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Hermenutica e Interpretao Constitucional


1)CONCEITOS
Hermenutica o exame do saber sobre os pressupostos, a metodologia e a interpretao do direito. Esta
ligada mitologia greco-latina. O Deus Hermes era um mensageiro dos deuses, era a divindade incumbida
de levar a mensagem dos homens aos deuses e a mensagem dos deuses aos homens. A interpretao em
geral, e a interpretao jurdica, uma atividade de mediao comunicativa, que muito importante o
estudo que vamos desenvolver.
Em qualquer campo da hermenutica, esse exame ser uma forma de comunicao mediativa. O intrprete
do direito mediar a relao que existe entre o sistema jurdico e a sociedade. A lei no fala, o intrprete
que faz a lei falar, sendo portando uma espcie de mdium.
A hermenutica constitucional ser entendida como o saber que se prope a estudar os princpios, os fatos,
e compreender os institutos da Constituio para coloc-la diante da sociedade. O poder constituinte o
responsvel pela criao da Constituio. O poder constituinte pode ser visualizado como um emissor de
uma mensagem, ou conjunto de mensagens (Constituio) normativas, que organizam o Estado e definem
os direitos fundamentais. Noutro plo da relao comunicativa, podemos colocar a sociedade/comunidade
jurdica que seria a receptora desse conjunto de mensagens normativas, estabelecendo aqui a RELAO
COMUNICATIVA. A interpretao constitucional, feita pelos intrpretes da Constituio, vem mediar a relao
comunicativa entre os dois plos Relao circular circularidade hermenutica. Isso faz com a
Constituio se concretize no mbito da sociedade.
A hermenutica constitucional guiada por mtodos. Dentro da teoria do conhecimento o mtodo a forma
de ser alcanar o conhecimento. Uma polmica desde j instaurada aquela relativa existncia de
mtodos prprios (constitucionais) para essa anlise, ou se esses mtodos podem ser os mesmos utilizados
pela hermenutica jurdica. Para o professor Ricardo Maurcio Freire Soares1, podemos afirmar que a
interpretao especfica para a Constituio, que os mtodos utilizados so especficos, podendo utilizar os
mtodos clssicos observando-se aqueles.

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2)MTODOSDAINTERPRETAOCONSTITUCIONAL
MTODOS CLSSICOS esses mtodos foram legados por Savigny (que foi um grande jurista Alemo do
sculo XIX) segundo esse mtodo foi sistematizado os mtodos abaixo descritos, os quais no so
excludentes; para que uma interpretao seja bem feita, necessrio que esses mtodos sejam
sincretizados para se poder delimitar o sentido e o alcance das normas constitucionais:
Mtodo Gramatical consiste na busca do sentido literal ou textual da norma constitucional. Esse mtodo
hoje na hermenutica jurdica e constitucional deve ser apenas o ponto de partida no momento da
interpretao de uma norma, porque muitas vezes interpretando ao p da letra, podemos chegar a solues
hermenuticas injustas (dura lex, sed lex);
Mtodo Sistemtico aquela interpretao que busca correlacionar todos os dispositivos normativos de
uma Constituio, pois s conseguiremos elucidar a interpretao a partir do conhecimento do todo, no
podemos interpretar a Constituio em tiras e sim como um todo. Hans KELSEN tem a viso do sistema
jurdico que seria naturalmente uma pirmide normativa, na qual temos no topo a Constituio, abaixo vm
a legislao, logo abaixo os atos administrativos, e posteriormente os contratos e decises. Todos esses
componentes da pirmide tem que ser interpretados juntamente com a Constituio, todas as normas
jurdicas devem ser lidas e relidas atravs da Constituio, sendo denominado de FILTRAGEM
HERMENUTICA para o neoconstitucionalismo. A nossa CF/88 foi inspirada na Constituio Portuguesa de
1976 J.J. CANOTILHO.
Mtodo Histrico consiste na busca dos antecedentes remotos e imediatos que interferiram no processo
de interpretao constitucional. Para entendermos o sentido atual precisamos entender o passado desses
institutos. Ex: se eu desejasse interpretar a CF/88 utilizando o mtodo histrico e buscando um antecedente
histrico, eu poderia buscar na Constituio de 1824, 1946, 1967 etc., pois estudando essa evoluo,
chegaramos ao entendimento de como chegamos Constituio atual.
Poderamos tambm estudar os trabalhos da constituinte de 1987. A CF/88 muitas vezes procura atrelar
valores antagnicos, pois em 1987 o mundo ainda era bipolar, via a dicotomia socialismo X capitalismo. Essa
dicotomia se concretizou no texto da Carta Magna de 1988. Outro exemplo da interpretao histrica a
existncia de tantas normas de aplicabilidade limitada, cuja produo de seus amplos efeitos demanda a
produo ou criao ulterior de legislao infraconstitucional. Esse mtodo nos permite entender porque a
CF/88 prolixa, pois a constituinte de 1987 foi realizada durante um processo de redemocratizao de mais
de 30 anos de ditadura e havia na sociedade um grande anseio de positivar direitos na Constituio como
forma de proteg-los, chegando a prever algumas coisas que no necessitavam estar ali, como exemplo, o
artigo que fala do Colgio Pedro II que pertence ordem federal.
Mtodo Sociolgico busca adaptar a Constituio realidade social. Desenvolveu-se no final do sculo
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XIX com o surgimento da sociologia. No campo da interpretao constitucional o mtodo sociolgico busca a
efetividade, a eficcia social para que no se abra um abismo entre a norma e conjunto dos fatos sociais. O
conceito de KELSEN passa a ser revisto, pois as mudanas na sociedade passam a ser observadas. Um
exemplo disso a norma que fala que o salrio mnimo deve prover as necessidades bsicas; essa norma
poderia ser considerada inconstitucional no mbito da interpretao sociolgica, pois no disse quanto o
valor desse salrio, e evidentemente que hoje temos normas regulando o valor do salrio, o qual no
consegue cumprir esse preceito de atender a TODAS as necessidades bsicas.
Mtodo Teleolgico ou finalista busca realizar a finalidade das normas constitucionais, muitas vezes
superando a realidade descrita na norma. A interpretao teleolgica se desenvolve sobre tudo sobre os
princpios constitucionais Ex: no sentido da expresso casa para a inviolabilidade do domiclio, pode ser
estendida a qualquer domiclio, inclusive profissional, ex: escritrio de advocacia.
MTODOS DA NOVA HERMENUTICA CONSTITUCIONAL que no excluem os anteriores, passando a
conceber a Constituio como um conjunto de normas que precisam evoluir juntamente com a sociedade:
Mtodo Tpico-problemtico nos foi legado pelo autor Viehweg foi um grande pensador da segunda
metade do sculo XX. A Tpica um estilo de pensamento voltado para a busca priorizada do exame do caso
concreto, para a partir da, escolher uma das opes interpretativas, e posteriormente buscar fundamentar a
sua deciso. Viso totalmente contrria ao positivismo, pois segundo este mtodo a concluso seria lgicodedutiva, sendo que primeiro devemos observamos o caso concreto e depois buscar a norma que se
adequasse a ele;
Mtodo Hermenutico-concretizador nos foi legado por Konrad HESSE na viso desse pensador, autor
da obra A FORA NORMATIVA DA CONSTITUIO o papel do intrprete da Constituio seria um papel
construtivo, ativo no desenvolvimento do processo hermenutico. Diz ele, que alm de elementos objetivos
que devem ser extrados da realidade social, tambm elementos subjetivos devem ser agregados ao sentido
mais justo do sentido aplicado Constituio, posio de protagonista dentro do processo hermenutico,
concretizando o melhor sentido da norma constitucional. Para HESSE a norma um produto da
interpretao constitucional. Esse processo hermenutico seria conduzido pelo que ele denomina de prcompreenso conjunto de valores, vises de mundo, crenas que o intrprete incorpora na sua prpria
conscincia dentro de seu espao interpretador, mergulhado numa cultura, num conjunto de valores num
dado contexto histrico-cultural. Exemplo: o tema sobre O DIREITO MORTE DGNA a doutrina e a
jurisprudncia mesmo diante da proibio da eutansia, esto diante de uma realidade histrico-social, que
talvez permita a realizao da morte digna, reconhecendo que um paciente em estado terminal retire sua
prpria vida em nome da dignidade, e como argumento a favor, poderia se utilizar da idia de que assim
estaria realizando um direito mais justo;

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Mtodo cientfico-espiritual referido na obra de Rudolph SMEND J.J. Gomes CANOTILHO sistematiza
muito bem esse autor e outros busca potencializar a concretizao de solues hermenuticas
conciliatrias, sugere, incentiva a busca de solues que possam promover a coeso poltico-social. No
podemos interpretar a CF/88 de forma que venha a desagregar politicamente e socialmente a nao. O uso
de medidas provisrias do art. 62 do CF pelo Presidente da Repblica, que usado de forma abusiva em
casos que no h relevncia e nem urgncia. O interprete da Constituio, at mesmo o STF, deve buscar
controlar essas medidas, que no s estariam ofendendo os requisitos do art. 62, como tambm declarando
a inconstitucionalidade dessas normas. Assim estar impedindo que o Poder Executivo invada a esfera do
Poder Legislativo. Mas s vezes esses mtodos podem ser utilizados para promover solues conciliatrias
na sociedade, para impedir convulses entre grupos de nossa sociedade, ex: a delimitao contnua das
reservas indgenas, com a permisso para as foras armadas adentrarem a reserva para fins de segurana
nacional.
Mtodo normativo-estruturante referido por MLLER muito estudado por CANOTILHO a idia aqui
que o conceito de norma constitucional um conceito muito mais amplo, podendo ser visualizada sobre
uma dplice perspectiva: a) norma constitucional como texto normativo (ou programa normativo
concretizando a Carta Magna como um produto da interpretao, que uma atividade mediadora e
concretizadora de finalidades pensamento de HESSE o texto da norma constitucional a apenas a ponta
do iceberg) e b) norma constitucional com mbito normativo. Conceber a idia de que o cidado tem o
direito de no aceitar atos abusivos do poder pblico.
O desenvolvimento de novos mtodos de interpretao das normas constitucionais justifica uma
interpretao constitucional singularizada, pois as normas constitucionais possuem uma abertura
(coloquialidade) muito grande, aplicando a abertura semntica, convidando o intrprete a achar o sentido
que mais se adeque a cada situao especfica. As normas constitucionais so dotadas de grande carga
poltica. Essa interpretao se vale dos mtodos de interpretao clssicos e tambm dos novos mtodos.

3)ONEOCONSTITUCIONALISMOEAVALORIZAODOSNOVOSPARADGMASDE
INTERPRETAODASCONSTITUIES
O NEOCONSTITUCIONALISMO permite que enxerguemos a Constituio como um conjunto de normas
atreladas aos fatos e valores sociais. O intrprete da Constituio bastante valorizado no mbito do
neoconstitucionalismo. Nesse ponto, surge o tema polmico do ATIVISMO JUDICAL.
O ATIVISMO JUDICIAL os crticos desse ativismo dizem que o poder judicial no poderia dar uma
interpretao mais aberta por ferir princpios, sobretudo o da separao dos poderes. Autores como o
professor Ricardo Maurcio Freire Soares2, no concordam com isso, dizendo que essa interpretao no
estaria de acordo com o neoconstitucionalismo. No se argumenta contra o ativismo judicial porque ele
um modo de exteriorizao pela via hermenutica da valorizao dos princpios constitucionais. A segurana
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jurdica no pode ser considerada um dogma absoluto a luz da interpretao mais extensiva da Constituio.
O argumento que quer fulminar a possibilidade do ativismo judicial, alm da separao do poder e da
proteo aos direitos fundamentais, seria o de que o poder judicial no poderia suspender os efeitos de uma
lei ou impugnar a produo dos efeitos de um ato administrativo, pois ele no eleito pelo povo. Esses
mesmos autores dizem ser esta uma viso equivocada, entendendo que o poder judicirio legitimado para
interpret-la de forma mais digna e justa, previso feita na prpria Constituio. Quem estabeleceu isso foi o
poder constituinte que emana do povo, ou seja, o povo legitimou o poder judicirio a ser o guardio da
Constituio.
Tambm no se argumente que os processos judiciais so processos pouco transparentes ou fechados. Eles
so abertos, contendo o direito subjetivo de ao, onde as decises so controladas, pois as pessoas podem
recorrer a uma instncia superior buscando uma mudana da deciso. Busca-se um DESENVOLVIMENTO
ABERTO DA ORDEM JURDICA ? refere-se a uma possibilidade de uma interpretao constitucional que pode
a todo o momento, adaptar-se aos novos fatos e valores sociais e consequentemente atualizar o sistema
jurdico s exigncias da sociedade.
No podemos mais aceitar uma interpretao retrospectiva e sim uma interpretao PROSPECTIVA que
valoriza a vontade da Constituio, um significado sempre atual, sempre arejado do sistema constitucional ?
isso o que a doutrina denomina de MUTAO CONSTITUCIONAL um mecanismo de reforma informal
da Carta Magna, que nada mais do que o processo hermenutico de adaptao da CF conforme a
realidade social de cada poca sem modificar o seu texto, mas no isso o que acontece, temos diversas
Emendas constitucionais e alteraes que corroem a sua fora normativa. Essa proposta muito usada nos
EUA, e que comeou a ser usada pelo Supremo Tribunal Federal. Exemplo disso a nova releitura do
princpio da igualdade que passou a ser entendido como tratar desigualmente os desiguais. Esse ano o STF
ter que se posicionar sobre as cotas para minorias raciais caso de mutao constitucional. Essa MUTAO
CONSTITUCIONAL deve ser incentivada cada vez mais dentro da Constituio.
A VALORIZAO DOS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS outro ponto que deve ter uma maior relevncia
dentro do neoconstitucionalismo, onde a teoria da norma constitucional comeou a ser vislumbrada em dois
aspectos: normas/regras constitucionais (normas que descrevem situaes especficas e determinadas,
impondo as situaes e penas, no reclamam um processo hermenutico mais completo subsuno
aplicadas de forma automtica, ex: art. 18, 1, CF, art. 82, CF); e normas/princpios constitucionais so
normas dotadas de grande abstrao que corporificam os mais autos valores de um sistema jurdico,
normas de grande densidade axiolgica e que demandam uma atividade de interpretao por parte do
intrprete que deve apresentar uma atividade construtiva (princpio da dignidade da pessoa humana,
princpio da cidadania etc.).
A aplicao dos princpios no to fcil. Desenvolvendo essa aplicao, observa-se que os princpios
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podem entrar em conflito. Surge a tcnica hermenutica da PONDERAO DE BENS E INTERESSES se a


interpretao e aplicao das regras constitucionais revelam-se mais fceis, o mesmo no se manifesta com
relao aos princpios, pois estes no so apenas regras constitucionais, mas tambm normas que esto
entrando em choque permanente com outros princpios. Constituies como a nossa, faz incidir princpios
de diferentes condies axiolgicas. Em se tratando de conflito entre princpios constitucionais no
podemos utilizar o critrio hierrquico (todos esto na Constituio), nem o critrio da generalidade (todos
so gerais), nem o critrio da cronologia (todos foram produzidos no momento da publicao da
Constituio). Temos que examinar qual ou quais os princpios que tm MAIOR ou MENOR dimenso de
PESO, e estabelecer luz do caso concreto qual deve prevalecer em detrimento de outros.
TEORIA DA ARGUMENTAO JURDICA o intrprete deve argumentar judicialmente, doutrinariamente,
costumeiramente, porque escolheu determinada interpretao em detrimento da outra, o dever de
fundamentao das decises judiciais, art. 93, IX, CF/88.
Alm desses princpios Materiais, a doutrina estabeleceu PRINCPIOS INSTRUMENTAIS DA INTERPRETAO,
muito importantes por servirem como postulados da interpretao constitucional que podem ser extrados
da Carta Magna de 1988 para orientar a interpretao desta. So princpios implcitos, que serve de norte
para o desenvolvimento do processo hermenutico. Podemos citar, dentre outros:
Princpio da SUPREMACIA constitucional consiste em considerar a Constituio como o conjunto de
normas fundamentais de um dado sistema jurdico. a lex fundamentalis. Supremacia da CF tambm em
sentido axiolgico;
Princpio da PRESUNO de constitucionalidade presuno de legitimidade dos atos do poder pblico,
tendo o intrprete que partir da premissa de que os atos do poder pblico so compatveis com a CF.
Evidentemente essa presuno no absoluta, relativa iuris tantum;
Interpretao conforme a Constituio por fora do princpio da supremacia constitucional, o intrprete
dever sempre que possvel priorizar o significado que melhor se compatibilize com a norma constitucional,
claro atendendo a limites, no podendo prevalecer atos normativos que so patentemente
inconstitucionais. Permite declarar a inconstitucionalidade de uma lei adaptando-a Constituio sem
retira-la do ordenamento jurdico;
Princpio da UNIDADE da Constituio Tambm chamado de PRINCPIO DA CONCORDNCIA integrar o
sentido de todas as normas constitucionais;
Princpio da MXIMA EFETIVIDADE priorizar a produo dos efeitos da Constituio diante da realidade
social, ex: art. 37, CF direito de greve dos funcionrios pblicos. Recentemente o STF decidiu sobre a
matria, reconhecendo que o direito no pode ser sonegado diante da omisso legislativa, prevendo a
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aplicao do direito de greve dos funcionrios utilizando as regras do direito de greve no mbito privado;
Princpio da RAZOABILIDADE tambm chamado de postulado da razoabilidade, informa a busca de
interpretaes mais justas porque adequadas, necessrias e proporcionais, para servir na soluo do
conflito entre princpios, ajudando o intrprete na ponderao de bens e interesses. Esse princpio se divide
em 03 dimenses: a) Adequao (utilidade a adequao entre meios e fins); b) Necessidade (vedao do
excesso dever de buscar restringir o mnimo possvel os direitos fundamentais); c) Proporcionalidade
significa correlao entre custo e benefcio.

4)DEMOCRATIZAODAINTERPRETAOCONSTITUCIONALASOCIEDADE
ABERTADOSINTRPRETESDACONSTITUIO
Defendida por um autor alemo de grande influncia, chamado PETER HBERLE. A idia dele que devemos
urgentemente recusar a idia de que a interpretao deve ser monopolizada exclusivamente pelos juristas.
Para que a Constituio se concretize e necessrio que todos os cidados se envolvam num processo de
interpretao e aplicao da mesma. O titular o poder constituinte a sociedade, por isso ela deve se
envolver no processo hermenutico de materializao da Constituio. Essa idia abre espao para que os
cidados participem cada vez mais nessa interpretao. O art. 103 da CF/88 um exemplo importante disso.
Todo cidado deveria ter a CF/88 na cabeceira da cama. O STF vem promovendo grandes avanos em favor
da abertura dessa interpretao: ex: amicus curiae; debates pblicos no que se refere ao exame da
inconstitucionalidade da lei da utilizao das clulas tronco, etc.
1

SOARES, Ricardo Maurcio Freire (Doutor e Mestre pela Universidade Federal da Bahia; Professor

Universitrio). Direito, Justia e Princpios Constitucionais, Salvador: Jus Podivm, 2008. Material da 5 aula da
Disciplina Teoria Geral do Estado e do Direito Constitucional, ministrada no Curso de Ps-Graduao Lato
Sensu TeleVirtual em Direito do Estado Anhanguera-UNIDERP|REDE LFG.
2

SOARES, Ricardo Maurcio Freire. Direito, Justia e Princpios Constitucionais, Salvador: Jus Podivm, 2008.

BIBLIOGRAFIA
BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Aspectos de teoria geral dos direitos fundamentais. In: Hermenutica
Constitucional e Direitos Fundamentais 2 parte. Braslia, 2002: Ed. Braslia Jurdica, 1 ed., 2 tiragem.
Material da 2 aula da disciplina Direito Constitucional, ministrada no curso de ps-graduao lato sensu
televirtual em Direito Pblico UNIDERP/REDE LFG.
CUNHA JNIOR, Dirley da. Curso de Direito Constitucional. 2 ed., Salvador: Editora Juspodivm, 2008.
MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 13. ed. So Paulo: Atlas, 2003.
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 15 ed. Malheiros editores Ltda. So
Paulo SP.

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SOARES, Ricardo Maurcio Freire. Direito, Justia e Princpios Constitucionais, Salvador: Jus Podivm, 2008.
Material da 5 aula da Disciplina Teoria Geral do Estado e do Direito Constitucional, ministrada no Curso de
Ps-Graduao Lato Sensu TeleVirtual em Direito do Estado Anhanguera-UNIDERP|REDE LFG.
Por: Luiz Lopes de Souza Jnior
Advogado, Ps-graduando em Direito Pblico, Ps-graduando em Direito do Estado.
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