problema em relao ao nmero recorde de pessoas segregadas em cadeias por todo seu territrio, demonstrando uma das maiores crises do sistema, com o aumento violento da populao carcerria. A inovao em questo teve como objetivo principal a adequao da lei regra jurisprudencial j pacificada no mbito do Supremo Tribunal Federal, segundo a qual a priso de natureza processual tem carter excepcional e no deve ser utilizada de modo a se revestir de verdadeiro pleito antecipatrio da pena que eventualmente ser aplicada e meio apto a entregar sociedade a satisfao punitiva que anseia quando da ocorrncia de um delito. A Lei 12.403/11 alterou o art. 319, do CPP no sentido exatamente de atender a este anseio, eis que prev a aplicao de medidas de natureza cautelar, diversas da priso, para serem aplicadas em estrita observncia do binmio adequao-proporcionalidade, para que no se utilize de medida extrema, mas para que tambm no se deixe de acautelar situaes que merecem algum tipo de restrio cautelar com o nico fim de proteger o prprio processo. MEDIDAS CAUTELARES ART. 319, CPP MEDIDAS DE RESTRIO DE DIREITOS.
O processo cautelar tem a funo de guardar, assegurar,
proteger, vigiar o processo. Mas devemos nos perguntar: como se pode assegurar o processo sem ao menos a existncia de uma pretenso material? Esta questo pode ser respondida levando- se
conta a funo de assegurar que imanente tutela cautelar. A nova
legislao deixa bastante claro que qualquer medida cautelar pessoal somente pode ser decretada se demonstrada, concretamente, a sua real e efetiva necessidade, para tutela de algum bem jurdico do processo ou da sociedade. Os fundamentos que antes se aplicavam apenas para a priso preventiva (art. 312 do CPP), agora so ampliados para toda e qualquer medida cautelar pessoal. Assim sendo, no h qualquer distino de finalidade entre a priso preventiva e as demais medidas cautelares: todas buscam proteger a trplice finalidade indicada (para aplicao da lei penal, para a investigao ou a instruo criminal e para evitar a prtica de infraes penais). Somente se presentes tais fins que representam a prpria cautelaridade de qualquer medida que se poder decretar uma medida cautelar. Em outras palavras, todas as medidas cautelares buscam a mesma finalidade de proteo aos interesses do processo ou da prpria sociedade.
A doutrina identifica, de fato, mais espcies de
concesso de prises cautelares, alguns, um pouco menos abrangentes, como o caso de Fernando Capez, no considera a conduo coercitiva de um ru, vitima, testemunha, perito ou de outra pessoa como uma priso preventiva propriamente dita sendo esta apenas a execuo de uma ordem judicial em que o poder de policia se utiliza da fora para obrigar os sujeitos supramencionados realizao de uma obrigao a eles imposta (testemunhar) no sendo assim privativa de liberdade propriamente dita, mas sim um ato com o fulcro de realizao forada de uma ordem judicial que para tal restringem-se os direitos desses sujeitos por um perodo de tempo, obrigatoriamente, pequeno. J outros doutrinadores tambm excluem de mesmo modo, a classificao de priso decorrente de pronncia e priso em decorrncia de sentena condenatria recorrvel como espcies de prises cautelares. Certssima essas vises, pois o Cdigo de Processo Penal j proibiu a priso em decorrncia da pronncia; no caso da priso em decorrncia da sentena condenatria recorrvel, bvio que a sentena apenas um reexame para o caso de manter a priso preventiva ou no, pois a liberdade a regra, a priso sempre a exceo, como j vimos no captulo do princpio da excepcionalidade desta obra. Ausentes os requisitos da priso preventiva, no se faz conveniente manter o ru preso. PRISO EM FLAGRANTE
Esta espcie de priso cautelar vem estabelecida pelos
artigos 301 a 310 do Cdigo de Processo Penal, o qual a Lei 12.403/2011 s alterou alguns. A linha bsica da priso em flagrante no foi alterada, como as espcies de flagrante : Prprio ou propriamente dito, imprprio, presumido ou ficto, preparado ou provocado, e o esperado. As hipteses de flagrante continuam as mesmas, o que mudou foram alguns pontos de seu procedimento. Segundo NUCCI, As reformas introduzidas pela Lei 12.403/2011 no alterou a linha bsica da priso em flagrante, permanecendo vigentes os artigos referentes as hipteses de flagrncia e o modo de formalizar o auto respectivo. LIBERDADE PROVISRIA COM OU SEM FIANA Com o advento da Lei 12.403/2011, estabeleceu-se um sistema cautelar polimorfo, com um leque de oportunidades para o tratamento da liberdade provisria, o qual situa-se aps a priso em flagrante, como alternativa priso preventiva, podendo ela ter o seguinte regime, segundo Aury Lopes. -
liberdade provisria com fiana;
liberdade provisria com fiana e outras
medidas cautelares do art. 319;
liberdade provisria sem fiana, mas
com submisso s medidas cautelares;
liberdade provisria sem fiana, mas
com obrigao de comparecer a todos os atos do processo, quando o agente praticar o fato ao abrigo de uma causa de excluso de a ilicitude (art. 310, pargrafo nico).
A mesma viso possui Guilherme de Souza Nucci:
Pensamos que jamais deveria o magistrado decretar de ofcio a priso preventiva. Trata-se de medida drstica de cerceamento da liberdade, razo pela qual haveria, sempre, de existir um expresso pedido da parte interessada (MP, assistente de acusao ou querelante). Por isso, a reforma corrigiu parte dessa legitimao judicial, evitando que o magistrado atue, de ofcio, na fase policial.
Outra mudana foi a incluso da legitimidade ativa de
alguns sujeitos interessados no processo, porm at ento esquecidos. Com a reforma, o assistente de acusao pode provocar o juiz a fim de que ele conceda a priso preventiva, o que antes da reforma era possvel apenas para o Ministrio Pblico, querelante ou autoridade policial. Fomenta-se o exerccio da cidadania pelos meios legais e corretos. O art. 312 teve seu caput mantido, apenas acrescentado seu pargrafo nico, ficando sua redao da seguinte forma: Art. 312. A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem pblica da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova da existncia de crime e indcios suficientes de autoria. pargrafo nico. A priso preventiva tambm poder ser decretada em caso de descumprimento de qualquer das obrigaes impostas por fora de outras medidas cautelares (art. 282, 4). PRISO TEMPORRIA A lei da priso temporria surgiu devido a uma forte presso originalizada pela promulgao da Constituio de 1988, onde esta tirou grande parte do poder da polcia ao dizer que a priso s seria possvel por mandado judicial, fazendo assim, ilegal qualquer tipo de priso, sem ser em flagrante delito, em que no houvesse uma ordem direta de um juiz de direito acabando com a tradicional e abusiva priso para averiguao, ou seja, a priso temporria surgiu destinada a polcia judiciria para que esta a requeira a fim de conseguir realizar o seu trabalho (inqurito policial) devidamente caso seja sua decretao essencial. PRISO DOMICILIAR COMO MEDIDA CAUTELAR O instituto introduz uma novidade em matria processual penal, pois diferente daquelas previstas no art. 117 da Lei de Execues Penais, no qual na falta de casas de albergado no regime aberto, os tribunais ptrios adotaram o entendimento de que o preso seria inserido em priso albergue domiciliar. A priso domiliciar um substituto da priso preventiva, nos casos especficos do art. 318. Isto , devido s condies do agente, ao invs da priso
preventiva, ele vai para casa. O jurista
Souza[37] Nucci tem uma opinio diversa :
Guilherme
de
Ademais, no vemos com acerto a redao formulada no art.
318, caput do CPP : "poder o juizsubstituira a priso preventiva pela domiliciar". Afinal, inexiste, como ente autnomo, no prisma das medidas cautelares, a priso domiliciar. O que, realmente, h a priso preventiva, que pode ser cumprida em domiclio. Logo, no o caso de substituir uma pela outra, mas de inserir o indiciado ou ru em local diverso do presdio fechado para cumprir priso cautelar, advinda dos requisitos do art. 312 do CPP, logo, preventiva. A partir do estudo feito pode-se concluir que as medidas cautelares tm aplicao semelhante da priso de natureza cautelar, demandando para sua validade, a observncia do binmio necessidade-adequao, fundamentao idnea, estrita observncia das previses legais atinentes matria e as demais situaes exigidas para que tenha vez a restrio do direito. Ademais, no se podem utilizar as medidas cautelares como meio transverso de alcanar outros fins, se no aqueles voltados necessariamente para a natureza cautelar do instituto, sob pena de seu esvaziamento e sob pena de violao aos ditames constitucionais. Em outras palavras, possvel a aplicao da priso preventiva ou mesmo das medidas cautelares diversas da priso, contudo, preciso respeitar em primeiro lugar a presuno de no culpabilidade, a razoabilidade e a proporcionalidade, a orientarem a adequada e necessria cautelaridade processual.