MARCO TERICO

En el desarrollo de este trabajo consideramos las principales teoras sobre los

derechos fundamentales de la persona humana, considerando que stas se
han desarrollado influidas por la filosofa dominante en el momento histrico en
que se gest y que parte de diferentes concepciones del ser humano, al que
atribuyen o niegan determinadas caractersticas inmanentes, se desarrollar
sobre el Derecho a la Defensa, la importancia del derecho de ste derecho
dentro de un proceso inmediato, la determinacin de los alcances del mismo y
las posteriores consecuencias de su inobservancia o violacin.
Si bien este proceso penal especial establecido en el Nuevo Cdigo Procesal
Penal (NCPP), es una buena solucin para combatir la inseguridad ciudadana,
las modificaciones introducidas por el Gobierno, va delegacin de facultades
mediante Ley N 30336, retuercen la figura hasta convertirla en inconstitucional
e imprctica.
A diferencia del derogado artculo 446.1 del NCPP, ahora se obliga a los
fiscales a iniciar el proceso inmediato, que antes era facultativo. Eso es
gravsimo porque atenta contra la autonoma fiscal. El fiscal es el estratega de
la accin penal, l debe decidir y no ser obligado por la ley qu tipo de proceso
inicia ya que ostenta la titularidad de la accin penal y la conduccin de la
investigacin del delito. Por tanto, el Decreto Legislativo N 1194 contradice no
solo el artculo 60 del Cdigo Procesal Penal, sino que colisiona con los
artculos 158 y 159, inciso 4, de la Constitucin.
Los plazos para su aplicacin son muy cortos en los casos de flagrancia,
teniendo el fiscal la potestad de solicitar su incoacin en el mismo da de
cometido el posible hecho delictivo, mantenindose, sin embargo, el plazo
ordinario que permite solicitarlo hasta despus de 20 das de formalizada la
investigacin preparatoria para los dems casos (elementos de conviccin de
la presencia de delito y confesin). Al respecto, ya se han escuchado las voces
de respetables doctrinarios, que con mucha razn cuestionan dicha celeridad y
sus consecuencias prcticas, manifestadas en una evidente carencia de un
tiempo razonable para preparar la defensa.
Desde la ptica sustancial, se puede discutir que es resonante las crticas a la
falta de razonabilidad y proporcionalidad en la aplicacin de la pena,
evidenciadas en los recientes casos de gran cobertura meditica tal como en el
caso Buscaglia en Lima y el caso de imposicin de cadena perpetua en
Arequipa; y que han merecido un reproche social inusitado no solo del mbito
acadmico; todo ello, creemos influenciado por el escenario poltico sobre
criminalizador, cuyos fines disuasorios menoscaban los derechos y garantas
del imputado.
BASES TERICAS
El proceso especial de terminacin anticipada es una institucin consensual
que permite la solucin del conflicto jurdico penal, en forma alternativa y hasta

preferente por su rapidez y eficacia a la conclusin tradicional en un juicio

pblico y contradictorio. Es una suerte de transaccin previa a la etapa final del
juzgamiento que evidentemente contiene concesiones reciprocas, el imputado
negocia la admisin de culpabilidad y el fiscal negocia una reduccin de la
pena.
Es un procedimiento simplificado que opera como un filtro selectivo,
consensualmente aceptado, y en el cual la premialidad correlativa a su
celebracin incentiva su funcionamiento. Desde una lgica propia del
procedimiento acusatorio, deja a las partes un poder dispositivo para que
puedan configurar el objeto del proceso[3]. La mala utilizacin de esta
herramienta de justicia negociada puede servir para tratar con severidad a
quien, siendo inocente, se declara culpable para salir de prisin o eludir el
riesgo de una pena grave; de otro lado, tambin puede tratarse con indulgencia
a quien, siendo responsable, se vale de la aceptacin de cargos para recibir
una pena menor.
Esta figura procesal conocida tambin como admisin de culpabilidad del
procesado, constituye, sin duda alguna, conforme se ha reiterado en el captulo
precedente, una inequvoca expresin del principio de oportunidad inspirada,
exclusivamente, en consideraciones de economa procesal[4]. En el nuevo
escenario del proceso penal de corte acusatorio adversarial, el fiscal es nada
menos que el director de la investigacin y tiene el monopolio de la acusacin,
incluso, en la disposicin de formalizacin de investigacin preparatoria y en la
posterior acusacin (principio de congruencia) puede sealar alternativas o
subsidiariamente las circunstancias de hecho que permitan calificar la conducta
del imputado en un tipo penal distinto. Asi las cosas, es evidente el desbalance
del poder de negociacin en perjuicio del imputado, ello, justifica la intervencin
del juez de la investigacin preparatoria para verificar la legalidad y
razonabilidad del acuerdo arribado entre las partes, con especial nfasis en la
suficiencia probatoria de los cargos aceptados.
En suma, la terminacin anticipada es el resultado de una estrategia defensiva
que, llevada a cabo en la fase de investigacin preparatoria hasta antes que el
fiscal formule acusacin, y sobre la base de haber establecido un pronstico
adecuado sobre el futuro proceso, llega con la fiscala a un acuerdo de
renuncia a la defensa, excepciones y a la tramitacin de la causa, con el fin de
hacerse acreedor de los beneficios que entraa, previa audiencia y
homologacin por el juez de la investigacin preparatoria
MARCO CONCEPTUAL
La celeridad procesal se observa en el nuevo modelo procesal penal desde la
estructura del proceso comn que establece plazos cortos e institutos
procesales, que se caracterizan por su celeridad, como la acusacin directas y
los procesos especiales: el proceso inmediato y el de terminacin anticipadas.
En el primer caso, el de la acusacin directa, se produce un salto de la
subetapa de la investigacin preparatoria a la etapa intermedia; en el segundo
caso, el del proceso inmediato, de esa subetapa se pasa directamente a la

etapa de juzgamiento, salvo que se formalice el proceso con una duracin

mxima de treinta das; finalmente, en el caso del proceso de terminacin
anticipada, se obvian las etapas intermedia y de juzgamiento. Asimismo, se
establece como nueve meses el plazo mximo de duracin de un proceso
simple, en el que debe concluir el proceso con una sentencia que le ponga fin a
la primera instancias.
El motor para la celeridad procesal en el Nuevo Cdigo Procesal Penal (en
adelante NCPP) es el Ministerio Pblico, porque en su sede se inicia el proceso
y es quien define la estrategia que se seguir en cada caso, segn las
alternativas que hemos reseado en el anterior prrafo. Y esto es indefectible,
porque en el nuevo sistema procesal penal el fiscal es el principal rgano
requirente de los servicios de justicia del Poder Judicial a travs de los
requerimientos que le formula solicitando la realizacin de un acto procesal. De
esta forma, al Poder Judicial le queda, en trminos generales, la funcin de
dirigir el procedimiento escrito que establece la norma para que se realice el
acto procesal requerido, el que por regla general se dicta en una audiencia
pblica8 donde se desarrolla un procedimiento oral que dirige el juez. Desde
esta perspectiva, hemos investigado la forma como se materializa la celeridad
procesal en el nuevo sistema procesal penal en treinta procesos penales y
presentamos los resultados, a modo de apuntes, en este ensayo.
Es decir, existe una prdida de tiempo que podra haberse evitado si el fiscal
hubiese requerido cualquiera de las otras alternativas. Esto significa que en
estos procesos existe una variable comn: el fiscal formaliza la investigacin
preparatoria para utilizar el tiempo del plazo ordinario e inclusive la prrroga por
el plazo excepcional para realizar diligencias simples que se pueden realizar en
plazos muy breves. En sede judicial tambin existen situaciones
controversiales que entorpecen la celeridad procesal; algunas de ellas se
originan por la forma en que el fiscal dirige jurdicamente la etapa de
investigacin preparatoria desde el inicio del proceso. As, por ejemplo, cuando
no logra obtener el domicilio real del imputado, debido a que este no ha rendido
su declaracin voluntaria, consigna como domicilio real en sus requerimientos
aquel que se desprende de la ficha de la RENIEC, que puede no coincidir con
el anterior. Evidentemente, esto produce dilaciones en el procedimiento que
inicia el juez a la recepcin del requerimiento, ya que una direccin equivocada
implica la devolucin de las notificaciones (se suele indicar que la direccin es
inexacta, que los vecinos no conocen al imputado, entre otras situaciones).
El juez no es el encargado de subsanar el error, sino el fiscal, ya que se trata
de su requerimiento donde debe consignar un domicilio correcto. La obligacin
que tiene el juez en la direccin del procedimiento es la de tutela del principio
de contradiccin: corre traslado del requerimiento fiscal y cita a audiencia a las
partes o sujetos procesales, segn el caso. Este ltimo es el procedimiento
escrito; el oral consiste en resolver, durante audiencia, el requerimiento fiscal o
la solicitud de la otra parte procesal tras el debate entre los involucrados.
Como vemos, todos estos temas se relacionan con el respeto a la garanta de
defensa en la etapa de la investigacin preparatoria, por lo que sostenemos
que el juez, como garante de su respeto y responsable del procedimiento para
la tramitacin de los requerimientos fiscales, debe tutelar desde el inicio del
proceso, pues, de acuerdo con lo que dice el profesor Csar San Martn,

producida la sospecha de la comisin de un delito surge el derecho de

defensa. Lo contrario implicara que el proceso se torne un caos y empiece la
mora procesal con las notificaciones de la resoluciones al domicilio real del
imputado; los ruegos del juez para que designe un abogado defensor, funcin
en la que suplira al fiscal; la devolucin de la notificaciones porque el domicilio
real que dio el fiscal no existe o es incorrecto; las solicitudes del juez hacia el
fiscal para que indique correctamente el domicilio real del imputado Todo
esto porque, simplemente, el imputado no cuenta con un domicilio procesal
desde que el proceso se inicia.
Como vemos, la celeridad procesal en el nuevo modelo procesal penal tambin
se relaciona con la funcin judicial de tutela del derecho de defensa en la etapa
de la investigacin preparatoria, la que debe producirse desde el momento que
el juez toma conocimiento de la existencia de un requerimiento fiscal del que
debe correr traslado a los sujetos procesales. Lo contrario puede significar que
el juez se la pase de bombero apagando incendios que se producen en la
fiscala, y que dicte medidas
EL DERECHO DE DEFENSA
El derecho a la defensa es el derecho fundamental de una persona, fsica o
jurdica, o de algn colectivo a defenderse ante un tribunal de justicia de los
cargos que se imputan con plenas garantas de igualdad e independencia. Se
trata de un derecho que se da en todos los rdenes jurisdiccionales, y se aplica
en cualquiera de las fases del procedimiento penal (sumario, intermedia y juicio
oral) y civil (alegaciones, prueba y conclusiones). Asimismo, se impone a los
tribunales de justicia el deber de evitar desequilibrios en la posicin procesal de
ambas partes e impedir que las limitaciones de alguna de las partes puedan
desembocar en una situacin de indefensin.
Tambin consideramos Por derecho de defensa, puede entenderse el derecho
fundamental que asiste a todo imputado y a su Abogado defensor a
comparecer inmediatamente en la instruccin y a lo largo de todo el proceso
penal a fin de poder contestar con eficacia la imputacin o acusacin contra
aqul existente, articulando con plena libertad e igualdad de armas los actos de
prueba, de postulacin e impugnacin necesarios para hacer valer dentro del
proceso penal el derecho a la libertad que asiste a todo ciudadano que, por no
haber sido condenado, se presume inocente. La vigencia del principio supone,
como lo seala MORENO CATENA, el reconocimiento del ordenamiento
jurdico a un derecho de signo contrario el derecho que tiene el imputado o
procesado de hacer uso de una adecuada defensa. De tal manera que la
defensa opera como un factor de legitimidad de la acusacin y de la sancin
penal. Tambin confluyen en la defensa otras garantas y derechos como la
audiencia del procesado, la contradiccin procesal, el derecho a la asistencia
tcnica del abogado. El uso de medios de prueba, el derecho a no declarar
contra s mismo o declararse culpable.
LA FLAGRANCIA
Flagrancia viene de flagar que significa literalmente estar ardiendo brillar,
estar flameante, incandescente lo aplicado figurativamente a un acontecimiento

o hecho, nos da la idea de que el asunto est, en pleno desarrollo. De esto

justamente se trata, pues cuando hablamos de delitos flagrantes cualquier
diccionario o manual de derecho que se consulte, siempre nos lo definir como
aquellos que se estn cometiendo o acaban de cometerse, pero esto no es
suficiente falta aadir al momento de intervenir las autoridades o los
particulares.
La definicin de flagrancia podra mejorarse as:
Ser delito Flagrante aquel que es descubierto por las autoridades cuando se
est cometiendo o acaba de cometerse.
De lo dicho surgen una serie de problemas en cuanto al modo de constatacin
de la existencia del delito en este sentido, es cuando conviene recordar las
enseanzas de los penalistas clsicos sobre la flagrancia a los efectos de
saber qu es, cmo se manifiesta y cmo puede ser probada.
Los doctrinarios de la dogmtica penal establecieron claramente la existencia
de tres tipos de flagrancia.
1. La flagrancia presunta, la cual presenta dos modalidades:
a) Flagrancia presunta a priori:
Entendida como la situacin en que se encuentra una persona, que hace
presumir a las autoridades o pblico que se dispone a cometer un delito a
juzgar por el lugar donde se halla, o por las herramientas o instrumentos que
pudiere portar.
b) Flagrancia presunta a posteriori.
La flagrancia presunta es pues una sospecha ms o menos fundada. Por esta
razn y por, y por el indudable hecho de que la doctrina moderna del derecho
penal se inclina por la no punibilidad de los actos preparatorios, los
ordenamientos procesales penales democrticos no contemplan la flagrancia
presunta como causa de origen de un proceso penal y solo los estados
comunistas o fascistas la han considerado como ndice de peligrosidad
delictual, que pude conducir a la aplicacin de medidas de seguridad,
advertencias policiales, resea del sospechoso.
La flagrancia presunta a posteriori, consiste en la detencin de una persona
con instrumentos o cosas provenientes el delito, tiempo despus de haber
cesado la persecucin. En este caso podra presumirse la participacin del
detenido en el hecho del que provienen los bienes que se encontraron en su
poder. Esta figura es muy cuestionada hoy da, porque lo nico flagrante es la
posesin de objetos provenientes del delito, en tanto que la participacin del
aprehendido en el delito principal debe ser probada por la fiscala, ya que
presumir su participacin violara principios fundamentales del procedimiento
penal como el indubio pro reo y la carga de la prueba del acusador (principio
acusatorio).
2. La flagrancia real (in ipsa perpetratione facinoris): que es la captura e
identificacin del delincuente en plena comisin del hecho, bien que lo haya
consumado o que resulte frustrado o desistido. Esta es la verdadera flagrancia
y de ah su nombre.

3. La flagrancia ex post facto o cuasiflagrancia: que es la detencin del sujeto,

perfectamente identificado o identificable, inmediatamente despus de haber
cometido el delito, como producto de una persecucin ininterrumpida de las
autoridades o del pblico, que no le hayan perdido de vista.