalho escravo128, sobretudo entre os gregos e romanos.

Neste sentido, em funo desta necessidade, o legislador, por meio de leis e


decretos, procurou atualizar o tema de forma que este viesse a espelhar a realidade
do direito do trabalho em face de suas mudanas.
122

Alice Monteiro de Barros. Curso de Direito do Trabalho, p. 49.


Prsio Santos de Oliveira. Introduo Economia, p. 22.
124
Prsio Santos de Oliveira. Op. Cit., p. 22.
125
Prsio Santos de Oliveira. Op. Cit., p. 22.
126
Domingos Svio Zainaghi. Curso de Legislao Social, p. 21.
127
Alice Monteiro de Barros. Curso de Direito do Trabalho, p. 49.
128
Alice Monteiro de Barros. Op. Cit., p. 51.
123

Assim descreve Domingos Svio Zainaghi:


(...) Lei Paulista n 3.023, de 15-7-1937, foi a disciplina sobre trabalho
denominada Legislao Social (...).
(...) Lei Federal n 2.724, de 9-2-1956, mudou-se a nomenclatura para
Legislao do trabalho (...).
(...) Decreto Lei n 1.237, de 2-5-1939, que instituiu a Justia do Trabalho,
refere-se logo em seu art. 1 Legislao Social (...).
Por conseguinte, nos cursos jurdicos, desde 1956 a denominao, por fora de Lei Federal, a
disciplina Direito do Trabalho.

129

Na Constituio Federal a legislao Social vem assinalada nos artigos 7o ao 11o, CLT e OIT,
bem como sua relao como outras reas do conhecimento humano.130
Vale lembrar que no perodo da Revoluo francesa de 1789, no obstante aos princpios
relacionados Libert, Igualit e Fraternit, no havia interferncia do Estado nas relaes de
trabalho, este passou a ser intervencionista131 somente aps a Revoluo Industrial
7.2.

HISTRIA BRASILEIRA

Domingos Svio Zainaghi ensina que a histria do Direito do Trabalho no Brasil, at 1988
seguiu a tradio mundial, ou seja, o trabalho escravo.132

NO ENTANTO, EM FACE DO MOVIMENTO ABOLICIONISTA, A


CONSEQNCIA FOI A EXPERIMENTAO DE NOVAS FORMAS DE
TRABALHO, NOTADAMENTE COM A INFLUNCIA DOS IMIGRANTES
ITALIANOS DO SCULO XX, OS QUAIS INFLUENCIARAM SOBREMANEIRA NA
FORMAO DO DIREITO DO TRABALHO BRASILEIRO.
A CONSTITUIO BRASILEIRA DE 1934 FOI A PRIMEIRA A TRAZER EM
SEU CORPO MATRIA TRABALHISTA, AFIRMA DOMINGOS SVIO ZAINAGHI,
A QUAL ASSEGUROU DIREITOS COMO LIBERDADE SINDICAL, IGUALDADE
MATERIAL, SALARIAL, SALRIO MNIMO, JORNADA DE 08 (OITO) HORAS,
PROTEO DO TRABALHO DE MULHER, ENTRE OUTROS.
NO DESDOBRAMENTO HISTRICO, AFIRMA O AUTOR QUE, EM 1937,
AQUI INSTITUDO O ESTADO NOVO, ESTA CONSTITUIO OUTORGADA
129

Domingos Svio Zainaghi. Curso de Legislao Social, p. 21.


Domingos Svio Zainaghi. Op. Cit., p. 22.
131
Domingos Svio Zainaghi. Op. Cit., p. 24.
132
Domingos Svio Zainaghi. Op. Cit., p. 25.
130

BUSCA UMA AMPLIAO DOS DIREITOS TRABALHISTAS, VALE LEMBRAR


COM GRANDE INTERFERNCIA ESTATAL.
UM FATO IMPORTANTE, LEMBRA DOMINGOS SVIO ZAINAGHI, QUE
SOB A VIGNCIA DESTA CARTA QUE TEMOS O ADVENTO DA CLT,
CONSOLIDAO DAS LEIS TRABALHISTAS NO DIA 1O DE MAIO DE 1943.
Neste mesmo perodo, assinala Domingos Svio Zainaghi, entre as leis ordinrias editadas,
encontramos das mais importantes, quais sejam; a que trata do repouso semanal remunerado, Lei no
605 de 1949, a Lei no 4.090 de 1962, relativa ao dcimo terceiro salrio e, por fim, a do direito de
greve em 1964.
Finalizando, o autor, com propriedade, lembra das Constituies de 1967 (emenda no 1) e de
1969, considerada uma nova Constituio.
E a Constituio Federal de 05 de outubro de 1988, tratando do Direito do Trabalho nos
artigos 7o ao 11o, registrando-os como sendo Direitos Sociais.

7.3. DIREITO DO TRABALHO CONCEITUAO E ASPECTOS GERAIS

O trabalho, como elemento essencial dignidade humana, se configura em instrumento de realizao


dos direitos fundamentais e elemento que caracteriza o Estado Democrtico de Direito.
A expresso "Direito do Trabalho" surgiu na Alemanha, por volta de 1912, e foi empregada no Brasil
pela Constituio de 1946 e por todas as que a sucederam. Como leciona Mauricio Godinho Delgado,
a denominao Direito do Trabalho tornou-se hegemnica no plano atual
dos estudos jurdicos; est consagrada na doutrina, na jurisprudncia e
tambm nos inmeros diplomas normativos existentes na rea.133

Para Evaristo de Moraes Filho e Antonio Carlos Flores de Moraes,


o direito do trabalho o conjunto de princpios e normas que regulam as
relaes jurdicas oriundas da prestao de servio subordinado, e
excepcionalmente do autnomo, alm de outros aspectos destes ltimos
como conseqncia da situao econmico-social das pessoas que o
exercem.134

133

Maurcio Godinho Delgado. Curso de direito do trabalho, 2003, p. 54.


Evaristo de Moraes Filho e Antonio Carlos Flores de Moraes. Introduo ao direito do trabalho.
1995, p. 46.
134

No mesmo sentido, Arnaldo Sussekind:


Direito do Trabalho o conjunto de princpios e normas, legais e extralegais,
que regem tanto as relaes jurdicas individuais e coletivas, oriundas do
contrato de trabalho subordinado e, sob certos aspectos, da relao de
trabalho profissional autnomo, como diversas questes conexas de ndole
social, pertinentes ao bem-estar do trabalhador.135

Para Amauri Mascaro Nascimento,


Direito do trabalho o ramo da cincia do direito que tem por objeto normas
jurdicas que disciplinam as relaes de trabalho subordinado, determinam
os seus sujeitos e as organizaes destinadas proteo desse trabalho,
em sua estrutura e atividade.136

Na definio de Mauricio Godinho Delgado, o Direito Material do Trabalho


composto por um
complexo de princpios, regras e institutos jurdicos que regulam a relao
empregatcia de trabalho e outras relaes normativamente especificadas,
englobando, tambm, os institutos, regras e princpios concernentes s
relaes coletivas entre trabalhadores e tomadores de servios, em especial
atravs de suas associaes coletivas.137

Octavio Bueno Magano conceitua que o Direito do Trabalho o


conjunto de princpios, normas e instituies, aplicveis relao de
trabalho e situaes equiparveis, tendo em vista a melhoria da condio
social do trabalhador, atravs de medidas protetoras e da modificao das
estruturas sociais.138

Segundo Sergio Pinto Martins,


Direito do Trabalho o conjunto de princpios, regras e instituies atinentes
relao de trabalho subordinado e situaes anlogas, visando assegurar
melhores condies de trabalho e sociais ao trabalhador, de acordo com as
medidas de proteo que lhe so destinadas.139

Francisco Meton Marques de Lima prope duas definies de Direito do


Trabalho. Primeiramente, uma definio sinttica, de ndole objetivista;

135

Arnaldo Sussekind. Curso de direito do trabalho, 2004, p. 81.


Amauri Mascaro Nascimento. Curso de direito do trabalho, 1998, p. 143.
137
Maurcio Godinho Delgado, Curso de direito do trabalho, 2003, p. 54.
138
Octavio Bueno Magano. Manual de direito do trabalho. Parte geral, 1991, p. 59.
139
Sergio Pinto Martins. Curso de direito do trabalho. 4 ed., 2005, p. 17.
136

o ramo do Direito que trata das relaes individuais e coletivas oriundas do


vnculo empregatcio e de outras relaes especiais de trabalho
subordinado, impondo normas de conduta e oferecendo solues aos
conflitos da advindos. 140

Em segundo, uma definio analtica, que utiliza o critrio misto:


(...) Direito do Trabalho o ramo do Direito constitudo do conjunto de
princpios e regras que regula o contrato de trabalho, seus sujeitos e objeto,
os entes coletivos representantes dos patres e dos trabalhadores, e, ao
mesmo tempo, disciplina as relaes individuais e coletivas oriundas do
trabalho subordinado e similar entre os sujeitos e entre estes e o Estado.141

O Direito do Trabalho, do modo que foi concebido em Versailles, teve a


relao de trabalho pessoal, subordinado, remunerado e no eventual, chamada
"relao de emprego" , como categoria bsica a partir de que foram desenvolvidos
seus princpios, regras e institutos essenciais.
Posteriormente, por meio de leis especiais, duas outras formas de trabalho
individual passaram a integrar o objeto deste ramo do Direito, embora no se
confundam com a relao empregatcia: a prestao de servios de carter
transitrio, com intermediao de empresa de trabalho temporrio (trabalho
temporrio), e a prestao de servios intermitentes, mediante requisio de mode-obra a um rgo gestor de mo de obra ou sindicato, que escala trabalhadores
cadastrados para os servios (trabalho avulso).
Mauricio Godinho Delgado observa que estas categorias ingressaram no
Direito do Trabalho, "no pela natureza de sua relao jurdica particular (que no
empregatcia), porm em decorrncia de expressa determinao legal".142
Apesar da ampliao objetiva por que vem passando o Direito do Trabalho,
permanecem excludas, da sua rea de abrangncia, todas as relaes de trabalho
no includas nas trs categorias supramencionadas (relao de emprego, trabalho
avulso e trabalho temporrio). Assim, o trabalho autnomo, o trabalho eventual, o
trabalho prestado por servidores pblicos estatutrios, o trabalho voluntrio, entre
outras formas de labor humano, no so reguladas pelo Direito do Trabalho.

140

Francisco Meton Marques de Lima. Elementos de direito do trabalho, 2004, p. 27.


Francisco Meton Marques de Lima. Op. cit., 2004, p. 28.
142
Maurcio Godinho Delgado. Curso de direito do trabalho, 2003, p. 58.
141

Como a maior parte de doutrina brasileira no reconhece a autonomia do


Direito Coletivo do Trabalho, freqentemente apontado, como objeto do Direito do
Trabalho, tambm, matria sindical como a greve, a negociao coletiva e a prpria
organizao dos sindicatos. De acordo com Arnaldo Sussekind:
h, portanto, no Direito do Trabalho princpios e normas sobre relaes
individuais de trabalho e direito coletivo do trabalho, abrangendo este ltimo
a organizao sindical, a negociao coletiva e a greve.143

Um ramo jurdico alcana autonomia quando, por possuir princpios, objeto,


instituies, normas prprias e maturidade doutrinria, desprende-se do ramo em
que foi originado.
Atualmente, no h dvidas quanto autonomia do Direito do Trabalho. Esta
autonomia tem sido abordada pelos doutrinadores sob cinco perspectivas:
autonomia legislativa ou legal, autonomia doutrinria, autonomia didtica, autonomia
jurisdicional e autonomia cientfica.
O Brasil no possui um Cdigo de Trabalho como possui a Frana. No entanto, em virtude da
existncia da Consolidao das Leis do Trabalho - CLT, que representa um estatuto prprio e
independente, alm da publicao de um grande nmero de leis esparsas tratando de matria
trabalhista; diversos doutrinadores tm reconhecido a autonomia legislativa do Direito do Trabalho
brasileiro.

Como ramo jurdico autnomo, o Direito do Trabalho possui caractersticas


prprias, que, em seu conjunto, o diferenciam dos demais ramos do Direito.
Conforme Evaristo de Moraes Filho e Antonio Carlos Flores de Moraes,
o direito do trabalho um ramo novo, autnomo, independente, da comum
cincia jurdica, e por isso mesmo reveste-se de manifestaes prprias, de
notas tpicas, que bem o singularizam e o destacam em relao s outras
espcies do gnero nico do direito... Carter em lgica significa tudo o que
faz parte da compreenso total de um determinado objeto. Uns so comuns
a mais de um objeto; outros, prprios somente; outros, ainda, essenciais;
alguns, puramente acidentais. O que importa fixar que o conjunto de
caracteres constitui o todo, que acaba por apresentar fisionomia prpria e
individual a um dado objeto. No se deve citar este ou aquele carter

143

Arnaldo Sssekind. Curso de direito do trabalho, 2004, p. 83.

isolado, e sim a totalidade deles, porque em nenhum outro objeto se


apresentaro todos reunidos, na mesma ordem e com a mesma eficcia.144

Segundo Francisco Meton Marques de Lima apontam as seguintes


caractersticas deste ramo jurdico especializado: "socialidade, imperatividade,
protecionismo, coletivismo, justia social, distribuio de riqueza".145
Evaristo de Moraes Filho e Antonio Carlos Flores de Moraes, considerando
os caracteres fundamentais do Direito do Trabalho, enumeram:
a) um direito in fieri, um werdendes Recht, que tende cada vez mais a
ampliar-se; b) trata-se de uma reivindicao de classe tuitivo por isso
mesmo; c) intervencionista, contra o dogma liberal da economia, por isso
mesmo cogente, imperativo, irrenuncivel; d) de cunho nitidamente
cosmopolita, internacional ou universal; a) os seus institutos mais tpicos
so de ordem coletiva ou socializante; f) um direito de transio, para uma
civilizao em mudana.146

Nesse mesmo sentido, Alice Monteiro de Barros leciona que


entre as caractersticas do Direito do Trabalho, a doutrina nacional aponta:
a) a tendncia in fieri, isto , ampliao crescente; b) o fato de ser um
direito tuitivo, de reivindicao de classe; c) de cunho untervencionista; d) o
carter cosmopolita, isto , influenciado pelas normas internacionais; e) o
fato de os seus institutos jurdicos mais tpicos serem de ordem coletiva ou
socializante; f) o fato de ser um direito em transio.

147

Dentre as principais caractersticas do Direito do Trabalho, encontram-se as


seguintes: a) tendncia ampliativa; b) protecionismo; c) dirigismo estatal; d)
estabelecimento de relaes de subordinao; e) enfoque coletivo; f) carter
cosmopolita; g) promoo de reformas sociais e h) socialidade.
Atualmente, a denominao "Direito do Trabalho" adotada pela quase
totalidade dos que estudam o assunto, pela Organizao Internacional do Trabalho
OIT (organismo especializado do sistema das Naes Unidas) e pela Constituio
da Repblica Federativa do Brasil. Historicamente, contudo, diversas denominaes
so encontradas para designar a disciplina em estudo: Legislao do Trabalho,
144

Evaristo de Moraes Filho; e Antonio Carlos Flores de Moraes. Introduo ao direito do trabalho,
1995, p. 59.
145
Francisco Meton Marques de Lima. Elementos de direito do trabalho, 2004, p. 28.
146
Evaristo de Moraes Filho; e Antonio Carlos Flores de Moraes. Introduo ao direito do trabalho,
1995, p. 59.
147
Alice Monteiro de Barros. Curso de Direito do Trabalho, 2005, p. 87.

Legislao Industrial, Direito Industrial, Direito Operrio, Direito Corporativo e Direito


Social, entre outras.
A Legislao do Trabalho foi a denominao adotada pela Constituio
Brasileira de 1934 (Art. 121, 1) e, ainda hoje, adotada por algumas faculdades
de Cincias Econmicas, Cincias Contbeis e Administrao. Segundo Srgio Pinto
Martins, "justificava-se a nomenclatura utilizada pelo fato de haver muitas leis
tratando do tema, mas no existia um sistema, uma autonomia da matria em
anlise".148
A crtica que se faz a esta denominao refere-se necessidade de a matria
trabalhista ser estudada alm dos limites da legislao, envolvendo seus princpios e
funes.
Aps a Revoluo Industrial, todas as relaes trabalhistas a serem
disciplinadas, devido conjuntura socioeconmica da poca, se referiam indstria,
fazendo surgir a denominao Legislao Industrial, que evoluiu, depois, para Direito
Industrial.
Na atualidade, as relaes reguladas pelo Direito do Trabalho no se limitam
ao setor industrial, mas abrangem as demais reas laborais, como do setor
agropecurio, do comrcio, dos servios e at setores no produtivos que admitam
empregados, por isso essa denominao vem se demonstrando por demais
abrangente para designar esse ramo jurdico.
Observe-se que a nomenclatura "Direito Industrial", como sinnimo de Direito
do Trabalho, deixou de existir e passou a designar um ramo do Direito Comercial, de
cujo objeto consiste na proteo de quatro bens imateriais: a patente de inveno, a
de modelo de utilidade, o registro de desenho industrial e o de marca.149
No Brasil, a atual Constituio da Repblica determina, em seu art. 7, inciso XXXII, a
"proibio de distino entre trabalho manual, tcnico e intelectual ou entre os profissionais
respectivos", o que inviabiliza qualquer tentativa de "importar" o sistema francs.

H muito tempo, as normas materiais e processuais do trabalho em nosso


pas reclamavam reformas profundas, visando a modernizao do sistema, sobre
tudo para a rpida e efetiva atividade jurisdicional.

148
149

Sergio Pinto Martins. Curso de direito do trabalho, 2005, p. 13.


Fbio Ulha Coelho. Manual de direito comercial, 2003, p. 85.

Com o processo de modernizao do direito e das relaes laborais, a nossa


legislao trabalhista comeou a ser modificada, permitindo que, mediante
negociao coletiva, at os mnimos legais pudessem ser abandonados. Como
conseqncia disso, o Estado que passou a se sentir incomodado ao regular
excessivamente as relaes de trabalho diminuiu sua fiscalizao quanto ao
cumprimento da legislao do trabalho.
O desregramento da proteo heterognea do trabalho, para dar lugar
autonomia privada coletiva, como muitos reivindicam como uma tendncia e, at
mesmo, como uma perspectiva de escala mundial, se embasa na necessidade de
sindicatos de boa representatividade em todas as regies e de todas as categorias
profissionais. Porm, uma tendncia natural e necessria passa a ser considerada,
pelo menos aqui no Brasil, diante das circunstncias, como meio de agravamento
das desigualdades sociais que esmagam, a cada dia, grande parte da populao.
Diante desse contexto, podemos estar nos dirigindo para a concretizao de um
verdadeiro retrocesso histrico.
De maneira geral, a evoluo do Direito do Trabalho
jurisprudncias

de suas regras, institutos e

reflete as transformaes conseqentes de seus fundamentos principiolgicos.

Pode-se dizer que o Direito do Trabalho tem se mostrado sensvel a diversos


fenmenos constatados na atualidade, notadamente alguns que, de forma especial,
foram marcados nas trs dcadas que antecederam a passagem do milnio. certo
que as transformaes da economia mundial e dos meios de produo, por si,
justificam a flexibilizao das normas de proteo ao trabalhador e no, como
possvel de ocorrer, resultar na desregulamentao do Direito do Trabalho.
A tendncia de flexibilizao das normas trabalhistas de apresenta como mais
uma perspectiva de escala mundial. Os reflexos dos mecanismos flexibilizadores
sobre os princpios do Direito do Trabalho, especialmente no princpio protetor, j
um fato. O que se evidencia a necessidade da utilizao da flexibilizao de
normas jurdicas, assistida por entes coletivos devidamente estruturados, mediante o
pleno incentivo autonomia privada coletiva, observados os padres mnimos de
proteo.
A compatibilizao do princpio protetor com a teoria da flexibilizao pode ser
resolvida atravs de uma evoluo do trabalho interpretativo e da ampliao das
categorias jurdicas envolvidas. A manuteno do princpio clssico de proteo se

obtm por meios outros que no apenas atravs de norma de origem estatal. Nesse
sentido, os interesses e os direitos dos trabalhadores podem ser defendidos,
ampliados e at mesmo restringidos por meio de uma atuao efetiva dos entes
coletivos. Uma verdadeira flexibilizao asseguraria a liberdade sindical, como
instrumento capaz de concretizar a perspectiva atual e inevitvel que corresponde
autonomia privada coletiva.
No entanto, o Direito do Trabalho reclama por reformas profundas, como meio
de remoo dos entraves, de modo a favorecer sua funo maior que a
instrumentalidade das formas, sem deixar o carter protecionista desse ramo
especializado do Direito.

8.

CONCEITOS SOBRE PRINCPIOS

A palavra princpio tem origem no latim principium, a qual sugere vista do senso comum, o
ato de principiar; momento em que se faz alguma coisa pela primeira vez ou em que alguma coisa
tem origem; a primeira formao de uma coisa; causa primria, origem, um preceito moral, em
sntese: o comeo.

Sob o espectro jurdico, o sentido axiolgico dos princpios referem-se razo


fundamental, qui um direito garantido, elemento que predomina na essncia da lei
instituda - uma doutrina.
Um princpio se constitui a pedra angular no vrtice da justia, fonte sob a
qual assentam-se as bases decisrias para os diversos ramos do direito, qui a
influir, j antes de sua prpria concepo e, efetivamente, quando da sua aplicao.
Destarte, importante destacar que os princpios consistem, em amplo espectro e em qualquer
rea do direito como sendo a pedra angular a parametrizar a aplicao das normas, sejam elas
materiais (expressas) ou formais (no expressa mas com fora de).
Neste sentido, assinala Miguel Reale, com propriedade, que toda forma de conhecimento
filosfico ou cientfico implica na existncia de princpios.150
Domingos Svio Zainaghi ensina que o princpio significa a base, o incio, o fundamento o
ncleo da cincia jurdica.151

150
151

Domingos Svio Zainaghi, Curso de Legislao Social, p. 27.


Miguel Reale, Lies preliminares de direito, p. 300.

Os princpios buscam, a priori, a ordenao dos demais elementos da anlise na situao


ftica.
No entendimento de Miguel Reale, os princpios compreendem em sua base certos
enunciados de carter lgico e admitidos como condio ou at mesmo a base de validade das
demais afirmaes que compem determinado campo do saber.152
Marcus Cludio Acquaviva assinala que os princpios gerais do direito so os que decorrem
do prprio fundamento da legislao positiva, e que estes, muito embora no se mostrem expressos,
constituem os pressupostos lgicos necessrios das normas legislativas.153

Robert Alexy apresenta que os princpios no determinam como h de se


resolver a relao entre a razo e seu oposto, como segue: El principio no
determina cmo h de resolverse la relacin entre uma razn y su opuesta.154
Diferentemente de regras, o autor aponta que estas exigem que se haja
exatamente como elas ordenam: las reglas exigen que se haga exacatamente lo
que ellas se ordena.155
De relevncia maior, norteiam o antes, o durante e o depois do processo de
confeco, interpretao e aplicao da norma.
Como
constatado
nos
apontamentos acima, os princpios consubstanciam o ponto de partida da
anlise, ou seja, o pressuposto bsico para construir a validade das demais
decises.
Por fim Robert Alexy alerta
sobre o momento em que os princpios se apresentam como razes
igualmente boas, causando dvidas, tendo que se preferir uma ou outra:
Tiene slo como consecuencia que cuando se dan razones igualmente
buenas o em caso de duda, debe darse preferencia a um principio sobre el
outro.156

152

Miguel Reale, Lies preliminares de direito, p. 299


Marcus Cludio Acquaviva, Dicionrio Acadmico de Direito, p. 555.
154
Robert Alexy. Teoria de los Derechos Fundamentales, p. 99.
155
Robert Alexy. Op. Cit., p. 99
156
Robert Alexy. Op. Cit., p. 101.
153

9.

OS PRINCPIOS COMO FUNDAMENTO DO DIREITO

A certeza compreende, em linhas gerais, um estado, aparentemente simples


da indivisibilidade da alma, um estado de conformidade entre o ideolgico e a
verdade ontolgica.
A natureza diversa dos princpios aplicados s normas pressupe uma
exegese mais completa do significado deste vocbulo dentro do ordenamento
jurdico.
No direito do trabalho, de forma latente, no poderia ser diferente, uma vez
que os princpios, de incio, se apresentam na norma, e a transforma no seu
nascedouro, bem como na sua efetiva aplicao, o que leva a crer que os princpios
so fundamentais para o direito.
O desafio, portanto, consiste em materializar o princpio, quando do caso
concreto, tornando-o objetivo.
No entendimento de Miguel Reale, os princpios compreendem em sua base

certos

enunciados de carter lgico e admitidos como condio ou at mesmo a base de validade das
demais afirmaes que compem determinado campo do saber.157

Portanto, mister ressaltar que todo princpio de fundamental importncia


para o direito, uma vez que ele tem em sua essncia os parmetros para direcionar
a operao do juzo.

9.1. PRINCPIOS DE DIREITO DO TRABALHO

9.1.1 Princpio da Proteo

Com propriedade, Domingos Svio Zainaghi explica o princpio da proteo


como sendo um critrio fundamental que orienta o Direito do Trabalho.158
Por conseguinte, aponta os trs princpios que o compe:

157
158

a)

o da aplicao da norma mais favorvel;

b)

da condio mais benfica; e

c)

do in dubio pro misero.

Miguel Reale. Lies Preliminares de Direito, p. 299.


Domingos Svio Zainaghi apud Amrico Pl Rodriguez. Curso de Legislao Social, p. 28.

Este ltimo levando-nos necessidade de pensar em como garantir a tutela


da dignidade da pessoa humana no direito do trabalho, ou seja, da causa em favor
do empregado.
Considerados os princpios do direito do trabalho encontramos ainda:
a) irrenunciabilidade, onde a renncia a direitos trabalhistas caracteriza-se como uma
exceo regra;

b) continuidade da relao de emprego, onde a priori o empregador tem, em tese, direito


potestativo de despedir o empregado;

c) primazia da realidade, no qual deve prevalecer a realidade dos fatos em detrimento


daquilo que est formalmente assinalado;

d) intangibilidade salarial , com pressuposto no artigo. 462 da CLT e 649, IV (CPC), em


sntese a proteo ao salrio;

e) no discriminao verificados nos artigos 7 XXX, XXI e XXXII da Constituio Federal,


ratificando o princpio da isonomia;

f)

irredutibilidade salarial, consubstanciada pelo artigo. 7, VI Constituio Federal, ou seja,


o salrio absolutamente irredutvel, salvo mediante acordo coletivo e conveno
coletiva, vide artigo 503 CLT; e

g) inalterabilidade das condies contratuais, elencada no artigo 468, CLT, designando que
o contrato de trabalho , em regra geral, inaltervel.
Os direitos fundamentais so fundamentais para a garantia da tutela da dignidade da pessoa
humana, assinalada no artigo 1o III da Constituio Federal.
Destarte,
os
direitos
fundamentais no seu nascedouro tem como princpio um princpio: a
dignidade da pessoa humana.
A aplicao das normas
quando de sua efetividade e concretude, so baseadas em princpios.
Empreendendo um raciocnio lgico, os princpios so fundamentais para os ramos do direito,
nesta conjugao direito do trabalho um ramo do direito, logo, fundamental e, por deduo: o direito
do trabalho baseado em princpios.
No topo da cadeia da importncia dos princpios, encontramos o princpio da igualdade,
implcito nos princpios citados neste captulo, o qual fundamental para o direito do trabalho.
O princpio da igualdade um dos princpios fundamentais que compe o
dignidade da pessoa humana.

princpio da

Assim, vale salientar que o princpio da igualdade consubstanciado por um princpio


maior: o da dignidade da pessoa humana.
A dignidade da pessoa humana um princpio fundamental (CF art. 1o, inciso III).
O princpio da igualdade um princpio fundamental, onde destacamos o artigo 5o, inciso X
que estabelece:
Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
(...) X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das
pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral
decorrente de sua violao (...);

Por questo de ordem, a prefaciar o capitulo seguinte e delinear o escopo da


dissertao, um destaque sobre a importncia do princpio da isonomia neste
captulo, sobre a igualdade, cuja raiz vem do latim aequalitate159, esta considerada
como sendo uma organizao social onde existem iguais direitos e oportunidades
para qualquer classe.
LEI N 9.459 - DE 13 DE MAIO DE 1997 DOU DE 14/5/97
Altera os arts. 1 e 20 da Lei n 7.716, de 5 de janeiro de 1989, que define
os crimes resultantes de preconceito de raa ou de cor, e acrescenta
pargrafo no art. 140 do Decreto-lei e 2.848, de 7 de dezembro de 1940.
PRESIDENTE DA REPBLICA, fao saber que o Congresso Nacional
decreta e eu sanciono a seguinte Lei:
Art. 1 Os arts. 1 e 20 da Lei n 7.716, de 5 de janeiro de 1989, passam a
vigorar com a seguinte redao:
Art. 1 Sero punidos, na forma desta Lei os crimes resultantes de
discriminao ou preconceito de raa, cor, etnia, religio ou procedncia
nacional.
Art. 20. Praticar, induzir ou incitar a discriminao ou preconceito de raa,
cor, etnia, religio ou procedncia nacional.
Pena: recluso de um a trs anos e multa.
1 Fabricar, comercializar, distribuir ou veicular smbolos, emblemas,
ornamentos, distintivos ou propaganda que utilizem a cruz sustica ou
gamada, para fim de divulgao do nazismo.
159

http://www.priberam.pt/dlpo/definir_resultados.aspx em 09/06/2006.

Pena: recluso de dois a cinco anos e multa.


2 Se qualquer dos crimes previstos no caput cometido por intermdio
dos meios de comunicao social ou publicao de qualquer natureza:
Pena recluso de dois a cinco anos e multa:
3 No caso do pargrafo anterior, o juiz poder determinar, ouvido o
Ministrio Pblico ou a pedido deste, ainda antes do inqurito policial sob
pena de desobedincia:
I - o recolhimento imediato ou a busca e apreenso dos exemplares do
material respectivo;
II - a cessao das respectivas transmisses radiofnicas ou televisivas.
4 Na hiptese do 2, constitui efeito da condenao, aps o trnsito em
julgado da deciso, a destruio do material apreendido.
Art. 2 O art. 140 do Cdigo Penal fica acrescido do seguinte pargrafo:
Art. 140..........................................................................................................
3 Se a injria consiste na utilizao de elementos referentes a raa, cor,
etnia, religio ou origem:
Pena: recluso de um a trs anos e multa.
Art. 3 Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.
Art. 4 Revogam-se as disposies em contrrio, especialmente o art. 1 da
Lei n 8.081, de 21 de setembro de 1990, e a Lei n 8.882, de 3 de junho de
1994.
Braslia, 13 de maio de 1997; 176 da Independncia e 109 da Repblica.

FERNANDO HENRIQUE CARDOSO


Milton Seligman160

LEI No 10.678 - DE 23 DE MAIO DE 2003 - DOU DE 26/5/2003


Cria a Secretaria Especial de Polticas de Promoo da Igualdade Racial, da
Presidncia da Repblica, e d outras providncias.
Fao saber que o Presidente da Repblica adotou a Medida Provisria n
111, de 2003, que o Congresso Nacional aprovou, e eu, Eduardo Siqueira
Campos, Segundo Vice-Presidente, no exerccio da Presidncia da Mesa do
Congresso Nacional, para os efeitos do disposto no art. 62 da Constituio
Federal, com a redao dada pela Emenda constitucional n 32, combinado
com o art. 12 da Resoluo n 1, de 2002-CN, promulgo a seguinte Lei:
Art. 1 Fica criada, como rgo de assessoramento imediato ao Presidente
da Repblica, a Secretaria Especial de Polticas de Promoo da Igualdade
Racial.
160

http://www010.dataprev.gov.br/sislex/paginas/42/1997/9459.htm em 20/06/2006.

Art. 2 Secretaria Especial de Polticas de Promoo da Igualdade Racial


compete assessorar direta e imediatamente o Presidente da Repblica na
formulao, coordenao e articulao de polticas e diretrizes para a
promoo da igualdade racial, na formulao, coordenao e avaliao das
polticas pblicas afirmativas de promoo da igualdade e da proteo dos
direitos de indivduos e grupos raciais e tnicos, com nfase na populao
negra, afetados por discriminao racial e demais formas de intolerncia, na
articulao, promoo e acompanhamento da execuo dos programas de
cooperao com organismos nacionais e internacionais, pblicos e privados,
voltados implementao da promoo da igualdade racial, na formulao,
coordenao e acompanhamento das polticas transversais de governo para
a promoo da igualdade racial, no planejamento, coordenao da
execuo e avaliao do Programa Nacional de Aes Afirmativas e na
promoo do acompanhamento da implementao de legislao de ao
afirmativa e definio de aes pblicas que visem o cumprimento dos
acordos, convenes e outros instrumentos congneres assinados pelo
Brasil, nos aspectos relativos promoo da igualdade e de combate
discriminao racial ou tnica, tendo como estrutura bsica o Conselho
Nacional de Promoo da Igualdade Racial - CNPIR, o Gabinete e at trs
Subsecretarias.
Art. 3 O CNPIR ser presidido pelo titular da Secretaria Especial de
Polticas de Promoo da Igualdade Racial, da Presidncia da Repblica, e
ter a sua composio, competncias e funcionamento estabelecidos em
ato do Poder Executivo, a ser editado at 31 de agosto de 2003.
Pargrafo nico. A Secretaria Especial de Polticas de Promoo da
Igualdade Racial, da Presidncia da Repblica, constituir, no prazo de
noventa dias, contado da publicao desta Lei, grupo de trabalho integrado
por representantes da Secretaria Especial e da sociedade civil, para
elaborar proposta de regulamentao do CNPIR, a ser submetida ao
Presidente da Repblica.
Art. 4 Ficam criados, na Secretaria Especial de Polticas de Promoo da
Igualdade Racial, da Presidncia da Repblica, um cargo de natureza
especial de Secretrio Especial de Polticas de Promoo da Igualdade
Racial e um cargo de Secretrio-Adjunto, cdigo DAS 101.6.
Pargrafo nico. O cargo de natureza especial referido no caput ter
prerrogativas, garantias, vantagens e direitos equivalentes ao de Ministro de
Estado e a remunerao de R$ 8.280,00 (oito mil, duzentos e oitenta reais).
Art. 5 Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.

Congresso Nacional, em 23 de maio de 2003; 182 da Independncia e


115 da Repblica.
Senador EDUARDO SIQUEIRA CAMPOS
Segundo Vice-Presidente da Mesa do Congresso
Nacional, no exerccio da Presidncia
Este texto no substitui o publicado no D.O.U. de 26.5.2003.161

10. O PRINCPIO DA IGUALDADE

Para os nominalistas, a desigualdade caracterstica do universo, os seres


humanos nascem e permanecem desiguais; a igualdade, ento, no passaria de um
simples nome.
J os idealistas defendem um igualitarismo absoluto entre as pessoas. O
termo "Igualdade perante a Lei", previsto em nossa Constituio, possui o mesmo
significado de "igualdade na lei" adotada no exterior, pois o princpio tem como
destinatrio tanto o legislador como os aplicadores do direito.
A Constituio no aceita desigualdades e nem discriminaes, no obstante,
a igualdade vem elencada nos direitos de segunda gerao. Importante destacar
que:

161

http://www81.dataprev.gov.br/sislex/paginas/42/2003/10678.htm em 20/06/2006.

(...) de especial interesse para o Direito a distino da igualdade perante a


norma e na norma (tomando-se aqui em sentido restrito, como sinnimo de
regra ou preceito). No primeiro caso, tem-se tratamento igual se o
paradigma respeitado, imparcialmente, pelo aplicador (quer dizer, a
prpria norma o parmetro de igualdade, efetivamente atuado)...162

Prescreve o caput do art. 5 da nossa Constituio Federal de 1988, que:


(...) Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, igualdade, a segurana e a propriedade,
(...).

Com efeito, o princpio da igualdade tem sede explcita e ratificada no texto


constitucional, sendo tambm ressaltado no Prembulo da Constituio. Destarte,
norma supraconstitucional; assim, inegavelmente estamos diante de uma trilogia
constitucional:
a)

de um princpio;

b)

um direito; e

c)

uma garantia, para o qual todas as demais normas devem obedincia.

Todavia, o desafio consiste em grande escala, qual seja:


(...) as efetivas desigualdades, de vrias categorias, existentes e
eventualmente estabelecidas por lei, entre os vrios seres humanos,
desafiam a inteligncia dos juristas a determinar os conceitos de "iguais" e
"iguais perante a lei".

163

Por assim dizer, entende-se por igualdade material:


(...) igualdade material, deve ser o de tratamento eqnime e uniformizado
de todos os seres humanos, bem como a sua equiparao no que diz
respeito possibilidades de concesso de oportunidades. Portanto, de
acordo com o que se entende por igualdade material, as oportunidades, as
chances devem ser oferecidas de forma igualitria para todos os cidados,
na busca pela apropriao dos bens da cultura.
A igualdade material teria por finalidade a busca pela equiparao dos
cidados sob todos os aspectos, inclusive o jurdico, podendo-se afirmar:
"Todos os homens, no que diz respeito ao gozo e fruio de direitos, assim
como sujeio a deveres (...).164
Ao passo que, a igualdade formal estabelece:

162

http://www.hottopos.com/videtur17/erik.htm em 09/06/2006.
http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=4143 em 09/06/2006.
164
Celso Ribeiro Bastos. Curso de Direito Constitucional. So Paulo: Saraiva, 1978, p. 225.
163

(...) O art. 5 da CF/88 prescreve "igualdade de todos perante a lei". Esta a


igualdade formal, que mais imediatamente interessa ao jurista. Essa
igualdade seria a pura identidade de direitos e deveres concedidos aos
membros da coletividade atravs dos textos legais (...).165
Neste sentido, o vis da doutrina tradicional tem um posicionamento que praticamente igual
mxima de defendida por Aristteles, onde o princpio da igualdade tem guarida ao: tratar
igualmente os iguais e desigualmente os desiguais na medida em que eles se desigualam".
Ou at mesmo nos preceitos de Hans Kelsen quando apontava:
a igualdade dos indivduos sujeitos a ordem pblica, garantida pela
Constituio, no significa que aqueles devem ser tratados por forma igual
nas normas legisladas com fundamento na Constituio, especialmente nas
leis.

Celso A. Bandeira de Mello, quando da sua obra Contedo Jurdico do


Princpio da Igualdade, aponta exemplos ilustres que nos remetem a perceber em
que casos possvel a discriminao e, ao contrrio, quando vedado discriminar.
Na lio deste ilustre autor:
o reconhecimento das diferenas que no podem ser feitas sem quebra da
isonomia se divide em trs questes:
a) a primeira diz com o elemento tomado como fator de desigualao (fator
de discrmen);
b) a segunda reporta-se a correlao lgica abstrata existente entre o fator
erigido em critrio de discrmen e a disparidade estabelecida no tratamento
jurdico diversificado;
c) a terceira atina consonncia desta correlao lgica com os interesses
absorvidos no sistema constitucional e destarte juridicizados. 166
Como afirma Erik Frederico Gramstrup:
certo que o encerramento do que seja a igualdade em frmula concisa
se tal proeza for possvel interessa antes Filosofia Poltica, mas no o
menos que os resultados tero influncia profunda e poderosa na
inteligncia do direito positivo, que se apropriou do vocbulo. O pretexto de
pureza metodolgica, portanto, no serve de escusa para fugir a um exame,

165

http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=4143 em 09/06/2006.
Celso A. Bandeira de Mello. Contedo Jurdico do Princpio da Igualdade. So Paulo:
Malheiros, 1993, p.11.
166

ainda que sumrio, das diferentes acepes, embora se dando preferncia


quelas incorporadas pelos jusfilsofos e pelos publicistas.167

Mister destacar o princpio da equidade como sendo um balizador do rigor da


lei, na busca constante de uma justia focada na realidade e no ideal esperado pela
sociedade, de modo que o juiz, ao aplicar a lei, possa faz-lo no mbito da realidade
social.
importante salientar o acrdo de Celso Mello que, em amplo espectro,
salienta:
O princpio da isonomia, que se reveste de auto-aplicabilidade, no
enquanto postulado fundamental de nossa ordem poltico-jurdica
suscetvel de regulamentao ou de complementao normativa. Esse
princpio cuja observncia vincula, incondicionalmente, todas as
manifestaes do Poder Pblico deve ser considerado, em sua precpua
funo de obstar discriminaes e de extinguir privilgios (RDA 55/114), sob
duplo aspecto: (a) o da igualdade na lei e (b) o da igualdade perante a lei. A
igualdade na lei que opera numa fase de generalidade puramente abstrata
constitui exigncia destinada ao legislador que, no processo de sua
formao, nela no poder incluir fatores de discriminao, responsveis
pela ruptura da ordem isonmica. A igualdade perante a lei, contudo,
pressupondo lei j elaborada, traduz imposio destinada aos demais
poderes estatais, que, na aplicao da norma legal, no podero subordinla a critrios que ensejem tratamento seletivo ou discriminatrio. A eventual
inobservncia desse postulado pelo legislador impor ao ato estatal por ele
elaborado e produzido a eiva de inconstitucionalidade. (STF MI n. 58-DF
Pleno m. v. 14.12.90 rel. p/ acrdo Min. Celso de Mello) DJU, de
19.4.91, p. 4.580.

Alexandre de Moraes destaca que: (...) todos os cidados tm direito de


tratamento idntico pela lei, em consonncia com os critrios albergados pelo
ordenamento jurdico (...).168
A observao do ilustre jurista veda as diferenciaes arbitrrias e as
discriminaes absurdas, em face da exigncia tradicional do prprio conceito de
justia.
Alexandre de Moraes ressalta que: (...) as liberdades materiais tm por
objetivo a igualdade de condies sociais (...).169
167

http://www.hottopos.com/videtur17/erik.htm em 09/06/2006.
Alexandre de Moraes. Direito Constitucional, p. 64.
169
Fabio Konder Comparato apud Alexandre de Moraes. Op. cit., p. 64.
168

Manoel Gonalves Ferreira Filho com propriedade reala: (...) os princpios


de igualdade e legalidade, com os direitos que deles decorrem, so expresso direta
de um regime poltico, qual seja, a democracia (...).170
Luiz Alberto David Arajo e Vidal Serrano Nunes Jnior na mesma linha
prelecionam que: (...) o princpio da isonomia aponta que o legislador e o aplicador
da lei devem dispensar tratamento igualitrio a todos os indivduos, sem distino de
qualquer natureza (...).171
Destarte, fica evidenciado, de forma clara, precisa e objetiva, a relevncia o
princpio da igualdade para o ordenamento jurdico como preceito fundamental da
democracia instituda pela Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Isto
posto, tratemos do artigo 5o, inciso I da Constituio Federal de 1988.

10.1. ARTIGO 5o, INCISO I DA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988

Prescreve o caput do art. 5 da nossa Constituio Federal de 1988:


Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, igualdade, a segurana e a propriedade,
nos termos seguintes: (...)

O dispositivo legal no deixa dvidas quanto relevncia do princpio da igualdade


de todos perante a lei.
No entanto, esta situao de igualdade no tem a efetividade assinalada pelo diploma
constitucional no plano prtico em muitos casos e, por vezes, carece de concretizao.
A comear pelo uso da expresso igualdade, como disse Wittgenstein: As
palavras tem uso no jogo da linguagem.
Muito assegurada no diploma maior, temos exemplos claros de desigualdades
entre os cidados brasileiros, notadamente em face das negras e negros, isto, a
priori, contraria o dispositivo constitucional.
Vale destacar que no plano de proteo internacional o Brasil atendeu o
disposto na prpria Constituio, onde no 2 do art. 5, onde prescreve que os
direitos e garantias nela expressos no excluem outros decorrentes do regime e
princpios por ela adotados e dos tratados internacionais de que o Brasil seja parte.
A igualdade o direito bsico, pressuposto para qualquer garantia de
direito, devendo ser pensada sempre numa perspectiva relacional.
Enquanto princpio carece de constante significao, enquanto norma deve
ser pensada entre diferentes pessoas, fatos e situaes.

170
171

Manoel Gonalves Ferreira Filho. Curso de Direito Constitucional, p. 275.


Luiz Alberto David Arajo e Vidal Serrano Nunes Jnior. Curso de Direito Constitucional, p. 90.

Manoel Gonalves Ferreira Filho lembra que: (...) o princpio da igualdade no


fundo comanda que s se faam distines com critrios objetivos e racionais
adequados ao fim visado pela diferenciao (...).172
Norberto Bobbio o define como sendo o postulado bsico para a realizao
dos direitos humanos e j o dizia a partir das relaes indagando qual o parmetro
bsico para pensarmos o igual.173
Neste sentido, Alexandre de Moraes, com sabedoria, ensina que: (...) A
desigualdade na lei se produz quando a norma distingue de forma no razovel ou
arbitrria um tratamento especfico a pessoas diversas (...).174
Por fim, o princpio da igualdade ver-se- implementado nas palavras de Luiz
Alberto David Arajo e Vidal Serrano Nunes Jnior quando reconhecidos:
(...) fator adotado como critrio discriminatrio;
correlao lgica entre o fator discriminatrio e o tratamento jurdico
atribudo em face da desigualdade apontada; e
afinidade entre correlao apontada na item anterior e os valores protegidos
pelo ordenamento constitucional.

175

Na equidade, portanto, subsiste um fundamento maior, prelecionado h muito, por


Aristteles, Ressalta Alice Monteiro de Barros, ou seja, a equidade como sendo um princpio
da justia.176
Importante lembrar um trao social de relevncia maior, o que trata sobre a
estratificao e desigualdade social177, vez que nas sociedades conhecidas, os seres humanos

172

Manoel Gonalves Ferreira Filho. Curso de Direito Constitucional, p.275.


Norberto Bobbio. Igualdade e Liberdade, traduo de Carlos Nelson Coutinho. Rio de Janeiro:
Ediouro, 1996.
174
Alexandre de Moraes. Direito Constitucional, p. 65.
175
Luiz Alberto David Arajo e Vidal Serrano Nunes Jnior. Curso de Direito Constitucional, p. 91.
176
O princpio da justia a equidade, segundo o qual deve-se dar a cada um aquilo que lhe
pertence. esse princpio que rege o estabelecimento das leis. Sucede que a vida sociojurdica no
composta de casos gerais, mas de diversos casos concretos, no sendo o suficiente para atende-los
a simples justia que se encontra na lei.
177
Estratificao social o processo, ou o estado de localizao hierrquica dos indivduos em
setores relativamente homogneos da populao quanto aos interesses, ao estilo de vida e s
oportunidades de vida, segundo a sua participao na distribuio desigual de recompensas
socialmente valorizadas (riqueza, prestgio e poder). Sebastio Vila Nova. Introduo Sociologia,
p.129.
173

so separados em coletividades distintas, como ressalva Sebastio Vila Nova, de acordo com
sua participao na distribuio desigual da riqueza, do prestigio e do poder.
Neste sentido, as relaes sociais178, no se limitam subjetividade, mas tambm,
como as pessoas percebem e definem essas relaes.

178

A sociedade, portanto, no apenas o que as pessoas e grupos fazem entre si, a sociedade
tambm o que as pessoas acreditam que ela seja ou, sobretudo, que ela deva ser. Sebastio Vila
Nova. Introduo Sociologia, p. 59.

11. O PRECONCEITO CONTRA OS NEGROS E NEGRAS NA


SOCIEDADE BRASILEIRA

11.1.

RACISMO

No tocante distino entre preconceito de cor e de raa, e suas origens,


leciona Antonio Srgio Alfredo Guimares que:
Louis Dumont (1966) e Collete Guillaumin (1992), entre outros, para quem o
discurso sobre a diferena inata e hereditria, de natureza biolgica,
psquica, intelectual e moral, entre grupos da espcie humana, distinguveis
a

partir

de

caractersticas

somticas,

resultado

das

doutrinas

individualistas e igualitrias que distinguem a modernidade da Antiguidade


ou do Medievo e, no nosso caso, do Brasil colonial e imperial. Sem
minimizar a importncia poltica da hierarquia e da desigualdade sociais
entre os povos conquistadores e conquistados, entre senhores e escravos,
na histria do Ocidente, mas antes para maximiz-la, a distino no racismo
moderno seja justamente a idia de que as desigualdades entre os seres
humanos esto fundadas na diferena biolgica, na natureza e na
constituio mesmas do ser humano.

179

A igualdade poltica e legal, ento, seria a negao artificial e superficial da


natureza das coisas e dos seres. Esse entendimento sobre o racismo o restringe
modernidade, remetendo ao aparecimento da cincia da biologia e da filosofia
poltica liberal.180
O racismo surge na Cultura Ocidental, ligado a certas concepes sobre a Natureza Humana
submetendo homens vontade e poder de outros.

De acordo com Antonio Srgio Alfredo Guimares:


O racismo surge, portanto, na cena poltica brasileira, como doutrina
cientfica,

quando

se

avizinha

abolio

da

escravatura

e,

conseqentemente, igualdade poltica e formal entre todos os brasileiros,


e mesmo entre estes e os africanos escravizados.

179

Antonio Srgio Alfredo Guimares. Preconceito de cor e racismo no Brasil. So Paulo: Rev.
Antropol. vol.47 n.1, 2004.
180
Antonio Srgio Alfredo Guimares. Op. cit..

O racismo brasileiro, entretanto, no deve ser lido apenas como reao


igualdade legal entre cidados formais, que se instalava com o fim da
escravido; foi tambm o modo como as elites intelectuais, principalmente
aquelas localizadas em Salvador e Recife, reagiam s desigualdades
regionais crescentes que se avolumavam entre o Norte e o Sul do pas, em
decorrncia da decadncia do acar e da prosperidade trazida pelo caf.
Quem no se lembra do temor de Nina Rodrigues ao ver se desenvolver no
Sul uma nao branca, enquanto a mestiagem campeava no Norte?
O racismo duro da Escola de Medicina da Bahia e da Escola de Direito do
Recife, entrincheirado nos estudos de medicina legal, da criminalidade e das
deficincias fsicas e mentais, evoluiu, principalmente no Rio de Janeiro e
em So Paulo, em direo a doutrinas menos pessimistas que desaguaram
em diferentes verses do "embranquecimento", subsidiando desde as
polticas de imigrao, que pretendiam a substituio pura e simples da
mo-de-obra negra por imigrantes europeus, at as teorias de miscigenao
que pregavam a lenta mais contnua fixao pela populao brasileira de
caracteres mentais, somticos, psicolgicos e culturais da raa branca, tais
como podem ser encontrados em escritos de Batista Lacerda (1911) e
Roquette Pinto (1933). Foi tambm no Sul, centro da vida econmica e
poltica, que as campanhas de sanitarizao e higienizao pblicas
ganharam vigncia, forando a amenizao das teorias eugenistas em
verses que privilegiavam as aes de sade pblica e de educao, em
detrimento de polticas mdicas de controle da reproduo humana e dos
casamentos.

181

Para Antonio Srgio Alfredo Guimares, o racialismo dogmtico de ento foi


desbancado pelo culturalismo do comeo do sculo XX, dando lugar impreciso
entre a expresso nativa "preconceito de cor" e "preconceito racial", esta ltima
introduzida pelo paradigma das relaes raciais, gerado pela Escola de Chicago. A
superao deste parmetro ocorreu na dcada de 70, e sua substituio por
paradigmas que utilizam quase exclusivamente a anlise estrutural e institucional, o
conceito de racismo passou a denominar de maneira imprecisa todas as dimenses
da vida social e da interao entre "brancos" e "negros". O autor sugere que apenas
um retorno separao analtica das diversas formas de interao e dimenses da
vida social pode restituir a esse campo disciplinar a riqueza que teve nos primrdios
das cincias sociais.
181

Antonio Srgio Alfredo Guimares. Preconceito de cor e racismo no Brasil. So Paulo: Rev.
Antropol. vol.47 n.1, 2004.

Na dcada de 20, vigiam as teorias racistas. A partir da dcada de 30 comea


a surgir estudos sobre o assunto, bem como a preocupao com a distino
sociolgica e antropolgica entre raa e cor. Nesse perodo, se destaca Gilberto
Freyre, que compartilhando com as noes da antropologia cultural de Franz Boas,
que substitui a noo biolgica de raa pela noo de cultura, enquanto expresso
material e simblica do ethos de um povo. 182
Desta forma, Gilberto Freyre promove uma verdadeira revoluo ideolgica no Brasil
moderno ao encontrar na velha, colonial e mestia cultura luso-brasileira nordestina a alma nacional.
Ethos esse que logo ganhar, em seus escritos polticos, a partir de 1937, o nome de "democracia
social e tnica", por oposio democracia poltica da Amrica do Norte e dos ingleses:
Se h razo para dizer que as escolas de direito e de medicina importaram
as teorias raciais europias de meados do sculo XIX para atualizar e
naturalizar, pela cincia, as desigualdades sociais e raciais brasileiras do
final do sculo (Schwarcz, 1993), com igual razo, pode-se afirmar que a
"democracia racial", rtulo poltico dado s idias de Gilberto, reatualizou,
na linguagem das cincias sociais emergentes, o precrio equilbrio poltico
entre desigualdade social, autoritarismo poltico e liberdade formal, que
marcou o Brasil do ps-guerra. 183

Sobre o surgimento da noo de preconceito de cor, Florestan Fernandes


afirma que esta surgiu como uma categoria inclusiva de pensamento, e mais:
Ela foi construda para designar, estrutural, emocional e cognitivamente,
todos os aspectos envolvidos pelo padro assimtrico e tradicionalista de
relao racial. Por isso, quando o negro e mulato falam de "preconceito de
cor",

eles

no

distinguem

"preconceito"

propriamente

dito

da

"discriminao". Ambos esto fundidos numa mesma representao


conceitual.

Esse

procedimento

induziu

alguns

especialistas,

tanto

brasileiros, quanto estrangeiros, a lamentveis confuses interpretativas.184

Na definio de Oracy Nogueira:


Considera-se como preconceito racial uma disposio (ou atitude)
desfavorvel, culturalmente condicionada, em relao aos membros de uma
populao, aos quais se tm como estigmatizados, seja devido aparncia,
seja devido a toda ou parte da ascendncia tnica que se lhes atribui ou
reconhece. Quando o preconceito de raa se exerce em relao
aparncia, isto , quando toma por pretexto para as suas manifestaes os
traos fsicos do indivduo, a fisionomia, os gestos, o sotaque, diz-se que
182
183

Antonio Srgio Alfredo Guimares. Op. cit.


Antonio Srgio Alfredo Guimares. Op. cit.

de marca; quando basta a suposio de que o indivduo descende de certo


grupo tnico, para que sofra as conseqncias do preconceito, diz-se que
de origem.185

Nos anos 50 e 60 o racismo era entendido apenas como doutrina ou ideologia


poltica. A expectativa geral era de que o preconceito existente seria superado
paulatinamente pelos avanos e pelas transformaes da sociedade de classes e
pelo processo de modernizao. Somente por volta de 1970 surge justamente a
definio do que seja racismo.
Nas definies atuais, por racismo entende-se qualquer doutrina que sustenta a
superioridade biolgica, cultural e/ou moral de determinada raa, povo ou grupo social, segundo o
Aurlio, o racismo est na raiz do preconceito e da discriminao no Brasil.
O racismo, a priori, compreendese como sendo uma discriminao ideolgica, na qual um
grupo considera ter mais qualidades superiores186 a outro.
Um verdadeiro esteretipo187 vitimando indivduos com rotulaes sociais preestabelecidas.
Uma tendncia de certos grupos no que se refere ao pensamento188 de que existem raas
superiores a outras.
Na lio de Stuart Hall, a relao de poder existente entre homens brancos e negros se
relaciona submisso imposta pelos europeus aos pases por ele colonizados.189
A teoria criada no sculo XIX sobre uma suposta classificao cientfica das raas, acabou
sendo desacreditada pela moderna gentica, que demonstrou que no existe nenhum conjunto de
critrios fsicos e biolgicos que autoriza a diviso da humanidade em qualquer nmero determinado
de raas,190 se referindo a identificaes baseadas em caractersticas fsicas como a cor da pele. No
caso da etnia, interessante verificar que o termo se refere a caractersticas culturais, tais como
religio, modos de vida, lngua, etc.191
184

Florestan Fernandes. A integrao do negro na sociedade de classes, 1965, p. 27.


Oraci Nogueira, Preconceito racial de marca e preconceito racial de origem sugesto de
um quadro de referncia para a interpretao do material sobre relaes racismo no Brasil", in
Tanto preto quanto branco; estudos de ralaes raciais, So Paulo, T. A. Queiroz, 1998.
186
Sebastio Vila Nova. Introduo Sociologia, p.47.
187
O Esteretipo, porm, sendo uma imagem preconceituosa, quando no discriminatria, uma
representao falsa das pessoas rotuladas atravs dele (Sebastio Vila Nova. Introduo
Sociologia, p.55).
188
O racismo a tendncia do pensamento, ou do modo de pensar em que se d grande importncia
noo da existncia de raas humanas distintas e superiores umas s outras. Onde existe a
convico de que alguns indivduos e sua relao entre caractersticas fsicas hereditrias, e
determinados traos de carter e inteligncia ou manifestaes culturais, so superiores a outros. O
racismo no uma teoria cientfica, mas um conjunto de opinies pr concebidas onde a principal
funo valorizar as diferenas biolgicas entre os seres humanos, em que alguns acreditam ser
superiores aos outros de acordo com sua matriz racial. A crena da existncia de raas superiores e
inferiores foi utilizada muitas vezes para justificar a escravido, o domnio de determinados povos por
outros, e os genocdios que ocorreram durante toda a histria da humanidade.
(http://pt.wikipedia.org/wiki/Racismo em 21/03/2006).
189
Stuart Hall. A identidade cultural na ps-modernidade, 2004, p. 100.
190
Stuart Hall, op. cit., p. 100.
191
Stuart Hall, op. cit., p. 100.
185

No entanto, h bastante controvrsia quanto a ambos os termos, por isso grande parte da
literatura simplesmente utiliza os dois termos de forma equivalente.192
Segundo Stuart Hall, o racismo no pode ser analisado de forma simplista, devendo ser
questionada a construo social da raa e da etnia. Tambm no deve ser considerado apenas como
um preconceito individual, mas faz parte de algo muito maior, enraizado na sociedade e presente nos
currculos escolares:
O racismo parte de uma matriz mais ampla de estruturas institucionais e
discursivas que no podem simplesmente ser reduzidas a atitudes
individuais.
Tratar o racismo como questo individual leva a uma pedagogia e a um
currculo centrados numa simples teraputica de atitudes individuais
consideradas erradas. O foco de uma tal estratgia passa a ser o racista e
no o racismo.193
Para Stuart Hall, os currculos escolares deveriam ser repensados, discutindo as causas institucionais,
histricas e discursivas do racismo.194 O racismo deve ser trazido reflexo de forma clara e sem
retoques, levando a sociedade a uma mudana de mentalidade, comeando pela mudana nos
currculos escolares.
Para Comparato195 as diferenas sociais tm uma base natural ou so produto de uma
construo cultural. O autor afirma que as desigualdades sociais, de maneira distinta das diferenas
sociais, tm por base um juzo de superioridade e inferioridade entre grupos, camadas ou classes
sociais. Assim, essa tendncia se observa desde o surgimento do liberalismo, quando se esboa uma
preocupao de eliminar, paulatinamente, as desigualdades sociais. Mas, o grande problema est em
se conseguir distinguir entre aquilo que o reconhecimento de uma diferena natural ou cultural e,
assim, se preservar essa diferena -, ou reconhecer as desigualdades sociais, que precisam ser
eliminadas.

Comparato afirma que a desigualdade social se tornou em uma marca da


sociedade brasileira, cuja origem se atrela nossa origem ibrica. O autor destaca
dois focos principais de gerao de desigualdades sociais no Brasil. O primeiro, que
considera o mais importante, a desigualdade entre ricos e pobres. O segundo, e
tambm forte, mas de menor importncia quando comparado ao primeiro, a
desigualdade entre brancos e negros.196
Para Comparato, a desigualdade entre ricos e pobres se apresenta como a
principal fonte de preconceitos e atritos e o grande fator de atraso da sociedade
192

Stuart Hall, op. cit., p. 100.


Stuart Hall, op. cit., p. 103.
194
Stuart Hall, op. cit., p. 101.
195
F. Comparato. O Princpio da igualdade e a escola, 1998, p.47-57.
193

brasileira. Entretanto, ocorre de forma at inconsciente. A desigualdade entre


brancos e negros, decorrente da escravido, seria a principal fonte de gerao e
manuteno de hierarquias sociais vinculadas ao pertencimento racial. Negando-se
a ficar no plano do diagnstico, Comparato aponta a educao como nica soluo
para reverter o quadro de desigualdade social no Brasil. 197
De acordo com Silvrio:
uma discordncia em relao ao diagnstico acima possvel. ,
precisamente, o fato de atribuir-se desigualdade entre ricos e pobres a
proeminncia da explicao sobre os profundos problemas sociais do pas.
Creio que as desigualdades so um produto de uma trama complexa entre o
plano econmico, poltico e cultural. Alm disso, a multiplicidade de fatores
na explicao das desigualdades tem a vantagem de mostrar tanto a
multicausalidade dos elementos explicativos da vida social quanto o aspecto
dinmico e relacional das relaes sociais.198

Prossegue Silvrio, afirmando que a escancarada desigualdade entre ricos e


pobres na explicao dos fenmenos sociais, a forma como ela aparece na
contemporaneidade brasileira bastante problemtica, pois os indicadores sociais
mostram uma grande relao entre desigualdade econmica e desigualdade racial.
O fato que a dimenso econmica esclarece apenas parte das desigualdades
entre negros e brancos, a outra parte explicada pelo racismo. O problema que a
discriminao racial teve uma configurao institucional, pois o Estado, por muito
tempo, legitimou o racismo institucional. 199
Outro fator apontado por Comparato a viso de um individualismo no
anrquico, caracterstico do verdadeiro liberalismo, em confronto com um
individualismo anrquico, que seria a origem de todas as dificuldades.
Como mencionado, Comparato coloca a origem do problema em nossa
origem ibrica e pelo nosso "liberalismo" deformado, enquanto a proposta de Silvrio
recolocar o problema da desigualdade social entre brancos e negros como
uma dimenso fundamental da explicao da desigualdade entre ricos e
pobres. Acredito que as discriminaes e os racismos so componentes

196

F. Comparato, op. cit., p. 54.


F. Comparato, op. cit., p. 54.
198
Valter Roberto Silvrio. Ao afirmativa e o combate ao racismo institucional no Brasil.
Cadernos de Pesquisa Cad. Pesquisa Scielo, n.117 So Paulo Nov. 2002.
199
Valter Roberto Silvrio, op. cit..
197

essenciais na conformao da sociedade brasileira e operam menos no


plano individual e mais no plano institucional e estrutural. 200
De maneira geral, concordam Stuart Hall, Comparato e Silvrio, que a desigualdade se
estrutura a partir de um juzo de superioridade. Sabendo-se que os negros, desde que foram trazidos
para as terras brasileiras, estiveram submetidos a todo tipo de juzos, normalmente negativos e
pejorativos, demarcando-se na sociedade uma errnea distino no plano sociocultural. Como as
diferenas naturais e culturais so construdas socialmente, quando tomam a forma de desigualdades
sociais, torna-se um problema cientfico e poltico nas sociedades contemporneas multirraciais. 201
Mister destacar a premissa inicial emitida pelo Ministro do Supremo Tribunal Federal Moreira
Alves em face do Habeas Corpus nmero 82424 QO / RS Rio Grande do Sul.
Neste, com primazia, Moreira Alves esclarece a questo da conceituao acerca do que vem
a ser o racismo luz dos conhecimentos cientficos atuais:
Raa humana. Subdiviso. Inexistncia. Com a definio e o mapeamento
do genoma humano, cientificamente no existem distines entre os
homens, seja pela segmentao da pele, formato dos olhos, altura, plos ou
por quaisquer outras caractersticas fsicas, visto que todos se qualificam
como espcie humana. No h diferenas biolgicas entre os seres
humanos. Na essncia so todos iguais. 4. Raa e racismo. A diviso dos
seres humanos em raas resulta de um processo de contedo meramente
poltico-social. Desse pressuposto origina-se o racismo que, por sua vez,
gera a discriminao e o preconceito segregacionista.

11.2. PRECONCEITO

A DECLARAO UNIVERSAL DOS DIREITOS DO HOMEM ESTABELECE


QUE:
Art. 1 - Todas as pessoas nascem livres e iguais em dignidade e direitos.
So dotadas de razo e conscincia e devem agir em relao umas s
outras com esprito de fraternidade.

Samuelson assinala que:

200
201

Valter Roberto Silvrio, op. cit..


Valter Roberto Silvrio. Ao afirmativa e o combate ao racismo institucional no Brasil, 2002.

(...) a maior parte do mundo formada por indivduos que no so brancos,


mas a minoria branca controla realmente a maior parte do poder econmico
e goza de um padro de vida desproporcionalmente alto (...).202

Destarte que as pessoas so iguais respeitando-se as suas diferenas, neste


sentido o diploma refora, consignando em seu corpo que:
Art. 2 - Toda pessoa tem capacidade para gozar os direitos e as liberdades
estabelecidas nesta Declarao, sem distino de qualquer espcie, seja de raa,
cor, sexo, lngua, religio, opinio poltica ou de outra natureza, origem nacional
ou social, riqueza, nascimento, ou qualquer outra condio.

MISTER SE FAZ ESTABELECER UMA QUESTO DE ORDEM PARA QUE


POSSAMOS ENVEREDAR POR ESTE TEMA, RESSALTE-SE, NADA PACFICO
NO SEIO DA SOCIEDADE E NOTADAMENTE NO MUNDO JURDICO:
DISTINGUIR PRECONCEITO DA DISCRIMINAO.
O preconceito implica, a priori, num "pr"-conceito, ou seja,

uma opinio

emitida precocemente e de forma antecipada, carecendo de informao sobre o ser


e que compromete o raciocnio lgico na formao da verdade.
Por

conseguinte, seu

carter

transindividual, formado por repetidas

percepes equivocadas dos indivduos no mbito de determinada sociedade,


esteretipos que so entranhados na sociedade de forma equivocada e sem
qualquer grau de responsabilidade.
Assim, por fora de esteretipos, toda uma cultura ou grupo so pr-julgados indistintamente,
estabelecendo-se a falta de um pressuposto bsico para o convvio social: o respeito dignidade da
pessoa humana.
Portanto, uma vez institudo o esteretipo, o grupo vitima deste, onde passam a suportar.
No dicionrio Aurlio, preconceito definido como: conceito ou opinio formados
antecipadamente, sem maior ponderao ou conhecimento dos fatos; idia preconcebida, ou ainda:
julgamento ou opinio formada sem se levar em conta o fato que os conteste; prejuzo e suspeita,
intolerncia, dio irracional ou averso a outras raas, credos, religies.

11.3. DISCRIMINAO

202

Paul Anthony Samuelson. Introduo Anlise Econmica II, p. 836.

A discriminao, do latim discriminatione203 por sua vez, definida como ato de distinguir,
estabelecer diferena, separar. Ou seja, a discriminao a materializao do preconceito.
Nos ensinamentos de Alice Monteiro de Barros trata-se de um carter infundado da
distino.204
Quando se pensa que um homem menos capacitado do que outro por causa de sua cor, est se
praticando o preconceito; mas quando se xinga esse homem de incapaz, deixando expresso que a ofensa foi
motivada por conta da cor da pele diferente, est se exercendo a discriminao.
Portanto, a diferena efetiva entre discriminao e preconceito que a primeira se configura quando,
efetivamente, se trata com diferena uma pessoa de outra cor, ou deficiente fsico, por exemplo.
Agora, o preconceito algo que algum carrega consigo. Uma pessoa pode ser
preconceituosa e, nem por isso, praticar a discriminao.

A discriminao est diretamente ligada s preferncias, as quais nem


sempre so justificveis em face de sua subjetividade.
O preconceito uma anlise prvia que se faz sobre determinada pessoa, onde o primeiro
efetua um juzo de valor acerca do segundo, estabelecendo o chamado pr-julgamento, vale
destacar, que nem sempre um pr-julgamento pressupe um preconceito.

Neste em particular, as qualidades de um indivduo ou grupo so


consolidadas por esteretipos sociais em face da falta de conhecimento daqueles
empreendem este tipo de comportamento, seja por desconhecimento do ser ou, por
exemplo, de determinada cultura.
A CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL DE 05 DE OUTUBRO DE
1988 disciplina, nos artigos 3o e 5o, respectivamente:
Artigo 3 - ."Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do
Brasil: (...)
IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor,
idade e quaisquer outras formas de discriminao"

e
Artigo 5, XLII -. "a prtica do racismo constitui crime inafianvel e
imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei .

UMA VEZ ESTABELECIDA ESTA QUESTO DE ORDEM, IMPORTANTE


PARA ANALISAR OS DEMAIS DISPOSITIVOS, PASSEMOS AO CAPTULO
SEGUINTE.
203
204

Ronaldo lima dos Santos. Sindicatos e Aes Coletivas, p. 130.


Alice Monteiro de Barros. Curso de Direito do Trabalho, p. 1064.

s vezes se alega que a discriminao no nada de novo ou permanente, mas Samuelson


enfatiza que:
(...) s um sentimental ingnuo iria acreditar que essa teoria que classifica a
discriminao como sendo apenas temporria se aplica ao nosso pas ou a
qualquer parte do mundo (...).205

11.4.

FATORES SOCIOCULTURAIS E ECONMICOS

IMPORTANTE LEMBRAR QUE OS ASPECTOS SOCIOCULTURAIS ESTO


DIRETAMENTE RELACIONADOS AOS ECONMICOS, VEZ QUE A
ECONOMIA QUE MOVE OS INTERESSES, DESDE O ESTADISTA AO CIDADO
COMUM,206 E ESTE LTIMO VERIFICOU QUE SEU EMPREGO, RENDA, PODER
AQUISITIVO DEPENDEM DIRETAMENTE DESTA ECONOMIA.
SAMUELSON ASSINALA QUE:

POUCO SE TEM FALADO, NOS NOSSOS


LIVROS, SOBRE ASA CIVILIZAES E
CULTURAS NEGRAS QUE FLORESCIAM NA
FRICA QUANDO O NOBRE TEUTO
AINDA SE ENCONTRAVA AGACHADO
PERTO DA FOGUEIRA DE SEUS
ACAMPAMENTOS (...).207
O AUTOR LEMBRA QUE O QUE MOTIVOU O TRFICO DE ESCRAVOS
FOI A BUSCA DO LUCRO MXIMO, ONDE OS MERCADORES USARAM DE
SUBORNO PARA RAPTAR AFRICANOS A FIM DE EXPLOR-LOS E VENDLOS PARA O NOVO MUNDO, INCLUSIVE PARA O BRASIL.
POR CONSEQNCIA, A POLMICA SOBRE O PRECONCEITO CONTRA
NEGRAS E NEGROS NO BRASIL TEM SUAS RAZES HISTRICAS NO
COLONIALISMO E NO TEMPO DO IMPRIO.
205

Paul Anthony Samuelson. Introduo Anlise Econmica II, p. 837.


Jose Paschoal Rossetti. Introduo Economia, p. 28.
207
Paul Anthony Samuelson. Introduo Anlise Econmica II, p. 837.
206

Destarte, na atualidade possvel identificar uma srie de situaes reais em


que a presena dos negros e negras quando no zero, chega a ser mnima no
contexto social, mesmo que eles representam 45% da populao brasileira.
Dentre os principais fatores socioeconmicos e culturais, destacamos os elencados abaixo:
a)

Os negros tm 75% de chance de serem os primeiros demitidos;

b)

70% dos negros trabalham em servios no tcnicos;

c)

80,9% das mulheres negras ganham at dois salrios mnimos;

d)

62% dos homens negros ganham at dois salrios mnimos;

e)

80% dos negros moram em favelas e em locais insalubres;

f)

87% das crianas fora da escola so negras;

g)

Somente 47% dos negros concluram o segundo grau;

h)

Somente 1% dos negros completam a faculdade;

i)

A evaso escolar 65% maior entre os negros;

j)

37,7% das mulheres negras so analfabetas, contra 17, 7% das


brancas;

k)

40, 25% dos homens negros so analfabetos contra 18,5% dos


brancos; e

l)

A renda familiar negra R$ 689,00 contra R$ 1.440,00 da famlia


branca;208

Os indicadores acima elencados declaram uma situao que espelha a realidade negra no
Brasil.
Neste quadro se revelam diretrizes de fundamental importncia para anlise da desigualdade
social no Brasil, a qual contraria os preceitos constitucionalmente assegurados que versam sobre a
igualdade intitulada no artigo 5o da Carta Maior: ela resulta no apenas da injusta distribuio da
riqueza, a qual gerada por polticas econmicas que beneficiam grupos privilegiados desta
sociedade, mas tambm por um dficit educacional latente que inviabiliza o empreendimento da
oportunidade social.
A

tomada

de

conscincia

passa,

necessariamente

necessariamente pela educao aliada Transdiciplinariedade.

pelo

processo

da

cultura

209

As evidncias a serem consideradas pelo juiz quando da anlise das aes


referentes discriminao passa pelo processo de entendimento de uma srie de

208

http://sindicalismo.pessoal.bridge.com.br/negros.pps em 20/04/2006.
A transdiciplinariedade representa uma concepo da pesquisa baseada num marco de
compreenso novo e compartilhado por vrias disciplinas, que vem acompanhado por uma
interpretao recproca das epistemologias disciplinares. A cooperao, nesse caso, dirige-se para a
resoluo de problemas e se cria a transdiciplinariedade pela construo de um novo modelo de
aproximao da realidade do fenmeno que objeto de estudo. (Fernando Hernandez.
Transgresso e Mudana na Educao, p.46).
209

fatores sociais, econmicos e culturais que fazem parte do dia-a-dia das negras e
negros da sociedade brasileira: basta observar.
A realidade, realidade que por muitas vezes esta escancarada no contexto
social, porm mascarada pelo ritmo estabelecido pelas organizaes econmicas
com fulcro na rentabilidade e no lucro, estabelecendo a coisificao da pessoa
humana: a descartabilidade.
Ao observar, no de forma crtica, mas com um olhar atento, possvel encontrar uma srie
de circunstncias em quem as negras e negros esto excludos do contexto scio-econmico e
cultural, no ocupando posies estratgicas e de destaque da sociedade.

Em geral, exercem as profisses e atividades que os deixam sempre em


segundo plano no meio social, onde prevalecem as profisses menos remuneradas
e de carter servil, de servitium210, que relativo escravido, jugo, escravos,
raramente ligados s atividades de cunho intelectual, salvo excees.
Este observar est diretamente ligado s situaes do dia-a-dia, pois no
contexto social, as negras e negros so relegados a um segundo plano na ordem da
hierarquia social. Assim, o rol de exemplos a seguir estabelece uma questo de
ordem a contextualizar o objetivo da dissertao, demonstrando, com base em
exemplos do mundo real, que no fico, no qual vivem as negras e negros todos
os dias nos recnditos da sociedade brasileira.
Destarte, aviventando a complexidade do tema para torn-lo o mais
verossmil possvel do contexto do juiz quando das decises em face da
discriminao das negras e negros no ambiente do trabalho.
Vale lembrar que este apenas um dos ambientes a justificar o escopo deste
trabalho acadmico, visando proteger as vtimas de esteretipos.211
As diferenas que se apresentam nas mais diversas situaes espelham que
o ideal positivado, inscrito e validado no plano constitucional de 1988, ainda est
longe de ser concretizado:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a

210
211

Raulino Bussarello. Dicionrio Bsico Latino-Portugus, p. 247.


Sebastio Vila Nova. Introduo Sociologia, p. 55.

inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e


propriedade, nos termos seguintes:
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das
pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral
decorrente de sua violao;
XLII - a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel,
sujeito pena de recluso, nos termos da lei;
Ainda assim, as negras e negros do Brasil continuam a carregar os fardos pesados da falta
de oportunidade, por conseqncia da deficincia educacional, por conseguinte, a falta de
capacitao, salvo raras excees.

Comumente, as negras e negros so escravos do acaso, nunca sabem se


esto concorrendo em p de igualdade, uma vez que o preconceito tem boca, mas
no fala, tem cara, mas no a conhecem, tem olhos, mas no enxergam, no
enxergam as lgrimas que se perderam no esquecimento do cho dos navios
negreiros e das senzalas das fazendas, que tem ouvidos, mas no escutam o grito
de dor que vem ecoando desde os tempos da escravido, que tem teros, teros
violentados ou no, ao longo da histria das negras e negros do Brasil - negra
histria.
No obstante, geraram filhos para vrias raas e formaram uma grande nao classificada
como minoria no Brasil.

11.4.1. Nos Transportes Coletivos

Nos transportes coletivos encontramos outra realidade clssica do dia-a-dia


das negras e negros do Brasil, exemplos clssicos e rotineiros da discriminao
racial, cuja existncia alegam no existir, que alm de estar no subconsciente de
determinadas pessoas, sua exteriorizao inegvel quando o acontecimento est
ligado aos fatos da eterna rotina dos transportes.
No difcil perceber a diferena, os ltimos assentos a serem preenchidos,
quando no banco est sentado uma negra ou um negro o que esta ao lado dele,
as crianas uniformizadas das escolas particulares, nas peruas e nas vans escolares
sempre possvel identificar o contraste. E esta lista pode se estender para os
passageiros dos txis, e se ainda assim no significar que exista esta diferena

social, urge um vo at os avies e um leve olhar no perfil dos passageiros que


ocupam os assentos das aeronaves. Mais ainda, quando os vos so aqueles
destinados ao exterior, nos nibus fretados, nos navios de luxo, nos cruzeiros, enfim,
uma realidade social.
A grande questo est em como a justia e as aes sociais dos governantes
e sociedade, faam com que as negras e negros do Brasil deixem de ser apenas
mais um passageiro deste grande transporte coletivo, instalado ao longo dos anos,
por uma dura realidade social.
Vale lembrar que se trata de uma realidade212 social que vem assolando a vida e a
conscincia negra e induzindo-a a um processo de total estado de submisso e resignao em face
dos objetos ideais com a aceitao deste Estado de Direito e uma suposta igualdade social.

Portanto, os nibus, trens, avies entre outros, so apenas smbolos desta


realidade social, mascarada por uma realidade disfarada e sem propsitos
concretos.
A questo no quem usa, mas que os negros no tem o mesmo status
social, por conseguinte no os encontraremos em tal condio.

11.4.2. Nas Novelas

Salvo em rarssimas excees, no encontramos uma novela em que o artista principal uma
negra ou um negro.

Na maioria das novelas eles desempenham o papel da empregada,


empregado ou do motorista.
Interessante notar, que esta representao a nica parte real das novelas porque este
papel que eles representam no uma fico, no qual se apresenta o ser do latim sein, o qual
deveria ser do latim sollen, ser negro.213
212

Em nossa primeira viso de conjunto sobre o campo todo da objetividade, encontramos quatro
regies em que a totalidade dos objetos se pode dividir. Numa primeira regio, colocamos as coisas
reais; numa segunda regio, pomos os objetos ideais; na terceira, os valores, e na quarta regio, os
objetos metafsicos, dos quais pelo menos um, a vida, esta imediatamente em nosso prprio poder e
ao nosso alcance. Essas quatro esferas de objetos so institudos imediatamente por ns.
Imediatamente nos pomos em relao com as coisas, tambm de um modo imediato com os objetos
ideais, como igualdade ou o crculo; tambm de um modo imediato com os valores. Com o objeto
fundamental da metafsica que a vida, nossa vida, tambm estamos em contato imediato, visto que

E, quando no, esto na condio de submisso, o papel que desempenham


tem relao com a depreciao da sua imagem: malandro, est entre os
seqestradores, a mulher vulgar ou o morador de favela e nunca mora nas
residncias de alto padro.
As novelas retratam a realidade social das negras e negros do Brasil, mesmo quando os
telespectadores entendem que trata-se apenas de um papel que esto desempenhando
Destarte, verificamos que a igualdade assegurada na Constituio Federal, no fato real e
prximo da realidade das negras e negros do Brasil.
Longe, muito longe da igualdade que assegurada diariamente por determinadas pessoas e
no plano constitucional, da insistente afirmao de que o racismo, composto pelo preconceito e
discriminao, no existe no Brasil.
A sada -

insistimos - est na educao, uma vez que o preo ainda muito alto e a

caminhada longa para que negras e negros possam competir em nvel de igualdade.
Assim, ao longo da histria, negras e negros vm perdendo a sua identidade, passando a ser
representado nos faris por filhos gerados debaixo das pontes, inocentes at que o mundo das ruas

a vida nos abrange a ns mesmos no mundo (Manuel Garcia Morente. Fundamentos de Filosofia:
Lies Preliminares, p. 285).
213

Por conseguinte, o conceito de ser! No um conceito que seja definvel. A pergunta: que o
ser? No podemos dar nenhuma resposta. Na realidade, o ser no pode definir-se; a nica coisa que
se pode fazer com ele assinal-lo, que no o mesmo que defini-lo. Defini-lo faz-lo entrar em
outro conceito mais amplo; assinal-lo simplesmente convidar o interlocutor para que dirija sua
intuio a um determinado stio, onde est o conceito de ser. Assinalar o conceito de ser, isso sim
possvel.
justamente isso que nos convida nossa segunda pergunta, que j no : que o ser?, mas quem
o ser? Esta variao quem em vez de que nos faz ver que esta segunda pergunta tende no a
definir, mas a assinalar o ser, para pod-lo intuir diretamente e sem definio nenhuma.
Se refletirmos agora tambm sobre esta pergunta: quem o ser? verificaremos que esta pergunta
implica algo estranho e curioso. Perguntar quem o ser parecer querer dizer que no sabemos
quem o ser, que no conhecemos o ser, e, ademais, que h diferentes pretenses, mais ou menos
legtimas, a ser o ser, que diferentes coisas pretendem ser o ser e que ns nos vemos obrigados a
examinar qual dessas coisas podem ostentar legitimamente o apelativo de ser.
Nossa pergunta: quem o ser? Supe, pois, a distino entre o ser que o de verdade e o ser que
no o de verdade; supe uma distino entre o ser autntico e o inautntico ou falso. Ou, como
diziam os gregos, como dizia Plato, entre o ser que e o ser que no .
Esta distino , com efeito, algo que est contido na pergunta: quem o ser? E como poderemos,
ento, descobrir quem o ser, se so vrios os pretendentes a essa dignidade (grifo nosso) Pois
poderemos descobri-lo, quando aplicarmos a cada um desses pretendentes o critrio das duas
perguntas.
Quando se nos apresentar algo com a pretenso de ser o ser antes de decidir sobre isto,
deveremos, pois, perguntar: que s?. Se pudermos, ento, dissolver esse pretendente a ser, em outra
coisa distinta dele, porque ele composto por outros seres que no so ele e redutvel a eles e,
por conseguinte, quer dizer que este ser no um ser autntico, mas um ser composto ou
consistente em outros seres. (Manuel Garcia Morente. Fundamentos de Filosofia: Lies
Preliminares, p. 61).

tome conta da personalidade de cada um, transformando-os em mais uma ameaa sociedade dos
homens.214
Estar na sociedade no simplesmente fazer parte dela, e esta realidade negra vem de
dcadas.
Em geral, no conseguem trabalho, residem em circunstncias subumanas, de salrios que
no garantem o mnimo necessrio a uma vida com dignidade, carecem de educao, de respeito,
respeito a seres humanos que se no so iguais tem apenas a cor da pele diferente das outras, o que
no os tornam inferiores, pois a inteligncia no tem cor.
Carentes de valores mnimos apontados no plano constitucional, mendigos de oportunidades
e, por conta disso, so submetidos a qualquer atividade, mendigos da espera das supostas polticas
sociais, mendigos do prprio homem que estabelece as regras desiguais de igualdade.
Portanto, carentes de diretrizes que possibilitem que esses homens e mulheres vivam a sua
parte da histria com dignidade e respeito.
As negras e negros, para provarem a sua competncia, ou mesmo sua contribuio com a
evoluo social e econmica, precisam sim de polticas srias que possibilitem o seu acesso
educao para que possam competir em nvel de igualdade.
Vale lembrar que negras e negros so seres humanos e, somente por esta condio, justificase o respeito sua existncia, para garantir o status social bsico das relaes humanas: a dignidade
da pessoa humana.
A Constituio Federal fala disso e de muitas outras coisas, cuja realizao para as negras e negros esta
longe da verossimilhana, vez que na prtica a sua concretizao, se no for tardia, continuam a esperar.
Desta forma, verifica-se o primeiro passo para o tratamento com igualdade a todas as negras e negros
deve ser o de manter a sua virtude.215
Por conseguinte, estes tero sua dignidade humana respeitada, negras e negros so
pessoas, logo devem ter sua dignidade humana respeitada, para que possam empreender a habitual
disposio para o bem e para o que justo no meio social, despertando-os do sono no qual
permanecem acordados.

11.4.3. Nas Escolas, Colgios, faculdades e cursos de idiomas

Nas escolas, onde temos o comeo da base educacional, lamentavelmente encontramos uma
diferena gritante.

214

Paulo Pires Filho. Preconceito contra os Negros no Brasil: Fico ou Realidade?, p. 21.

215

Friedrich W. Nietzsche. Assim Falava Zaratrusta, p.21.

No tpico, os apontamentos esto limitados esfera das escolas pblicas, uma vez que as
particulares parecem terem sido feitas para estudantes de outro padro scio-econmico, o que no
o caso da realidade de estudantes negras e negros, porque nelas a participao deles nenhuma.
Pensar em estabelecer polticas de igualdade para negras e negros sem considerar o
contexto social e aes paralelas empurrar as aes afirmativas para o fracasso, uma vez que
devem estar atreladas a uma slida base educacional.
Vale lembrar, que no dessa base educacional que ai se encontra: medocre e mecanicista,
a qual se preocupa to somente em formar prestadores de concursos, quando deveria ensin-los a
pensar como atuar em situaes reais.
A base educacional deve estar alicerada estrutura filosfica e no desenvolvimento da
criatividade, com o ensino estruturado numa base o mais prxima possvel da realidade do mundo e
no das situaes que no tem ligao com o dia-a-dia dos alunos, de modo que eles possam
apresentar solues, notadamente em situaes mais complexas.
Para as negras e os negros, a dificuldade de acesso ao estudo se v aumentada medida
que lhe falta o histrico familiar, mais ainda em funo da condio scio-econmica e
necessariamente educacional.
Nas faculdades encontramos esta excluso de fato, muito raro ver a figura das negras e dos
negros em cursos superiores.
Numa anlise mais detalhada, num tpico mais frente, passaremos a observar os
professores, depois os mestres e os doutores, entre estes ltimos, encontrar uma negra ou um negro
como descobrir uma mosca branca: muito raro; tal fato apresenta-se como sendo o maior
problema social216 da comunidade negra.
Os alunos so, em regra, na sua grande maioria brancos, e aqui bom que fique claro, no
se trata de um uma discriminao contra os alunos brancos.

Ao avanar neste raciocnio e concentrar ateno nos cursos de graduao e


especificarmos alguns, teremos uma evidncia maior do preconceito, basta olhar
para os alunos de medicina, engenharia e odontologia, encontrar uma negra ou um
negro nestes cursos no fator comum.
Mas vale lembrar que a que comea a problemtica deste captulo: se as negras e negros
no tm acesso s melhores escolas, por conseguinte no exercero as melhores profisses,
notadamente as elitizadas, por conseguinte no os entraro neste outro nvel social e, assim, no
tero as melhores notas, e ainda, no tero as melhores casas nas melhores regies, no tero

216

O que problema social para uns pode no ser para outros. De modo geral, podemos dizer que existem dois
critrios, ambos subjetivos, para a identificao de um problema social: o sentimento de indignao moral que
um fato desperta em uma parcela da populao de uma sociedade, relacionado idia de injustia, e, sem excluir
este, o temos de que um fato represente uma ameaa para a coletividade. (Sebastio Vila Nova. Introduo
sociologia, p. 36).

melhores oportunidades no atual mercado globalizado e altamente competitivo - a excluso de fato e


de direito do processo econmico e social.
Desta forma, para que ocorra a esperada mudana deste estado real do preconceito, que
muitos alegam no existir, as negras e negros tero primeiramente, que ter um justo acesso
educao.

Assim, qui estaro preparando o terreno futuro para competir, o que no


significa que ser em nvel de igualdade, ou, em outras palavras: digamos que as
negras e negros tenham esta condio para estudar a partir de agora, somente aps
algumas dcadas e com muita luta estaro em alguns postos e posies sociais
estratgicas e destacadas - o chamado status217, possibilitando a participao nos
processos seletivos para figurarem entre os melhores profissionais, sejam eles
negros ou brancos.
Nos cursos de idiomas, raramente encontramos a figura de negras e negros.

11.4.4. Nos principais cargos do pas

O perfil dos ocupantes decididamente no negro e no difcil de entender o motivo.


O que percebemos que tudo no passa de uma conseqncia historicamente formulada
durante muitos anos da existncia negra.
As negras e negros, em regra, no so os chefes do setor, nem o presidente do partido, no
so os donos das empresas, no so os gerentes decisores ou os diretores das reas.
Quando muito desempenham o papel do supervisor, coordenador e em alguns casos de
forma informal o encarregado.
Mas, estes dados reais, para muitos, nada significam; tratam tais fatos como sendo mera
coincidncia.
Aqui uma frase celebre: o verdadeiro rgo da viso no os olhos, mas o conhecimento.
A grande questo lembrar ou com algum esforo relembrar que:
a)

a exceo da frica do Sul , no se conhece ao menos de nossa parte - na histria um


presidente NEGRO;

b)
217

a indicao de algum negro concorrendo ao cargo de papa;

Nas sociedades contemporneas do tipo urbano-industrial, o status principal de um indivduo tende


a ser o seu status ocupacional ou profissional. (Sebastio Vila Nova. Introduo Sociologia, p.
110).

c)

para governador do Estado de So Paulo;

d)

Presidente da Cmara dos Deputados; e

e)

por a vai.

Portanto, esta viso uma viso real, que no depende somente da viso
para que possamos perceber estas diferenas e no igualdades.
Perceber esta realidade no implica em ter preconceito, mas sim avaliar o atual estado e
posicionamento do negro na sociedade.
lgico que os cargos mencionados exigem certa preparao e esta a essncia do
captulo, e que impossvel todo mundo ser ministro ou um papa.
Do que tratamos neste ponto est um pouco alm, est na esfera daquilo que dizem, e o que
realmente .
Estender a lgica deste pensamento nos leva a perceber que prescinde de mudana no
sistema educacional.
Onde esto estas negras e negros??? Certamente nas periferias, simples a cor da pele vai
mudando em face da miscigenao, de acordo com o local onde moram, vez que nos grandes
centros, temos a predominncia das cores claras.

11.4.5. Nas lideranas Polticas

O exemplo deveria partir daqueles que supostamente tem a representatividade do povo, e


so responsveis por empreender a igualdade no pas, at porque so os que organizam o nosso
sistema poltico, mas isto efetivamente no acontece, se acontece, no perceptvel.

Como exemplo observvel, temos os principais lideres polticos do pas, cuja


regra da falta da presena dos negros ntida, ou seja, o Presidente do partido
nunca uma negra ou negro.
A isto atribuo o nome de Cartilha de Conseqncias, que significa um estado
em que por conta de um equivocado contexto histrico, negras e negros pagam um
alto preo por dcadas e dcadas seguidas.
Faz-se necessrio proporcionar oportunidades iguais em determinados
seguimentos, as quais, a priori, so estritamente necessrias poltica de
desenvolvimento social de uma classe relegada a um estado vergonhoso de
condio de vida, no obstante ao seu trabalho duro nas senzalas dos senhores de
engenho e patres do mundo moderno.

Se as lembranas no valem, o artigo 1o, inciso III da Constituio Federal de


1988 que trata da Dignidade da Pessoa Humana, assim, se considerado somente
este artigo, as negras e negros so seres que tambm tm dignidade.
Ento, a politizao das negras e dos negros tambm faz parte do pacote de
reivindicaes, porque a poltica inerente ao ser humano para a sobrevivncia na
sociedade.
Assim, poderamos, inclusive, ter presidentes em partidos polticos e
lideranas regionais e, quem sabe, concorrer aos Governos Estaduais e at
Presidncia da Repblica.
Destarte, a educao218 passa a ter funo essencial na construo das
polticas de insero social das negras e negros no cenrio poltico brasileiro.

11.4.6. Nas Lojas dos Shoppings Centers

O nvel de detalhe que o tema comporta muito amplo, portanto, de forma


geral e superficial, utilizando a palavra Shopping para englobar os principais de So
Paulo.
No seria justo agredir o leitor apontando nomes de Shoppings de alto
padro, pois a conseqncia levaria regio de localizao, que, por sua vez, tem a
ver com o poder aquisitivo, com o grau de instruo entre outros, cuja constatao
escandalosa e comprometedora.
No difcil parar e observar, observar o perfil dos vendedores, atendentes,
balconistas, gerentes das lojas, que so muito semelhantes, o que muda o padro,
mas em geral no so negras e negros, exceto nas lojas das imediaes quando
estas sobrevivem no mercado local.
Os Shoppings e suas lojas so o espelho de um sistema de beleza branca
estereotipada, da excluso do homem mais feio219 na viso moderna, condicionada
pelos modismos das novelas e que freqentemente escondem as negras e os
218

Paulo Pires Filho. Preconceito contra os Negros no Brasil: Fico ou Realidade?, p. 61.

negros deste cenrio: de que nos Shoppings Centers tudo bonito e s vemos
pessoas bonitas.
Desde a poca das senzalas, j encontrvamos negras e negros bonitos,
mesmo quando se alimentavam somente dos bagaos da laranja, tanto que as
negras em alguns casos despertavam a ateno e encanto dos senhores de
engenho e os cimes, seguido da ira das senhoras e sinhs, e que por causa disto
conhecemos a histria de sofrimento dessas negras, grandes mulheres negras.
No mundo moderno, o padro de beleza exclui negras e negros, acentuando
a Cartilha de Conseqncias, no obstante ao local em que se encontram.
Negras e negros no deixaram de ter sua beleza por no estarem do lado de
uma vitrine de um Shopping Center qualquer, trata-se na realidade de uma viso
equivocada de um certo grupo de micro empresrios carentes da noo tica de
justia social como valor moral.220
Porque ser que no vemos vendedores negros e vendedoras negras nos
shoppings em quantidades proporcionais aos empregados brancos??? Quanto aos
donos das lojas dos shoppings a regra prevalece.

11.4.7. Nos Aeroportos

A desigualdade estereotipada prevalece e a evidncia da ausncia de negras


e de negros evidente.
Um olhar ao longe nas filas das companhias areas e a constatao gritante
de que mencionei no pargrafo anterior: decididamente no um local de negras e
negros.
Mas o que dizer das atendentes das companhias areas que trabalham no
check in (checagem da passagem e vo com identidade do passageiro), um padro
estereotipado pelo processo de contratao de contratao, necessariamente de

219

Friedrich W. Nietzsche. Assim Falava Zaratrusta, p. 199 a 203.


Joo Maurcio Leito Adeodato. Filosofia do Direito. Uma crtica Verdade na tica e na
Cincia, p. 156.
220

garotas brancas todas de cabelo liso, preso e com maquiagem profissional, o difcil e
encontrar uma delas que seja negra.
Vale lembrar que, em geral, esto realizando atividades afetas limpeza ou
servios correlacionados.
A exceo esta no aeroporto de Salvador na Bahia, por reflexo da populao
e caracterstica regional.
Mas novamente tem aqueles que no acreditam nesta realidade de fato,
porque no querem enxergar.
Desta forma, ao levantar vo fazer com que as evidncias passem a ser
mais objetivas, mais claras mais reais.
Basta para isso observar as Comissrias e os Comandantes das aeronaves, e
digo mais, esta regra serve para qualquer companhia area em que o passageiro
tenha adquirido a passagem.
A reflexo que as negras e os negros precisam voar tambm para que
possam conhecer outros ares e olhar as nuvens de outro ngulo, tirar os ps da
base e alar vo livre evoluo, educao.
Isto demonstra uma deficincia no padro de contratao das empresas, ou
as reas de recursos humanos esto com parmetros equivocados de escolha e no
propiciam as oportunidades s mulheres negras mais especificamente.
Uma constatao triste, medida que o olhar crtico prevalece, a realidade
desponta nua e crua sem ideologismos e enganao.
Fatos corriqueiros do dia-a-dia, uma vez que o que vemos real e a prova
dessa realidade a constatao evidente do fato.
Portanto,

criamos

uma

outra

palavra

chave

neste

processo

de

conscientizao: contratao.
Certamente os critrios de contratao atuais devem ser revistos com
urgncia, ou continuaremos a sentir falta da chamada igualdade social to
mencionada no plano constitucional e pouco concretizada, notadamente se
considerado que a dignidade no tem preo.221
221

Paulo Pires Filho. Preconceito contra os Negros no Brasil: Fico ou realidade, p. 65.

11.4.8 A Renda per capita: a distribuio da riqueza

A distribuio da renda no Brasil esta decididamente concentrada nos


chamados ricos, ou seja, numa minoria, os quais no so de descendncia negra ou
negros, propriamente ditos.
E, no difcil imaginar o motivo desta des-igualdade gritante, para no
dizer vergonhosa da distribuio da renda per capita222 do pas: distribuio de renda
aqui, no tirar dinheiro dos ricos e dar aos pobres, aos negros e negras, mas um
trabalho justo e necessariamente acesso educao, de modo a torn-los
competitivos e, por conseguinte, tenham participao na distribuio da renda e dos
bens produzidos no pas e com a implementao de ensino bsico, fundamental,
mdio e superior para negras e negros participarem da oportunidade social.
As excees podem ser verificadas quando os poucos negros bem sucedidos
ou so jogadores de futebol ou pagodeiros, da a origem de se associar negros que
eventualmente estejam em carros sofisticados a estas profisses e salvo raras
oportunidades atriburem o sucesso a uma profisso exercida por ele.
Mas no neste campo que se trava a discusso, pois ela est muito alm
destas simples observaes.
bom lembrar, que no se trata da renda per capita223 (distribuio do
Produto Interno Bruto pela populao), e sim da distribuio de renda em relao
forma de oportunidade verificada no pargrafo anterior.
Por conseguinte, pelo fato de que as negras e negros no terem as melhores
rendas; em funo da baixa escolaridade, ou ensino precrio das escolas pblicas,
exercem profisses menos remuneradas, no podem pagar as melhores escolas
para seus filhos; filhos que muitas vezes, so filhos dos faris e, em se tratando de

222

J. Petrelli Gastaldi. Elementos de Economia Poltica, p. 256.


A repartio da renda apresenta ainda graves desequilbrios no mundo contemporneo. Alis, uma
das caractersticas marcantes da moderna economia mundial so as grandes diferenas de renda
per capita entre os vrios pases ou regies, bem como os desequilbrios repartitivos no terreno
pessoal. (Jos PaschoaL Rossetti. Introduo Economia, p.375.).
223

universidades pblicas e de qualidade, a dificuldade se v aumentada em face do


difcil acesso devido ao despreparo inicial j mencionado.
Por no terem condies de pagar os custos elevados das escolas elitizadas
que preparam os vestibulandos para tais universidades, e isto um fato real da
sociedade atual; no conseguem ter acesso ao curso de graduao em nvel
superior.
Mas ainda assim, esta dura realidade questionada, existem aqueles que
insistem em alegar a sua inexistncia, duvidam da realidade, ento os fatos so
fatores essenciais a consubstanciar esta dissertao.
Exemplificar com fatos sempre prximos da realidade, como, por exemplo, as
negras e negros no tm os sobrenomes das famlias que detm maior parte da
riqueza brasileira, as quais so em regra de origem portuguesa, italiana, alem, mas
nunca, nunca de sobrenome com origem nas razes negras.
Desta forma, para no ficar somente em aspectos conjeturais, basta verificar
onde a grande maioria das negras e negros instituem suas residncias, apontando
que a cadeia de realidade poderia seguir infinitamente, validando as hipteses desta
dissertao .
Por estes e muitos outros apontamentos verificveis, que negras e negros
no figuram entre as pessoa de maior pode aquisitivo no Brasil.

11.4.9. O Ethos do Estado

Ethos, do Latim, est relacionado com a credibilidade daquele que fala, mas
os exemplos verificados ao longo do desenvolvimento histrico da trajetria das
negras e negros no Brasil, colocam prova o discurso oficial do Estado, causando a
citada anomia.
Neste quadro, ao longo dos anos a razo vem perdendo espao para a
indignao, a anomia, a qual agiganta-se, remetendo dvida em face da
credibilidade do Estado e de suas aes sociais em prol das negras e negros no
pas, notadamente por uma poltica de pseudo-igualdade empreendida, por
conseguinte estabelecendo um tom desigual da justia.

O cenrio atual est construdo em pilares polticos-econmicos e,


consubstanciado pelos interesses privados, onde: aquilo que se fala no se executa,
aquilo que se positiva no realiza e no se concretiza, e o que se escreve fica to
somente no registro dos anais jurdicos do judicirio do pas, em relao aos direitos
e garantias individuais das negras e negros brasileiros.
Assim, o que realmente existe uma ponte enorme, melhor dizendo um
abismo entre o que se diz e o que se faz em favor das negras e dos negros no
Brasil.
Por este motivo, destacamos quando da introduo, a necessidade de uma
slida base educacional a construir uma nova histria para as negras e negros no
Brasil, de modo a respeitar princpios assegurados no plano constitucional, para que
de forma exemplar faa-se valer o princpio que trata da dignidade humana.
A concretizao daquilo que est escrito, inclusive, na Constituio Federal,
deixou de ser um desafio a ser alcanado, passou a ser um ideal moral a ser
respeitado.
A realidade da concretizao passa essencialmente por interesses econmico
sociais, por isto nem tudo que est escrito no plano constitucional cumprido ou
concretizado da forma como previu o legislador constituinte, porque por vezes a
viabilidade poltica contraria aos interesses das organizaes que influenciam
sobremaneira nas decises do Estado Brasileiro.
Temos que, neste plano poltico, as chamadas alianas, que na realidade,
mascaram, salvo as excees, interesses maiores de grupos privados, que em
alguns casos chegam a comprometer a imagem do Estados, cujas decises so
alheias aos interesses sociais e so empreendidas ao arrepio da lei.
Mas o que isto tem a ver com as negras e negros do Brasil? Qual a
implicao deste cenrio poltico na histria de negras e negros?

Querendo ou no, as negras e negros so afetados sobremaneira pelas


polticas sociais e, em todas elas, estes aspectos deveriam ser amplamente
considerados.

Se o MEC (Ministrio da Educao e Cultura) no inserir a importncia histrica das negras e


negros em suas cartilhas didticas, esta viso no ter a semente da mudana plantada nos
coraes das crianas atuais e futuros decisores do Brasil, onde deveramos ensinar a importncia de
valores como igualdade, respeito dignidade da pessoa humana, seja ela em face de negras,
negros, ndios, brancos, amarelos...
O discurso de que o racismo contra as negras e negros no existe no Brasil seria muito bonito
se fosse verdadeiro.
Mas a verdade que no ; no se trata de uma verdade filosfica, colocando-se a dvida
como mtodo224, trata-se de uma verdade negra, em que as aes relativas igualdade e
oportunidade para negras e negros, carecem de efetividade prtica: concretizao.

11.4.10. Iniciativa privada: a contratao nas empresas

No difcil identificar nas empresas a ausncia da presena das negras e negros no


ambiente de trabalho.
A excluso comea de pronto, no processo seletivo das empresas, o qual empreendido via
departamentos e gerncias de recursos humanos.
Em algumas empresas a apresentao da foto no curriculum, empreendendo desta forma
mtodos arcaicos e obsoletos de processos seletivos, relegando a um segundo plano princpios
bsicos e valores relacionados com a dignidade da pessoa humana inscritos na Constituio da
Repblica Federativa do Brasil.
Parmetros subjetivos, utilizados como instrumentos para mascarar a existncia do preconceito225
quando do processo seletivo, pois esta forma a excluso se processa antes do incio do processo.
E, s para reforar que a regra prevalece, os poucos so os seguranas, os faxineiros, no so os
gerentes e muito menos, isto a, muito menos os donos das empresas.
Uma vez excludos das empresas, automaticamente as negras e negros so excludos
socialmente e colocados margem do sistema econmico, e, por conseguinte excludos da
oportunidade de participao no contexto econmico-social, caracterizando os desequilbrios
regionais.226
224

Descartes converte a dvida em mtodo. Como? Negativamente, aplicando a dvida como uma
peneira, como um crivo que coloca ante qualquer proposio que se apresente somente que sejam
verdadeiras, mas tambm que sejam certas. (Manuel Garcia Morente. Fundamentos de Filosofia.
Lies Preliminares, p. 139).
225
No Obstante o preceito constitucional e infraconstitucional, lamentavelmente, o preconceito existe
e o racismo tem sido responsvel pela dispensa de trabalhadores, inclusive no servio pblico,
ensejando a nulidade do ato pelos tribunais que, em conseqncia, autorizam a reintegrao do
empregado e a compensao pelos danos morais. (Alice Monteiro de Barros, Curso de Direito de
Trabalho, p.1071).
226
Jos Paschoal Rossetti, Introduo Economia, p. 375.

A realidade ftica concretizada nas estatsticas, comprovam o tamanho da realidade.


No obstante s estatsticas a constatao desta realidade negra est no mbito das
empresas, notadamente quando observados os escritrios, refeitrios, entre outros locais dentro das
empresas.
Desta forma, remetendo a empregabilidade (capacidade de se estabelecer no mercado de
trabalho) de negras e negros para um grfico de tendncia em queda vertiginosa ao quadrante zero
da equao.
no servio braal, o qual precisa da fora fsica que encontramos a presena do negro,
exteriorizando um racismo cientfico.227

11.4.11. Nos comerciais de televiso

At bem pouco tempo, no se via negros em comerciais de televiso, salvo em raras


excees, somente em atividades servis.
Mas a desigualdade atingiu nveis em que passou a ser perceptvel para o pblico televisivo a
ausncia de negros na TV, motivo pelo qual passaram a colocar, eventualmente negras e negros em
alguns comerciais de TV e novelas brasileiras, notadamente em face do projeto de lei assinalando a
possibilidade da presena de negras e negros nas atraes228 de TV.
O interessante que a mdia resumiu o perfil dos atores a indivduos com certas
caractersticas, seguindo sempre um padro esttico estereotipado, considerado como sendo um
padro de beleza

229

, mas sem propsito social.

Mas a diferena muito significativa, mesmo porque existem algumas etapas a serem
vencidas, mas ainda se verifica esta disparidade entre os atores utilizados para realizao dos
comerciais de televiso, novelas e atraes televisivas, quando consideradas as propores entre
negros e brancos.
Os negros certamente, uma vez preparados, representaram to bem quanto qualquer branco
e, como a televiso tem influncia expressiva no seio scio-cultural, nada mais justo e razovel do

227

Alice Monteiro de Barros. Curso de Direito do trabalho, p. 1071.


O projeto de lei 4.370/98, do deputado Paulo Paim (PT-RS), define a cota de 25% de presena
obrigatria de negros e afro-descendentes em atraes de TV, filmes e peas. Em peas publicitrias,
a
exigncia
aumenta
para
40%.
(http://publicacoes.gene.com.br/atuais/TV%20%20O%20Estado%20de%20S_%20Paulo%20-%208-4-01.htm em 02/02/2006.).
229
Um bom exemplo do alto grau de presso que uma necessidade cultural pode exercer sobre os
indivduos est na necessidade de conformar o corpo aos padres dominantes de beleza fsica em
qualquer sociedade. Como sabemos, todas as sociedades possuem padres culturalmente ideais de
beleza fsica para mulheres e homens. Sendo culturais, tais padres so, em conseqncia relativos.
(Sebastio Vila Nova. Introduo Sociologia, p.49).
228

que inserir o negro neste contexto de comunicao de massa, mas em funo da discriminao230,
por vezes no tm a oportunidade.
Parte da excluso afeta s agncias de publicidade que discriminam os poucos candidatos
negros do processo seletivo, dando preferncia a um padro de beleza e esttica descrito no
pargrafo anterior, constatado amplamente nos comerciais e novelas, onde o perfil segue um padro,
projetando uma certa identidade social.
O fato que decididamente a preferncia no pelas negras e negros para que possam empreender seus
comerciais de televiso, novelas e atraes visando o aumento das vendas dos seus produtos, produtos que so
adquiridos por negras e negros, contribuindo, portanto, para o crescimento do faturamento das empresas, bem
como com a mquina da economia.
A insero de negras e negros no contexto social de igualdade e oportunidades de direitos, passa
tambm pela incluso deste no contexto televisivo, onde a televiso considerada como sendo um dos meios de
comunicao de massa visual que influencia sobremaneira a percepo que as pessoas tm das outras pessoas,
sejam elas negras, brancas, indgenas, amarelas.

11.4.12. Nas profisses: status

Neste item trava-se uma verdadeira guerra, uma guerra diferente onde o campo da batalha
o preconceito, quando da busca por um primeiro ou novo emprego, por este aspecto, a tarefa de
encontrar um emprego se v aumentada para negras e negros, notadamente num contexto
globalizado e que exige especializao.
Assim as negras e negros esto numa na guerra, a guerra da busca por uma profisso, vale
dizer que eles figuram nas profisses menos remuneradas na qual reside grande parte do seu
status.231
A realidade de fato que negras e negros no figuram no quadro social das profisses
reconhecidamente melhores remuneradas.
Mister ressaltar que a proposta passa necessariamente pela educao continuada fator
determinante232, lembrando que esta nunca deve ser considerada num contexto isolado das aes
afirmativas.

230

Geralmente, as pessoas sujeitas discriminao, no tiveram acesso aos meios adequados de


educao e formao profissional e, evidentemente, isso limita suas oportunidades quando
reivindicam empregos que exijam maior qualificao. (Alice Monteiro de Barros, op. cit., p. 1065).
231

Status a localizao do indivduo na hierarquia social, de acordo com sua participao na


distribuio desigual da riqueza, prestgio e do poder. (Sebastio Vila Nova. Introduo
Sociologia, p. 107).

Criar mecanismos que propiciem s negras e negros a profissionalizao de suas atividades


outro desafio a ser vencido no Brasil do preconceito disfarado sob a arguta da inexistncia deste.

11.4.13. A escravizao moderna de negras e negros no Brasil

H aqueles que ainda acreditam no fim da escravido233 quando se referem s negras e


negros no Brasil.
A anlise sobre o ser negro exige algo a mais das autoridades pblicas num mundo
globalizado onde a economia escraviza, perpetuando a desigualdade para muitos, uma escravido do
sistema capitalista que no acabou, porque seleciona, exclui e perpetua um estado social racista que
ainda no acabou.
As negras e negros so escravos do tempo e das vontades polticas, sociais e de pessoas
preconceituosas.
Escravo do tempo porque est preso a ele pelas razes do passado utilizadas para mant-lo
num estado de conformao e inoperncia, inibindo assim o seu desenvolvimento social, cultural,
educacional, econmico, entre outros.
Escravo das vontades polticas porque no tem apoio do Estado em polticas de
ressocializao e que o excluem cada vez mais do contexto econmico-social e as leis carecem de
eficcia plena.

De pessoas preconceituosas que obstaculizam a vida de indivduos negros,


porque esto, muitas vezes, numa posio privilegiada podendo decidir o destino
destes, aprovando-os ou no nos processos seletivos da vida.
Por estes e muitos outros motivos, sem a pretenso de relacion-los todos aqui, ou seja, que
a escravido de negras e negros no Brasil ainda no acabou e que existe um longo caminho a
atravessar.
Assim as negras e negros continuam escravos de um Brasil, que, se no escraviza, exclui, o
que caracteriza uma flagrante violao de direitos fundamentais consagrados no diploma
constitucional.

232

234

A escolaridade fator determinante do desemprego e o analfabetismo entre as pessoas de 5 anos


de idade ou mais atinge 8,3% dos brancos e 20% dos negros e pardos, enquanto o analfabetismo
funcional alcana 21,7% dos brancos e 40 % dos pardos e negros.(Alice Monteiro de Barros. Curso
de Direito do trabalho, p. 1072).
233
A escravido pode ser definida como regime social de sujeio do homem e utilizao de sua fora,
explorada para fins econmica como propriedade privada. (Ronaldo Lima dos Santos. Sindicatos e Aes
Coletivas, p. 170).

11.4.14. Questo habitacional

Os NEGROS no residem nas chamadas regies nobres do pas, no exemplo, as principais


regies de So Paulo, consideradas como sendo as de pessoas com maior poder aquisitivo:
Alphaville, Granja Viana, Jardins, Morumbi, Zona Sul, entre outros.
Por conseqncia da deficincia na base educacional, especializao e as j mencionadas
variveis culturais, as negras e negros no detm o poder aquisitivo para residir nos residenciais de
luxo, os quais ostentam o poder aquisitivo de uma elite social brasileira restrita populao branca.
Roberto Freire em matria do dia 17/1/2002, no Jornal do Comrcio em Pernambuco
assinalou que:
Os negros moram nos piores lugares nas cidades, detm os piores
empregos, percebem os menores salrios, sofrem mais doenas, tem piores
ndices de analfabetismo, menos tempo nas escolas, menor expectativa de
vida.
No oposto encontramos a periferia, onde os NEGROS sobrevivem, amontoados de casas de
tijolinho baiano, sem rebocar e sempre em fase de construo.
A disparidade representa o contraste social, sobre-vivem em terrenos de rea livre fornecidos
pelas prefeituras.
Por se tratar de um dos maiores problemas sociais do Brasil, a habitao compreende um
estudo mais dedicado do que estas simples observaes, mas, neste caso, a de limitao est na
esfera das negras e negros, onde as condies habitacionais que lhe so propostas no atendem os
requisitos mnimos da dignidade da pessoa humana.
A realidade que encontramos a grande maioria dos negros nas chamadas malocas,
muquifos, barracos, vilas improvisadas e favelas.
Uma realidade social que retrata uma parte do Brasil, as favelas do Brasil, cada uma ao seu
jeito, sua maneira tem o seu Estado parte do oficial, tem sua prpria Constituio, ocupando um
espao h muito deixado de lado pelo Estado brasileiro, suas prprias leis e regras ticas e morais.

A concluso que em boa parte delas que as negras e negros sobre-vivem, nos morros
deslizantes com as enxurradas, nos barracos feitos de madeirite e por vezes cobertos com
plsticos fazendo a vez dos telhados.
As Favelas do Brasil, cada uma com seu nome, com sua histria e perfil representam partes
de um Brasil esfacelado pelas polticas governamentais que geraram um cncer social crescente,
notadamente habitacional e que em seu interior encontramos o maior contingente de negras e negros
como seus moradores.

234

Ronaldo Lima dos Santos. Sindicatos e Aes Coletivas, p. 187 e 188.

11.4.15. Os ps-graduados, os mestres e os doutores

Nas salas de aula dos cursos de graduao (faculdades) a presena de


negras e negros mnima, chega a ser imperceptvel.
Mas o tema relativo graduao foi abordado no item 11.4.3, quando
tratamos das escolas, colgios, faculdades e cursos de idiomas, a questo agora
em outro nvel, o qual chamamos de especializao.
Destarte, se negras e negros no conseguem atingir os cursos elementares, como poderia
chegar chamada ps-graduao, que uma especializao?
Os negros raramente tm acesso a esta fatia de conhecimento especializado e que est
restrito elite social brasileira.
.A realidade que o NEGRO dificilmente tem acesso a este tipo de conhecimento, de forma
tal que este fica margem do estudo cientfico e da pesquisa, to importantes para o
desenvolvimento do pas e dos profissionais envolvidos, visto quer a escolaridade, especializao
fator determinante do desemprego:
Geralmente, as pessoas sujeitas discriminao, no tiveram acesso aos
meios adequados de educao e formao profissional e, evidentemente,
isso limita suas oportunidades quando reivindicam empregos que exijam
maior qualificao.235
Assim, as especializaes de primeira linha, como os ps-graduados, os mestres e doutores
so, na maioria esmagadora, de pessoas brancas, raramente se v um doutor negro ministrando
aulas nas Universidades, pois a condio, que entendemos necessria, que tenha grau de mestre e
uma slida base educacional.
Quanto aos Cursos de elite, uma pequena minoria de privilegiados consegue chegar neste
nvel de conhecimento.
O desafio criar mecanismos que possibilitem a incluso do NEGRO nesta fatia de
conhecimento necessrio ao desenvolvimento dos mesmos, a frase estabelece o contexto de que: s
o conhecimento traz o poder.

O poder de transformar a informao em conhecimento para empreender


mecanismos de sobrevivncia no contexto social, cada vez mais exigente de
capacidade de resoluo de situaes, cada vez mais complexas.

235

Alice Monteiro de Barros, op. cit., p. 1065.

A soluo est na educao e a partir da que as polticas governamentais


devem estabelecer os critrios de oportunidades para que os NEGROS efetivamente
possam competir com igualdade.

11.4.16. O Preo da dignidade negra: a busca pela igualdade

A dignidade da pessoa humana um princpio inscrito e validado na nossa CONSTITUIO


FEDERAL de 1988 no artigo 1, inciso III.
A importncia deste direito fundamental relacionado dignidade da pessoa humana, que
inclui a dignidade de negros e negros, imprescindvel que seja respeitado, para que eles possam
conquistar o seu espao na sociedade e resgatar direitos de cidados brasileiros e isto no tem
preo.
O significado da dignidade humana em virtude do seu amplo alcance, resulta em pontos
importantes:
a)

preservam a igualdade entre os homens;

b)

implica diretamente no respeito aos direitos da personalidade; e

c)

no deixa que a evoluo industrial trate o homem como objeto, degradando a sua
condio de pessoa; a coisificao da pessoa.

E, se este princpio maior no for respeitado, negras e negros so afetado sobremaneira e


vem os seus direitos bsicos se perderem ao longe, na vala comum, uma vez que no tem acesso
educao, sade, ao trabalho, assistncia social, moradia entre outros.
Por isto, a dignidade no tem preo, abrir mo deste requisito fundamental afeta a
sobrevivncia num mundo altamente competitivo e que exige cada vez mais das pessoas.
O desafio est em fazer valer este princpio de importncia maior na sociedade, visto que afeta
sobremaneira o desenvolvimento de negras e negros neste contexto global.
No obstante, as abordagens acima se referem ao aspecto legal da dignidade humana, mas temos um
que moral, e que deveria estar implcito no seio da sociedade e somente ir ocorrer com a implementao das
aes descritas.
Um aspecto a constatao do que se pretende, o outro fazer valer e aplicar o que se
pretende quando da validao, ainda que seja no documento mais importante do pas, que a
Constituio Federal, o desafio est em concretizar.
Concretizar - esta a palavra de ordem a ser instituda no nosso pas, porque em geral,
notadamente em relao s negras e negros, o que se diz necessrio fazer, no se concretiza.

Portanto, a prtica do racismo estabelece o artigo XLII da Constituio Federal constitui crime
inafianvel e imprescritvel (no perece com o tempo), sujeito pena de recluso, nos termos da lei.
E, por ser um crime inafianvel, assinala o dispositivo, vez que: a dignidade no tem preo.
bom lembrar que a questo relativa igualdade de extrema complexidade, uma vez que
no possvel estabelecer qual o limite que determinada igualdade deve ter, no se trata aqui de
uma atividade matemtica de distribuio de igualdade, mas sim de oportunidades.
Trata-se de uma igualdade dentro de padres mnimos necessrios ao convvio social, uma
vez que a igualdade de fato antecede a de direito.
Estabelecer este equilbrio a todas as pessoas o desafio, empreender uma igualdade que
esteja ligada oportunidade.
Portanto, a igualdade est atrelada s oportunidades oferecidas a partir da base educacional,
consubstanciando o direito fundamental relacionado dignidade da pessoa humana, no passvel de mensurao.
Assim a igualdade ser alcanada medida que estiverem consolidadas as oportunidades de vida no
quadro social.
Portanto, sem dvida alguma, uma etapa das mais desafiadoras a ser ultrapassada, a que se refere
igualdade, porque a concretizao deste princpio exige um esforo muito maior por parte das negras e negros e
de toda a sociedade.
Uma vez estabelecida uma poltica efetiva neste sentido, empreender uma verdadeira guerra social,
vez que uma deciso desta natureza, sem dvida afetar a oportunidade de outros, que podero sentir-se
injustiados.
Portanto, fica claro que a igualdade fator preponderante para a manuteno da dignidade
da pessoa humana de negras e negros no Brasil para que dentro desta ordem no tenhamos
desigualdades.236

11.4.17. Racismo, Preconceito e Discriminao na Constituio da Repblica Federativa do


Brasil

Est escrito que constitui crime de racismo sujeito s clusulas de inafianabilidade e


imprescritibilidade na CONSTITUIO FEDERAL de 1988 os dispositivos do artigo 3o e 5 e que
vedam a prtica de discriminao e racismo sob qualquer forma:

236

Dentro dessa ordem de idias, as desigualdades repartitivas so, a um s tempo, problema e


necessidade. Atenu-las um objetivo imperioso; mant-las em nvel compatvel com as inclinaes
humanas, um ato de prudncia. (Jos Paschoal Rossetti. Introduo Economia, p. 390.

Artigo 3. "Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do


Brasil: (...)
IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa,
sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao"; e
Artigo 5:
(...) XLI a lei punir qualquer discriminao atentatria dos direitos e
liberdades fundamentais; e
XLII a prtica de racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel,
sujeito pena de recluso, nos termos da lei (...).

Por estar registrado na CONSTITUIO FEDERAL, h que ser seguido o


preceito constitucional. Portanto, somente o fato de estar mencionado na
CONSTITUIO FEDERAL no resolve a questo, faz-se necessrio concretizar.
Fazer valer o que est escrito, por este ser o instrumento legal institudo pelo
Estado (governo) para que os NEGROS possam manter sua dignidade de cidado
brasileiro.
A concretizao no depende somente do diploma legal, exige-se um
movimento que est em esferas superiores dos governantes do pas.
Somente com polticas srias e bem delineadas teremos estes objetivos
alcanados nas propores necessrias ao estabelecimento de oportunidades reais
para as negras e negros do Brasil.
De outra forma, prevalecer o mundo da esperana, da FICO e muito
longe do ideal real de mundo, onde as negras e negros enfrentam o racismo,
enraizados pelos preconceitos e discriminao de toda ordem.
O constituinte no fugiu da orientao internacional, podendo-se citar, como
exemplo, a Conveno Internacional sobre a eliminao de todas as formas de
discriminao racial, adotada pela Resoluo 2.106, da Assemblia Geral das
Naes Unidas, em 21/12/65, ratificada pelo Brasil em 27/01/68; a Conveno n.
111, aprovada pela OIT em 1958, que versa sobre discriminao em matria de
emprego e ocupao, devidamente ratificada pelo Decreto n. 62.1540/698; bem
como a Conveno n. 117, aprovada pela Conferncia Internacional do Trabalho,
em 1962, ratificada pelo Decreto n. 66.496/70, que traz meno especfica
discriminao de trabalhadores em funo da raa ou cor.

11.4.18. A definio do negro disposta nos dicionrios

Os dicionrios no foram escritos por negros, portanto, percebe-se a ligeira confuso nos
propsitos em defini-lo, assim estes encerram definies imprecisas e duvidosas, que comprometem
sobremaneira a percepo social e desenvolvimento histrico da existncia negra.
Ao estabelecerem a definio, no foram considerados fatores socioculturais, origem do
homem negro, contexto histrico, valores ticos e morais.
Assim, a seqncia que segue consiste em parmetros para que possamos avaliar o
tamanho da diversidade de consideraes sobre o que vem a ser o ser negro, possibilitando-nos
formular uma que esteja mais prxima da realidade negra e, por conseqncia, apontar a sugesto
s pessoas das negras e negros do Brasil, atualmente afro-descendentes:
que de cor escura; preto; muito escuro; sombrio; escurecido pelo tempo
ou pelo sol; lgubre; triste funesto'; (superlativo- negrssimo e nigrrimo);
homem

de

raa

NEGRO;

escravo;

homem

que

trabalha

muito,

(aumentativo-negro, negralho, negrao e diminutivo-negrito, negrilho,


negrinho).
Ou:
(...) do latim nigrum

"que pertence a raa NEGRA (...) de cor escura,

indivduo de raa NEGRO, escravo, homem que trabalha muito, em geral


precedido do possessivo, meu NEGRO.
E mais, quando a definio refere-se a preto: "de pele retinta, proveniente da costa da mina,
frica" ou difcil e perigoso".
As definies acima espelham a percepo daqueles que eventualmente buscam o
significado da palavra no contexto da histria do Brasil, neste caso, os negros.
No entanto, as definies atuais no fogem a regra:
do Latim nigru, pressupe um adjetivo que compreende: de cor escura; da
cor do azeviche e do bano; preto; muito escuro; lgubre; sinistro, fnebre;
triste; execrvel;nefando;odioso;maldito;desprezvel,
indigno;amargurado;trabalhoso, penoso;
a cor negra;homem de raa negra;aquele que trabalha muito;buraco -: zona
do espao onde hipoteticamente se deu o colapso gravitacional de uma
grande estrela e cujo campo gravitacional absorve toda a matria e radiao
prximas; comrcio -: vd. mercado negro;
continente -: a frica;mercado -: aquele que se faz fora da lei ou contra a lei;
comrcio negro;por uma unha negra: por um triz;ver tudo -: ser pessimista.

A histria demonstra: negrilho - negro de pouca idade, negrinho-diminutivo de negro, negrfilo


- que gostava de negro, negride - parecido com os negros, negro-novo-boal, negrote-negro moo,
molecote.

A questo no est em ser negro, preto, afro-descendente ou muito menos de origem


negra, pois as referncias carregam a histria do preconceito e discriminao.
A referncia deve ser a de que so cidados brasileiros da mesma raa.
Para tanto, o parmetro esta em pensar que quando da referncia s outras pessoas, estas
no so classificadas em funo das suas cores.
Em sntese, para comear a definio dos dicionrios tem que mudar estabelecendo a
diferenciao entre o ser negro, a cor negra e a cor preta:
NEGROS RAA - pessoa humana digna de respeito, por ser cidado
brasileiro como outro qualquer, por pertencer ao gnero humano;
COR PRETA o mesmo que cor negra cor escura, sombria, escurecida
como a noite sem luar, lgubre, preto; e
COR NEGRA idem cor preta no que se refere qualidade das cores.

12. DANO MORAL

O rol de conceitos a engrossar a fileira do que vem a ser o dano moral imoral.
Espelha a complexidade que circunda a aplicao prtica do reconhecimento deste
como instituto jurdico, ainda que tutelado pela Constituio Federal, principalmente quando
ele vem tona, notadamente em face de uma discriminao racial.
Desta forma, por uma questo de ordem, buscamos preliminarmente estabelecer o
sentido semntico das palavras de modo a situar o significado no contexto do trabalho.
Por dano, do latim damnum, em seu sentido semntico compreende-se como sendo um
mal que se faz a algum, um prejuzo causado a algum ou em coisa alheia, uma perda, que
se perde entre os dedos do ofendido em face da dificuldade em reter os elementos que o
compe, vez que o vento da circunstncia mais forte do que a possibilidade de criar um
mecanismo para provar o fato.
Trata-se de um prejuzo efetivo, mas somente se comprovado; este segundo encerra o
mistrio do seu conhecimento, prejuzo possvel e provvel, iminente.237
No escopo deste trabalho, o dano moral mais parece uma poesia, pois um dano
danoso, porque prejudicial moral, o damnum injuria datum, aquele que causa injria.

237

Grande dicionrio Enciclopdico Ridell, p. 770.

E, por ser prejudicial trata-se de um dano que difama, desacredita, caluniador,


insulta, insulta a dignidade humana, alm de ofend-la, porque se somente isto fizesse, no
bastaria, vai alm.
vexatrio, uma vez que maltrata e humilha, neste caso, a pessoa humana das negras
e negros do Brasil.
A repercusso deste dano aflige e tambm envergonha, deixa parte acanhado, e,
acima de tudo, desonra a pouca honra perdida na histria negra, negra histria.
Este dano um dano que causa a inquietao da vtima pelo desconforto que carrega,
no obstante ao constrangimento.
Destarte, inoficioso, inolvidvel, por ser inesquecvel, para o resto da vida, mas
ainda assim tentam dissimul-lo e, ainda assim no deixa de ser real.
O dano por si s, arrola um arcabouo de substantivos e adjetivos que no ousaria
prosseguir elencando, poderia aviventar, mas entristece.
Por moral238 do latim moralem, a moral vai alm do sentido semntico que ela compreende,
em suma, aquilo concernente aos bons costumes, um conjunto de faculdades morais, que trata os
costumes e deveres, bem como o modo de proceder dos homens para com seus semelhantes, um
corpo de preceitos e regras para dirigir as aes dos homens, segundo a justia e equidade.

MAS O MISTRIO EST EM EDIFICAR O QUE SE TEM COMO MORAL DE


CULTURA PARA CULTURA, DE POCA PARA POCA, DE VALORES EM
VALORES.
Um domnio necessrio, mas que falta o controle dos homens em especificar o seu
significado com a preciso matemtica, seja no tempo ou no espao.
A moral tem forte apego quilo que no deve ser em funo daquilo que a sociedade
estabelece que no deve ser, subjetiva e abstrata.
A abstrao do adjetivo denota a dificuldade da definio e compreenso.
A moral perfaz, portanto, um substrato daquilo que digno nos valores sociais reconhecidos
nos bons costumes.
No considerar este limite, por ser um espao muito tnue entre o direito de um ser e do
outro, violar mais que um preceito reconhecido socialmente, atentar contra direitos da
personalidade.
As constituies brasileiras no se preocuparam em positivar o dano moral239 em seu texto.
A primeira disposio a respeito surgiu na Constituio da Repblica Federativa do Brasil de
05 de outubro de 1988, consubstanciado pelo artigo 1, inciso III, o qual trata da dignidade da pessoa
humana.

238

Grande dicionrio Enciclopdico Ridell, p.1802.


Rita M. Silvestre e Amauri Mascaro Nascimento. Os Novos Rumos do Direito do Trabalho, p.
331.
239

E, por ali estar solidificado, reconhecido e validado, tem assento nos direitos fundamentais,
que por sua vez, tem respaldo no plano constitucional, o qual prevalece sobre todos os outros.
preciso cautela240 na interpretao do texto constitucional para que no se fixe logo que
dano imagem no poder ser espcie do gnero dano moral, ainda quando se trate apenas de
estabelecimento de indenizao.
Na esteira constitucional encontramos o artigo 5, caput estabelece:
Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
Artigo 5, Inciso V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao
agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem
Artigo 5, inciso X - so
inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas,
assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente
de sua violao.
A moral um plus no comportamento do homem a balizar as suas aes quando da relao
com outros homens, preservando assim a essncia da convivncia em busca de um equilbrio
constante das relaes entre os seres.
No obstante, a emenda constitucional No 45, atribuiu Justia do Trabalho, a competncia
para processar e julgar as aes de indenizao e dano moral, como disposto no artigo 114, inciso VI,
in verbis: as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de
trabalho.
No plano infraconstitucional a lei 10.406 de 10 de janeiro de 2002, a qual trata do Cdigo
Civil, no Ttulo II, Dos Atos Ilcitos, estabelece nos artigos 186, 187 e 188, respectivamente que:
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou
imprudncia,

violar

direito

causar

dano

outrem,

ainda

que

exclusivamente moral, comete ato ilcito.


Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo,
excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou
social, pela boa-f ou pelos bons costumes.
Art. 188. No constituem atos ilcitos:
I - os praticados em legtima defesa ou no exerccio regular de um direito
reconhecido;

240

Rita M. Silvestre e Amauri Mascaro Nascimento. Os Novos Rumos do Direito do Trabalho, p.


331.

II - a deteriorao ou destruio da coisa alheia, ou a leso a pessoa, a fim


de remover perigo iminente.
Pargrafo nico. No caso do inciso II, o ato ser legtimo somente quando
as circunstncias o tornarem absolutamente necessrio, no excedendo os
limites do indispensvel para a remoo do perigo.

E, PROSSEGUE O LEGISLADOR INFRACONSTITUCIONAL QUANDO


TTULO IX, QUE TRATA DA RESPONSABILIDADE CIVIL, CAPTULO I, DA
OBRIGAO DE INDENIZAR QUE COMPREENDE OS ARTIGOS 927 AO 954 NA
NTEGRA APONTAM:
Art. 927. Aquele que, por
ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo.
Pargrafo nico. Haver
obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos
especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo
autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.
Art.
928.
O
incapaz
responde pelos prejuzos que causar, se as pessoas por ele responsveis
no tiverem obrigao de faz-lo ou no dispuserem de meios suficientes.
Pargrafo
nico.
A
indenizao prevista neste artigo, que dever ser eqitativa, no ter lugar
se privar do necessrio o incapaz ou as pessoas que dele dependem.
Art. 929. Se a pessoa
lesada, ou o dono da coisa, no caso do inciso II do art. 188, no forem
culpados do perigo, assistir-lhes- direito indenizao do prejuzo que
sofreram.
Art. 930. No caso do inciso
II do art. 188, se o perigo ocorrer por culpa de terceiro, contra este ter o
autor do dano ao regressiva para haver a importncia que tiver ressarcido
ao lesado.
Pargrafo nico. A mesma
ao competir contra aquele em defesa de quem se causou o dano (art.
188, inciso I).
Art.
931.
Ressalvados
outros casos previstos em lei especial, os empresrios individuais e as
empresas respondem independentemente de culpa pelos danos causados
pelos produtos postos em circulao.
Art.

932.

So

tambm

responsveis pela reparao civil:


I - os pais, pelos filhos
menores que estiverem sob sua autoridade e em sua companhia;
II - o tutor e o curador, pelos
pupilos e curatelados, que se acharem nas mesmas condies;
III - o empregador ou
comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do
trabalho que lhes competir, ou em razo dele;

IV - os donos de hotis,
hospedarias, casas ou estabelecimentos onde se albergue por dinheiro,
mesmo para fins de educao, pelos seus hspedes, moradores e
educandos;
V - os que gratuitamente
houverem participado nos produtos do crime, at a concorrente quantia.
Art. 933. As pessoas
indicadas nos incisos I a V do artigo antecedente, ainda que no haja culpa
de sua parte, respondero pelos atos praticados pelos terceiros ali referidos.
Art. 934. Aquele que
ressarcir o dano causado por outrem pode reaver o que houver pago
daquele por quem pagou, salvo se o causador do dano for descendente
seu, absoluta ou relativamente incapaz.
Art. 935. A responsabilidade
civil independente da criminal, no se podendo questionar mais sobre a
existncia do fato, ou sobre quem seja o seu autor, quando estas questes
se acharem decididas no juzo criminal.
Art. 936. O dono, ou
detentor, do animal ressarcir o dano por este causado, se no provar culpa
da vtima ou fora maior.
Art. 937. O dono de edifcio
ou construo responde pelos danos que resultarem de sua runa, se esta
provier de falta de reparos, cuja necessidade fosse manifesta.
Art. 938. Aquele que habitar
prdio, ou parte dele, responde pelo dano proveniente das coisas que dele
carem ou forem lanadas em lugar indevido.
Art. 939. O credor que
demandar o devedor antes de vencida a dvida, fora dos casos em que a lei
o permita, ficar obrigado a esperar o tempo que faltava para o vencimento,
a descontar os juros correspondentes, embora estipulados, e a pagar as
custas em dobro.
Art. 940. Aquele que
demandar por dvida j paga, no todo ou em parte, sem ressalvar as
quantias recebidas ou pedir mais do que for devido, ficar obrigado a pagar
ao devedor, no primeiro caso, o dobro do que houver cobrado e, no
segundo, o equivalente do que dele exigir, salvo se houver prescrio.
Art. 941. As penas previstas
nos arts. 939 e 940 no se aplicaro quando o autor desistir da ao antes
de contestada a lide, salvo ao ru o direito de haver indenizao por algum
prejuzo que prove ter sofrido.
Art. 942. Os bens do
responsvel pela ofensa ou violao do direito de outrem ficam sujeitos
reparao do dano causado; e, se a ofensa tiver mais de um autor, todos
respondero solidariamente pela reparao.
Pargrafo
nico.
So
solidariamente responsveis com os autores os co-autores e as pessoas
designadas no art. 932.
Art. 943. O direito de exigir
reparao e a obrigao de prest-la transmitem-se com a herana.
CAPTULO II
Da Indenizao
Art.
mede-se pela extenso do dano.

944.

indenizao

Pargrafo nico. Se houver


excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder o juiz
reduzir, eqitativamente, a indenizao.
Art. 945. Se a vtima tiver
concorrido culposamente para o evento danoso, a sua indenizao ser
fixada tendo-se em conta a gravidade de sua culpa em confronto com a do
autor do dano.
Art. 946. Se a obrigao for
indeterminada, e no houver na lei ou no contrato disposio fixando a
indenizao devida pelo inadimplente, apurar-se- o valor das perdas e
danos na forma que a lei processual determinar.
Art. 947. Se o devedor no
puder cumprir a prestao na espcie ajustada, substituir-se- pelo seu
valor, em moeda corrente.
Art. 948. No caso
homicdio, a indenizao consiste, sem excluir outras reparaes:

de

I - no pagamento
despesas com o tratamento da vtima, seu funeral e o luto da famlia;

das

II - na prestao de
alimentos s pessoas a quem o morto os devia, levando-se em conta a
durao provvel da vida da vtima.
Art. 949. No caso de leso
ou outra ofensa sade, o ofensor indenizar o ofendido das despesas do
tratamento e dos lucros cessantes at ao fim da convalescena, alm de
algum outro prejuzo que o ofendido prove haver sofrido.
Art. 950. Se da ofensa
resultar defeito pelo qual o ofendido no possa exercer o seu ofcio ou
profisso, ou se lhe diminua a capacidade de trabalho, a indenizao, alm
das despesas do tratamento e lucros cessantes at ao fim da
convalescena, incluir penso correspondente importncia do trabalho
para que se inabilitou, ou da depreciao que ele sofreu.
Pargrafo
nico.
O
prejudicado, se preferir, poder exigir que a indenizao seja arbitrada e
paga de uma s vez.
Art. 951. O disposto nos
arts. 948, 949 e 950 aplica-se ainda no caso de indenizao devida por
aquele que, no exerccio de atividade profissional, por negligncia,
imprudncia ou impercia, causar a morte do paciente, agravar-lhe o mal,
causar-lhe leso, ou inabilit-lo para o trabalho.
Art.
952.
Havendo
usurpao ou esbulho do alheio, alm da restituio da coisa, a indenizao
consistir em pagar o valor das suas deterioraes e o devido a ttulo de
lucros cessantes; faltando a coisa, dever-se- reembolsar o seu equivalente
ao prejudicado.
Pargrafo nico. Para se
restituir o equivalente, quando no exista a prpria coisa, estimar-se- ela
pelo seu preo ordinrio e pelo de afeio, contanto que este no se
avantaje quele.
Art. 953. A indenizao por
injria, difamao ou calnia consistir na reparao do dano que delas
resulte ao ofendido.
Pargrafo nico. Se o
ofendido no puder provar prejuzo material, caber ao juiz fixar,

eqitativamente, o valor
circunstncias do caso.

da

indenizao,

na

conformidade

das

Art. 954. A indenizao por


ofensa liberdade pessoal consistir no pagamento das perdas e danos
que sobrevierem ao ofendido, e se este no puder provar prejuzo, tem
aplicao o disposto no pargrafo nico do artigo antecedente.
Pargrafo

nico.

Consideram-se ofensivos da liberdade pessoal:


I - o crcere privado;
II - a priso por queixa ou
denncia falsa e de m-f;
III - a priso ilegal.

MUITO EMBORA O DIPLOMA INFRACONSTITUCIONAL TENHA


ARROLADO UMA SRIE DE DISPOSITIVOS A CONSOLIDAR OS PARMETROS
PARA INDENIZAO, ESTE CARECE DA CONCRETIZAO.
NO OBSTANTE, IMPORTANTE FRISAR QUE O RECONHECIMENTO,
CULMINADO COM A VALIDAO E POSITIVAO DO INSTITUTO ACERCA DO
DANO MORAL POR SI S NO GARANTE A SUA CONCRETIZAO NO
PLANO FTICO.
PORTANTO, RESIDE A O DESAFIO DA APLICAO EFETIVA SOBRE
AS AES RELATIVAS AO DANO MORAL PROPRIAMENTE DITO.
FAZ-SE NECESSRIO UMA VISO MAIS ALARGADA DO APLICADOR
DAS LEIS QUANDO DA AVALIAO, POR ESTE MOTIVO REFORAMOS A
QUESTO CONTEXTUAL EM QUE AS SITUAES SO VERIFICADAS,
NOTADAMENTE AQUELAS ENVOLVENDO A DISCRIMINAO DE NEGRAS E
NEGROS NO AMBIENTE DO TRABALHO.
O ALTO GRAU DE SUBJETIVIDADE QUE ENCAMPA O DISPOSITIVO
REMETE O DECISOR A OUTROS PARMETROS DE ORDEM SOCIAL, SEM OS
QUAIS NO SERIA POSSVEL ATENDER S EXPECTATIVAS BSICAS DA
SOCIEDADE QUANDO DA CONSTATAO DE SITUAO EM QUE AS
NEGRAS E NEGROS SO DISCRIMINADOS NO AMBIENTE DO TRABALHO.
Alice Monteiro de Barros descreve que o dano poder ser material ou moral sendo o
primeiro aquele em que a ao implica numa leso aos bens de algum, os quais so sujeitos
avaliao econmica, vez que est ligado ao patrimnio, quanto ao segundo, tema objeto
desta dissertao, est relacionado a um dano pessoal, tecnicamente falando, compreende a
violao dos direitos da personalidade.

Mas o dano moral no fica adstrito ao sentido semntico da palavra, vai muito alm,
portanto deve ser analisado numa dimenso mais ampla.
A autora aponta que historicamente o dano moral viveu s sombras do dano
material/patrimonial, uma vez que o foco estava relacionado s questes de ordem
essencialmente patrimonial.
O ressarcimento estava ligado essencialmente s questes eminentemente
econmicas, guardando estreita relao com a capacidade produtiva.241
Destarte, aponta que a burguesia no apoiava os trabalhadores vitimados pelo dano
moral.
Com a evoluo da humanidade e, por conseguinte, de algumas cincias como a
filosofia, psiquiatria e a sociologia, o homem passa a refletir sobre si, sua existncia e
notadamente sobre a sua conscincia.
Nasce, portanto, o senso de justia, onde qualquer violao caracteriza-se como
sendo algo gravoso, pressupondo uma reparao de igual tamanho ofensa constatada.
Na atualidade o dano moral versa sobre a violao do direito vida e honra, honra
na qual reside a dignidade humana.
Para Alice Monteiro de Barros a compensao do dano pessoa deve caminhar de
forma harmoniosa com os direitos humanos, bem como com os direitos da personalidade.
Por assim dizer, a exteriorizao desse dano moral se manifesta no plano fsico na
forma de dor, angustia, tristeza entre tantos nomes que compe o rol de adjetivos a engrossar
a fileira da manifestao real do referido dano moral.
Buscando conceituar o que vem a ser dano moral, a autora aponta as linhas que
explicam o dano moral:
a) (...) todo detrimento que no possa ser considerado como dano patrimonial. (...)
b) (...) o dano moral se determina pela ndole extrapatrimonial do direito lesado (...)
c) (...) que se inflige ao violar-se alguns dos direitos da personalidade.(...)
d) (...) o dano moral consiste a uma leso a um interesse de carter
extrapatrimonial (...).
e) (...) o dano moral se determina considerando-se o resultado ou conseqncia da
ao que causa prejuzo.(...)

Por fim, a autora emite seu parecer sobre o que vem a ser o dano moral242, in
verbis:

(...) menoscabo sofrido por algum ou por um grupo como conseqncia de ato
ilcito ou atividade de risco dirigido por algum capaz de atingir direitos da
personalidade e princpios axiolgicos do direito, independentemente de
repercusso econmica (...)

Protegido sob a gide da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 05 de


outubro de 1988, o dano moral vem capitulado no artigo 5o, inciso X, bem como
241
242

Alice Monteiro de Barros. Curso de Direito do Trabalho, p. 605.


Alice Monteiro de Barros. Curso de Direito do Trabalho, p. 606.

consubstanciado no artigo 114, inciso VI, este atribuindo a competncia243 para Justia do
Trabalho processar e julgar as aes de indenizao por dano moral decorrentes da relao
de trabalho, por fora da emenda constitucional nmero 45.
Na legislao infraconstitucional, o instituto vem defendido nos artigos 186, 953 e
954 do diploma que trata o Cdigo Civil, Lei 10.406 de 10 de janeiro de 2002.
No entanto, vale ressaltar que a jurisprudncia tem olhos para a constatao do dano
moral sobre a apreciao da Justia do Trabalho em face da relao empregador e
empregado, numa esfera na qual o substrato, tanto no dano material como moral, versa
sobre a questo econmica.
No entanto, as questes relativas discriminao contra as negras e negros,
compreendem situaes em que o negro tem sua dignidade atingida, porm no fato comum
se provar o acontecimento no ambiente do trabalho, para que esta situao seja levada a
esferas superiores, notadamente na justia do trabalho:
a)
b)
c)

pela dificuldade de convencer a sociedade de que o preconceito contra os


negros e negras na sociedade brasileira existe;
em face da prpria omisso das negras e negros reivindicarem seus direitos
assegurados constitucionalmente; e
diante da dificuldade em obter a prova do fato e convencer as testemunhas, vez
que estas esto sob a subordinao do empregador.

Por conseqncia, na doutrina os casos elencados como exemplo no tratam de


decises sobre o tema da discriminao contra as negras e os negros no ambiente do
trabalho, vez que se o preconceito no for manifestado, no estar consolidada a
discriminao.
Amrico Lus e Martins da Silva assinalam apud Orlando Gomes que:
a subordinao do dano extrapatrimonial s regras pertinentes aos efeitos do dano
moral patrimonial proveniente de ato ilcito encontra opositores ferrenhos, cuja
impugnao se resume a dois argumentos principais:
a) o de que a dor no admite a compensao pecuniria; e
b) o de que no possvel avaliar o dano moral (pretium doloris preo da dor).

E, assinalam no sentido de se saber em que medida h possibilidade de ressarcir o


prejuzo aos interesses extrapatrimoniais, muito embora afirmem que predomina a
ressarcimento pelo dano moral.
Destacam ainda que este no propriamente indenizvel, j que ele no elimina o
prejuzo e suas conseqncias, nos remetendo questo do que fazer no caso das negras e
negros quando da discriminao no meio ambiente do trabalho?
Para responder esta questo faz-se necessrio uma anlise detida das variveis
culturais, econmicas e sociais no contexto brasileiro e, necessariamente, o que est
estabelecido na Constituio Federal de 1988, bem como a interpretao dada pelos juizes
em face desta ocorrncia no ambiente de trabalho.

243

Alice Monteiro de Barros. Curso de Direito do Trabalho, p. 604.

mister destacar que no caso das negras e negros do Brasil, as dores morais
referentes discriminao no ambiente do trabalho no so passageiras244, vez que estas o
marcam para o resto de sua vida, seja pelo histrico cultural ou socioeconmico, no primeiro
caso em face da colonizao e do regime da escravido e no segundo por excluir as negras e
negros do contexto econmico roubando-lhes a oportunidade, a manuteno do contrato de
trabalho e a honra.
Este ltimo, a honra, Marcus Vincius Lobregat lembra:
quer em razo de a respectiva violao, ou seja a resciso do contrato de trabalho
com justa causa artigos 482, alneas J e K, e 483, alnea E, ambos da CLT,
que em funo de atacar a considerao que uma pessoa tem em relao si
prpria ou em relao ao meio em que atua ou, ainda, deste ltimo em relao
quela, denegrindo-a e apresentando-a de forma menos virtuosa aos olhos do
mundo, por fora do que tal leso se reveste de gravidade impar, que macula um
dos bens mais preciosos que se pode possuir.245

O mesmo autor, citando Joo de Lima Teixeira Filho, procura explicar que:
os conceitos de honra e imagem se aproximam na medida em que implicam um juzo
de valor formulado por outrem por um grupo de indivduos ou vista da
sociedade.246

Neste sentido, a honra e a imagem esto ao lado quando a matria refere-se moral
do indivduo, neste caso o indivduo negro.
Aqui o autor procura dar o devido valor honra, notadamente no que se refere
dignidade da pessoa humana, quando descreve: A proteo honra consiste no direito de
no ser ofendido ou lesado na sua dignidade ou considerao social.247
Nesta mesma linha, Gislene A. Sanches destaca que:
a preocupao com a honra acompanha o homem desde a sua existncia, vez que
inerente ao ser humano zelar pela preservao de sua individualidade.248

Rita M. Silvestre e Amauri M. Nascimento esclarecem que:


o conceito de honra est sempre vinculado ao corpo social que o ofendido esteja
integrando, quer seja focalizado de forma subjetiva, quer objetiva (...).249

A autora continua,250 observando que:


a honra manifesta-se como estima que o indivduo tem de si mesmo, o sentimento
pessoal da prpria dignidade(...), (...) a considerao e o respeito que o cercam no
meio em que vive, sua reputao, que ele conquista pela soma de valores sociais
ticos e jurdicos, segundo os quais ele dirige o seu comportamento na vida.(...)
assim se afirma a sua boa reputao, cujo respeito ordem jurdica lhe assegura
como atributo a personalidade (...)

244

Amrico Lus e Martins da Silva. O Dano Moral e sua Reparao Civil, p. 43.
Marcus Vincius Lobregat. Dano Moral nas Relaes Individuais do Trabalho, p. 29.
246
Joo de Lima Teixeira Filho apud Marcus Vincius Lobregat. Dano Moral nas Relaes
Individuais do Trabalho, p. 29.
247
Marcus Vincius Lobregat. Op. Cit., p. 29.
248
Gislene A Sanches. Dano Moral e suas implicaes, p. 12.
249
Rita M. Silvestre e Amauri Mascaro Nascimento. Os Novos Rumos do Direito do Trabalho, p.
340.
250
Anibal Bruno apud Rita M. Silvestre e Amauri Mascaro Nascimento. Op. Cit., p. 340.
245

Por conseguinte, temos afetado um valor subjetivo do indivduo que est ligado ao
sentimento Marcus Vinicius Lobregat enfatiza: o sentimento referente dignidade moral da
pessoa.251
A reparao do dano, portanto, reveste-se pela leso do valor moral do indivduo,
onde este tem, por sua vez, a sua dignidade violada, estabelecendo uma verdadeira afronta
aos dispositivos constitucionais e infraconstitucionais caracterizando assim indubitavelmente
a necessidade de reparao.252

12.1. A APLICAO DO DANO MORAL


A doutrina, via de regra estabelece que o dano moral pode ser de ordem moral ou
patrimonial.
Marcus Vincius Lobregat aponta as duas espcies, da forma que segue:
a) aquele que resulta de ofensa exclusiva e direta ao patrimnio moral, sem
decorrer de nenhuma outra forma de violao de direito; e
b) aqueles que derivam, por via reflexa, de outro modo de transgresso/violao de
direito, resultando, por exemplo; de um dano patrimonial.
Nesta linha, toda e qualquer leso relacionada aos bens ideais do homem,
notadamente dos seus valores mais ntimos, implica dever de reparar.253
Mister destacar os momentos em que poder ocorrer a configurao do dano moral,
como ensina Lobregat:
a)

fase pr-contratual aquela que antecede o pacto laboral, referindo-se aos


ajustes preliminares, deve limitar-se a no invadir a individualidade e honra do
trabalhador;
b) execuo do contrato compreende toda a durao da relao empregatcia,
onde o trabalho se desenvolve em sua plenitude; e
c) rescisria resciso contratual, envolvendo atos de desligamento e quitao de
direitos.
Importante lembrar que, na questo relativa s negras e negros, em se considerando
a hiptese do preconceito, efetivamente este momento ocorrer na primeira etapa, ou seja,
no se consumar o processo de contratao, acentuando sobremaneira as estatsticas da
pouca participao destes no mercado de trabalho.
No que se refere aos atos discriminatrios quando do acesso relao de emprego, o
artigo 1o da lei no 9.029 de 13 de abril de 1995 estabelece:
Artigo 1 - Fica proibida a adoo de qualquer prtica discriminatria e
limitativa para efeito de acesso a relao de emprego, ou sua manuteno,
por motivo de sexo, origem, raa, cor, estado civil, situao familiar ou

251

Cretella Jnior apud Marcus Vincius Lobregat. Dano Moral nas Relaes Individuais do Trabalho, p. 29.
A exemplo do que ocorre com as demais modalidades de danos, caracterizam-se por
leses/agresses a interesses ou direitos e ensejam, por isso, inequvoca necessidade de reparao.
(Marcus Vincius Lobregat. Dano Moral nas Relaes Individuais do Trabalho, p. 47.
253
Marcus Vincius Lobregat. Op. cit., p. 47.
252

idade, ressalvadas, neste caso, as hipteses de proteo ao menor


previstas no inciso XXXIII do artigo 7 da Constituio Federal.

Um exemplo deste momento refere-se ao rebaixamento funcional254 ou colocao em


qualquer situao que lhe cause desconforto, que ridicularize perante os demais empregados,
este constitui inequvoca agresso ao patrimnio moral do primeiro e enseja a correlata
obrigao de indenizar por parte do empregador.
Mas interessante destacar que o dano moral ser regido pela legislao aplicvel,
ainda que subjetivamente no campo do direito do trabalho, assim deve-se considerar com
importncia maior:
a falta trabalhista com repercusso no direito do trabalho da ofensa honra,
com reflexo no grupo social integrado pelo ofendido, bem mais amplo, diz
respeito ao juzo penal e o juzo cvel.255

A indenizao por dano moral no est na legislao trabalhista, portanto, faz-se


necessria a invocao de legislao subsidiria, natureza instrumental.

No entanto, a Constituio Federal de 05 de outubro de 1988 consagra256 princpios


especficos do Direito do Trabalho, ou seja, a no-discriminao, que probe diferena de
salrios, de critrio de admisso e de exerccio de funo por motivo de sexo, idade, cor ou
estado civil.
Neste sentido estabelece o artigo 7, incisos XXX, XXXI e XXXII, sendo que este
ltimo no fere a isonomia, tratar desigualmente situaes desiguais o que segue:
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que
visem melhoria de sua condio social:
(...) XXX - proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e de
critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil;
XXXI - proibio de qualquer discriminao no tocante a salrio e critrios
de admisso do trabalhador portador de deficincia;
XXXII - proibio de distino entre trabalho manual, tcnico e intelectual ou
entre os profissionais respectivos (...);
Uma nota importante deste mesmo artigo 7, inciso I, que ele; notadamente em face do
princpio da continuidade do emprego257, no de todo inflexvel, vez que a Constituio no
consagrou a estabilidade absoluta, mas protege as despedidas arbitrrias:

254

Marcus Vincius Lobregat. Dano Moral nas Relaes Individuais do Trabalho, p. 93.
Rita M. Silvestre e Amauri Mascaro Nascimento. Os Novos Rumos do Direito do Trabalho, p.
339/340.
256
Francisco Alberto da Mottas Peixoto Giardoni, Melchiades Rodrigues Martins e Trcio Jos Vidotti.
Fundamentos do Direito do Trabalho, p.218 e 219.
257
Ibid., p.219.
255

I - relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem justa


causa, nos termos de lei complementar, que prever indenizao
compensatria, dentre outros direitos;

12.2. A REPARAO DO DANO MORAL E O QUANTUM INDENIZATRIO


A reparao por dano moral no sistema jurdico, no se esgota com a indenizao.
Na doutrina atual admite-se sanes outras258, consideradas compatveis e que, a
priori, podem produzir os efeitos desejados pelo lesado, notadamente em face dos reflexos
produzidos na esfera social violada e, por conseguinte, jurdica.
No entanto, importante destacar que na dissertao em curso, o dano moral versa
sobre um direito relacionado personalidade, portanto, sem balizamento temporal,
principalmente por estar relacionado conformao psquica da negra ou negro lesado.
O pleito moral neste tema, passa por outros pontos, a saber:
a)
b)

reparao na esfera cvel;


indenizao na esfera cvel;

c)

da liberdade na esfera penal em face do artigo 5o, XLII da Constituio Federal,


envolvido ai o Habeas Corpus; e

d)

desestimular pratica discriminatria no seio social em defesa da personalidade


humana.

Neste sentido, com pressuposto no artigo 5, incisos V e X, o propsito consiste em


no somente reparar o dano moral, mas tambm inibir a prtica discriminatria, vez que esta
caracteriza-se como sendo um atentado personalidade humana259, dignidade da pessoa
humana.
Por conta da subjetividade, ainda que as aes acima sejam empreendidas na ntegra,
a reparao no levar o lesado ao statu quo ante, muito embora ocorra uma espcie de
restitutio.
Portanto, em face do dano moral nasce a obrigatoriedade de reparar, reparao que
compreende, por estar juridicamente amparadas:
a) Retratao;
b) Indenizao;
c) Privao de liberdade; e
d) Ao desestimulante de prticas futuras.
Muito embora a valorao com cunho pecunirio no reparem efetivamente no campo
psquico social, esta no deve ser obstculo para a sua aplicao.
Destarte, somente com a aplicao e concretizao destas premissas, que a sociedade
estar preservando a ordem existente, bem como a defesa de valores260 fundamentais
dignidade da pessoa humana.
258

Carlos Alberto Bittar. Reparao Civil por Danos Morais, p. 6.


Carlos Alberto Bittar. Op. Cit., p. 259.
260
Carlos Alberto Bittar. Reparao Civil por Danos Morais, p. 26.
259

A caracterizao deste tipo de dano moral engloba duas espcies:


a) que se esgota no momento nico entre o agressor e a vtima, dado a subjetividade
causando a injria; e
b) extrapolando parte atingida psquica e socialmente.
Pelas alneas acima, possvel avaliar a complexidade desta caracterizao, vez que
esta suscita o elemento da subjetividade entre o agressor e a vtima.
O Cdigo Civil do qual trata a Lei no 10.406 de 10/01/2002 estabelece que a
responsabilidade civil independe da criminal:
Art. 935. A responsabilidade civil independente da criminal, no se
podendo questionar mais sobre a existncia do fato, ou sobre quem seja o
seu autor, quando estas questes se acharem decididas no juzo criminal.

O artigo 946 do Captulo II referente Indenizao na mesma lei estabelece:


Art. 946. Se a obrigao for indeterminada, e no houver na lei ou no
contrato disposio fixando a indenizao devida pelo inadimplente, apurarse- o valor das perdas e danos na forma que a lei processual determinar.

O dispositivo legal deixa claro que uma vez no estabelecida no contrato disposio
acerca da fixao da indenizao, esta ser estabelecida na forma que a lei processual
estabelecer.
Mas, importante se faz, a imprescindibilidade da meno do valor por parte do
advogado do ofendido quando da petio inicial, levando em conta os critrios da
jurisprudncia, ainda que poucos.
Esta imprescindibilidade tem fundamento para a defesa do ru, vez que ao no
mencionar estar ferindo os preceitos do devido processo legal.
A Constituio Federal de 05 de outubro de 1988, em seu artigo 5, inciso X, no
estabelece o valor da indenizao; ou seja, o quantum indenizatrio, nem que esta deva ser
balizada pelo salrio mnimo:
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das
pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral
decorrente de sua violao;

Assim, o que se entende que o dano moral deve ter uma valorao especfica, por
conseguinte, h que se estabelecer esta valorao honra, subindo e descendo este valor em
cada caso concreto.
A proteger a dignidade das negras e negros, encontramos especialmente no artigo
953, pargrafo nico; no qual vem capitulado; notadamente em face da dificuldade
verificada por estes em provar a discriminao no ambiente de trabalho, a seguinte
disposio:
Art. 953. A indenizao por injria, difamao ou calnia consistir na
reparao do dano que delas resulte ao ofendido.

Pargrafo nico. Se o ofendido no puder provar prejuzo material, caber


ao juiz fixar, eqitativamente, o valor da indenizao, na conformidade das
circunstncias do caso.

Qui, nos contratos constarem a clusula de no discriminao.


12.2.1. A Prova Mediante Presuno

O tema prescinde de breve explicao, vez que pressupe impacto direto na concretizao
do pleito em estudo.
Quando se fala em caracterizao do dano moral, ao enfrentar o tema,

discute-se os

pressupostos necessrios ressarcibilidade.

O TEMA ENCONTRA DEFENSORES EM DUAS VERTENTES:


A) AQUELES QUE ENTENDEM SER NECESSRIO A COMPROVAO
DA DOR, SUBJETIVA DOR, E
B)

BUSCANDO O NEXO CAUSAL ENTRE O ATO E O RESPECTIVO


DANO, ESTE SOB A GIDE DA PRESUNO.

Destarte, no que se refere primeira vertente, esta defende que a anlise no pode estar
adstrita simples narrao dos fatos, devendo o autor da ao buscar demonstrar o grau da leso e
sua extenso, este sendo o parmetro para a tomada de deciso e indenizao, se for o caso, se
necessria, a prova psicolgica.
Quanto segunda vertente, nesta subsiste a violao de direito fundamental assegurado no
plano constitucional, vide deciso do STJ :
A concepo atual da doutrina orienta-se no sentido de que a
responsabilizao do agente causador do dano moral opera-se por fora do
simples fato da violao (damnum in re ipsa), no havendo que se cogitar
da prova do prejuzo. (REsp n 23.575-DF, Relator Ministro Csar Asfor
Rocha, DJU 01/09/97).
Dano moral - Prova. No h que se falar em prova do dano moral, mas, sim,
na prova do fato que gerou a dor, o sofrimento, sentimentos ntimos que os
ensejam (...). (REsp n 86.271-SP, Relator Ministro Carlos A. Menezes, DJU
09/12/97).
Mister, luz deste entendimento, destacar os aspectos socioculturais amplamente verificados
neste trabalho a consolidar o entendimento dos magistrados ao avaliar a demanda relativa
discriminao contra negras e negros no ambiente de trabalho.

Para Marcus Vincius Lobregat esta chamada prova261 consiste, a priori:


na demonstrao de um fato que se apresenta como verdadeiro, como fazer
demonstrar a realidade no mundo fenomnico, materializado o prejuzo
experimentado no esprito e que atinge o aspecto psquico de algum ??
Primeira linha: in res ipsa prova em si mesmo
Segunda linha: mesma necessidade para a prova do dano material
Terceira linha presuno hominis entre ambas e formam a conscincia do juiz.

O autor continua, destacando que: A prova no dano moral, um dos temas mais
ridos262 existentes em relao ao dano moral, que o da sua prova.
O Cdigo Civil, Ttulo V, Da prova aponta no artigo 212 que: Salvo o negcio a que
se impe forma especial, o fato jurdico pode ser provado mediante: (...) IV presuno.
MARCUS V. LOBREGAT RESSALTA QUE A PRESUNO263 NO
PROVA EM SI MESMO, MAS SIM TO-SOMENTE UM MECANISMO LGICO DA
DEDUO DE UM FATO CONHECIDO PELO JUIZ, PARA CONDUZI-LO A
OUTRO DESCONHECIDO, DE TAL FORMA QUE APRESENTANDO INDCIOS,
SUPOSIES, ETC. POSSA O AUTOR DA DEMANDA SUPERAR A QUESTO
DA CARGA PROBATRIA ORIGINALMENTE ESTABELECIDA EM SEU
DESFAVOR.
NESTE SENTIDO, A PRESUNO264 CONFIGURA-SE COMO
INSTRUMENTO ESSENCIAL NA CONDUO DA CONCLUSO DO JUIZ,
NOTADAMENTE EM FACE DO PERFIL FTICO QUE ENVOLVE AS QUESTES
RELATIVAS DISCRIMINAO DAS NEGRAS E NEGROS NO AMBIENTE DE
TRABALHO, MUITAS VEZES ESQUECIDA EM FACE DA VERTENTE
PROBATRIA.

12.2.2. Direitos da Personalidade: Uma vertente do dano moral


O termo Personalidade nos remete aos conceitos utilizados entre os romanos e pelos os
gregos.

261

Marcus Vincius Lobregat. Dano Moral nas Relaes Individuais do Trabalho, p. 54.
262
Marcus Vincius Lobregat. Op. Cit., p. 53.
263
Marcus Vincius Lobregat. Op. Cit., p. 55.
264
A Presuno no seno afirmao da ligao ordinria de uma qualidade a um sujeito; por isso, ou se tem
presuno sobre o sujeito homem, considerado, exclusivamente ou no, como ente moral, ou sobre o sujeito
coisa, compreendendo nela o homem considerado como ente puramente fsico: presunes do homem, as
primeiras; presunes das coisas, as segundas. (Nicola Framarino dei Malatesta. A Lgica das Provas em
Matria Criminal, p. 210).

Segundo Bocio, a designao de persona265 :


a par de seu equivalente grego prsopon (Prosvpon) designava a
mscara utilizada no teatro. Por essa mscara soava, mais alta, a voz do
ator. Em outra acepo, essa mscara (persona) evocava sempre o papel
desempenhado pelo ator. Era a pessoa, a figura representada, a
personagem ou mesmo a personalidade.
Por assim dizer, a personalidade representa a noo que o eu desenvolve em face de
variveis culturais, sociais e econmicas em relao ao meio em que vive.
Esta noo reserva ao indivduo, negras e negros, inclusive, a manuteno dos aspectos
pessoais relativos sua individualidade como ser, simplesmente por ser um ser humano, colocando
no nvel de igualdade de fato e de direito em relao ao outro.
Mas a tradio histrica no reserva a manuteno deste direito de personalidade, demonstra
sim, o reverso da moeda.
Destarte, a idia que compe a essncia do direito de personalidade esta relacionada direta e
indiretamente dignidade da pessoa humana protegida pelo diploma constitucional.
Diretamente por estar preservada no plano constitucional e indiretamente por vincular-se a
um valor moral e tico a ser preservado no seio social, ambos a compreenderem a sua composio
fsica, psquica, moral, a vida em si, o nome, a imagem, a honra, a privacidade, liberdade, entre
inmeros outros, consubstanciando esta vertente a validar a aplicao do dano moral, quando da
discriminao de negras e negros no ambiente do trabalho.

Paulo Ferreira da Cunha assinala que a relao entre os direitos fundamentais e


direitos de personalidade reveste-se de importante vertente terica, vez que estes representam
o problema da perfeio ou simetria266 dos direitos em geral.
Nesta linha remete diferenciao dos direitos fundamentais em relao aos direitos
de personalidade na forma que segue:
os direitos fundamentais pressupe relaes de poder, os direitos de personalidade
relaes de igualdade. Os direitos fundamentais tm uma incidncia publicista
imediata, ainda quando ocorram efeitos nas relaes particulares(...); os direitos de
personalidade uma incidncia privatstica, ainda quando sobreposta ou subposta
dos direitos fundamentais. Os direitos fundamentais pertencem ao domnio do
Direito Constitucional, os da personalidade ao Direito Civil.267

E, reafirma o autor, que: (...) os direitos de personalidade so a manifestao


privatstica de direitos fundamentais, e que estes no so apenas a sua verso publicista.268
Jorge Miranda assinala entre o primeiro conceito afim de direitos fundamentais que
importante se referir o que trata dos direitos de personalidade.269

265

http://www.hottopos.com/videtur27/brunello.htm acesso em 25/06/2006.


Paulo Ferreira da Cunha. Teoria da Constituio, p. 225.
267
Paulo Ferreira da Cunha. Op. Cit., p. 226.
268
Paulo Ferreira da Cunha. Op. Cit., p. 227.
269
Jorge Miranda. Manual de Direito Constitucional, p. 54.
266

Na esteira dos seus ensinamentos o autor destaca que os direitos de personalidade


so posies jurdicas fundamentais do homem que so inerentes a ele pelo simples fato de
ter nascido e por viver.
Destarte, lembra sobre a discusso acerca do instituto, notadamente em face das
tendncias para seu alargamento, ou seja, sobre a existncia ou no de um direito geral
referente personalidade ou at mesmo acerca da qualificao destes como direitos
subjetivos.
Jorge Miranda, citando Cavaleiro de Ferreira, explica: que por objeto destes
direitos se confundir com a prpria personalidade ou com manifestaes especficas dela.
Na mesma linha que Paulo Ferreira da Cunha, Jorge Miranda destaca:
Os direitos fundamentais pressupe relaes de poder, os direitos de personalidade
relaes de igualdade. Os direitos fundamentais tm uma incidncia publicista
imediata, ainda quando ocorram efeitos nas relaes entre os particulares (...). (...)
os direitos de personalidade uma incidncia privatstica, ainda quando sobreposta
ou subposta a dos direitos fundamentais. Os direitos fundamentais pertencem ao
domnio do Direito Constitucional, os direitos de personalidade ao do Direito
Civil.270

POR ASSIM DIZER, ENCONTRAMOS GUARIDA NO DIREITO DE


PERSONALIDADE A PROTEGER A DIGNIDADE DE NEGRAS E NEGROS NO
AMBIENTE DE TRABALHO QUANDO DA DISCRIMINAO DESTES, VEZ QUE
A INTERAO ENTRE DANOS MORAIS E DIREITOS DA PERSONALIDADE
INERENTE, ONDE TAL LIGAO REMETE QUESTO DA POSSIBILIDADE DA
EXISTNCIA DAQUELES FORA DO MBITO DESTES.
O diploma Constitucional guarda em seu artigo 5, inciso X que:
X So inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das
pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral
decorrente de sua violao;
Na esteira desta garantia a Lei 10.406 de 10 de janeiro de 2002, no Captulo II, o qual trata
Direitos da Personalidade estabelece:
Art. 11. Com exceo dos casos previstos em lei, os direitos da
personalidade so intransmissveis e irrenunciveis, no podendo o seu
exerccio sofrer limitao voluntria.
Art. 12. Pode-se exigir que cesse a ameaa, ou a leso, a direito da
personalidade, e reclamar perdas e danos, sem prejuzo de outras sanes
previstas em lei.

A estreita relao entre dano moral e direitos de personalidade se consubstancia no


carter no patrimonial destes.

270

Jorge Miranda. Manual de Direito Constitucional, p. 54.

Em sntese, os direitos da personalidade referem-se a direitos inatos e essenciais


realizao da dignidade da pessoa humana, onde em determinadas situaes, no caso em tela a
discriminao contra negras e negros no ambiente de trabalho, no se possa postular a indenizao
por danos morais, vez que os direitos de personalidade esto atrelados a este de forma inalienvel.

12.3. A REALIDADE JURISPRUDENCIAL DA DISCRIMINAO CONTRA AS


NEGRAS E NEGROS NAS RELAES DO TRABALHO
A dificuldade jurisprudencial, a comear por ela, no figura entre as decises dos
tribunais grande nmero de causas que espelhem a realidade da discriminao contra negras
e negros nas relaes do trabalho, vez que esta formada em relao ao nmero de casos
decididos.
A discriminao no ambiente de trabalho responsabilidade solidria do
empregador, vez que na doutrina existem aqueles que defendem analise prvia da situao
econmica do ofensor.
A lei n 9.029 de 13 de abril de 1995 faz saber que:
Artigo 2 - Constituem crime as seguintes prticas discriminatrias:
(...) II - a adoo de quaisquer medidas, de iniciativa do empregador, que
configurem;
Pargrafo nico - So sujeitos ativos dos crimes a que se refere este artigo:
I - a pessoa fsica empregadora;
II - o representante legal do empregador, como definido na legislao
trabalhista;
III - o dirigente, direto ou por delegao, de rgos pblicos e entidades das
administraes pblicas direta, indireta e fundacional de qualquer dos
Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios.

Portanto, a questo deve estar atrelada s aes empreendidas pela empresa para
evitar situaes desta natureza no ambiente de trabalho, protegido pelo direito do trabalho.
Vale lembrar da existncia de variveis socioeconmicas e culturais j mencionadas
para espelhar e concretizar a sano pecuniria na esfera cvel e respectiva pena na esfera
criminal consolidando a jurisprudncia atual com os diversos acontecimentos
discriminatrios no ambiente de trabalho e, por conseqncias socioculturais, so omitidos.
A reparao quando pecuniria, deve estar no campo do factvel, do realizvel e no
transladada para o sonho de indenizaes milionrias que fogem do plano do mundo real,
mas em valores que estabeleam a inibio de novas prticas e que no excluam cada vez
mais a negras e negros do ambiente de trabalho das empresas.
Outro ponto que merece destaque o que est relacionado ao desligamento com
carter discriminatrio.271
271

Marcus Vincius Lobregat. Dano Moral nas Relaes Individuais do Trabalho, p. 111.

O ato de discriminar consiste em separar, diferenciar ou dar trato de inferioridade a


uma pessoa ou coletividade.
Tal conduta esbarra no princpio da igualdade; assegurado constitucionalmente, e
desrespeitado de maneira inequvoca os direitos do homem.
Assim, qualquer forma de discriminao do ente humano, notadamente no que pertine
adoo de critrios para o seu despedimento, levando em considerao traos distintos de
raa, sexo, credo, origem, estado civil, idade, opo sexual, situao familiar e/ou qualquer
outro fato relativo pessoa humana, d azo violao do patrimnio moral respectivo,
mxime ante o fato de proibir a lei 9.029 de 1995:
Artigo 4 - O rompimento da relao de trabalho por ato discriminatrio, nos
moldes desta lei, faculta ao empregado optar entre:
I - a readmisso com ressarcimento integral de todo o perodo de
afastamento, mediante pagamento das remuneraes devidas, corrigidas
monetariamente, acrescidas dos juros legais;
II - a percepo, em dobro, da remunerao do perodo de afastamento,
corrigida monetariamente e acrescida dos juros legais.

A constatao que a jurisprudncia no espelha a realidade discriminatria


verificada contra negras e negros no mbito das empresas, notadamente em face da omisso
destes acentuada no curso da histria por uma srie de aspectos socioculturais e econmicos
amplamente verificados nesta dissertao.
No obstante, os exemplos encontrados na jurisprudncia, ainda que alguns,
denunciam fatos dentro e fora da esfera trabalhista, demonstram em amplo espectro a
factibilidade da aplicao do dano moral como instrumento a garantir a dignidade de negras
e negros no ambiente de trabalho e fora dele, a qual est assegurada no plano constitucional:
RESPONSABILIDADE CIVIL AO DE INDENIZAO POR DANO MJORAL
RACISMO Insulto proferido com evidente preconceito racial, deflagrando ofensa
honra e dignidade da demandante, denunciando discriminao em razo da cor.
Dano moral in re ipsa. Indenizao estabelecida em 10 salrios mnimos, moldada
ao caso concreto e cumprindo o objetivo punitivo/reparatrio/pedaggico da
sano pecuniria. Sentena mantida. Apelos desprovidos. (TJRS AC
70002983641 9a C. Cv. - Rela Desa Ana Lcia carvalho Pinto Vieira J.
05.06.2002).

Neste vale destacar que o acrdo estabelece o salrio mnimo como parmetro
para estabelecer o quantum indenizatrio.
DANO MORAL RACISMO Comentrios vis, tendentes a atingir empregados de
cor(raa) negra configura atitude preconceituosa que causa, indubitavelmente,
prejuzo honra, dignidade e boa fama, mormente se dirigidos no local de trabalho,
frente aos, iguais, colegas de trabalho. Atitudes tais atingem pessoalmente todo e
qualquer trabalhador em sua auto-estima, pois a alegao se refere imagem do
outro como pessoa frente a si mesma, ao grupo com que labora e sociedade em
que se insere, valorizao e dignidade que o ambiente trabalho deve proporcionar e
ser instrumento. Recurso a que se d provimento para acrescer condenao
indenizao por danos morais. (TRT 9a R. RO 8872/2001 (07291/2002) Rel.
Juiz Luiz Eduardo Gunther DJPR 02.04.2002)

O acrdo refora a tese da instrumentalidade do dano moral como forma de


garantir e concretizar direitos inerentes dignidade da pessoa humana disciplinada no
artigo 1o, inciso III da Constituio Federal de 05 de outubro de 1988, quando da
discriminao de negras e negros no ambiente do trabalho.
RESPONSABILIDADE CIVIL RACISOMO AGRESSO FSICA PROVA
TESTEMUNHAL DANO MORAL INDENIZAO Ao indenizatria. Ofensa moral
dirigida a uma pessoa em funo da raa e cor da pele. Prova testemunhal produzida.
Testemunhas presenciais de agresso fsica e moral. Caracterizada a ilicitude da agresso
moral apenas de um dos rus, ldima a indenizao. Improcedncia do pleito com relao
1a apelante. 1o recurso provido. 2o recurso improvido.(TJRJ AC 5.898/1999 (Ac.
03111999) 3a C. Cv. Rel. Des. Roberto Cortes J. 31.08.1999)

No acrdo vale ressaltar a prova testemunhal, fato relevante no curso do processo,


vez que o tema das provas se configura como sendo um dos obstculos a serem vencidos
quando da anlise do caso concreto, vez que na maioria dos casos a lide versa sobre o relato
da vtima e o relato do agressor.
A concepo atual da doutrina orienta-se no sentido de que a
responsabilizao do agente causador do dano moral opera-se por fora do
simples fato da violao (damnum in re ipsa), no havendo que se cogitar
da prova do prejuzo" (REsp n 23.575-DF, Relator Ministro Csar Asfor
Rocha, DJU 01/09/97). "Dano moral - Prova. No h que se falar em prova
do dano moral, mas, sim, na prova do fato que gerou a dor, o sofrimento,
sentimentos ntimos que os ensejam (...)" (REsp n 86.271-SP, Relator
Ministro Carlos A. Menezes, DJU 09/12/97).
O acrdo refora o vis da doutrina atual, onde quando da anlise concreta sobre a
aplicao do dano moral no que se refere questo probatria, trata-se do damnum in re ipsa
independe de comprovao, pois a coisa fala por si mesma, implcitos a, a dor e o sofrimento.

CONCLUSO

A priori, quando da introduo, a preocupao estava na significao global do


tema, no somente para o direito do trabalho, mas tambm, propiciar mais uma referncia a
contribuir na busca de solues no mundo jurdico.
E, nesta linha, estabelecer a aplicao do dano moral como ferramenta a garantir e
concretizar os direitos fundamentais inerentes dignidade da pessoa humana de negras e
negros, quando da discriminao nas relaes de trabalho, onde, na concluso, apontamos o
que segue:
a) Neste sentido, o desenvolvimento histrico registrado pela edio reiterada de leis
e decretos demonstraram em amplo espectro a existncia do preconceito contra negras e
negros no Brasil, em diversos nveis sociais;
b) O ncleo da reflexo demonstrou que o ato discriminatrio a mais expressiva
violao da igualdade, pressuposto da dignidade, onde a edio das referidas normas de per
si, seja no plano constitucional ou infraconstitucional, no espelham a realidade dos fatos,
vez que a eficcia do direito depende de uma srie de subsistemas sociais e, por vezes; em
face do momento poltico, relegam a igualdade a um segundo plano no contexto social,
inclusos a as negras e os negros; so influenciadas por interesses particulares;
c) Por outro lado, os poucos efeitos produzidos pelas normas no plano social, bem
como sua aplicao nos tribunais e instituies administrativas, carecem de efetividade e
eficcia plena, acentuando o problema do preconceito, colocando prova o pacto social e
impactando na preservao da dignidade da pessoa humana de negras e negros do Brasil,
despertando entre eles o sentimento de anomia em face dos dirigentes do Estado e das leis
por eles editadas, acentuando o problema da sua omisso em denunciar os casos em que
ocorre a discriminao contra eles, no ambiente de trabalho e em seu dia-a-dia, nos diversos
setores da sociedade.
Vale lembrar que o fato das normas estarem positivadas, validadas, inclusive,
fundamentadas, no garante a sua concretizao, remetendo-nos a uma reflexo: a eficcia e
concretizao depende necessariamente da relao do subsistema jurdico com os demais
subsistemas constitudos.
d) Os exemplos demonstram que no Brasil as aes do Estado no atendem
plenamente s expectativas das negras e negros, vez que o discurso moderno individualista,
alm do que, estes no se vem como partcipes de um grupo social maior, o qual inclui seres
humanos negros e brancos.
Por conseqncia, temos a excluso de fato e de direito das negras e negros em
decorrncia da ineficcia sistemtica do Estado, comprometendo a validade positivada,
notadamente quando da implementao de aes afirmativas desatreladas de aes paralelas
de mdio e longo prazos, notadamente no campo educacional;
e) No campo afeto aos julgados, alm da pouca jurisprudncia, encontramos um certo
distanciamento dos juizes quando das decises com relao realidade social das negras e
negros do Brasil, protegidos sob a gide da necessidade de provas, por conseguinte, a
tendncia gradativa da perda da credibilidade funcional, acentuando o desajustamento entre
os nveis relacionados aos aspectos formais e os prticos em face da constatao do ato
discriminatrio no mbito das empresas e no seio social contra negras e negros, os quais
efetivamente suscitam a aplicao do dano moral;
f) Que a deficiente gesto do Estado resulta, entre outros, da sua ineficcia na
aplicao de polticas educacionais voltadas para a realidade negra no Brasil e que resolvam
efetivamente a crise instalada na base educacional das negras e negros, para que eles possam

participar das oportunidades do atual mercado globalizado de forma igualitria, pressuposto


do Estado Democrtico de Direito e insgnia da dignidade da pessoa humana;
g) Outra varivel importante demonstrada no desenrolar da dissertao foi a
acentuada perda de identidade das negras e negros brasileiros no curso da histria,
contribuindo para o processo de excluso, mascarada por esteretipos empresariais,
televisivos e mercadolgicos, enfatizando a necessidade de dinamicidade do Estado em
empreender polticas pblicas que atendam a coletividade, neste caso a coletividade negra.
Como agravante, encontramos a reduo do status das negras e negros na hierarquia
social do Brasil, relegando-os s profisses menos remuneradas e servis, bem como
procedimentos empresariais discriminatrios, que deslocam e inibem a participao das
negras e negros nas empresas, antes, durante e depois da relao contratual; muitas vezes
ocorre o cerceamento entrada no mercado de trabalho ainda no processo seletivo, situao
esta na qual tambm cabvel o dano moral.
h) No obstante, a sada est atrelada ao empreendimento de polticas educacionais,
socioeconomicas e culturais, viabilizadas pelo Estado, sociedade e empresas, tendo como
pressuposto bsico o assentamento na tolerncia e na permeabilidade, com relao
diferena do outro, notadamente em relao s negras e negros, onde a tica consubstancia o
princpio fundamental assegurado constitucionalmente: a dignidade da pessoa humana;
i) Para tanto, urge a aproximao dos decisores realidade social das negras e
negros brasileiros quando da anlise no plano ftico de modo a propor alternativas factveis
e realizveis, uma vez que, inalienavelmente as variveis relacionadas aos demais
subsistemas sociais impactam diretamente na percepo de cada caso que envolva a
discriminao de negras e negros no ambiente de trabalho;
j) preciso que negras e negros conheam seus direitos e os faam valer, sabendo-se
que, principalmente, as mulheres negras sofrem maior discriminao que os homens. Nesse
caso, o dano moral pode ser maior do que nos outros casos;
l) O pressuposto constitucional para ser usado efetivamente;
m) Por fim, instituir efetivamente a aplicao do dano moral como instrumento a
garantir e concretizar a manuteno da dignidade da pessoa humana das negras e negros
assegurada no plano constitucional e legislao infraconstitucional, seja em relao s
pessoas, ou responsabilidade solidria das empresas em face dos atos discriminatrios de
seus prepostos contra negras e negros no mbito do trabalho, de modo a garantir o preceito
fundamental arduamente conquistado no curso da histria dos direitos fundamentais: a
dignidade da pessoa humana.

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ANEXO 1 - PROCESSOS
CASO 1
Processo 01545-2005-035-03-00-3 ROPS Data de Publicao 18/02/2006
rgo Julgador - Terceira Turma Juiz Relator Antnio Gomes de
Vasconcelos CERTIDAO DE JULGAMENTO
PROCESSO No. 01545-2005-035-03-00-3 ROPS
(Rito Sumarssimo)
Vara de Origem: 1. Vara do Trab.de Juiz de Fora
Recorrente(s): (1) Hospital Dr Joao Felicio Ltda.
Recorrido(s): (1) Marta Sampaio da Silva
CERTIFICO que o Tribunal Regional do Trabalho em Sesso Ordinria
da Terceira Turma, hoje realizada, apreciou os presentes autos e,
unanimidade, conheceu do recurso ordinrio interposto pela reclamada (fs.
117/135), porque satisfeitos todos os pressupostos objetivos e subjetivos de
admissibilidade; conheceu tambm das contra-razes do reclamante,
porque tempestivas e prprias (fs. 141/150); no mrito, sem divergncia,
negou provimento ao recurso, acrescendo aos da r. deciso recorrida os
seguintes fundamentos. incontroverso que: a reclamante tentou, perante a
reclamada, alterao do seu horrio de trabalho para o perodo noturno, de
modo a torn-lo compatvel com o horrio de seus estudos aps sua
aprovao no vestibular para o Curso de Enfermagem; a Enfermeira Chefe
disse-lhe que "teria de escolher entre a Faculdade ou o trabalho", "em
01.07.05 referida Enfermeira Chefe passou trs enfermeiras para o horrio
noturno, preterindo a autora, no lhe dando a oportunidade de troca de que
tanto necessitava"; "foi inaugurado um 2. andar onde existiam as vagas,
mas houve perseguio e preterio em relao reclamante"; "a
reclamante pobre e negra, tendo sofrido muito preconceito e desrespeito,
simplesmente por lutar alcanar algum posto em sua vida"; "nenhuma das
opes tentadas pela reclamante foram aceitas pela Enfermeira Chefe. Esta
no deixou sequer que a autora fizesse meio expediente, pagando (a

prpria autora) outra enfermeira, para cobrir meio horrio, o que era
permitido para vrias outras funcionrias (por exemplo, a funcionria de
nome Luza, a Enfermeira Chefe permitiu que esta colocasse a funcionria
Eliene no lugar dela para fazer planto). Todavia, toda vez que a autora se
dirigia Enfermeira Chefe para reivindicar o direito de estudar, esta lhe
mandava "se olhar no espelho" (grifo posterior). A defesa, por negativa
genrica, limitou-se a alegar que a autora no sofreu perseguies, nem
humilhaes e que no houve prova de qualquer ao danosa ou dos fatos
constitutivos do direito indenizao. Cabe salientar que a defesa no
negou os fatos acima registrados, apenas no os considerou danos morais.
A autora, negra e de origem humilde, sofreu grave discriminao por parte
da enfermeira chefe Eliane, inclusive racial. A prova oral deu conta de que
havia flexibilidade nos horrios de planto, de sorte que havia troca de turno
entre os funcionrios e, mais do que isto, chegou-se a admitir que
enfermeiras colegas da autora se fizessem substituir por outro colega
mediante pagamento direto pelos servios prestados sem a efetiva troca de
planto. Alm disto, ante as reivindicaes perante a Enfermeira Chefe, esta
lhe dispensou tratamento racista quando recomendou-a que se olhasse no
espelho.
Como bem assentou a deciso recorrida no exame dos elementos de prova
presentes os autos, "o que se vislumbra, portanto, uma conduta
totalmente aleatria da preposta patronal no encaminhamento dos legtimos
pleitos formulados por seus subordinados. Atendia a uns... Negava a
mesma pretenso a outros..." (f. 112). A situao acima retratada se afigura
como caso tpico de assdio moral, que se manifestou em dupla
discriminao: na negativa, autora, da troca de horrios que era permitida
a outros colegas que atuavam na mesma funo e nas mesmas
circunstncias; na discriminao racial e econmica na medida em que a
autora, sendo pessoa negra e pobre, foi vtima de conduta altamente
agressiva sua auto-estima e sua dignidade pessoal, uma vez que foi
manifesto o intuito de submeter a autora a humilhao a recomendao de
que se mirasse no espelho (fato incontroverso, reitere-se). No presente caso
esto presentes os requisitos essenciais configurao do dano moral e
suas conseqncias jurdicas: a conduta antijurdica e o nexo de
causalidade entre uma e outra. Como bem assentou, uma vez mais, a r.
sentena recorrida: "A responsabilidade do empregador pelos atos da
preposta deriva, obviamente, de sua culpa "in eligendo". Ao tolerar as
prticas altamente censurveis aqui apuradas, perpetradas por essa mesma
pessoa, incorreu tambm em culpa "in vigiliando"." (f.114). Mantm-se,
portanto, a sentena recorrida, inclusive quanto ao valor da indenizao

fixado em R$5.000,00, que bem sopesou a dimenso do dano e capacidade


do reclamado de suport-la. No tocante base de clculo do adicional de
insalubridade tambm fica mantida a r. sentena por seus fundamentos,
acrescendo-se que a base de clculo ser o salrio percebido pela autora
como piso salarial estabelecido em norma coletiva, nos termos da
jurisprudncia firmada na Smula 17-TST. Tomaram parte neste julgamento
os seguintes Juzes: Antnio Gomes de Vasconcelos (Relator), Maria Lcia
Cardoso de Magalhes e Bolvar Vigas Peixoto.
Presidiu o julgamento o Exmo. Juiz Bolvar Vigas Peixoto.
Presente sesso a Dra. Maria Christina Dutra Fernandez, representante
do i. Ministrio Pblico do Trabalho.
Para constar, lavrei a presente certido do que dou f.
Belo Horizonte, 15 de fevereiro de 2006.
Cristina Portugal Moreira da Rocha
Diretora de Secretaria da 3. Turma.

CASO 2
Processo 00404-2005-061-03-00-0 RO - Data de Publicao 01/12/2005
rgo Julgador Sexta Turma Juiz Relator Emlia Facchini Juiz Revisor
Ricardo Antnio Mohallem
TRT -00404-2005-061-03-00-0-RO
RECORRENTE - Roseli Maria dos Santos Campos
RECORRIDO - Condomnio do Edifcio Renn Jnior
EMENTA - DANO MORAL INDENIZAO
Na lio de Joo de Lima Teixeira Filho, "questo mais delicada a
compensao in natura do dano moral. A frincha provocada nos direitos de
personalidade so de difcil reparao natural. A compensao, quase
sempre, no reconstitui o patrimnio imaterial danificado - restitutio in
integrum -, nem apaga da realidade os efeitos indesejveis que produziu
sobre a pessoa ofendida". (Instituies de Direito do Trabalho, Vol. I, p.
624).
Vistos, relatados e discutidos estes autos de recurso ordinrio, oriundos da
MM. Vara do Trabalho de Itajub, MG., em que figuram, como Recorrente,
Roseli Maria dos Santos Campos, e, como Recorrido, Condomnio do
Edifcio Renn Jnior, como a seguir se expe:

Relatrio

O MM. Juzo da Vara do Trabalho de Itajub, pela r. sentena de fs. 51-65,


julgou procedentes, em parte, os pedidos iniciais, condenando o Reclamado
a pagar Reclamante as seguintes verbas: salrio retido, relativo ao ms de
abril/05; 3/12 de frias proporcionais, mais 1/3; 3/12 do 13 salrio
proporcional, relativo ao ano de 2005; a multa do artigo 477, pargrafo 8,
da CLT e o valor de R$2.000,00 a ttulo de indenizao por danos morais.
Inconformada, a Reclamante interpe recurso ordinrio s fs. 69-70,
pugnando pela majorao da indenizao fixada por danos morais.
Contra-razes pelo Reclamado s fs. 73-79, pugnando pela sua absolvio
na demanda.
Dispensado o parecer consubstanciado do Ministrio Pblico do Trabalho.
o relatrio.

VOTO
1. Admissibilidade
1.1. Preenchidos os pressupostos intrnsecos (cabimento, legitimao para
recorrer, interesse em recorrer e inexistncia de fato impeditivo ou extintivo
ao poder de recorrer) e extrnsecos (tempestividade, regularidade formal),
conheo do recurso interposto pela Reclamante.
1.2. No conheo das contra-razes apresentadas pelo Reclamado em
relao ao pedido de reforma da r. deciso a quo, no sendo essa a forma
apropriada para tal mister, pois a parte deveria valer-se de recurso prprio.
Entenda-se que a devolutividade ampla, mas no h como alterar uma
deciso de primeiro grau mediante a renovao de matrias refutadas em
contra-razes. Estas, sem dvida, no so meio hbil ao desiderato de
reforma do julgado recorrido.

2. Mrito

O Reclamado, condomnio de apartamentos situado na cidade de


Itajub/MG, foi condenado a pagar Reclamante, que lhe prestou servios
de faxineira no curto perodo de 1 de fevereiro a 30 de abril de 2005, com
remunerao inicial de R$295,00 por ms (f. 11), indenizao por danos
morais, O Reclamado, condomnio de apartamentos situado na cidade de
Itajub/MG, foi condenado a pagar Reclamante, que lhe prestou servios
de faxineira no curto perodo de 1 de fevereiro a 30 de abril de 2005, com
remunerao inicial de R$295,00 por ms (f. 11), indenizao por danos
morais, fixada em R$2.000,00, por ter o r. Juzo sentenciante considerado

verdadeira, em face confisso ficta aplicada, a assertiva inicial de que a


Reclamante foi vtima de crime de racismo, pelo fato de o porteiro do
edifcio, por ordens do sndico do condomnio, ter lhe dito que "(...) aqui no
trabalha mais negro, ns vamos fazer uma limpeza aqui. (...).", alm de ter
impedido a Autora de entrar no prdio para exercer suas atividades,
agredindo-a moralmente e ameaando chamar a polcia e usar fora fsica
contra a mesma.
Em seu recurso, pretende a Reclamante a majorao da indenizao por
danos morais para R$15.000,00, valor pleiteado na petio inicial.
A indenizao por danos morais tem por finalidade a reparao, de forma
sensata, dos danos efetivamente ocasionados pela conduta do empregador.
rdua a tarefa do julgador para indenizao por danos morais, falta de
parmetros objetivos definidos para tal, solidificando-se a jurisprudncia no
sentido de que ela no pode ser de tal ordem que provoque o
enriquecimento, nem to nfima que possa aviltar a reparao, perdendo
sua finalidade.
Na lio de Joo de Lima Teixeira Filho, "questo mais delicada a
compensao in natura do dano moral. A frincha provocada nos direitos da
personalidade so de difcil reparao natural. A compensao, quase
sempre, no reconstitui o patrimnio imaterial danificado - restitutio in
integrum -, nem apaga da realidade os efeitos indesejveis que produziu
sobre a pessoa ofendida." (apud Instituies de Direito do Trabalho, Vol. I,
p. 624).
por isso que, mais adiante, o doutrinador citado acima no descarta a
fixao do pretium doloris, ponderando que o Juzo deve observar
pressupostos, tais como, a extenso do fato inquinado, a permanncia
temporal ("o sofrimento efmero, pode ser atenuado ou tende a se
prolongar no tempo por razo plausvel"), intensidade ("o ato ilcito foi venial
ou grave, doloso ou culposo"), antecedentes do agente, situao econmica
do ofensor e razoabilidade do valor.
Amlcar de Castro, atuando na apelao Cvel n. 1409 da Comarca de
Ub, enfrentou a responsabilidade por dano moral:
"Duas so as maneiras por que possvel obter a reparao civil: a
restituio das coisas ao estado anterior e a reparao pecuniria quando o
direito lesado seja de natureza no reintegrvel. A ofensa causada por um
dano moral no suscetvel de reparao no primeiro sentido, mas o no
segundo. Com esta espcie de reparao no se pretende refazer o
patrimnio, porque no foi diminudo, mas se tem simplesmente em vista
dar pessoa lesada uma satisfao, que lhe devida pela sensao

dolorosa que sofreu. A prestao pecuniria tem, no caso, funo


meramente satisfatria". (Revista Forense, v. 93, pginas 528-31).
Tenho sempre reiterado que a fixao do valor indenizatrio h de restaurar
o equilbrio rompido com a leso sofrida. Na lio de Caio Mrio "... o que
predomina nesta matria que a indenizao do id quod interest no pode
ser fonte de enriquecimento, no se institui com o objetivo de proporcionar
ao credor uma vantagem - de lucro capiendo -, porm se subordina
ontologicamente ao fundamento de restabelecer o equilbrio rompido pela
prtica do ato culposo". (PEREIRA, Caio Mrio da Silva, Instituies de
Direito Civil, 12a Ed., Vol. II, Editora Forense, 1993, pp. 236/237).
Ao arbitrar o valor da indenizao, o julgador deve ter em considerao
critrios como a dupla finalidade da reparao, consistente em punir o
ofensor de forma a desestimul-lo de reincidir na prtica da conduta faltosa
e a compensar a vtima pelo dano sofrido, amenizando a dor
experimentada, sem, no entanto, ensejar seu enriquecimento. Ponderar
ainda a situao econmica de ambas as partes, a extenso da ofensa e o
grau de culpa do agente.
Assim que, levando-se em conta a gravidade, a natureza, a intensidade
da culpa do Reclamado, as condies scio-econmicas da Reclamante, e
ainda, considerando o prudente arbtrio do julgador (decidindo segundo a
prpria conscincia), entendo por bem manter o valor da condenao
(R$2.000,00), encontrando-se tal montante em perfeita proporo com o ato
lesivo praticado pelo Reclamado e o dano moral efetivamente sofrido pela
Reclamante.
Pelo exposto, no desafia reforma o decisum, ficando mantida a
condenao.

3. Concluso

Conheo do recurso; no conheo das contra-razes apresentadas pelo


Reclamado, no que busca a reforma da r. deciso a quo, por ser este meio
imprprio ao desiderato; no mrito, nego provimento ao apelo.
Motivos pelos quais,
ACORDAM os Juzes do Tribunal Regional do Trabalho da Terceira Regio,
pela sua Sexta Turma, preliminarmente, unanimidade, em conhecer do
recurso,

mas

no

conhecer

das

contra-razes

apresentadas

pelo

Reclamado, no que busca a reforma da r. deciso a quo, por ser este meio
imprprio ao desiderato; no mrito, sem divergncia, em negar provimento
ao apelo.

Belo Horizonte, 14 de novembro de 2005.


EMLIA FACCHINI
Juza Relatora.

CASO 3
Processo 01164-2003-026-03-00-1 RO - Data de Publicao 02/09/2004
rgo Julgador Sexta Turma Juiz Relator Ricardo Marcelo Silva Juiz
Revisor Sebastio Geraldo de Oliveira
a

TRT 3 R. 6 T-01164-2003-026-03-00-1-RO
*01164200302603001*
a

TRT 3 R. 6 T-01164-2003-026-03-00-1-RO
RECORRENTE: SANECON INDUSTRIAL LTDA (1) e DOUGLAS
GONALVES DE JESUS(2)
RECORRIDOS: OS MESMOS
EMENTA: INDENIZAO POR DANOS MORAIS. RESPONSABILIDADE
DO EMPREGADOR POR ATO DO PREPOSTO. O racismo ou segregao
racial praticada pelo preposto implica em responsabilidade da empresa, na
forma da Smula no. 341 do STF e arts. 5o., V e X, da CF/88, 927 e 932, III,
do Cdigo Civil de 2002.
Vistos, relatados e discutidos os presentes autos de recurso ordinrio,
a

interposto de deciso proferida pela 1 . Vara do Trabalho de Betim, em que


figuram, como recorrentes, SANECON INDUSTRIAL LTDA e DOUGLAS
GONALVES DE JESUS e, como recorridos, OS MESMOS.
RELATRIO
a

A 1 . Vara do Trabalho de Betim pela sentena de fs. 261/265, julgou


procedentes em parte os pedidos, condenando a reclamada no pagamento
de abono especial, diferena de abono de frias, adicional de insalubridade,
cuja base de clculo fixada foi o salrio convencional na forma do
o.

Enunciado n 17, do TST, indenizao por danos morais.


Embargos de declarao aviados pela reclamada s fs. 267/270, julgados
improcedentes s fs. 272/273.
Recorre a reclamada s fs. 275/283 insurgindo-se contra a base de clculo
do adicional de insalubridade, requerendo seja fixado o salrio mnimo.

Refuta a condenao em indenizao por danos morais, por no poder se


responsabilizar por seu empregado, pessoa capaz, em ato alheio ao
contrato de trabalho. Custas e depsito s fs. 284/285.
Contra-razes do reclamante s fs. 286/291.
Recurso ordinrio adesivo do reclamante s fs. 292/295, pugnando para
que seja elevado para 100 salrios mnimos o valor arbitrado indenizao
por danos morais.
Contra-razes da reclamada s fs. 296/299.
Tudo visto e examinado.

VOTO

1. ADMISSIBILIDADE

Preenchidos os pressupostos intrnsecos (cabimento, legitimao para


recorrer, interesse em recorrer, e inexistncia de fato impeditivo ou extintivo
ao poder de recorrer) e extrnsecos (tempestividade, regularidade formal, e
quitao das custas e depsito recursal), conheo do recurso ordinrio da
reclamada e do recurso ordinrio adesivo do reclamante.

2. MRITO
2.1. RECURSO ORDINRIO DA RECLAMADA
2.1.1. Adicional de insalubridade
Deferido pela sentena o adicional em destaque, a ser calculado sobre o
o.

salrio mensal convencional, como preconiza o Enunciado n 17 do TST,


o.

restaurado pela RA n 121/2003, argumenta a reclamada que o verbete no


pode ser aplicado porque a presente ao anterior alterao, quando j
extinto o contrato de trabalho.
No procede a argumentao da recorrente que, para fundament-la,
invoca os efeitos da coisa julgada. Esta em nada se aplica na hiptese dos
autos, porque coisa julgada h quando uma demanda no mais passvel
de apreciao. No procede a argumentao da recorrente que, para
fundament-la, invoca os efeitos da coisa julgada. Esta em nada se aplica
na hiptese dos autos, porque coisa julgada h quando uma demanda no
mais passvel de apreciao por j ter sido decidida por sentena da qual
no caiba recurso.

Por outro lado no se trata de retroao dos efeitos do Enunciado no. 17 do


TST, a incidirem sobre o contrato de trabalho j extinto data da alterao.
Mas de incidncia de jurisprudncia pacificada da alta Corte trabalhista e
por esta sumulada, vigente data da prolao da sentena, gerando sua
aplicao imediata ao caso concreto.
Nada a prover.

2.1.2. Indenizao por danos morais

Insurge-se a reclamada contra o deferimento de indenizao por danos


morais, alegando que no houve adequada apreciao das provas
produzidas. Argumenta que todos os empregados recebiam advertncias
verbais do encarregado, e no apenas o reclamante, como entendeu a
sentena, mas apenas este se insurgia, havendo uma rixa pessoal entre os
dois. Aduz que aps a alegada agresso verbal, continuou o reclamante a
trabalhar por quase um ano, o que caracteriza perdo tcito, tendo sido
promovido para melhor setor, no tendo sofrido discriminao alguma.
No assiste razo reclamada, mormente quanto correta apreciao da
prova produzida.
A prova oral corrobora as alegaes iniciais no sentido de que o reclamante
fora vtima de discriminao racial praticada pelo encarregado da empresa,
Sr. Israel.
A testemunha Wanderley da Cruz (f. 256) declarou que presenciou o
encarregado dizendo para o reclamante "que servio de preto no presta;
que no gostava de preto", chamando-o de "macaco". A testemunha Paulo
Henrique (f. 256) fez as mesmas declaraes, afirmando, ainda, que no
era comum os empregados se tratarem por designaes ou apelidos como
nego ou preto. Dessa forma, resta comprovado o carter pejorativo do
adjetivo de chamamento utilizado pelo preposto.
A testemunha Jos Ricardo de Arajo (f. 258), ouvida a rogo da reclamada,
foi expressa ao afirmar que "soube por comentrios na empresa que o Sr.
Israel ofendeu o reclamante, tendo chamado este de nego, chegando ao
ponto do reclamante ir embora nesse dia..."
Conquanto essa mesma testemunha tenha afirmado que era comum
chamarem uns aos outros de nego, ao contrrio do que afirmou a
testemunha Paulo Henrique, depreende-se do contexto que a forma de uns
e outros colegas se chamarem de nego era desprovida da pecha
pejorativa dirigida pelo Sr. Israel ao reclamante, vez que este era, inclusive,

chamado pelos colegas de "Boroga", boneco de vdeo-game negro


(segundo a testemunha Jos Ricardo), sem carter ofensivo.
O depoimento da testemunha Clber Mariano no pareceu ao juzo
totalmente isento, vez que afirmou que comum se tratarem por nego,
termo empregado pelo Sr. Israel com os demais, exceto com o reclamante.
Se todos eram assim tratados pelo encarregado, de forma carinhosa ou pelo
menos com esprito de brincadeira, no haveria razo de assim tambm no
se referir o encarregado ao reclamante. Essa afirmao da testemunha
Clber transita na contra-mo do conjunto dos depoimentos.
oportuno ponderar que a forma verbal ou no de serem advertidos todos
os empregados, no ocorrendo somente com o reclamante a advertncia
verbal, oportuno ponderar que a forma verbal ou no de serem advertidos
todos os empregados, no ocorrendo somente com o reclamante a
advertncia verbal, no se faz relevante como parece crer a reclamada.
Fato relevante a forma de se praticar a advertncia, de forma
discriminatria.
A transferncia do reclamante para outro setor no teve fim de promov-lo,
como sustenta a reclamada. Do depoimento da testemunha Jos Ricardo
detecta-se que esta ocorreu aps a discusso com o Sr. Israel.
O fato de continuar o reclamante a trabalhar por quase um ano aps os
incidentes no caracteriza perdo tcito. Este afastaria o eventual pedido de
resciso indireta por justa causa do empregador (pedido, no entanto, no
formulado), mas no o direito indenizao por danos morais.
Igualmente no assiste razo recorrente ao sustentar que a lei civil
preceitua a responsabilidade do patro por atos do preposto apenas quando
a conduta ilegal deste foi praticada em virtude do trabalho ou por ocasio
dele. No sendo esta a hiptese dos autos, pois as agresses verbais no
se relacionaram ao contrato de trabalho, no responde por atos do
preposto, pessoa capaz.
Indubitvel e por demais provado que o ato ilcito do preposto em face do
reclamante ocorreu no trabalho por este prestado ao empregador,
representado pelo encarregado, Sr. Israel, tendo este se dirigido ao
subordinado de forma absolutamente discriminatria.
A responsabilidade do empregador por ato de seus prepostos est
normativamente preceituada no art. 932, III, do Cdigo Civil de 2002 (antigo
art. 1521, do CC de 1916) e antiga smula no 341 do Supremo Tribunal
Federal, segundo a qual " presumida a culpa do patro ou comitente por
ato do empregado ou preposto".

Por esses fundamentos, mantenho in totum a r. sentena.

2.2. RECURSO ORDINRIO DO RECLAMANTE

2.2.1. Valor arbitrado indenizao por danos morais

O reclamante, por sua vez, em seu apelo, pugna pela elevao a 100
salrios mnimos do valor arbitrado indenizao por danos morais
(R$5.000,00).
Ao arbitrar o valor da indenizao, a sentena tomou em considerao
critrios como a dupla finalidade da reparao, consistente em punir o
ofensor de forma a desestimul-lo de reincidir na prtica da conduta faltosa
e a compensar a vtima pelo dano sofrido, amenizando a dor
experimentada, sem, no entanto, ensejar seu enriquecimento. Ponderou
ainda a situao econmica de ambas as partes, a extenso da ofensa e o
grau de culpa do agente.
O art. 944 do Cdigo Civil de 2002 preceitua que se mede o dano pela sua
extenso. Considerando que o ato ilcito no teve o condo de macular a
honra, a imagem e respeitabilidade do reclamante perante a sociedade ou
pessoas estranhas ao convvio laboral e familiar e que, conquanto
absolutamente reprovvel como alhures apreciado, no gerou trauma
psicolgico profundo ou fsico para o reclamante como ocorre, O art. 944 do
Cdigo Civil de 2002 preceitua que se mede o dano pela sua extenso.
Considerando que o ato ilcito no teve o condo de macular a honra, a
imagem e respeitabilidade do reclamante perante a sociedade ou pessoas
estranhas ao convvio laboral e familiar e que, conquanto absolutamente
reprovvel como alhures apreciado, no gerou trauma psicolgico profundo
ou fsico para o reclamante como ocorre, e. g, em situaes em que o
empregado sofre a perda de um membro, tendo de conviver dia a dia com a
dor emocional de ver suprimida parte do corpo, por menor que seja, e
considerando, ainda, que no lhe causou o ato sentimentos de inferioridade
e menor valia em ambientao alheia ao local de trabalho, de forma a se
sentir ridicularizado, inferiorizado perante seus iguais, considero razovel o
valor arbitrado, pelo que nego provimento ao apelo do reclamante.
3. CONCLUSO
O TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA TERCEIRA REGIO, por
sua Sexta Turma, vista do contido na certido de julgamento (f. retro),

preliminarmente, unanimidade, conheceu dos recursos ordinrios; no


mrito, sem divergncia, negou-lhes provimento.
Belo Horizonte, 23 de agosto de 2004.
JUIZ RICARDO MARCELO SILVA
Relator

CASO 4
Processo RO - 5207/99 - Data de Publicao 19/05/2000 DJMG Pgina: 8
rgo Julgador Primeira Turma Juiz Relator Washington Maia Fernandes
Juiz Revisor Maria Lcia Cardoso de Magalhes
Tema DISCRIMINAO NO TRABALHO - EFEITOS
TRT-RO-5207/99
RECORRENTE SRGIO AUGUSTO HONRIO DA SILVA
RECORRIDO - COMERCIAL GERDAU LTDA.
EMENTA DISCRIMINAO NAS RELAES DE TRABALHO RAA
NEGRA Por direito e lei, firmemente repudiado em nosso pas, qualquer
ato de discriminao em funo de cor, raa, sexo, idade, religio ou
condies
relaes

especiais
de

trabalho,

individuais

que

especialmente,

diferencie
no

se

pode

pessoa.

Nas

tolerar

atos

discriminatrios e humilhantes impingidos ao empregado de raa negra,


com ofensas verbais assacadas contra sua pessoa em funo exclusiva da
cor de sua pele. Fatos como tais devem ser denunciados, sempre, a fim de
que no se torne comum e usual a violao de um direito garantido
constitucionalmente, reforando preconceito e prtica discriminatria
inaceitvel. RO a que se d provimento para fixar indenizao por danos
morais, em funo da violao da honra e do sentimento de dignidade
prpria do empregado, que, como qualquer outra pessoa, merece apreo e
respeito de seus superiores hierrquicos, no podendo aceitar ou resignarse com frases como "negro safado", "crioulo", ou "se voltasse a escravido
eu iria te colocar no tronco". O dano moral,ntimo, irreparvel, mas o ato
discriminatrio pode e deve ser estancado por esta Justia. Vistos, etc.
RELATRIO
Inconformado

com

r.

sentena

de

fls.

103/106,

em

que

MM. 2 JCJ de Juiz de Fora, sob a presidncia do Exmo. Juiz JOS


CARLOS
LIMA DA MOTTA, julgou improcedente o pedido, o reclamante interpe
recurso ordinrio a este E. Tribunal.

Atravs

das

razes

de

fls.

110/113,

argi

cerceamento

de

defesa, por dispensa da inquirio de suas testemunhas. No mrito, pugna


pelo reconhecimento do pedido inicial, como de direito.
Contra-razes s fls. 115/117.
Parecer

da

i.

Procuradoria

(fls.

119/121),

atravs

do

Dr.

Roberto das Graas Alves, pelo conhecimento e desprovimento do apelo.


o relatrio.
VOTO
Conheo do recurso preenchidos os pressupostos legais de sua
admissibilidade.
MRITO
CERCEAMENTO DE PROVA
Nego

provimento

ao

recurso

neste

tpico

fao

sob

os

fundamentos constantes dos artigos 400, I e 249, pargrafo 2 do CPC,


podendo a matria ser decidida, em seu mrito, a favor da parte argente.

ATO DISCRIMINATRIO DA RAA NEGRA

Diz

reclamante

que

durante

vigncia

do

pacto

laboral,

encarregado da reclamada, o ofendia e humilhava com as seguintes


palavras:
"Negro safado"; "Se voltasse a escravido eu iria te colocar no tronco";
"Acelera negro"; etc.
Diz que, juntamente com outros empregados, foi ao gerente para reclamar
da situao, o que nada adiantou, pelo contrrio, piorou. Aduz violado seu
direito

honra

dignidade

devida

todo

homem,

requerendo

reconhecimento de dano moral, com a conseqente punio, em forma de


indenizao, ao seu empregador, responsvel pelos atos de seu preposto.
Invoca para tanto, os artigos 159 e 1521 do Cdigo Civil, alm do 5, inciso
X, da Constituio Federal. Tem toda razo.
Alis, louvvel sua atitude em denunciar caso como tal, uma vez que o que
se verifica em tais circunstncias a resignao do ofendido, o que leva as
pessoas, que tomam conhecimento do fato, a ach-lo normal e no abusivo,
considerando at que tais ofensas no so capazes de provocar quaisquer
danos de ordem moral, psicolgica ou qualquer trauma, e que tal fato

facilmente relevado, no podendo ser considerado como aviltante


dignidade da pessoa.
A resignao a ser combatida, entretanto, no desautoriza, por si s, o
direito de denncia e reparo do dano moral que s pode ser mensurado por
quem o sofreu.
A lei ptria garante o bem de todos, sem preconceito de origem, raa, sexo,
cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao (CF, artigo 3, inciso
IV), com repdio ao racismo (artigo 4o, inciso VIII), prev tambm punio
para

qualquer

discriminao

atentatria

aos

direitos

liberdades

fundamentais (CF, artigo 5, inciso XLI).


Neste passo, Lei especfica, considera crime a discriminao ou preconceito
de raa, cor, etnia, religio ou procedncia nacional. O dano moral, bvio,
ato conseqente na vtima do preconceito, sendo tambm tutelado na
Constituio Federal (artigo 5, inciso X): "So inviolveis a intimidade, a vida
privada, a honrar e a imagem das pessoas, assegurado o direito
indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao".
In casu, as violaes apontadas na inicial restaram patentes, j que o
preposto nada soube informar quanto s "ofensas dirigidas pelo
encarregado da empresa ao reclamante", mas confirmou que foi procurado
pelos empregados que vieram reclamar acerca do referido "encarregado"
(fls. 100).
Logo, o reconhecimento da situao transcrita na inicial inafastvel, e
como tal, passvel de reparao, por fora da prpria norma legal que rege a
matria, j referida abundantemente.
A respeito do dano moral por racismo, na Justia do trabalho,
a questo nova e pouco julgada. Em sbio julgamento o E. Tribunal da 12
Regio, atravs do Relator Exmo. Juiz CARLOS ALBERTO PEREIRA
OLIVEIRA, assim se pronunciou:
"A Constituio Federal probe preconceito de raa e condena a
discriminao. A Carta Magna repudia a barbrie que vitima diariamente
milhares de pessoas e consagra a condenao do povo negro misria e
marginalidade. O fato de a Constituio Federal tratar de to delicado
assunto e de o legislador ordinrio ter proibido a prtica discriminatria na
relao jurdica de trabalho atravs da Lei no. 9029, de 13.04.95, bem
demonstra que o preconceito no est ausente das relaes sociais. Ao
contrrio, infelizmente ele est presente, diariamente, causando sofrimento
e dor em milhares de pessoas. Disfaradamente, s vezes at
ostensivamente, as pessoas de cor negra sofrem discriminao. Seria at

mesmo hipocrisia negar a existncia do racismo em nosso meio,


embora condenvel em quaisquer de suas manifestaes. Tolos os que
buscam na cor clara de suas peles fundamentos

para afirmar a sua

superioridade. Este Relator, e com certeza a totalidade dos nobres Juzes


que compem esta Corte, no compartilham e repudiam a discriminao"
(TRT/SC/RO- 4988/97 julgado em 04/11/97).
A doutrina no destoa, caminhando no mesmo sentido:
"Falar sobre discriminao nas relaes de trabalho implica antes identificar
a Declarao Universal dos Direitos Humanos que em seus trinta artigos
prope como ideal comum e como objetivo a ser atingido por todos os
povos e todas as naes que cada indivduo e cada rgo da sociedade
se esforce, atravs do ensino e da educao, para promover o respeito aos
direitos e liberdades. Entre eles o direito de ir e vir sem ser molestado; o
direito de ser acusado dentro do devido processo legal e legtimo, o direito
de exigir o cumprimento da lei; o direito de trabalhar e viver sem ser
alvo de humilhaes, violncia, agresses, desrespeito, perseguies e
discriminao. Direitos de mulheres, negros, ndios, homossexuais,
portadores de deficincia fsica e mental, portadores de HIV, crianas e
adolescentes, idosos, policiais e presos, pobres e ricos, devem ser
respeitados no dia a dia. Aprender, conviver e ser tolerante com a
diversidade o caminho para o respeito aos direitos humanos"
(DISCRIMINAO NAS RELAES DE TRABALHO, Maria Aparecida
Gugel Revista Genesis Julho/99, pg. 70).
Discorrendo

sobre

mesmo

assunto

preleciona

Exmo.

Juiz

deste Regional Jlio Bernardo do Carmo:


" preciso impor um basta impunidade e penalizar a m-f e
a falta de seriedade e tica nas relaes laborais (...) Uma das finalidades
fundamentais do Direito do Trabalho a de assegurar o respeito da
dignidade do trabalhador, pelo que a leso quem em tal sentido se lhe inflija
exige uma reparao, quer entendida esta expresso em sentido lato ou no
de pena (...). Se no exerccio de seu poder de comando, o empregador
extrapola os lindes da juridicidade e causa dano a seu empregado, fica
conseqentemente jungido obrigao de repar-lo(...). O trabalhador mais
do que outra qualquer pessoa pode sofrer danos morais em decorrncia de
seu emprego, at de forma mais contundente, uma vez que seu
trabalho exercido mediante subordinao" (O Dano Moral e

sua

reparao no mbito do Direito Civil e do trabalho Revista no. 54 TRT- 3


Regio).

Ora, tendo como definio da honra, o "sentimento de nossa dignidade


prpria (honra interna), o apreo e o respeito de que somos merecedores
perante os nossos concidados (honra externa), conforme ensina
NELSON HUNGRIA, restou patentemente atingida a honra do reclamante,
seu sentimento de dignidade prpria, atravs dos atos humilhantes e
discriminatrios que lhe foram impingidos pelo "encarregado" da reclamada,
perante os demais colegas, em funo de sua cor.
Dessarte, na forma da melhor doutrina, enseja reparao por danos morais,
o tratamento desrespeitoso do empregador ou seu preposto, ao empregado,
porquanto

conduta

ilcita,

vedada

inclusive

por

lei,

torna

responsvel obrigado indenizao, com fundamento no artigo 159 do


Cdigo Civil, que dispe: "aquele que, por ao ou omisso voluntria,
negligncia, ou impercia, violar direito, ou causar prejuzo a outrem, fica
obrigado a reparar o dano".
Com fincas nos artigos 8 da CLT; 159 e 1521 do Cdigo Civil, 5, inciso X da
CF e Smula 341 do STF; dou provimento ao recurso para fixar a
indenizao por danos morais na base de um salrio recebido pelo
reclamante por cada ms de trabalho prestado ao empregador, critrio que
entendo justo, cobrindo efetivamente o tempo em que foi verificado o
constrangimento.
HORAS EXTRAS

Confrontando a prova documental dos autos verifico registrada jornada aps


as 18:00 horas nos cartes de ponto juntados, verifico tambm quitao de
horas extras atravs de recibos salariais (fls. 25 em diante).
No demonstrando o autor diferenas favorveis relativamente s horas
extras, que alega no quitadas, nus seu (CPC, artigo 333, I), nenhuma
parcela sob tal ttulo, pode ser deferida.
Nada a prover no aspecto.

CONCLUSO

Conheo do recurso, nego provimento preliminar de cerceamento de


prova; quanto ao restante do mrito, dou-lhe provimento parcial para
condenar a reclamada a pagar ao autor a quantia referente a um salrio
recebido pelo reclamante, por cada ms de trabalho prestado, durante o
pacto laboral, a ttulo de indenizao por danos morais. Arbitro novo valor

condenao R$10.000,00, valor sobre o qual incidem as custas R$200,00.


Invertam-se os nus da sucumbncia.
FUNDAMENTOS PELOS QUAIS, ACORDAM os Juzes do Tribunal
Regional do Trabalho da Terceira Regio, pela sua Primeira Turma,
preliminarmente, unanimidade, em conhecer do recurso; sem divergncia,
em rejeitar a preliminar de nulidade por cerceamento de prova argida e,
por Maioria de votos, em dar provimento parcial ao restante do mrito para
condenar a Reclamada a pagar ao autor a quantia referente a um salrio
recebido pelo reclamante, por cada ms de trabalho prestado, durante o
pacto laboral a ttulo de indenizao por danos morais, arbitrando
condenao, alor de R$10.000,00, com custas de R$200,00, invertidos os
nus da sucumbncia, vencidos parcialmente os Exmos. Juzes Manuel
Cndido Rodrigues e Revisora quanto a competncia do dano moral. Belo
Horizonte, 28 de abril de 2000.
Belo Horizonte, 28 de abril de 2000.
EMLIA FACCHINI
PRESIDENTE
WASHINGTON MAIA FERNANDES RELATOR
P/PROCURADORIA REGIONAL Db/mhsb TRT-RO-5207/99 17
TRT-RO-5207/99
Caso 5: CAIXA ECONMICA272

Seo Judiciria do Estado do Rio Grande do Sul


Juzo Federal da 10 Vara da Circunscrio Judiciria de Porto Alegre
Ao Ordinria n 98.0018334-5
"Aqui no temos um problema racial: aqui os negros conhecem o seu lugar."
(Dito popular)

SENTENA

RELATRIO

I. Petio inicial

272

http://www.jfrs.gov.br/decisoes/aord01.htm 14/03/2006

VITOR HUGO DA SILVA PIRES ajuizou a presente ao ordinria contra a


CAIXA ECONMICA FEDERAL, requerendo provimento judicial que a
condene ao pagamento de indenizao em virtude de dano moral, a ser
arbitrada pelo Juzo.
Historiou que, em cinco de setembro de 1997, dirigiu-se Agncia Praa da
Alfndega da demandada, a fim de retirar um talo de cheques e sacar a
quantia de R$ 605.00, depositada em conta bancria cuja titularidade
compartilhava com sua esposa. Ocorre que, ao dirigir-se ao guich e ser
atendido pela economiria identificada como Graa, foi arbitrariamente
tratado mediante indagaes acerca de seu documento de identidade,
sobre eventual insero fraudulenta de sua fotografia.
A partir da narrou que permaneceu aguardando uma soluo, enquanto a
referida economiria consultava outros funcionrios da CEF. Nessa
consulta, mencionou que sua carteira de identidade era mostrada aos
demais funcionrios, o que lhe fez aguardar por longo tempo. Nesse nterim,
foi chamado o servio de segurana, que requisitou a presena da Polcia
Militar, enquanto que lhe foi solicitado que novamente assinasse o cheque
apresentado e indicasse o nmero de seu documento de identidade e a
data de expedio.
A seguir, narrou a atuao da Polcia Militar, que, com educao, solicitou
seus documentos, medida suficiente para constatar a inexistncia de
qualquer irregularidade, encerrada com escusas pelo transtorno. Ainda
assim, historiou, a funcionria lhe devolveu a documentao e declarou que
s entregaria o dinheiro para a sua esposa, a qual foi imediatamente
acionada.
Argumentou ter sofrido discriminao em virtude de preconceito tnico, que
houve precipitao e tratamento absurdo por parte da demandada, ausente
qualquer justificao plausvel para a conduta dos funcionrios diante dos
fatos descritos. Da seu pedido de indenizao por dano moral, face ao
constrangimento e sofrimento experimentados.

II. Contestao

A Caixa Econmica Federal contestou o feito.


Preliminarmente, mencionou que, no cumprimento de suas finalidades
institucionais, atende clientela de todos extratos e condies sociais; que a
agncia onde ocorreram os fatos a de maior movimento no Estado, sendo

alvo de comportamentos delituosos tendentes a burlar o patrimnio dos


seus clientes; que prepara seus empregados para certas situaes, como
os Caixas Executivos, que fazem cursos de atualizao sobre tcnicas
bancrias, datiloscopia bancria, grafodocumentoscopia, relaes humanas;
que emite orientaes para seus funcionrios se precaverem diante de
possveis fraudes; que dentre essas orientaes est o cuidado diante de
carteiras de identidade em mau estado de conservao, com fotografias
antigas (motivando inclusive manifestao do Chefe de Polcia da Secretaria
de Segurana Pblica); que o procedimento adotado visou a assegurar o
patrimnio

do

prprio

cliente,

no

constrangimento.

Ainda

preliminarmente, afirmou estranhar que uma pessoa to zelosa como o


autor no tenha sabido identificar a empregada que lhe atendeu, uma vez
que todos os funcionrios utilizam crachs de identificao.
No mrito, argumentou que inexiste dever de indenizar, pois no h dano,
no bastando a mera cogitao de sua existncia, em termos hipotticos. A
seu ver, no h prova do dano, no sendo suficientes alegaes de mgoa,
vexames e humilhaes. Perguntou: "Ser que lhe proteger seu bem
patrimonial, lhe causar dano?" (fl. 20). Logo aps, concluiu: "As
alegaes de o requerente ter passado por momentos vexatrios e
vergonhoso perante outras pessoas no so suficientes para o juzo
condenatrio" (fl.20, sic, grifos no original). Sublinhou a ausncia de provas
da diminuio ou de destruio de um bem jurdico, mas somente
"transtorno absolutamente temporrio".

III. Fase instrutria

Foi designada e realizada audincia para a oitiva das testemunhas


arroladas na inicial e na contestao, bem como para a inquirio do
demandante, determinada de ofcio pelo Juzo.
Foi tomado o depoimento pessoal do autor (fls. 43/44), o depoimento de
suas testemunhas (soldados da Polcia Militar que acorreram ao chamado
da segurana da agncia bancria - fls. 45/46) e o depoimento das
testemunhas da demandada (funcionrias envolvidas nos fatos - fls. 47/49).
O depoimento da primeira funcionria arrolada pela defesa configurou, em
tese, crime de falso testemunho, circunstncia que motivou a expedio de
ofcio ao Ministrio Pblico Federal. Tambm foi determinada a expedio
de ofcio Brigada Militar, a fim de que fosse trazido aos autos a ficha de
ocorrncia lavrada pelos policiais militares que depuseram. Diante da no

localizao dessa ficha de ocorrncia, foi determinada a concluso dos


autos para sentena, pois esse documento no necessrio para a
prolao do ato sentencial, servindo to-somente de reforo formal s
provas j produzidas.
Intimadas, as partes nada requereram, tendo a parte autora expressamente
se manifestado.

o relatrio.

Passo a decidir.

FUNDAMENTAO

Inexistem questes preliminares suscitadas pelas partes ou merecedoras de


exame de ofcio por esse Juzo, pelo que me detenho diretamente no mrito
do litgio.
Nesse processo judicial se discute o direito indenizao decorrente de
dano moral produzido por procedimento inadequado da demandada no
atendimento ao autor, calcado em razes de preconceito tnico e racial.
Diante dos fatos trazidos a Juzo, necessrio elucidar alguns aspectos: o
autor foi tratado de forma adequada? Se a resposta for negativa, relevante
indagar se esse tratamento imprprio tem relao com questes tnicas ou
raciais, tendo em vista a cor da pele do autor. Uma vez superadas todas
essas questes, a se deve considerar se esses fatos configuram dano
moral indenizvel, e que valores devem ser deferidos ao autor.
PRIMEIRA

QUESTO:

SOFREU

AUTOR

TRATAMENTO

INADEQUADO?
A resposta primeira questo palmar: no h dvidas quanto aos fatos e
ao constrangimento (para dizer o mnimo) inadmissvel (ainda mais se
presente preconceito racial) a que foi submetido o autor.
Os depoimentos do autor, dos policiais, dos funcionrios da CEF, alm da
admisso explcita quanto aos fatos pela contestao no deixam qualquer
margem de discusso quanto impropriedade do tratamento dispensado.
o que deflui dos fatos e ficar ainda mais evidente no transcurso da
fundamentao que logo abaixo passo a desenvolver, principalmente se
considerarmos o contedo racista presente nesses acontecimentos.

SEGUNDA QUESTO: ESSE TRATAMENTO REVELA DISCRIMINAO


POR MOTIVO RACIAL?
I. Introduo
Pesquisar a presena de discriminao racial juridicamente inadmissvel
requer a contextualizao dos princpios e direitos fundamentais envolvidos;
sem isso, correramos o risco de que a inadequada compreenso do direito
constitucional vigente e aplicvel pudesse comprometer a busca de uma
soluo social e individualmente justa para o caso. o desafio que passo a
enfrentar, nos limites do ato processual ora praticado.
No atual estgio da evoluo humana, principalmente na experincia
histrica representada pela consolidao e construo dos conceitos
contemporneos de direitos humanos e de democracia, afirmam-se
inequivocamente o princpio da igualdade (cuja proibio por motivo racial
ou tnico corolrio), o princpio da sociabilidade, o princpio democrtico e
o valor do pluralismo social, poltico, religioso, tnico e racial, dentre outros.
Gestados ao longo de milnios, ao preo do sofrimento, da excluso, de
guerras e de vitrias de vrias tradies filosficas, religiosas e polticas,
expressam-se hoje juridicamente nas idias dos princpios e dos direitos
fundamentais, afirmados tanto no direito internacional quanto no direito
comunitrio e nos direitos nacionais.
positivao constitucional desses princpios e direitos segue-se o clamor
pela sua efetividade prtica. Norberto Bobbio, em seu artigo Presente e
Futuro dos Direitos do Homem, adverte: ...o problema grave de nosso
tempo, com relao aos direitos do homem, no era mais o de fundamentlos, e sim o de proteg-los. [...] Com efeito, o problema que temos diante de
ns no filosfico, mas jurdico e, num sentido mais amplo, poltico. No
se trata de saber quais e quantos so esses direitos, qual a sua natureza
e seu fundamento, se so direitos naturais ou histricos, absolutos ou
relativos, mas sim qual o modo mais seguro para garanti-los, para impedir
que, apesar das solenes declaraes, eles sejam continuamente violados.
(A Era dos Direitos, Rio de Janeiro, Ed. Campus, 1992, p. 25).
No caso em anlise, acusa-se a demandada de discriminao racial. A
discriminao racial, no direito contemporneo, prtica vedada. As
Constituies ocidentais e as Declaraes de Direitos firmadas no direito
internacional e no direito comunitrio so unnimes. O texto de nossa
Constituio bem representa essa tradio, como se pode ver nos seguintes
dispositivos:

"Artigo 3. Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do


Brasil:
IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor,
idade e quaisquer outras formas de discriminao."
"Artigo 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, (...)
XLII - a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel,
sujeito pena de recluso, nos termos da lei;"
"Artigo 7. So direitos sociais dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de
outros que visem melhoria de sua condio social:
XXX - proibio de diferenas de salrios, de exerccio de funes e de
critrios de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil."
Dito isso, define-se o mbito da presente investigao jurdica. Os fatos
ocorridos envolvem discriminao racial, cuja vedao corolrio do
princpio da igualdade.
II. A constatao da discriminao racial
Nesse ponto deparamo-nos com inquietante realidade. A discriminao
racial, como tantas desigualdades arbitrrias, unanimemente rechaada
pelo ordenamento jurdico. Todavia, no mundo real, onde fatos, atos e
prticas se desencadeiam, no mais das vezes, as prticas racistas so
acobertadas por inmeras sutilezas e negadas pelo senso comum, tornando
sua comprovao, perante a Polcia ou o Poder Judicirio, um verdadeiro
desafio.
Com efeito, desvelar o racismo subjacente s prticas havidas tarefa que
exige prudente trabalho. Para tanto, preciso enxergar alm das
aparncias. Seja por que motivo for (ingenuidade, cinismo, hipocrisia,
ignorncia ou m-f) difcil generalidade das pessoas perceber por
detrs de condutas e falas tidas por "normais, corriqueiras e inocentes"
prticas e concepes discriminatrias e racistas.
Os contemporneos estudiosos da linguagem e de suas funes tm
sublinhado o quanto falas e prticas tidas como naturais forjam relaes de
poder. A atividade discursiva, analisada sob diversos aspectos, no deixa
escapar a dimenso de sua eficcia social. preciso, como advertiu Eric
Landowski (A Sociedade Refletida: ensaios de sociossemitica, So Paulo:
EDUC/Pontes, 1992), "...em vez de encarar a linguagem como o simples
suporte de 'mensagens' que circulam entre emissores e receptores
quaisquer, fazendo-se abstrao de suas determinaes prprias (cf. a

teoria da informao), [ ... ] captar as interaes efetuadas, com a ajuda do


discurso, entre os 'sujeitos' individuais ou coletivos que nele se inscrevem e
que, de certo modo, neles se reconhecem. Considerar, assim, o discurso
como um espao de interao talvez seja proporcionar-se, a longo prazo, o
meio de abordar, de um modo que no seja meramente intuitivo, a anlise
das condies de existncia e de exerccio do poder no que elas tm de
socialmente mais evanescente e, sem dvida, ao mesmo tempo, de mais
profundo; tocar na formao e nas flutuaes do vnculo social e poltico
vivido." (p. 10-1, grifos no original).
No especfico desse litgio, que trazer tona o racismo presente naquilo
que se coloca como aparentemente neutro racialmente, permito-me invocar
a literatura de Jos Saramago. Em crnica precisamente sobre formas
corriqueiras e inconscientes de manifestaes da mentalidade racista
(coletada no volume A Bagagem do Viajante - So Paulo, Companhia das
Letras, 1996), reproduzo excerto introdutrio, cuja fala prpria dispensa
comentrios:
"Vejo-me agora no tempo em que era frequentador constante do 'galinheiro'
do Teatro S. Carlos, aquele incrvel balco esquinado e torcido onde se
amontoavam os espectadores de menos posses. Por no sei que diablica
punio, nenhum de ns, tirante os da primeira fila, podia ver o palco por
inteiro. Se os cantores se deslocavam para o lado escondido, era como se
tivessem passado para a outra face da lua. Ouvamos-lhes as vozes, mas
tnhamos de esperar pacientemente que o acaso da marcao os trouxesse
de novo nesga de palco visvel.
Responsvel por um jogo de pescoo que nos triturava os msculos, era
tambm a coroa real de talha dourada que remata o camarote presidencial.
A bem dizer, porm, o que vamos no era rigorosamente a coroa, que
reservava os seus esplendores para o pblico privilegiado da plateia e dos
camarotes. Ns, pobres, contentvamo-nos com o reverso dela, o qual
reverso no era positivamente agradvel: alguns sarrafos mal aplainados,
fixados com pregos tortos, muita poeira e teias de aranha. Enfim, quanto
bastava para citar o Salomo (Vaidade das vaidades, tudo vaidade), ou o
Cames ( glria de mandar, v cobia), ou o cancioneiro popular (Por
cima tudo so rendas,/Por baixo nem fraldas tem).
O leitor atento j compreendeu aonde em quero chegar com essa prosa:
que por baixo ou por trs do que se v, h sempre mais coisas que convm
no ignorar, e que do, se conhecidas, o nico saber verdadeiro. Um
telhado uma mscara, e o ponto de vista do 'galinheiro' ajuda a perceber
melhor a coroa." ( Jogam as brancas e ganham, p. 86)

Para identificar a discriminao racial, portanto, devemos nos debruar


sobre os fatos e v-los alm da superfcie aparente. O alerta assaz
pertinente na espcie, pois que uma situao em que um cliente mal
tratado numa agncia bancria muitas vezes radicalmente mais grave e
qualitativamente diversa que simples demonstrao de falta de educao,
desrespeito ou despreparo no atendimento comercial. Nas suas razes
podem ser encontradas motivaes outras, tais como o preconceito racial
como no caso ora em julgamento.
Vejamos os fatos, numa primeira abordagem, ainda sem adentrar na
investigao de discriminao por motivo de raa.
Todos os atos dos funcionrios da CEF dirigidos ao autor-cliente
ultrapassaram de longe os limites do razovel e do aceitvel.
Os episdios narrados na inicial, assentidos pela contestao e reafirmados
por todas as testemunhas (do autor e da r), revelam o quo abusivo foi o
transtorno verificado (deixar o cliente esperando por longo perodo sem
qualquer explicao, provocar a atuao do sistema de segurana privado
para aferir a idoneidade da cdula de identidade, chamar a Polcia Militar
para abord-lo no saguo da Agncia). Situao gerada, no mnimo, por
condutas inadequadas pelos funcionrios da CEF.
Como justificar que uma funcionria experiente, qualificada por diversos
cursos, acostumada ao grande fluxo de pblico, fosse buscar em
trabalhadores de segurana privada "parecer" sobre a identificao do
cliente? (conforme depoimento de Maria Paulina Lampert, gerente do setor
de caixas - fl. 48-9). Como justificar, alm disso, a ausncia de informaes
de qualquer ordem ao cliente sobre o que acontecia? Como justificar, nesse
contexto, que o cliente seja publica e desnecessariamente abordado por
policiais militares, que prontamente constataram a adequada e suficiente
identificao do cliente? Se os policiais, homens sem o treinamento dos
funcionrios-caixa, tiveram o discernimento imediato e correto ao atestar a
identidade do autor-cliente, tolervel ou justificvel a conduta desses
economirios e considerar os maus momentos vividos pelo autor como
simples transtorno temporrio, sem maiores conseqncias?
A qualificao dos fatos at aqui obtida j seria suficiente para aferir o dano
acometido ao autor. A humilhao sofrida, o sofrimento evidentemente
experimento, eis os pressupostos fticos para a identificao do dano moral
informador do pedido de indenizao. Mas os fatos so mais graves ainda.
A conduta dos prepostos da demandada violou a proibio de
discriminao racial. Atentou de forma direta contra um dos princpios e

dos direitos fundamentais mais valiosos e necessrios no mundo


contemporneo. leso que atinge o autor diretamente e, de forma oblqua
e concreta, todo o sistema de direitos fundamentais e a toda coletividade,
na medida em que reproduz o racismo, ameaa o pluralismo, a
sociabilidade e a democracia. Todos bens jurdicos da maior dignidade
constitucional, cuja relevncia no pode ser esquecida nesse julgamento,
alm de guiarem, inclusive, a fixao da indenizao devida pelo dano
moral.
Retornando ao raciocnio acima iniciado, necessrio tirar o que encobre
("des-cobrir")

"normalidade"

das

prticas

que,

efetivamente,

produzem e reproduzem o racismo, entre ns sob os vus dos chaves


de que "no Brasil no h racismo" ou de que "somos a maior democracia
racial do mundo".
Isso relevante para o deslinde do feito. necessrio perceber o contedo
racista presente nesses fatos; para tanto, precisa-se afastar concepes
do senso comum que impossibilitam sociedade (em geral) essa
nitidez.
Dentre essas concepes dificultadoras da percepo do racismo entre ns
sobressai a idia (dentre muitos difundida) de que estamos numa
democracia racial. No quadro dessa afirmao, diz-se que o Brasil um
pas

de

vasta

miscigenao,

que

possibilidades

de

pessoas

descendentes de negros africanos ascenderem socialmente, que no


vivenciamos a segregao racial explcita presente em muitos pases.
Nessa linha, costuma-se comparar o Brasil com os Estados Unidos,
apontando,

nesse

particular,

para

uma

superioridade

brasileira:

conseguiramos lidar com a diversidade racial de modo muito mais


satisfatrio que os norte-americanos.
Ora, se no fizermos consciente essa ideologia no seremos capazes
de analisar sua repercusso no caso concreto e capacitar nossa
avaliao. E essa repercusso crucial, pois admitir essas idias
acriticamente significa, na maioria dos casos, enganar-se a si mesmo sobre
o quanto racistas so prticas aparentemente inocentes e neutras
racialmente. Com efeito, nesse litgio muitos poderiam simplesmente
enxergar um caso de mal atendimento, por vezes infelizmente corriqueiro,
sem relao com a ascendncia negra do autor-cliente. Mas no o que se
verifica, como a seguir continuo a demonstrar.
Essa demonstrao exige esclarecimentos adicionais sobre as concepes
vigentes acerca das relaes raciais em nosso pas.

Em obra de referncia sobre o assunto, Thomas Skidmore analisa os


conceitos de raa e nacionalidade no pensamento brasileiro (Preto no
Branco: raa e nacionalidade no pensamento brasileiro, Rio de Janeiro, Paz
e Terra, 1976).
Nela, esse famoso brasilianista norte-americano qualifica o Brasil como uma
sociedade multirracial, em contraste com a caracterizao birracial da
sociedade norte-americana.
Descrevendo-a, desenhou, logo aps a abolio da escravatura, quadro
cuja atualidade salta aos olhos:
"No alvorecer do sc. XX, o Brasil exibia um complexo sistema de
classificao racial de natureza pluralista ou multirracial, em contraste com o
sistema rigidamente birracial da Amrica do Norte. O meio milho de
escravos libertados em 1888 ingressou, assim, numa estrutura complexa,
que j inclua homens livres de cor (de todas as tonalidades). A cor da pele,
a textura do cabelo, e outros sinais fsicos visveis determinavam a categoria
racial em que a pessoa era posta por aqueles que ficava conhecendo. A
reao do observador podia ser tambm influenciada pela aparente riqueza
ou provvel status social da pessoa julgada, ento, pelas suas roupas e
pelos seus amigos. Donde o cnico adgio brasileiro: 'dinheiro branqueia' se bem que isso, na prtica, s se aplicasse a mulatos disfarados. A soma
total das caractersticas fsicas (o fentipo) era o fator determinante, embora
sua aplicao pudesse variar de regio para regio, conforme a rea e o
observador. O Brasil no teve nunca, pelo menos desde o fim da Colnia,
um sistema birracial rgido. Havia sempre uma categoria mediria (os
chamados mulatos ou mestios). A observncia estrita da endogamia com
base na cor, santificada por lei nos Estados Unidos na dcada de 90, jamais
existiu no Brasil.
O fato de que o pas tivesse escapado rgida aplicao da 'regra de
ascendncia' - pela qual os antepassados e no a aparncia fsica (a no
ser quando a pessoa pode passar por branca) determina a classificao
racial - no deve ser exagerado. As origens podiam ainda ser tidas por
relevantes uma vez que os mestios - em asceno social - davam-se a
grande trabalho para esconder os seus antecedentes fenotpicos. Tal
comportamento sugere que um mulato, a quem os traos fenotpicos tinham
permitido o desejado acesso social, podia sentir-se ainda suficientemente
inseguro para temer que a sua vivncia na sociedade pudesse ficar
ameaada por uma redefinio de status com base nas razes familiares.
Pode-se dizer que o mulato foi a figura central da 'democracia racial'
brasileira, por ter escalado permissivamente - embora com limitaes - ao

cume social mais elevado. Os limites sociais da sua mobilidade dependiam


sem dvida da aparncia (quanto mais negride menos mvel) e do grau de
'brancura' cultural (educao, maneiras, riqueza) que era capaz de atingir. A
bem-sucedida aplicao desse sistema multirracial exigiu dos brasileiros
uma apurada sensibilidade a categorias raciais e s nuanas da sua
aplicao. Provas de tenso geradas por essa movente rede de linhas de
cor podem ser encontradas no volumoso folclore brasileiro sobre o mulato
'falso'. (p. 55-6).
Estudando como ns brasileiros enxergamos a questo racial em nosso
pas, qualificou a postura brasileira como a "ideologia do branqueamento"
- expresso da viso racista na sociedade multirracial.
A seu ver, a "ideologia do branqueamento" foi a forma engendrada pela elite
nacional (branca) diante da presena dos negros no Brasil e do problema do
racismo. Essa elite, partcipe de uma sociedade fundada nos trpicos que
se utilizou maciamente da mo-de-obra escrava (negra), adepta de teorias
racistas vigentes na Europa do incio do sculo, teve sempre "o mais branco
pelo melhor".
"A tese do branqueamento" - escreveu Skidmore - "baseava-se na
presuno da superioridade branca, s vezes, pelo uso dos eufemismos
raas 'mais adiantadas' e 'menos adiantadas' e pelo fato de ficar em aberto
a questo de ser a inferioridade inata. suposio inicial, juntavam-se mais
duas. Primeiro - a populao negra diminua progressivamente em relao
branca por motivos que incluam a suposta taxa de natalidade mais baixa, a
maior incidncia de doenas e a desorganizao social. Segundo - a
miscigenao produzia 'naturalmente' uma populao mais clara, em parte
porque o gene branco era mais forte e em parte porque as pessoas
procurassem parceiros mais claros do que elas (a imigrao branca
reforaria a resultante predominncia branca.)." (Op. Cit., p. 81).
Essa ideologia foi disseminada na mentalidade nacional. De uma forma ou
de outra, noticia esse autor, o ideal do branqueamento (com seus
pressupostos notadamente racistas) foi compartilhado pela intelectualidade
nacional, presente na obra de inmeros e influentes pensadores, juristas,
polticos e escritores brasileiros[1] (so citados, dentre outros, Euclides da
Cunha, Afrnio Peixoto, Clvis Bevilcqua, Monteiro Lobato, Gilberto
Freire, Oliveira Vianna, Paulo Padro).
No

campo

especificamente

jurdico,

essa

ideologia

pode

ser

constatada, emblematicamente, no Decreto-lei n 7.967/1945. Cuidando da


poltica imigratria, disps que o ingresso de imigrantes dar-se-ia tendo em
vista "a necessidade de preservar e desenvolver, na composio tnica da

populao, as caractersticas mais convenientes da sua ascendncia


europia." (artigo 2).
Esse decreto, alis, insere-se na histria das restries legais imigrao
discutidas e por vezes positivada legalmente pelo Parlamento brasileiro.
Citando Jos Honrio Rodrigues, Joo Camilo de Oliveira Torres[2]
documenta (p. 90-91):
"Excludos os chineses, comearam os defensores da branquidade, da
europeidade de nossa gente, a opor-se entrada de negros e amarelos. Foi
a repblica que iniciou a discriminao. J o Decreto n 528, de 28 de junho
de 1890, sujeitava autorizao especial do Congresso a entrada de
indgenas da sia e da frica, que no tinham assim a mesma liberdade de
imigrao que os outros.
Em 28 de julho de 1921, Andrade Bezerra e Cincinato Braga propuseram ao
Congresso um projeto cujo artigo 1 dispunha: 'Fica proibida no Brasil a
imigrao de indivduos humanos das raas de cor preta.' Dois anos depois,
a 22 de outubro, o deputado mineiro Fidlis Reis apresentava outro projeto
relativo entrada de imigrantes, cujo artigo quinto estava assim redigido: '
proibida a entrada de colonos da raa preta no Brasil e, quanto ao amarelo,
ser ela permitida, anualmente, em nmero correspondente a 5% dos
indivduos existentes no pas.(...)
Mas o objetivo claro do projeto era enfrentar o que eles julgavam uma
ameaa: a imigrao do negro americano para o Brasil, inspirada pelo
governo de Washington, desejoso de libertar-se daquela mancha nos seus
pruridos teutnicos. Isto equivaleria, dizia Fidlis Reis, a um desastre, a um
perigo iminente, que deve causar srias apreenses, pois mesmo
reconhecendo que o preto africano vindo como escravo nos ajudou, teria
sido prefervel que no o tivssemos tido, pois ele prejudicaria a finalidade
'ariana' de nossa evoluo racial; alm disso, 'biologicamente, o mestio
um degenerado.'
Segundo a falsa imagem que de si mesmo tm os racistas, dizia Fidlis
Reis: 'Alm das razes de ordem tnica, moral, poltica, social e talvez
mesmo econmica, que nos levam a repelir in limine a entrada do povo
preto e do amarelo, no caldeamento que se est processando sob o nosso
cu, neste imenso cenrio, outra porventura existe a ser considerada, que
o ponto de vista esttico e a nossa concepo helnica da beleza jamais se
harmonizaria com os tipos provindos de semelhante fuso racial.' A beleza
do Sr. Fidlis Reis e de sua gente era helnica, mas no o era da grande

maioria do povo brasileiro, nem dos mineiros, que ele representava, com
quase 50% de negros e mestios, entre 1890 e 1940.
Alguns aplaudiram as suas tolices pseudocientficas e lhe trouxeram outras
achegas, como Carvalho Neto ao declarar: 'Na fuso das duas raas vence
a superior: o negro, no Brasil, desaparecer dentro de setenta anos.' (...)
A respeito dessas restries, manifestaes evidentes de racismo
posteriores abolio da escravatura e proclamao da Repblica,
podem-se examinar comentrios aos textos constitucionais desde ento
vigentes, cujo teor deixa transparecer a discriminao. Assim, Pedro
Calmon (Curso de Direito Constitucional Brasileiro - Constituio de 1946,
So Paulo, Ed. Freitas Bastos, 1951, p. 330), comentando o texto de 1934,
mencionou: "O Brasil muito grande: precisa de braos para sua lavoura,
de forte corrente imigratria que lhe auxilie o surto de riqueza... O
nacionalismo da Constituio de 1934, porm, se extremara quanto ao
imigrante. Prevaleceu na Constituinte daquele ano a opinio de que
deviamos cuidar da raa e dos seus problemas: populao homognea,
mais bela, mais sadia." Pontes de Miranda, nos seus Comentrios
Constituio de 1967 com a Emenda n 1, de 1969 (Forense, RJ, 1987, T. II,
p. 140), discorrendo sobre o artigo 8, XVIII, sobre a poltica de imigraes,
afirmou: "trata-se do fato social das migraes; quis o legislador constituinte
que tal fato se submetesse a regras jurdicas decorrentes de certo plano
poltico, no s tnico, como tambm de cultura. As proibies e limitaes
podem ser baseadas em ligao cultural e em outras ligaes sociais, como
a territorial (populaes provindas de zonas infectadas endmica ou
epidemicamente, ou de qualquer modo prejudicadas pelo habitat), a de ciclo
ou crculo cultural, inclusive caracteres de ordem religiosa, moral ou poltica,
que faam imprprios, a juzo do Poder Legislativo central, ao meio
brasileiro, os imigrantes." Cretella Jnior, nos Comentrios Constituio
Brasileira de 1988 (Ed. Forense Universitria, vol. III, p. 1551), ao referir o
texto da Constituio de 1946, comentou que "a entrada do imigrante para a
posterior distribuio e fixao (art. 162 da Constituio de 1946) deve ser
precedida de rigorosa seleo, na forma da lei e condicionada s exigncias
do interesse nacional, impondo-se minucioso e profundo exame no
candidato, avaliando-se as qualidades tnicas, morais, intelectuais, a
qualquer prova, bem como a dedicao o amor ao trabalho."[3]
Ao encerrar essa passagem pelo tratamento jurdico dispensado
populao negra no ordenamento ptrio, importante referir o estudo da Prof
. Eunice Aparecida de Jesus Prudente, O Negro na Ordem Jurdica
Brasileira (Revista da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo,

vol. 83, jan-dez 1988, p. 135-149). Nele examinada a evoluo do direito


brasileiro, no que respeita negritude, sob a dupla tica do elemento negro
como objeto de direito (1530 a 1888) e sujeito de direito (aps 1988), em
anlise donde sobressai o carter da desigualdade racial.
A ideologia do branqueamento, como dito, foi encoberta pela afirmao da
"democracia racial". Cria-se (e em grande parte ainda se cr) que o Brasil
uma terra sem impedimentos legais e institucionais para a igualdade
racial, onde o preconceito e a discriminao raciais so reduzidos. Sustentase que h igualdade de oportunidades, podendo os negros disputarem em
iguais condies com os demais cidados o acesso aos bens sociais e
materiais (essa a enunciao da democracia racial por Florestan Fernandes,
O mito da democracia racial, citado por George R. Andrews, Negros e
brancos em So Paulo (1888-1988), Bauru, EDUSC, 1998, p. 203). Essa
democracia racial, explicam Srgio Buarque de Holanda e Francisco
Weffort, integram os equvocos da prpria experincia republicana no Brasil.
Incorporando as contribuies desses autores, sustenta o citado George
Andrews:
"Escrevendo na dcada de 1930, em seguida queda da Repblica, o
historiador Srgio Buarque de Holanda resumiu a experincia republicana
observando que 'a democracia no Brasil foi sempre um lamentvel malentendido. Uma aristocracia rural e semi-feudal a importou e tentou
acomod-la, onde fosse possvel, aos seus direitos e privilgios'. Essa
tentativa de acomodao, por sua vez, produziu o que o cientista poltico
Francisco Weffort descreve como um 'legado de equvocos, em que a
hierarquia e o privilgio eram defendidos em nome da democracia e da
igualdade.
O conceito de democracia racial reflete ao mesmo tempo esse 'legado de
equvocos' e parte integral dele. A Repblica tanto estabeleceu o ideal da
participao poltica democrtica quanto a negou na prtica; a democracia
racial desempenhou um papel similar com respeito hierarquia racial,
justificando e defendendo a realidade da desigualdade racial ao invocar o
seu oposto. Estava claro para todos que os negros continuavam a ocupar
uma posio rebaixada e subordinada na sociedade brasileira. Mas
proclamando que, mesmo durante a escravido, o Brasil se movimentou
rumo igualdade racial, e com a abolio em 1888 a alcanou, a doutrina
da democracia racial insentava a poltica do Estado ou o racismo informal
de qualquer responsabilidade adicional pela situao da populao negra, e
at mesmo colocou esta responsabilidade diretamente nos ombros dos
prprios afro-brasileiros. Se os negros fracassaram em sua asceno na

sociedade brasileira, evidentemente isso foi por sua prpria culpa, pois essa
sociedade no reprimiu nem obstruiu de modo algum o seu progresso. A
realidade continuada da pobreza e marginalizao dos negros no era vista
como uma refutao da idia de democracia racial, mas sim como uma
confirmao da preguia, ignorncia, estupidez, incapacidade, etc., o que
impedia os negros de aproveitar as oportunidades a eles oferecidas pela
sociedade brasileira - em suma, um restabelecimento da ideologia da
vadiagem." (p. 209-210).
Florestan Fernandes, falando sobre a democracia racial, elencou trs planos
onde emergiu a utilidade prtica desse mito: "Primeiro, generalizou um
estado de esprito farisaico, que permitia atribuir incapacidade ou
irresponsabilidade do 'negro' os dramas humanos da 'populao de cor' da
cidade, com o que eles atestavam como ndices insofismveis de
desigualdade econmica, social e poltica na ordenao das relaes
raciais.

Segundo,

isentou

'branco'

de

qualquer

obrigao,

responsabilidade ou solidariedade morais, de alcance social ou de natureza


coletiva, perante os efeitos sociopticos da espoliao abolicionista e da
deteriorao progressiva da situao scio-econmica do negro e do
mulato. Terceiro, revitalizou a tcnica de focalizar e avaliar as relaes entre
'negros' e 'brancos' atravs de exterioridades ou aparncias dos
ajustamentos raciais, forjando uma conscincia falsa da realidade racial
brasileira. Esta tcnica no teve apenas utilidade imediata. Graas
persistncia das condies que tornaram possvel e necessria a sua
explorao prtica, ela implantou-se de tal maneira que se tornou o
verdadeiro elo entre as duas pocas sucessivas da histria cultural das
relaes entre 'negros' e 'brancos' na cidade. Em conseqncia, ela tambm
concorreu para difundir e generalizar a conscincia falsa da realidade racial,
suscitando todo um elenco de convices etnocntricas: 1) a idia de que o
'negro no tem problemas no Brasil', 2) a idia de que, pela prpria ndole
do povo brasileiro, 'no existem distines raciais entre ns', 3) a idia de
que as oportunidades de acumulao de riqueza, de prestgio social e de
poder foram indistinta e igualmente acessveis a todos, durante a expanso
urbana e industrial da cidade de So Paulo, 4) a idia de que 'o preto est
satisfeito' com sua condio social e estilo de vida em So Paulo, 5) a idia
de que no existe, nunca existiu, nem existir outro problema de justia
social com referncia ao 'negro' excetuando-se o que foi resolvido pela
revogao do estatuto servil e pela universalizao da cidadania - o que
pressupe o corolrio segundo o qual a misria, a prostituio, a
vagabundagemn, a desorganizao da famlia, etc., imperantes na
'populao de cor', seriam efeitos residuais, mas transitrios, a serem

tratados pelos meios tradicionais e superados por mudanas qualitativas


espontneas." (A integrao do nego na sociedade de classes, SP, 1965,
extrado de Joo Camilo de Oliveira Torres, Op. Cit., p. 96).
Skidmore e Andrews tratam da formao do pensamento brasileiro de
nacionalidade e raa at as dcadas de 1920 e 1930. Suas consideraes
revelam, essencialmente, o tratamento emprestado questo racial at
ento.
Essas observaes podem ser confirmadas pelas consideraes de Joo
Camilo de Oliveira Torres sobre a questo racial. No seu j citado clssico,
ao descrever a influncia das idias racistas no pensamento brasileiro, citou
Joaquim Nabuco, quando este comentava o malogro da legislao eleitoral
e a impossibilidade do parlamentarismo: "...era preciso uma ditadura secular
que resolvesse o problema nacional todo, o da raa, do territrio e do clima;
que recolonizasse o Brasil com elementos capazes do self-government, se
tal problema no era, por sua natureza, insolvel artificialmente, pela
seleo poltica de imigrantes que a mudana de pas e de clima no
desvirtuasse." (p. 89).
Obras contemporneas sobre as relaes raciais no Brasil demonstram a
permanncia

desse

quadro,

sempre

permeado

pela

ideologia

do

branqueamento e pelo mito da democracia racial. O j mencionado estudo


de George Reid Andrews sobre as relaes raciais em So Paulo[4],
abarcando perodo at 1988, ilustra essa continuidade.
Discorrendo sobre a ascenso dos negros no perodo 1940-1988, estampa
a discriminao sofrida no mercado de trabalho, nos clubes sociais e
associaes privadas, ao analisar principalmente a composio e o
comportamento da classe mdia paulista diante da populao negra. Aps
historiar a desigualdade de oportunidades no mundo do trabalho e a
segregao social em clubes e sociedades nas quais o ingresso do negro
proibido, desenvolve interessante seo acerca dos efeitos dessas barreiras
raciais dentre a prpria populao negra.
Nessa tarefa, salienta a aptido desse arranjo social para a perpetuao da
desigualdade racial, ao concluir: "Convencendo os afro-brasileiros a baixar
suas expectativas de vida e no criar 'situaes desagradveis' tentando
forar sua entrada em locais onde no so desejados (isto , locais que os
brancos querem reservar para si) o modelo brasileiro das relaes raciais
trabalha muito eficientemente para reduzir a tenso e a competio raciais,
ao mesmo tempo em que mantm os negros em uma posio social e
econmica subordinada." (p. 271). Da, passa a elencar os efeitos dessa
realidade junto ao grupo discriminado, dentre os quais sobressai a

dificuldade em admitir a realidade da discriminao racial e sua


profundidade. "Essa relutncia em reconhecer a plena extenso e
perniciosidade do preconceito racial" - prossegue Andrews - " uma forma
de negao que no raro de se encontrar entre os negros no Brasil. Uma
segunda - e talvez at mais bsica - negao a relutncia em reconhecer
os ancestrais raciais africanos de uma pessoa e aceitar o fato de sua
negritude. Desde os primeiros at os mais recentes estudos sobre a
mobilidade ascendente dos afro-brasileiros, um dos temas mais fortes que
emergem aquele do branqueamento: o desejo dos pretos de serem
aceitos como pardos e dos pardos de serem aceitos com brancos. O
branqueamento aceito por vrios meios: atravs do sucesso econmico,
atravs do cultivo de amigos e conhecidos brancos, atravs da adoo
consciente das normas e do comportamento da vida dos brancos de classe
mdia." (p. 274).
Em concluso desse apanhado histrico, cuja funo trazer tona as
concepes vigentes sobre as questes raciais e desmistificar afirmaes
equivocadas sobre o racismo no Brasil, possibilitando o julgamento do feito,
vale indicar estudo publicado em apndice citada obra de George
Andrews (p. 379-382). Investigando a terminologia racial brasileira,
especialmente em questo quando do recenseamento da populao,
surgem polmicas e debates acerca das classificaes raciais, seja da
prpria admisso das categorias (branco, negro e pardo, por exemplo), seja
da identificao dos indivduos numa ou outra classe. Tudo indicando a
presena da ideologia do branqueamento e a prevalncia de componentes
racistas (encobertos pelo mito da democracia racial) na conscincia
nacional diante da diversidade tnica.
Essas concepes, portanto, tendem a negar a presena do racismo na
realidade nacional, face dificuldade de vislumbr-lo nessa tradio que to
habilmente justificou e estimula prticas racistas sem confess-las
abertamente, fazendo-o por meio da ideologia do branqueamento e da
democracia racial.
Pois bem, essa descrio da mentalidade e do comportamento
brasileiros diante da questo racial elucida o ocorrido no caso
concreto. Discrimina-se pela raa sem admiti-lo explicitamente. A
desconfiana e o desprezo ao negro so to silenciosos quanto reais a
discriminao e o tratamento arbitrrio. Atua-se para excluir sem se revelar
a mentalidade racista. Tm-se as razes negras estampadas na cor da pele
como justificativa para a suspeita sistemtica e a convocao da Brigada
Militar.

A anlise dos fatos invocados pelas partes, afirmados na inicial e aceitos


na contestao e atestados pelos depoimentos cristalina nesse sentido.
No havia qualquer motivo para o tratamento dispensado ao autor. Ele
estava vestido de modo condizente, no tomou qualquer atitude que
induzisse ameaa ou ilicitude, dirigiu-se de modo educado ao caixa. No
portava documento em mau estado de conservao, possua outros
documentos para complementar sua identificao, se necessrio fosse.
O que ocorreu? A gerente dos caixas dirigiu-se segurana privada; no
diligenciou entre seus colegas economirios acerca da identificao do
cliente; reconheceu, a certa altura de seu depoimento, que o usual sanar
dvidas sobre identificao com o gerente responsvel, tendo, todavia,
procurado a segurana diretamente; evitou outros modos de comprovar a
identidade do autor-cliente.
Nesse contexto, tudo revela a discriminao racial. No havia motivos para
o tratamento dispensado ao autor-cliente. Inexistiam atitudes ameaadoras.
Nada - a roupa, o comportamento, as palavras, o olhar -, absolutamente
nada foi invocado como razo da perseguio e da desconfiana criminais.
No se esboou qualquer atitude que pudesse justificar a conduta dos
funcionrios e muito menos as providncias tomadas. O que poderia haver,
no mximo, eram dvidas (infundadas, como indicou o policial militar e os
fatos confirmaram) sobre o estado de conservao da carteira de identidade
do autor.
Pergunta-se: o que ento teria gerado as lamentveis atitudes da CEF, por
meio de seus empregados? Pergunta-se: se uma pessoa branca, bem
vestida, apresentasse documento de identidade cujo estado no deixasse
dvidas a um policial militar, que pde corretamente e facilmente identificla, o que ocorreria? A polcia seria chamada, sem explicaes ao indivduo?
Certamente no. Tentar-se-ia complementar a identificao com mais algum
dado ou indagao, talvez um outro documento? Certamente sim. Deixarse-ia esse cidado esperando ser revistado em pblico, pela Polcia Militar,
sem nada ser-lhe explicado? Certamente no.
A defesa afirma que o banco demandado agiu respaldado, inclusive, por
orientao do Chefe de Polcia da Secretaria de Segurana Pblica. Mesmo
que a identificao do autor no fosse possvel pelo exame da sua carteira
(o que foi plena e corretamente feito pelos policiais militares), qual a
recomendao do Chefe de Polcia diante de documentos "rasurados, ou
que apresentarem qualquer alterao que inclua ou exclua dados dos
documentos, ainda mostrem sua plastificao aberta"? Ei-la, nas linhas

subseqentes: seus portadores devem ser orientados a requerer nova


via do documento junto ao Instituto de Identificao.
Como justificar, ento, a atitude do banco? Por que chamar a Polcia Militar,
sem qualquer justificao, quando a prpria orientao do Chefe de Polcia
que alega ter seguido recomenda simplesmente o encaminhamento de
pedido de nova via do documento???
Tudo que acima se considerou a respeito da ideologia do branqueamento,
da democracia racial, dos esteretipos negativos sobre as pessoas de
ascendncia negra desnuda a presena da discriminao racial. Aponta,
mais solarmente ainda, que, diante dos fatos (no h qualquer alegao
sequer de mnima suspeita sobre a conduta do autor), estamos diante de
um caso de discriminao arbitrria e inconstitucional por motivo de raa.
Alis, os prprios termos utilizados na defesa reforam essa concluso,
cujos

fundamentos

fticos,

jurdicos,

histricos

sociais

acima

desenvolvidos possibilitam compreender.


Vejamos as alegaes da defesa. A defesa justifica a discriminao
invocando a orientao do Chefe de Polcia. Isso no ocorreu. Conforme
mencionei, o Chefe de Polcia recomendou o cidado portador de
documentos danificados (o que no ocorreu no caso) deve ser aconselhado
a requerer segunda vida da sua identificao; a CEF, ao revs, chamou a
Brigada Militar sem que absolutamente nada justificasse tal conduta. A
contestao afirma que o tratamento dispensado visa preveno de ilcitos
penais, que podem ocorrer dentro da agncia. Mais uma vez pergunta-se:
por que razo desconfiou-se de ilcito penal por parte do autor? Sua roupa,
conduta, olhar, palavras, comportamento? A resposta negativa. Nada
justificou a convocao da polcia militar.
Continuemos essa avaliao dos fatos e do direito, informada por todas as
premissas jurdicas, histricas e sociais envolvidas. O banco, sem nenhuma
razo alegada ou testemunhada, por qualquer dos depoimentos (inclusive
aqueles de suas prprias testemunhas), associou pessoa de seu cliente,
pessoa de cor negra, a suspeita de conduta criminosa. Nesse contexto,
novamente vem tona a discriminao racial. Com efeito, como j referido,
as prticas discriminatrias raciais presentes na realidade brasileira
associam descendentes de negros africanos com potenciais criminosos,
vadios, vagabundos, pessoas inferiores, "menos adiantadas", dentre outras
qualificaes negativas.
Tudo isso, repita-se, autoriza e demonstra suficientemente a existncia de
discriminao racial, como aduziu o autor.

De fato, a percepo da discriminao racial exige ateno s


representaes sociais associadas pessoa envolvida na situao em
que experimentado tratamento indevido.
Seguramente, se uma pessoa branca, portadora de documento de
identidade, estiver bem vestida, expressar-se polida e corretamente para os
padres socialmente dominantes, o juzo acerca do estado de conservao
do

documento

ser

mais

brando,

para

no

falar

nas

atitudes

desencadeadas a partir de eventual juzo de m conservao. Como agiria


a funcionria-caixa diante dessa situao face a algum bem trajado,
branco, de olhos claros, com fala polida e altivez nos gestos e na postura?
Chamaria a segurana? Passaria o documento, sem cuidados dos olhos
alheios e pblicos, por outros tantos funcionrios? A segurana, sem mais
nada indagar do cliente, chamaria a Polcia Militar?
Certamente no. Em nossa sociedade, como de resto em todo mundo
ocidental (para nos limitarmos a esse gomo do globo terrestre), a histria de
nossos povos demonstra que as atitudes, juzos, procedimentos, idias e
representaes variam significativamente conforme vrios critrios, dentre
os quais cor, etnia e condio social (para no elencarmos mais hipteses,
como sexo, idade, orientao sexual, religio ou grau de escolaridade).
Esse conjunto de crenas, essa viso de mundo, informados por tais
elementos, acabam por, efetivamente, constituir a prpria realidade, a partir
da influncia decisiva dessas representaes nos procedimentos, prticas,
idias e juzos cotidianos e corriqueiros. Como demonstrou Pierre Bordieu
ao analisar a questo regionalista (cujos termos, advertiu, so eufemismos
eruditos para substituir a sempre presente noo de raa - A identidade e a
representao Elementos para uma reflexo crtica sobre a idia de
regio, in O Poder Simblico, Lisboa, Difuso Editorial Ltda, 1989), a
mudana das representaes coletivas conduz a transformaes da prpria
realidade social, precisamente porque a realidade se constri a partir
dessas percepes, dessas representaes.
Refora-se, portanto, a concluso de que o autor sofreu tratamento
diferenciado em virtude de sua cor[5], vale dizer, foi objeto de uma injusta e
inaceitvel distino racial.
Pode-se indagar se questo racial outros fatores de discriminao se
juntaram, como a condio social. Esse fator em nada desmerece a
concluso ora exposta - alis, enriquece-a e a fortalece.
A discriminao fenmeno complexo, acorrendo em cada situao da vida
um sem nmero de fatores cuja concomitante presena provoca o

tratamento desigual e arbitrrio. Os estudiosos, cada um a partir de seu


objeto de estudo e de sua tica, do relevo especial e ateno detida a um
ou outro aspecto.
Exemplo disso o estudo de Cynthia Petersen (Envisioning a Lesbian
Equality Jurisprudence in Legal Inversions - Lesbians, Gay Men, and the
Politics of Law, Philadelphia, Temple University Press, 1995, p. 118-137).
Nesse trabalho, a autora discute a discriminao sofrida por lsbicas nos
Estados Unidos, enfocando as mltiplas lentes manejadas por cada
pesquisador, conforme a perspectiva de cada um, donde resultam inmeros
debates sobre os variados critrios de discriminao. Assim, muitos
analistas visualizam a discriminao por orientao sexual lsbica como
verdadeira

discriminao

fundada

no

gnero,

sustentam

que

discriminao endereada contra lsbicas d-se fundamentalmente por


serem mulheres que desafiam o padro patriarcal e machista dominantes
(que atribui mulher um papel submisso nas relaes sociais, cujo
desdobramento na esfera sexual implica necessariamente uma relao
amorosa heterossexual que reserva mulher os predicados da submisso
ao homem). Outros estudos, na mesma rea e sob outra tica, defendem
que a noo de discriminao por gnero decorre da viso das mulheres
brancas de classe mdia, uma vez que as mulheres negras homoerticas
no podem deixar de incluir o elemento racial para compreenderem a
discriminao que experimentam: a posio reservada nas comunidades
negras mulher se constitui a partir da conscincia tnica predominante
entre os negros norte-americanos, que reagem a esteretipos disseminados
nos Estados Unidos, segundo os quais a negritude se associa ao apetite
sexual exacerbado (segundo tais teses, uma espcie de "puritanismo
reativo" se aloja de forma muito arraigada nessas comunidades, agravando
a situao das lsbicas).
Essas indicaes mostram que compreender a discriminao deparar-se
com realidade multifacetada, que somente com simplificaes se deixa
explicar unilateralmente. Isso relevante para o julgamento desse processo,
na medida em que o autor experimentou tratamento vinculado sua
condio pessoal, onde a cor, a origem tnica, a condio social, e, qui, o
temperamento e a postura introvertida provocaram evidentes prejuzos
injustamente experimentados.
Outro aspecto relevante e complementar s anlises acima expendidas
diz respeito ausncia de procedimentos padronizados pela instituio
bancria diante de situaes como essa (conforme consta do depoimento
da testemunha Maria Paulina Lampert, ento gerente do setor de caixas da

agncia Praa da Alfndega). O dado importante na medida em que, em


sociedades onde existe preconceito e discriminao racial, a adoo de
prticas que desconsiderem a realidade da discriminao importa, na
prtica, de modo indireto e concreto, em espao para a reproduo e
reforo da discriminao.
Detenho-me brevemente nesse ponto.
Uma instituio bancria que atende ao pblico tem a responsabilidade de
preparar-se

para

prestar

esse

servio

adequadamente.

Atender

adequadamente significa, por certo, alm de outros predicados, no


discriminar por motivo racial. Imersa em uma realidade onde h preconceito
racial, deve a instituio orientar seus funcionrios para no reproduzirem e
reforarem tal prtica inadmissvel. Isso se faz mediante treinamento,
orientao e, inclusive, a adoo de regras e procedimentos que, na maior
medida possvel, evitem a discriminao. Sabe-se que a superao de um
preconceito tarefa difcil, sendo ingenuidade pensar que para tanto
bastasse a mera adoo dessa orientao e procedimento ou pensar que,
desse modo, cessariam em todo o corpo funcional e em todas as prticas
internas essas representaes racistas to arraigadas na cultura nacional.
Todavia, no h outro modo seno a educao e a conscientizao para
que se ultrapasse esse estgio, aliadas, sempre que necessrio,
aplicao

do

direito

vigente

para

reprimir

essas

prticas.

Dessa

responsabilidade de educar, conscientizar e apurar no podem se eximir


instituies como aquela agora demandada.
A Repblica Federativa do Brasil, em sua ordenao jurdica e institucional,
pelo menos no plano das normas, tem caminhado nesse sentido. A
promulgao do Plano Nacional de Direitos Humanos emblemtica
no ponto.
O PNDH (Decreto n 1.904, intencionalmente datado de 13 de maio de
1996, dia da abolio da escravido) objetiva, dentre outros itens,
identificar obstculos promoo dos direitos humanos, executar medidas
de promoo e defesa e reduzir atos de discriminao (artigo 2), sendo
prioritrias suas aes (artigo 3). Coordenado pelo Ministrio da Justia,
ter participao e apoio de todos os rgos da Administrao Pblica
Federal (artigo 4).
Em seu anexo, especialmente quanto s medidas relativas populao
negra, constam, como medidas de curto prazo: apoiar o grupo de trabalho
interministerial criado por Decreto Presidencial de 20 de novembro de 1995
com o objetivo de sugerir aes e polticas de valorizao da populao

negra; estimular a presena dos grupos tnicos que compem a nossa


populao em propagandas institucionais contratadas pelos rgos da
administrao direta e indireta e por empresas estatais do Governo Federal.
So dados muito relevantes para a deciso desse processo. O autor sofreu
discriminao racial por parte de uma empresa pblica federal, integrante da
Administrao Pblica Federal. Esse ente administrativo, ao invs de
integrar-se e ser estimulado pela prpria administrao central ao
cumprimento daquilo que j foi explicitado por decreto oriundo do interior da
prpria administrao federal, nada fez para preparar seus funcionrios e
procedimentos realidade de discriminao racial que presenciamos, cuja
triste existncia inequivocamente admitida pela prpria administrao, por
meio de veculo normativo emanado da Presidncia da Repblica
precisamente no dia 13 de maio de 1996. Ao contrrio, o ente administrativo
defendeu explicitamente sua conduta, associando figura do autor
esteretipos negativos, estampas do preconceito racial, molas propulsoras
da discriminao tnica, como so as suspeitas criminais sem qualquer
fundamento ftico.
Acentua-se, mais uma vez, a impropriedade da conduta da demandada,
agravada pela inobservncia grave de uma responsabilidade institucional
que lhe expressamente cometida pelo Plano Nacional dos Direitos
Humanos.
A experincia internacional didtica nesse aspecto. A ausncia de
polticas

medidas

administrativas

educativas,

preventivas

repressivas da discriminao racial evidentemente uma forma de


perpetuao das prticas racistas.
Exemplos norte-americanos e da comunidade europia deixam patente
essa realidade. A doutrina, a legislao e a jurisprudncia desse pas e
dessa comunidade reconhecem, alm da proibio de discriminao
direta (= proibio de tratamento desfavorvel em virtude, por
exemplo, de gnero ou raa), a proibio de discriminao indireta
(decorrente dos efeitos diferenciados que um mesmo tratamento a
todos dirigido provoca em um grupo majoritrio ou dominante face a
outro grupo minoritrio ou submetido).
Nessa linha, no direito comunitrio, a Corte Europia de Direitos
Humanos decidiu que tratar um grupo minoritrio da mesma forma que
outro majoritrio pode constituir discriminao, naqueles aspectos em que a
minoria acaba sofrendo um tratamento prejudicial face maioria, sendo
devidas distines para a proteo dessa minoria prejudicada (Christians

Against Racism and Fascism v. United Kingdom e Plattform 'rtze fr des


Lesben' v. Austria, 1988).[6]
A discriminao indireta acaba criando situaes onde a discriminao toma
foros institucionais, nas quais idnticas condies repercutem de modo
diferenciado, adverso e gravoso a grupos particulares de modo continuado
e sistemtico. So situaes em que o tratamento desfavorvel dirigido
a certa pessoa ou grupo em dada situao no tem outra justificativa
plausvel que no a discriminao, hiptese em que se enquadra o
caso ora em julgamento (nesse sentido, a exposio de Evelyn Ellis e a
deciso da Corte Europia no Caso 170/84, Bilka-Kaufhaus GmbH v. Weber
Von Hartz).[7]
Nos Estados Unidos, inclusive, discute-se a constitucionalidade de
medidas de que, apesar de formalmente neutras do ponto de vista racial,
acarretam

efeitos

diferenciados

discriminatrios,

inadmissveis

constitucionalmente.
Nesse sentido, cite-se o autorizado magistrio de Laurence Tribe (American
Constitutional Law, 2 ed., Mineola, New York, Foundation Press, 1988).
Tratando do princpio da igualdade, o renomado professor de Direito
Constitucional de Harvard discorre acerca da inconstitucionalidade de
polticas pblicas que, aparentemente neutras do ponto de vista racial,
acabam por gerar inegveis efeitos concretos discriminatrios. Para tanto,
discute inmeras manifestaes da Suprema Corte dos Estados Unidos
onde o tema foi abordado, especialmente os casos Washington v. Davis
(1976), White v. Regester (1973), Jefferson v. Hackney (1972) e Hunter v.
Underwood (1985), concluindo pela necessidade da atuao judicial
sancionadora das medidas e condutas que perpetuam o racismo e a
segregao racial, mesmo que aparentemente neutras, uma vez que tais
resultados devem ser aferidos tendo em vista a realidade social e cultural
em que essas prticas se inserem e os efeitos que produzem. Mais que
indagar de expressos ou intencionais propsitos raciais, diz Tribe, importa
dar

aplicao

Constituio

diante

de situaes

discriminao racial, constitucionalmente inadmissveis.

intolerveis

de

[8]

Na mesma linha, vale referir o artigo de Barbara Flagg (Era cego, mas
agora enxergo: conscincia da branquidade e o requisito da vontade de
discriminar[9]). Comentando a deciso da Suprema Corte no caso
Washington v. Davis, a autora postula a necessria tomada de conscincia
acerca do ambiente de hegemonia racial branca em que so formuladas as
polticas pblicas. Adverte que do esquecimento ou da negao dessa
realidade que emergem as medidas qualificadas de racialmente neutras,

todavia com impacto discriminatrio. A seu ver, essas medidas derivam de


uma equvoca identificao entre a cosmoviso branca da realidade e a
natureza das coisas; tem-se como natural aquilo que, na verdade,
corresponde concepo racial dominante (branca), que ignora inmeros
aspectos da realidade, mormente aqueles que repercutem de forma
discriminatria face populao negra. Vencer a dominao racial e a
desigualdade, portanto, requer, ao lado da conscincia da negritude, a
conscincia da branquidade, a fim de que a formulao das polticas
pblicas e a avaliao das condutas partam da realidade concreta, onde
est presente a diversidade de raas e vises de mundo. Desse modo, alm
de se evitar tais medidas discriminatrias, criar-se-o condies para um
verdadeiro pluralismo, pois vez, nas condies atuais, em que os
parmetros da branquidade so tidos como naturais, no h espao para o
genuno convvio das raas, afirmao das diferenas e construo da vida
comum.
Por fim, registre-se julgado da Suprema Corte dos Estados Unidos
lavrado aps a publicao da aludida obra de Laurence Tribe, cujo teor se
amolda s consideraes desse autor e refora a linha de raciocnio dessa
sentena. Trata-se do julgamento do caso United States v. Fordice (1992).
Nesse precedente se discutiu se a estrutura universitria estabelecida no
Estado do Mississippi contrariava ou no os direitos civis dos negros, na
medida em que a continuidade do modo de organizao inaugurado
anteriormente condenao judicial da poltica de segregao estudantil
(no caso Brown v. Board of Education, 1954) acabava por dificultar a
igualdade de oportunidades entre negros e brancos no acesso
Universidade. O tribunal, capitaneado pelo Justice White, decidiu que,
apesar de formalmente neutra do ponto de vista racial, nada justificava a
permanncia daquela estrutura seno a continuidade da segregao racial,
tendo em mente as circunstncias do caso concreto, em que, nos seus
efeitos prticos, a organizao universitria conduzia separao de
brancos e negros por distintas universidades.
Delineados os aspectos fticos desse caso concreto e examinados, nessa
ltima parte, sob o enfoque a discriminao indireta, pode-se concluir tais
consideraes

salientando

relao

existente

superao

das

discriminaes indiretas e da chamada promoo da igualdade mediante


aes afirmativas, dentre as quais se destacam as polticas de educao
dos direitos humanos. Apenas refiro a questo, para que o exame do caso
no deixe de contextualizar essa problemtica, cuja meno possibilita
melhor perspectiva na avaliao dos fatores envolvidos nessa demanda.[10]

III. DANO MORAL


Os debates em torno da indenizao do dano moral so antigos.
Discorre Pontes de Miranda:
"Vejamos a jurisprudncia. A corrente patrimonialista dominava os tribunais;
mais do que timidez: resistncia. Por outro lado, quem consegue a
condenao criminal se d por satisfeito; no recorre justia civil. Falta,
em todos os ramos do direito das obrigaes, talvez devido morosidade
de velho aparelho processual, que se retoca, de quando em quando, mas
que se mantm o mesmo nas suas antiqualhas - a educao da luta pela
reparao dos direitos violados, pela cobertura pecuniria do dano.
Quanto aos julgados do Supremo Tribunal Federal, diz-se no acrdo de 21
de maio de 1924, Apel. N. 4.048 (ementa): "A Unio obrigada a indenizar
o dano que, por infrao dos dispositivos regulamentares, causado pela
Estrada de Ferro Central do Brasil. Essa indenizao deve fazer-se de
acordo com os arts. 1537 e seguintes, do Cdigo Civil, excludo o dano
moral, ao qual no se referem ditos artigos (...).
Discordou o Ministro HERMENEGILDO DE BARROS: 'Condenada, pois, a
r,

nos

danos

patrimoniais

que

forem

liquidados

na

execuo,

absolutamente da lei se no afastou a sentena apelada. Entretanto, o


mesmo se no poder dizer quanto ao haver recusado indenizar os danos
morais.' (...) e concluiu: '... embora o dano moral seja um sentimento de
pesar ntimo da pessoa ofendida, para o qual se no encontra estimao
perfeitamente adequada, no isso razo para que se lhe recuse em
absoluto uma compensao qualquer. Essa ser estabelecida, como e
quando possvel, por meio de uma soma, que no importando uma exata
reparao do dano, todavia representar a nica salvao cabvel nos
limites das foras humanas. (...)' (Tratado de Direito Privado, Parte Especial,
Tomo 53, Editora Revista dos Tribunais, pgs 227-229) (grifei).
A matria teve seu deslinde definitivo com o advento da Constituio
Federal de 1988, que assegurou indenizao por dano moral, sendo
pacfica, alm disso, a cumulao de indenizao por dano material oriunda
do mesmo fato (Smula 37 do STJ).
Sobrevindo, em razo de ato ilcito, - disse o Ministro Barros Monteiro, ao
relatar o RESP n 8.768 (DJU 06.04.1992) - perturbao nas relaes
psquicas, na tranqilidade, nos entendimentos e nos afetos de uma
pessoa, configura-se o dano moral, passvel de indenizao.
O dano moral no se avalia mediante clculo matemtico-econmico das
repercusses patrimoniais negativas da violao, porque tal clculo j seria

a busca exatamente do minus ou do detrimento patrimonial, ainda que por


aproximativa estimao. E tudo isso j est previsto na esfera obrigacional
da indenizao por dano propriamente dito, material.
Nesse sentido, pronuncia-se a jurisprudncia:
O dano simplesmente moral, sem repercusso no patrimnio no h como
ser provado. Ele existe to-somente pela ofensa, e dela presumido, sendo
o bastante para justificar a indenizao (RT 681/163).
Trata-se, ento, de uma estimao prudencial, que no dispensa
sensibilidade para as coisas da dor e da alegria, para os estados da alma
humana, e que deve ser feita pelo Juiz, intil sempre por em ao a
calculadora do economista ou de tcnico em contas (RT 650/66).
No caso discutido, como demonstram os fatos relatados e como considerei
na fundamentao, o autor foi submetido a tratamento inadequado,
especialmente grave e constrangedor, vinculado sua condio racial.
Efetivamente, por todos os elementos presentes, conclui-se que todo o
transtorno verificado (deixar o cliente esperando por longo perodo sem
qualquer explicao, provocar a atuao do sistema de segurana privado
para aferir a idoneidade da cdula de identidade, chamar a Polcia Militar
para abordar no saguo da Agncia o cliente) deixa patente o dano moral
sofrido pelo demandante.
Foi situao gerada, no mnimo, por condutas inadequadas pelos
funcionrios da CEF. De fato, como justificar que uma funcionria
experiente, qualificada por diversos cursos, acostumada ao grande fluxo de
pblico, fosse buscar em trabalhadores de segurana privada "parecer"
sobre a identificao do cliente? (conforme depoimento de Maria Paulina
Lampert, gerente do setor de caixas - fl. 48-9). Como justificar, alm disso, a
ausncia de informaes de qualquer ordem ao cliente sobre o que
acontecia? Como justificar, nesse contexto, que o cliente seja publicamente
abordado por policiais militares, que prontamente constataram a adequada
e suficiente identificao do cliente?
Esses dados, por si s, seriam mais que suficientes para o deferimento da
pretenso de indenizao por dano moral. Mas o caso revela maior
gravidade.
Tamanha gravidade advm da motivao racista presente j demonstrada
ao longo dessa fundamentao. Por todos os motivos e consideraes ali
desenvolvidas, sem dvida, merece o autor indenizao.

De fato, a discriminao por motivo racial ofende o indivduo diretamente em


sua dignidade humana, na medida em que atinge um trao constituinte da
identidade da pessoa prejudicada.
O tratamento inadmissvel a que foi submetido o autor ofendeu-lhe
dignidade pessoal de forma gravssima, na medida em que, pela cor de sua
pele, associou um esteretipo irracional, preconceituoso, de conotao
negativa e, inclusive, criminal (o que fica evidente face convocao da
Brigada Militar).
Os gravames foram ainda alm dessa sria ofensa individual. Efetivamente,
o autor foi exposto publicamente ao constrangimento e ao vexame de, sem
qualquer indicao ou informao, ver-se abordado no saguo da agncia
mais movimentada do Estado do Rio Grande do Sul por dois policiais
militares, sendo revistado e sendo-lhe exigidos esclarecimentos e
identificao.
Surpreendentemente e contra todas as evidncias, a contestao sustentou
que no h responsabilidade de indenizar pois inexistiria comprovao do
dano, que haveria apenas um dano hipottico, carente de demonstrao.
Ora, da mera narrao dos fatos deflui a demonstrao cabal dos reveses
experimentados pelo autor, aptos exausto para desencadear em
qualquer ser humano evidente e srio sofrimento psquico suporte ftico
necessrio para a qualificao do dano moral.
Alm de tudo isso, no se deve esquecer a natureza de empresa pblica do
banco demandado, cujas diretrizes e prticas internas devem observar ao
mximo possvel as disposio do Plano Nacional de Direitos Humanos. Eis
mais um fator importante para a fixao do montante indenizatrio, dada a
funo pedaggica desse tipo de sano.
Indubitavelmente demonstrada a ocorrncia do dano moral, passo sua
fixao.
Imbudo desse norte a alcanar, e ciente das dificuldades que se encontram
no trajeto tortuoso que avaliar o dano moral, deve-se buscar atingir um
quantum que, concomitantemente, no seja to pequeno que se torne
inexpressivo e nem to grande que se torne fonte de enriquecimento. E a
tcnica para tal reparao a ser adotada aquela do quantum fixo,
consoante assente na doutrina (Yussef Sahid Cahali, apud Barbosa
Moreira, Direito Aplicado, Forense, Rio de Janeiro, 1987, p. 276).
Diante do quadro ftico delineado nos autos, tenho que o arbitramento do
dano moral deve corresponder a um montante que no signifique um
enriquecimento sem causa ao demandante, o que ocasionaria uma afronta

aos direitos de quem deve suportar o pagamento da indenizao, nem um


insignificante numerrio, que no denotaria a razo da reparao a ttulo de
dano moral.
Passo, pois, a arbitr-lo, considerando as peculiaridades do caso e os
precedentes jurisprudenciais j firmados.
Buscando um parmetro, relevante considerar as seguintes condenaes
por dano moral, impostas pelo Poder Judicirio do Estado do Rio Grande do
Sul: 90 salrios-mnimos, devidos a pessoa jurdica (acusada de mentirosa
em matria veiculada na imprensa: Proc. N 595051301); 100 salriosmnimos, oriundos do sofrimento gerado por erro em cirurgia plstica (Proc.
N 595068842); 150 salrios-mnimos, devidos a me pela morte de filho,
vigilante em servio (Proc. N 194221081); 150 salrios-mnimos, devidos a
me por morte de filho, em servio pblico (Proc. N 594102444); 450
salrios-mnimos, devidos a cliente cadastrado por agente financeiro como
inadimplente; 900 salrios-mnimos, devidos famlia pela morte do pai em
transporte rodovirio (Proc. N 195103460).
Em caso com alguma similitude cuja gravidade todavia no incluiu a
serssima discriminao racial o Superior Tribunal de Justia arbitrou a
indenizao em 400 salrios mnimos. Tratava-se dano moral decorrente de
ofensas sofridas em espao pblico de centro comercial, por pai de famlia,
perpetradas pela segurana privada do empreendimento comercial (RESP
n 215.607-RJ, DJU 13.09.1999, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira).
Nesse esforo objetivante da aplicao do dano moral, merecem elenco os
critrios ponderados pelo Desembargador Srgio Gischkow Pereira ao
relatar a Apelao Cvel n 593133689: a) a reparao do dano moral tem
natureza tambm punitiva, aflitiva para o ofensor, com o que tem a
importante funo, entre outros efeitos, de evitar que se repitam situaes
semelhantes, de vexames e humilhaes aos clientes dos estabelecimentos
comerciais; b) deve ser levada em conta a condio econmico-financeira
do ofensor, sob pena de no haver nenhum grau punitivo ou aflitivo; c)
influem o grau de culpa do ofensor, as circunstncias do fato e a eventual
culpa concorrente do ofendido; d) ponderada a posio familiar, cultural,
social e econmico-financeira da vtima, e) preciso levar em conta a
gravidade e a repercusso da ofensa.
Postos esses elementos, tenho que a indenizao decorrente do dano
moral, no caso concreto, deve ser fixada em 450 salrios mnimos
(quatrocentos e cinqenta salrios mnimos). Saliento que no incide aqui a
vedao de veiculao do devido em salrios-mnimos, na linha do que j
decidiu o Supremo Tribunal Federal diante de regras desse jaez: em se

tratando de arbitramento de indenizaes decorrentes de ato ilcito, legtima


a fixao: RTJ 80/279, 08/1070, 90/329, 105/691, 105/1128, 110/342,
121/263 (na mesma direo, decidiu o Superior Tribunal de Justia, ao
examinar o Recurso Especial 19.402-0).
Assim fazendo, procuro adotar parmetro que, considerando a construo
pretoriana na matria, resulte em montante significativo (mas no
exorbitante: veja-se, por exemplo, que reparando dano moral sofrido pela
violao da privacidade, o TJRJ entendeu razovel o montante de 1.500
salrios mnimos - AC 3.059/91, RDA 185/197), atendendo, principalmente,
s circunstncias do caso concreto.
A meu juzo, esse o montante adequado, tendo em vista os parmetros
jurisprudenciais e as circunstncias do caso concreto, tendo em mente,
principalmente: (1) a discriminao racial; (2) a exposio pblica do autor a
esteretipos racistas; (3) o impacto da discriminao na esfera subjetiva do
autor, ofendido que foi um dos traos constituintes de sua identidade e
cultura; (4) a omisso do banco na observncia dos princpios do Plano
Nacional de Direitos Humanos; (5) o papel social e institucional que a Caixa
Econmica Federal deve cumprir; (6) a necessidade de que situaes como
essa no mais se repitam; (7) a repercusso social desse tipo de ofensa e
(8) as condies pessoais do autor, cuja posio fragilizada na escala social
demanda maior proteo por parte dos Poderes e rgos estatais.
Ante o exposto, julgo procedente a presente ao ordinria, para o fim
de condenar a instituio financeira demandada ao pagamento ao
autor de indenizao por dano moral, arbitrada em 450 (quatrocentos e
cinqenta salrios mnimos), acrescidos de juros moratrios, de 6% ao
ano (Cdigo Civil, artigo 1.062), desde 05 de setembro de 1997 (Smula
54 do Superior Tribunal de Justia - data do evento danoso).
Condeno a r ao pagamento das despesas processuais e de honorrios
advocatcios, fixados em dez por cento sobre o valor da condenao
(Cdigo de Processo Civil, artigo 20, 3).
Oficie-se ao Ministrio Pblico Federal, dando cincia da presente sentena,
para as providncias cabveis, tanto quanto a eventual ao penal por falso
testemunho, como com relao omisso administrativa na implementao
e execuo das diretrizes do Plano Nacional de Direitos Humanos.
Porto Alegre, 03 de novembro de 1999.
ROGER RAUPP RIOS
Juiz Federal da 10 Vara/RS

[1]

Reproduzo, a ttulo de exemplo, excerto da obra de Monteiro Lobato, tambm colacionado

por Skidmore, cujos termos fornecem uma dimenso dessas idias: 'Num desfile, tarde...
perspassam todas as desgenerescncias, todas as formas e m-formas humanas - todas
menos a normal... Como consertar essa gente? Que problemas terrveis o pobre negro da
frica nos criou aqui, na sua inconsciente vingana! Talvez a salvao venha de So Paulo e
outras zonas que intensamente se injetam de sangue branco europeu. Os americanos
salvaram-se da mestiagem com a barreira do preconceito racial. Temos tambm aqui essa
barreira, mas s em certas classes e certas zonas." (Monteiro Lobato, A Barca de Gleyre, So
Paulo, 1944 - apud Skidmore, Preto no Branco, RJ, Paz e Terra, 1976)
[2]

Interpretao da Realidade Brasileira, 2 ed., RJ, Jos Olympio Editora, 1973.

[3]

Essa enumerao exemplificativa de textos jurdicos onde se incrusta o racismo no significa

esquecer a existncia da legislao instituidora de direitos e tendente a abolir a discriminao


(como pode ser observado no livro Direitos Civis e Relaes Raciais no Brasil, de Jorge da
Silva, 1 ed., Rio de Janeiro, Luam, 1994). Todavia, a presente exposio, nesse momento,
busca demonstrar a persistncia da mentalidade racista, diante do senso comum que tenta
neg-la. Da porque deixo de explicitar e apenas refiro essa espcie de legislao.
[4]

Mrio Maestri, em seu artigo O Negro e o Imaginrio tnico Gacho (Diversidade tnica e

Identidade Gacha, Santa Cruz do Sul, Editora da UNISC, 1994), discorre sobre o fenmeno
do 'branqueamento' da viso tnica predominante no povo gacho com relao sua prpria
identidade.
[5]

Nessa sentena no se far distino terica entre discriminao tnica, racial ou por motivo

de cor. Utilizo-me da expresso "discriminao racial" para referir-me a postura que sustenta
superioridade de uns em relao a outros, com base em aspectos tnicos, culturais e fsicos,
aspectos interligados e presentes nos fatos donde se originou o pedido formulado; alm disso,
valho-me dessa expresso tendo em vista sua adoo pelo ordenamento jurdico para designar
realidades discriminatrias como as desse caso concreto. Para uma distino terica e
conceitual, veja-se, por exemplo, Zil Bernd, Racismo e Anti-racismo, So Paulo, Ed. Moderna,
1994 (especialmente o primeiro captulo).
[6]

Conforme Geoff Gilbert, The protection of minorities under the European Convention on

Human Rights in Discrimination Law: Concepts, Limitations and Justifications, org. Janet Dine e
Bob Watt, London, Longman, 1996.
[7]

Evelyn Ellis, Gender Discrimination Law int the European Community, in Discrimination Law:

Concepts, Limitations and Justifications, org. Janet Dine e Bob Watt, London, Longman, 1996.
[8]

Sobre essa questo, veja-se, especialmente, o pargrafo 16-20: The problem of

discriminatory purpose: when reservations about remedies masquerade as questions about the
existence of constitutional violations, p. 1502-1514.
[9]

Em traduo livre do artigo Was blind, but now I see: white race consciousness and the

requirement of discriminatory intent, in Leslie Bender e Daan Braveman, Power, Privilege and
Law a civil rights reader, St. Paul, West Publishing Co., 1995, p. 196-203.
[10]

Sobre o tema, cito, dentre outros estudos, o estudo de Ronald Dworkin (Affirming Affirmative

Action), publicado em duas partes em The New York Review (dias 22 de outubro e 05 de
novembro de 1998), cujo teor discute as principais controvrsias e conceitos relativos ao tema,
alis, expressamente previsto na execuo do Programa Nacional de Direitos Humanos.

CASO 6: COCA-COLA273
Coca-Cola condenada por discriminao racial
Por Espao vital 05/11/2003 s 20:04
A Refrigerantes Minas Gerais Ltda fabricante da linha Coca-Cola em Minas
Gerais, foi condenada por discriminao racial com o funcionrio que foi
demitido sem justa causa. O superior hierrquico referia-se ao exfuncionrio de forma negativa.

A EMPRESA REFRIGERANTES MINAS


GERAIS LTDA. FABRICANTE DA LINHA
COCA-COLA EM MINAS GERAIS, FOI
CONDENADA A REPARAR COM 100 VEZES
O VALOR DE SEU LTIMO SALRIO, O
VENDEDOR CRISTOVO MARQUES
MOURA JUNIOR. ELE FOI DEMITIDO SEM
JUSTA CAUSA EM 3 DE FEVEREIRO DESTE
ANO. NOS DIAS SEGUINTES, O EXSUPERIOR HIERRQUICO REFERIU-SE
PEJORATIVAMENTE AO EMPREGADO.
A SENTENA DO JUIZ EDUARDO
AURLIO FERRI, DA VARA DO TRABALHO
DO MUNICPIO DE BOM DESPACHO (MG),
QUE CONSIDEROU A PERTINNCIA DA
PROVA ORAL COLHIDA. VRIOS
EMPREGADOS DA REFRIGERANTES
MINAS GERAIS LTDA. ESCUTARAM O
273

http://www.midiaindependente.org/pt/blue/2003/11/267343.shtml 14/03/2006

SUPERIOR DO EMPREGADO, DIRIGIR-SE A


COLEGAS AFIRMANDO QUE "O
RECLAMANTE FOI DISPENSADO PORQUE
ERA UM MOLAMBO, UM PRETO
VAGABUNDO, UMA LARANJA PODRE".
OUTRA TESTEMUNHA ESCUTOU, DO
MESMO SUPERIOR, A AFIRMATIVA
"MANDEI AQUELE CRIOULO SAFADO
EMBORA".
Com os prstimos dos advogados Kleverson Mesquita Mello e Patricia
Cristina Hamdan Gontijo, o vendedor ingressou na Justia laboral, pedindo
uma reparao pelo dano moral, argumentando "ter sofrido discriminao
por ser negro". Na contestao, a empresa sustentou a incompetncia da
Justia do Trabalho e negou os fatos.
Afirmou ainda que o supervisor de quem teriam, supostamente, partido as
ofensas "no tem poderes para admitir ou demitir empregados".
As preliminares foram afastadas pela sentena que imps "ao causador do
prejuzo moral, a noo do arrependimento, com finalidade pedaggica".
A reparao foi fixada, em princpio, em R$ 160.330,00 que o valor da
multiplicao por 100 do ltimo salrio do empregado. Se a sentena for
confirmada pelo TRT-MG, na fase de liquidao a Coca-Cola mineira dever
comprovar, eventualmente, que o salrio teria sido menor. Para o juiz "o valor
fixado compatvel com o grau da ofensa e a capacidade econmica da reclamada".
(Proc. n 779-2003-050-03-00-4).

CASO 7: MCDONALDS4

Ttulo: Mc Donald's condenado a pagar R$ 12 mil por preconceito racial Deciso da Juza do Trabalho Mylene Pereira 31 Vara do Trabalho de So
Paulo. Juza Mylene Pereira Ramos
Tatiana Moreira Diniz ajuizou a presente Reclamao Trabalhista em face
de MC DONALD'S COMRCIO LTDA, mediante as alegaes e pedidos
contidos na inicial. Deu causa o valor de R$ 12.000,00. Proposta inicial de

conciliao rejeitada. Foram ouvidos depoimentos. Encerrada a instruo


processual. o relatrio.
Fundamentao
1. Preliminar
Da incompetncia da Justia do Trabalho.Rejeita-se a teor do disposto no art. 114 da
Carta Magna eis que se trata de litgio entre empregado e empregador decorrente do
contrato de trabalho.

2. Mrito
Pleiteia a reclamante, de raa afro-brasileira, indenizao por dano moral
face constrangimento sofrido no curso do contrato de trabalho. Alega que
sua superiora hierrquica, Denise Brunetti, por diversas vezes fez
referncias ofensivas raa negra, dirigindo as ofensas especificamente
reclamante.
Pois bem, a prova oral produzida em audincia demonstrou que de fato a
superiora hierrquica da autora, Deise Brunetti, por diversas vezes ofendeu
a reclamante, praticando contra ela atos de racismo.
Dentre outras atitudes racistas, a autora elencou que em uma oportunidade
Denise alardeou para todos os funcionrios que no gostava de "pretos" e
de "pobres"; que noutra oportunidade, Denise aproximou-se da autora
quando esta estava no balco da r, para cheira-la, e que inquirida se havia
algum problema, Denise apontou para a cor do brao, numa referncia a cor
da pele da reclamante como sendo o "problema". Por fim, chamou a
reclamante de "preta fedida" (fls.95).
Inicialmente, cumpre ressaltar que a reclamada no logrou demonstrar a
veracidade de suas alegaes. Sua primeira testemunha, Denise, a suposta
ofensora, negou os fatos. No entanto, admitiu ter participado de uma
conversa com seu superior hierrquico a respeito de queixas que a
reclamante teria feito contra ela.
J a segunda testemunha da reclamada foi considerada suspeita por haver
concebido juzo de valor sobre os fatos anteriormente audincia, tendo
declarado que a reclamante no estava certa (fls. 97).
Com relao terceira testemunha, declarou que no tinha conhecimento
de quaisquer dos fatos invocados pela r (fls. 97).
J a quarta testemunha, Arlindo, confirmou que presenciou Denise
chamando a reclamante de "preta fedida" bem como falando a todos os

funcionrios que no gostava de "pretos". Disse ainda que "... Denise fazia
insinuaes ofensivas e mostrava para sua pele" e que 'acredita que a
reclamante ficava mais ofendida por dentro'. Declarou ainda que "as
insinuaes feitas por Denise tinham a ver com a raa da reclamante,
inclusive demonstrando que no gostava do cheiro da reclamante".
Por seu turno, a testemunha Silmara, tambm afro-descendente, declarou
que soube por outros funcionrios que "a reclamante havia sido chamada
de "preta fedida" por Denise, e que indiretamente Denise havia feito
comentrios negativos a seu prprio respeito.
O dano moral sofrido pela reclamante foi cabalmente demonstrado, Por
outro lado, a recamada tolerou o assdio moral exercido por Denise contra a
reclamante e a disseminao do racismo no ambiente de trabalho.
Note-se que o preposto declarou em audincia (fls. 96) que a poltica da
reclamada contra o racismo, e que funcionrios que engajem nesta prtica
so demitidos. Estranhamente, Denise continuou a trabalhar exercendo o
cargo de gerente, o que demonstra o descaso da reclamada para com a
questo da descriminao racial em suas dependncias.
Neste particular, ficou mostrado pelo depoimento da testemunha Arlindo que
Denise no foi demitida porque alguns de seus familiares exercem cargos
altos na empresa McDonald's.
O preconceito racial, uma das maiores chagas da humanidade, no pode
ser tolerado. Com efeito, a Constituio Federal elenca o combate ao
racismo em dois de seus males importantes dispositivos. Primeiro, como um
dos objetivos fundamentais da Repblica (artigo trs (l., inciso IV). Segundo
como um dos princpios basilares da Repblica (4., inciso VIII), J em seu
artigo 5., XLII estabelece que a prtica do racismo crime inafianvel e
imprescritvel

sujeito

pena

de

recluso.

Segundo

os

mesmos

fundamentos, na legislao penal ptria o racismo foi classificado como


crime hediondo.
Mesmo na legislao americana, pas de onde originalmente proveio a
reclamada, a prtica do racismo no tolerada. O Titulo VII do Ato dos
Direitos Civis de 1964 cobe a descriminao racial, sujeitando os ofensores
ao pagamento de vultuosas indenizaes pelos danos causados.
Paul Brest no seu artigo "In Defense of the Antidiscrination Principe"
acertadamente assevera que "the antidiscrination principie is designed to
prevent both irrational and unfair infliction of injury" in Foundations of
Employment Discrimination Law de John J. Donohue IIII, editora Oxford
University Press, 1997.

Assevere-se que a globalizao no dispensa a igualdade de prticas


empresariais nos diversos pases em que a empresa mantm negcios. Os
altos padres estabelecidos para os empregados da reclamada em seu pas
de origem devem tambm ser aplicados aos demais empregados no mundo,
sob pena de praticar, tambm a reclamada, discriminao entre seus
trabalhadores.
O perigo do "social dumping" condio em que multinacionais exploram a
mo-de-obra de pases em desenvolvimento garantindo maiores lucros com
o barateamento do trabalhador de todo inaceitvel.
Neste particular o North American Agreement o Labor Cooperation
(NAALC), regulamentao laboral adotada pelos pases integrantes do
chamado NAFTA, rea de livre comrcio estabelecida entre Estados
Unidos, Mxico e Canad, tambm estabelece em sua declarao de
princpios a proibio de discriminao racial no emprego.
A Organizao Internacional do Direito do Trabalho, organismo responsvel
pela normatizao do Direito do Trabalho no mbito internacional, tambm
elegeu a proibio de discriminao no emprego como um dos princpios
basilares da relao de trabalho (Convenes 110 e 111).
Assim, condeno a reclamada a pagar reclamante indenizao por dano
moral no importe de R$ 12.000,00 (doze mil reais), fixados como
modestamente pleiteado na inicial. A condenao lastreia-se no artigo 5,
incisos V e X da Carta Magna, bem como no artigo 1521, III do Cdigo Civil.
Face gravidade dos fatos que ensejaram a presente condenao e a
inrcia da reclamada em coibi-los, oficie-se ao Ministrio Pblico do
Trabalho, ao Ministrio da Justia, Delegacia Regional do Trabalho no
Brasil, Ordem dos Advogados do Brasil - Comisso do Negro e de
Assuntos Antidiscriminatrios e Organizao Internacional do Trabalho Escritrio em Braslia e s diversas centrais sindicais de trabalhadores, e
nos Estados Unidos da Amrica a Equal Employment and Opportunity
Commission (EEOC), U.S. Departament of Labor, U.S. Commission on Civil
Rights, U.S. Departament of Justice, e central sindical dos trabalhadores
norte-americanos.
Os ltimos ofcios justificam-se pois como j mencionado, a r empresa de
origem norte-americana. Atuando globalmente, impe-se que se de cincia
s autoridades e organizaes norte-americanas sobre as suas prticas nos
pases em que mantm unidades.
HONORRIOS ADVOCATCIOS - Indevidos honorrios advocatcios, pois
ausentes os requisitos da Lei 5584/70.

ATUALIZAO MONETRIA / JUROS - O direito ser atualizado com a


aplicao do ndice do ms de novembro de 2002. A correo monetria
deve ser apurada da forma prevista no Decreto Lei 2.322/87, cominado com
a Lei 8.177/91.
DECISO - Por tais fundamentos, a 31 Vara do Trabalho de So Paulo
julga procedente o pedido para condenar a reclamada a pagar reclamante
indenizao por dano moral no importe de R$ 12.000,00 (doze mil reais),
nos termos de fundamentao que faz parte integrante do presente
dispositivo, com juros e correo monetria na forma da lei. Liquidem-se por
clculos. Expeam-se os ofcios.
Custas para reclamada de R$ 240,00, calculadas sobre o valor arbitrado a
condenao de R$ 12.000,00.
Intimem-se as partes." 274

CASO 8: PETROBRS

Petrobrs cenrio de discriminao funcionria negra


O MPT no Rio de Janeiro instaurou Procedimento Preparatrio de Inqurito
Civil Pblico em face da empresa Petrobrs, por discriminao racial
funcionria Daniela Caetano Bruno. A denncia relatada por sua me, Ivone
Ferreira Caetano, noticia que Daniela sofreu discriminao do gerente
Ronaldo

Maia

Botelho

que,

durante

encontro

de

Gerncia

Desenvolvimento e Imagem de Postos, relatou uma piada perante todo o


auditrio, equiparando negro a fezes.
Em audincia realizada com a Procuradora Valesca de Morais do Monte, dia
26 de novembro de 2002, o Sr. Ronaldo Maia esclareceu que a
"brincadeira" realmente aconteceu, mas sem a inteno de discriminar. O
gerente mostrou-se arrependido e afirmou que no prtica da Petrobrs a
discriminao a empregados, inclusive porque existem muitos trabalhadores
negros em suas dependncias. Ele sofreu punio disciplinar pela atitude e
se comprometeu a no mais adot-la.
Por causa do fato, a Petrobrs promoveu, em dezembro, um ciclo de
debates de cidadania com o tema "O negro na empresa brasileira", para
conscientizao dos funcionrios. Uma das palestrantes era a prpria me
da vtima de discriminao, que, como Juza, pde relatar sua experincia
com a questo. Com isso, dois dos objetivos da ao do MPT foram

satisfeitos: o compromisso do gerente de no discriminar e a realizao de


eventos de conscientizao.
Termo de Compromisso de Ajustamento de Conduta deve ser firmado com
a Petrobrs apenas para finalizar o procedimento no mbito do MPT e evitar
problemas futuros dentro da empresa.

12.3.2. Pea processual

AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS DECORRENTES DE


PRTICA DE RACISMO275
Enviado por: Etevaldo Mendes do Nascimento
Bacharel em Direito e ps-graduado em Direito Civil e Docncia do Ensino
Superior
Ao de indenizao em que a autora pretende ser indenizada em virtude
de

ter

sofrido

ofensas

preconceituosas

relativas

sua

raa.

Exm. Sr. Juiz de Direito da ____ Vara Cvel da Comarca da Capital do


Estado do Rio de Janeiro A verdade para um homem o que faz dele um
homem.
(SAINT-EXUPRY)
XXXXXXXXXXXXXXXXXXX, brasileira, casada, comerciante, portadora da
cdula de identidade n. XXXXXXXXXXX, inscrita no CPF/MF sob o n.
XXXXXXXXXXXXXXX, residente e domiciliada nesta cidade, na Av.
XXXXXXXXXXXXXXXXX,

por

seu

advogado

que

esta

subscreve,

regularmente constitudo, conforme instrumento de mandato em anexo, com


escritrio nesta cidade, na Rua XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, local
onde receber intimao, vem respeitosamente perante V. Ex., propor a
presente

AO DE INDENIZAO
POR DANO MORAL

Em face de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, canadense, comerciante,


portador da cdula de identidade de estrangeiro n. XXXXXXXXXXXXXX,
residente nesta cidade, na Rua XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX
274

http://www.pt.org.br/assessor/DecisaoMCdonald.htm em 14/03/2006
http://www.uj.com.br/publicacoes/pecas/default.asp?action=peca&idpeca=1313
14/03/2006.
275

acesso

em

XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, e estabelecido comercialmente nesta


cidade, na Rua XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, pelos
fundamentos de fato e direito expostos a seguir.
Precata-te para que jamais percas a confiana no Ser Humano,
o maior investimento da Vida ... No permitas que a infmia de alguns te
leve a menosprezar o valor da confiana que os Homens se devem
mutuamente.
(MARIA HELENA CISNE)
DOS FATOS

1 No dia 26 de agosto de 1999, por volta das 18:50 horas, quando se


encontrava em sua loja, situada na Rua XXXXXXXXXX, Copacabana, nesta
cidade, a requerente foi ofendida violentamente em sua honra subjetiva,
pelo requerido, que na presena de testemunhas passou a dirigir-lhe, em
altos brados, as palavras abaixo transcritas, com a inteno malvola de
produzir INJRIA:
- CRIOULO NO PODE TER NADA
- NGA SAFADA;
- PRETO, NO BRASIL, NO PODE SER NADA;
- FILHA DA P. . .;
SAI PR L, SUA NGA;
2 O ilcito ocorreu em funo da indisfarvel e brutal irritao do requerido,
quando este observou que sua motocicleta havia sido retirada da frente da
loja da requerente, por solicitao do motorista desta, a fim de que pudesse
estacionar naquele local.
3 Pela sua gravidade, o fato foi levado ao conhecimento da autoridade
policial, registrada a ocorrncia sob o n. XXXXXXXXXXX, e aditada sob o
n. XXXXXXXXXXXXX, na XX Delegacia Policial, bem como, oferecida
queixa-crime perante a XXX Vara Criminal desta Comarca, a fim de ser
apurada a responsabilidade penal, conforme fazem prova as cpias
reprogrficas em anexo.
4 Justifica-se o direito indenizao por dano moral, tendo em vista que o
requerido transformou sua irritao em desrespeito e desprezo pela
requerente, manifestando um juzo de valor depreciativo com relao sua
etnia, alm de insult-la com expresses de baixo calo, ofendendo, assim,
a honra subjetiva e a reputao da requerente.

5 O abalo moral que o requerido causou requerente, afetando o seu bemestar ntimo e os seus sentimentos, seja pelas manifestaes de
preconceito de cor ou pelo emprego de expresses chulas, configura o ilcito
como fato gerador de responsabilidade civil, a fim de minimizar o sabor
amargo da humilhao sofrida pela requerente.
6 Ao utilizar as expresses transcritas no item 1 retro, o requerido
demonstrou nutrir um profundo sentimento de hostilidade em relao
requerente, fruto da idia preconcebida de que por pertencer esta a uma
etnia da raa humana diferente da sua, no poderia ser casada com um juiz
e ter estabelecimento comercial. No conceito depreciativo do requerido,
portanto, tais posies no poderiam ser ocupadas pela requerente, como
se fosse possvel imaginar que as diferenas tnicas das pessoas possam
afetar sua inteligncia e aptides em geral, erigindo-se em obstculo
igualdade social.

ALGUMAS
CONSIDERAES

7 A requerente, hoje estabelecida no comrcio no bairro de Copacabana,


nesta cidade, ex-modelo conhecida internacionalmente como XXXXXX,
tendo sido a precursora das top models brasileiras que, com muito sucesso,
desfilou nas passarelas mais importantes do mundo, apresentando colees
das mais famosas griffes, conforme se v da reportagem em anexo.
8 Sabe-se que a evoluo dos direitos humanos relativos raa (rectius:
etnia, cf. item 16, infra), tem merecido a especial ateno do povo brasileiro,
de tal maneira que a Constituio Federal, no seu art. 5., inciso XLII, assim
dispe, in verbis:
Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
prosperidade, nos termos seguintes:
XLII - A prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel,
sujeito pena de recluso, nos termos da lei. (g.n.).
9 No plano jurdico, vrias leis seguiram-se, aps a Lei urea, que em 13 de
maio de 1888 aboliu a escravatura, v.g.: Lei n. 1.390, de 3 de julho de
1951, que inclui entre as contravenes penais a prtica de atos resultantes
de preconceitos de raa e cor; a Lei n 7.716, de 5 de janeiro de 1989,
alterada pela Lei n 9.459, de 13.05.97, que define os crimes resultantes de

preconceito de raa ou de cor;

merecendo destaque,

no plano

constitucional, a Constituio do Estado da Bahia, que no Captulo XV, da


Cultura, no seu art. 275 e incisos, atesta ser dever do Estado preservar e
garantir a integridade, a respeitabilidade e a permanncia dos valores da
religio afro-brasileira.
10 No entanto, decorrido mais de um sculo da abolio da escravatura,
ainda se verifica um rano de discriminao racial na sociedade, chaga
infelizmente ainda aberta entre ns, apesar de tantas lutas e percalos
vencidos, em busca de uma vida mais justa para os negros. comum vlos, ainda hoje, subliminarmente, continuarem a sofrer preconceito, muitas
vezes aceitando passivamente essa situao, temendo maiores desgastes,
tais como perdas pessoais e profissionais, o que no se harmoniza sequer
com a idia da igualdade do homem diante de Deus.
11 A questo complexa, e por certo o simples tratamento normativo no
ser suficiente para resolver o problema, haja vista que a lei jamais
constituir uma ordem social igualitria em todos os seus aspectos, sendo
bvio o reconhecimento das diferenas, as quais, no entanto, no esto a
servio de propostas discriminatrias, carecendo, pois, de uma providncia
no apenas daqueles que so responsveis pelo destino da nao, mas
tambm por parte dos que pretendem estudar a complexidade das
estruturas sociais, visando a apresentao de novas propostas compatveis
com uma postura tica que possibilite a to almejada igualdade de direitos
entre as pessoas, por si, desiguais.
12 A falsa idia da posio inferior dos negros tem sido cultivada pela
estrutura educacional implantada no pas, por isso deve ser afastado o
nefasto vu da ignorncia que leva as pessoas a explorar as circunstncias
naturais e sociais que dificultam a sua ascenso na sociedade brasileira,
inclusive porque mesmo entre eles so poucos os que conhecem a origem
de sua civilizao e cultura, face carncia de informao no modelo da
escola tradicional burguesa.
13 mngua de uma postura dos dirigentes do pas para solucionar
concretamente essa problemtica, setores da sociedade civil tm se
organizado para desenvolver to importante misso, sendo fruns de
debate da mais alta relevncia, porquanto sensveis aos problemas desse
significativo contingente da populao, servindo, destarte, como verdadeiras
caixas

de

ressonncia

que

podem

desencadear

no

apenas

encaminhamento de seus reclamos aos rgos pblicos competentes, mas


tambm como movimentos populares de reivindicao.

14 Como exemplo dessas entidades civis, merece destaque o trabalho


desenvolvido pela Sociedade Cruz Santa do Ax de Op Afonj,
mantenedora

do

projeto

Mobilizao

Cultural

Criana

em

Risco

Comunidade Afonj, em Salvador - BA, que visa exercitar a participao


civil do Op Afonj junto comunidade, contribuindo na formao da
conscincia cidad das crianas e adolescentes atravs de oficinas
educativas. Por oportuno, traz-se colao excerto de texto copiado da
pgina oficial da referida entidade na internet:
... O negro foi arrancado de sua terra e vendido como uma mercadoria,
escravizado. Aqui ele chegou escravo, objeto; de sua terra ele partiu livre,
homem.

Na

viagem,

no

trfico,

ele

perdeu

personalidade,

representatividade, mas sua cultura, sua histria, suas paisagens, suas


vivncias

vieram

com

ele.

Estas

sementes,

estes

conhecimentos

encontraram um solo, uma terra parecida com a frica, embora


estranhamente povoada. O medo se impunha, mas a f, a crena - o que se
sabia - exigia ser expresso. Surgiram os cultos (onil - confundidos mais
tarde com o culto do Caboclo, uma das primeiras verses do sincretismo),
surgiu a raiva e a necessidade de ser livre. Apareceram os feitios (ebs),
os quilombos.
Os trezentos anos da histria da escravido do negro no Brasil, atestam
acima de tudo, a resistncia, a organizao dos negros. A cultura africana
sobreviveu para o negro atravs de sua crena, de sua religio. O que se
acredita, se deseja, mais forte do que o que se vive, sempre que h uma
situao limite. A religio, sua organizao em terreiros (roas), foi como
muito j se escreveu, a resistncia negra. Resistiu-se por haver
organizao. A organizao consigo mesmo. Cada negro tinha, ou sabia
que seu av teve, um farol, um guia, um orix protetor.
No meio dos objetos traficados (os escravos) haviam jias raras:
Babalorixs e Iyalorixs. Estes sacerdotes, inteiros nas suas crenas,
criaram a frica no Brasil. Esta mgica, esta organizao reestruturante s
possvel de ser entendida se pensarmos no que a iniciao, todo
processo que implica e estabelece. A cana de acar do Senhor de
Engenho era plantada por Ias recm sados das camarinhas, dos roncs.
A fora se espalhou, o ax cresceu e apareceu na sociedade sob a forma
dos terreiros de candombl (religio de negros yorub como definido no
Dicionrio de Aurlio Buarque). Era coisa de negros, portanto escusa,
ignorante, desprezvel e rapidamente traduzida como coisa ruim, coisa do
diabo, bem e mal, certo e errado, branco e preto. Antagonismos opressores,
sem possibilidades alternativas.

O negro resolveu tentar agir como se fora branco, para ser aceito. Ele dizia:
- meu Senhor, a gente t tocando para Senhor do Bomfim, seu Santo, nh!
No para Oxal, quer dizer, Oxal o Pai Nosso, o mesmo que Senhor
do Bomfim. Sincretismo. Forma de resistncia que criou grande nus,
severas cicatrizes desfiguradoras. O processo social, a dinmica
implacvel. A imobilidade no se mantm. O filho do africano j dizia que
no confiava em negro brasileiro (o sgd, por exemplo, um encantamento
de invisibilidade e criao de elemental, no foi ensinado). Muito se perdeu,
a terra africana reduziu-se a pequenos torres, o candombl era eficaz; o
Senhor procurava a negra velha para fazer um feitio, para que lhe desse
um banho de folha, lhe desse um patu. Proliferao de terreiros.
Massificao, turismo, folclore.
Mas os grandes iniciados, iguais queles criadores da terra africana no
Brasil, ainda existem. Od Kayode - Me Stella de Oxossi, em 1983, dizia:
Ians no Santa Brbara, e explicava. Mostrou que candombl no era
uma seita, era uma religio independente do catolicismo. A terra tremeu;
algumas pessoas falavam: - sempre fomos missa, sempre a ltima
beno, depois da iniciao, era na Igreja, fazemos missa de corpo
presente quando algum morre, no pode mudar isso. Era a tradio
alienada versus a revoluo coerente, era a quebra do ltimo grilho. A
represa foi quebrada e as guas fertilizaram os campos quase estreis da
sobrevivncia. O negro livre. Veio da frica, tem uma histria, tem uma
religio igual qualquer outra e ainda, no politesta, monotesta: acima
de todos os Orixs est Olorum. Nina Rodrigues conta que uma vez
perguntou a um Babalorix porque ele no recebia Olorum, j que este
existia. Ouvindo a seguinte resposta: - Meu Doutor, se eu recebesse, eu
explodia.
Agora um novo limite, uma nova configurao se instala. Neste fim de
sculo com a corroso das instituies religiosas tradicionais, com o
surgimento de novas religies, com as doutrinas esotricas alternativas, o
candombl, agora considerado religio, visto tambm como uma agncia
eficiente: resolve problemas, cura doenas, acalma as cabeas.
Os brancos querem ser negros, j no se ouve o negro de alma branca,
agora o privilgio ser um branco de alma negra, ter ancestralidade, ter
enredo, histria com o Santo. Mais do que nunca as Iyalorixs e
Babalorixs se questionam. As armadilhas, os caa-fugitivos esto
instalados. So os congressos, a TV - a mdia - os livros, a web, em
certo sentido.

Tudo isto transformado, por ns, em pinas para separar o joio do trigo,
por isso estamos aqui. Dizendo o que somos, damos condio para que se
perceba o que est posto e se entenda o suposto, o oposto e o aposto. (...)
15 Neste momento, em que se elabora a presente pea, recebeu-se a
notcia de que a Sociedade Cruz Santa do Ax de Op Afonj, referida no
item anterior, ter sua sede tombada pelo Patrimnio Pblico. Esse ato
oficial traduz-se num reconhecimento formal ao esforo e empenho dos
seus idealizadores, que com eficincia e dinamismo, muitas vezes com
sacrifcio pessoal, dedicam-se causa pblica, sabedores da importncia
da sua misso de abrir caminhos para um mundo melhor. Como afirma
ANTOINE DE SAINT-EXUPRY, na histria contada em Terra dos
Homens, a grandeza do homem a de sentir-se responsvel (...), sentir,
colocando a sua pedra, que contribui para construir o mundo.
16 Sobreleva expender que somente atravs do conhecimento de sua
verdadeira histria poder o negro exigir do poder estatal, o modelo ou o
quadro

institucional

que

possibilite

respeito

aos

seus

direitos

fundamentais, dentre os quais avulta a proibio efetiva da discriminao


racial, expresso que tem sido universalmente albergada, embora na
realidade o que h so etnias, j que para seres humanos, raa existe
apenas uma: a humana. O que h so etnias - o negro, por exemplo,
pertence a uma das etnias da raa humana (in, Racismo cordial, a mais
completa anlise sobre o preconceito de cor no Brasil, org. CLEUSA
TURRA e GUSTAVO VENTURI, Folha de So Paulo/Data Folha, So
Paulo, Ed. tica, 1995, p. 23.

17 Sabe-se das dificuldades a serem enfrentadas em todos os planos,


porm, como ensina JOHN RAWLS: A justia no exige que os homens
permaneam inertes, enquanto outros destroem os fundamentos de sua
existncia (in, Uma Teoria da Justia, trad. Almiro Pisetta e Lenita M. R.
Esteves, So Paulo, Editora Martins Fontes, 1997, p. 237).

O ILCITO COMO FATO GERADOR DE RESPONSABILIDADE

18 O convvio em sociedade deve se pautar pela observncia de regras


atinentes ao neminem laedere (a ningum se deve lesar), no s no plano
material, mas tambm no moral, portanto, se comprovado o dano em
qualquer dessas esferas, cabvel a indenizao.
19 Relativamente teoria da responsabilidade, cumpre trazer o esclio de
CARLOS ALBERTO BITAR, in verbis:

o ser humano, porque dotado de liberdade de escolha e de discernimento,


deve responder por seus atos. A liberdade e a racionalidade, que compem
a sua essncia, trazem-lhe, em contraponto, a responsabilidade por suas
aes ou omisses, no mbito do direito, ou seja, a responsabilidade
corolrio da liberdade e da racionalidade.
Impe-se-lhe, no plano jurdico, que responda (do latim spondeo =
responder a, comprometer-se; corresponder a compromisso, ou a
obrigao anterior) pelos impulsos (ou ausncia de impulsos) dados no
mundo exterior, sempre que estes atinjam a esfera jurdica de outrem.
Isso significa que, em suas interaes na sociedade, alcanar direito de
terceiro, ou ferir valores bsicos da coletividade, o agente deve arcar com
as conseqncias, sem o que impossvel seria a prpria vida em sociedade.
Nasce, assim, ento, a teoria da responsabilidade, que se espraia por dois
campos distintos, consoante os bens jurdicos ofendidos e o respectivo vulto
na escala de valores do direito posto: o civil e o penal. Nestes, certas aes
so definidas como crimes ou contravenes, sujeitando o agente a
sanes, especialmente de carter pessoal, cerceadoras de sua liberdade,
mescladas ou substitudas por vezes, por imposies patrimoniais. Naquele,
o agente pode ser compelido, pelo prejudicado, a reparar o dano causado,
restaurando o equilbrio que sua ao rompeu.
A idia central, inspiradora dessa construo, reside no princpio
multissecular do neminem laedere (a ningum se deve lesar), uma das
expresses primeiras do denominado direito natural.
Deter-nos-emos na responsabilidade civil, que, em nosso entender, constitui
a obrigao pela qual o agente fica adstrito a reparar o dano causado a
terceiro.
Na origem dessa figura est a noo de desvio de conduta. Ou seja: a
teoria da responsabilidade civil foi edificada para alcanar as aes
praticadas em contrrio ao direito (tomado no sentido de directus ou
rectus, isto , reto, em linha reta).
Com efeito, das aes que interessam ao direito, umas so conformes,
outras desconformes ao respectivo ordenamento, surgindo da, os atos
jurdicos, de um lado, e os atos ilcitos, de outro, estes produtores apenas
de obrigaes para os agentes.
Entende-se, pois, que os atos ilcitos, ou seja, praticados com desvio de
conduta - em que o agente se afasta do comportamento mdio do bonus
pater familias - devem submeter o lesante satisfao do dano causado a
outrem.
Mas, em sua conceituao, ingressam diferentes elementos, tendo-se por

pacfico que apenas os atos resultantes de ao consciente podem ser


definidos como ilcitos. Portanto, antijuricidade deve-se juntar a
subjetividade, cumprindo perquirir-se a vontade do agente. A culpa lato
sensu , nesse caso, o fundamento da responsabilidade.
Assim sendo, para que haja ato ilcito, necessria se faz a conjugao dos
seguintes fatores: a existncia de uma ao; a violao da ordem jurdica; a
imputabilidade; a penetrao na esfera de outrem.
Desse modo, deve haver um comportamento do agente, positivo (ao) ou
negativo (omisso), que, desrespeitando a ordem jurdica, cause prejuzo a
outrem, pela ofensa a bem ou a direito deste. Esse comportamento
(comissivo ou omissivo) deve ser imputvel conscincia do agente, por
dolo (inteno) ou por culpa (negligncia, imprudncia, ou impercia),
contrariando, seja um dever geral do ordenamento jurdico (delito civil), seja
uma obrigao em concreto (inexecuo da obrigao ou de contrato).
Esse comportamento gera, para o autor, a responsabilidade civil, que traz,
como conseqncia, a imputao do resultado sua conscincia,
traduzindo-se, na prtica, pela reparao do dano ocasionado, conseguida,
normalmente, pela sujeio do patrimnio do agente, salvo quando possvel
a execuo especfica. Por outras palavras, o ilcito figurando como fonte
geradora de responsabilidade.
Deve, pois o agente recompor o patrimnio (moral ou econmico) do lesado,
ressarcindo-lhe os prejuzos acarretados, custa do seu prprio, desde que
presente a subjetividade no ilcito. (apud, STOCO, Rui, Responsabilidade
civil e sua interpretao jurisprudencial, 2. ed. rev. e ampl., So Paulo,
Editora dos Tribunais, 1995, p. 48/49).
20 Verifica-se dos autos do procedimento instaurado na fase investigatria,
que em seu depoimento pessoal o requerido nega a prtica da injria verbal
objeto de investigao, em ampla colidncia com o depoimento das
testemunhas

XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX

XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX

(mecnico

de

(motorista),
bicicleta)

XXXXXXXXXXXXXXXXXXX (militar).
21 Ademais, as declaraes do requerido demonstram claramente quo
exacerbado o seu preconceito contra os negros, ao afirmar que no
racista pelo simples fato de t-los como seus empregados. Confiram-se:
(...) que jamais a ofendeu pela cor, at porque no racista, tem
empregados na loja e na sua residncia de cor (...)
22 Evidencia-se, portanto, a intolerncia do requerido com aqueles que,
apesar da herana do passado e, ainda, da discriminao presente,

conseguiram ascender, razo pela qual sujeita-se correspondente sano.

DO

VALOR

DA

INDENIZAO POR DANO MORAL


20 Trata-se de questo assaz controvertida, a merecer criteriosa ateno
dos operadores do direito, entendendo a doutrina (RIPERT) que na fixao
do quantum reparador, na hiptese dos danos morais, a melhor norma seria
a que permitisse ao juiz exercitar, de maneira plena, seu poder de
apreciao
21 Lecionando sobre o tema, o eminente jurista e Ministro do STJ, PAULO
ROBERTO SARAIVA DA COSTA LEITE afirma:
QUANDO O DANO MORAL RESULTA DE OFENSA HONRA NO H
MAIOR DIFICULDADE. O CRITRIO ESTABELECIDO NO PARGRAFO
NICO DO ART. 1.547 DO CDIGO CIVIL CONSTITUI UM BOM
PARMETRO. LEVANDO-SE EM CONTA QUE A MULTA CRIMINAL HOJE
TEM CERTA EXPRESSO, PERFEITAMENTE POSSVEL FAZER-SE
APLICAO ANALGICA DO QUE ALI SE CONTM. ALCANAR-SE-IA
HOJE INDENIZAO DE AT 3.600 SALRIOS MNIMOS, SOMA
BASTANTE SIGNIFICATIVA. (in, O Dano Moral no Direito Brasileiro, rev.
el. Teia Jurdica).
22 Nesse sentido, tem-se que a fixao do montante indenizatrio dever
ser fixado considerando-se a extenso do dano, bem como, a capacidade
scio-econmica e financeira das partes, sendo que tais condies
encontram-se claramente delineadas nos autos, podendo o julgador aferilas no momento oportuno, se necessrio.
23 Por fim, impe-se ressaltar o indescritvel sofrimento da requerente, face
humilhao pelo ato ilcito discriminatrio praticado pelo requerido,
inclusive com pronunciamento de palavras de baixo calo, atingindo-a,
portanto, no que ela tem de mais caro: a honra. que para a mulher o seu
pudor se eleva ao sentimento de nobreza e pureza, e uma vez rudemente
atingido, to mais grave por ter ocorrido em seu local de trabalho e na
presena de testemunhas, importa num sofrimento de maior escala,
ensejando sano reparadora em grau mximo.
DO REQUERIMENTO
Em face do exposto, requer a Vossa Excelncia seja determinada a citao
do requerido para querendo contestar a ao no prazo legal, sob pena de
revelia, e ao final, ser condenado a pagar requerente a indenizao por
danos puramente morais, devendo o quantum indenizatrio ser arbitrado
por esse MM Juzo, de acordo com a fundamentao retro, acrescido de

juros, correo monetria, custas, honorrios advocatcios e demais


despesas.
Outrossim, protesta provar o alegado por todos os meios de provas em
direito admitidos, especialmente a documental, oitiva de testemunhas e
depoimento pessoal do requerido.
D-se causa, o valor de R$ 50.000,00 (Cinqenta mil reais).
Rio de Janeiro, 23 de novembro de 1999.
(111 Anos da Abolio da Escravatura).

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