EL DELITO DE VIOLENCIA O RESISTENCIA CONTRA MIEMBRO DE LA

POLICIA NACIONAL EN EJERCICIO DE SUS FUNCIONES

1. Introduccin
En los ltimos aos se ha estado observando conductas violentas contra
miembros de la polica nacional, generando asombro entre los ciudadanos y
lgicamente tambin de las autoridades, sin embargo, la forma en que los
policas, en algunos casos, son vctimas de violencia o amenaza para impedir
el ejercicio de sus funciones, tambin genera polmica tal vez por la forma en
que stos actan al querer imponer su autoridad o al querer aplicar una
sancin por faltas de trnsito.
Si bien es cierto, las sanciones penales son creadas para controlar la conducta
de las personas y determinarlas a actuar con respeto y orden dentro de la
sociedad, no podemos calificar una conducta (hablando del delito de violencia y
resistencia a la autoridad) faltosa como si fuese delictuosa, pues es muy
distinto reprochar la conducta de un vndalo que ejerce violencia contra un
miembro de la polica (caso La Parada), a la conducta de un ciudadano que
por un mal rato (criticable tal vez) se resisten a ser intervenidos, son
condenados en ambos casos con las mismas penas gravosas.
Asimismo, en este tipo de casos son sometidos al Proceso Inmediato (por ser
casos de flagrancia) y personas que nunca se vieron envueltos en problemas
con la justicia pueden encontrarse en situaciones complicadas y actuar de
forma irrespetuosa contra un polica, consecuentemente en cuestin de
segundos su vida puede dar un gran giro al ser recluidos en centros
penitenciarios. Sin embargo en lo que respecta a este punto, no entraremos a
analizar el proceso inmediato, sino, del marco punitivo que establece el tipo
penal.

2. El delito de Violencia o Resistencia a la autoridad

2.1.

El tipo base y sus agravantes

El delito mencionado se encuentra establecido en el artculo 365 del Cdigo

Penal, que en su forma base prescribe de la siguiente manera:

El que, sin alzamiento pblico, mediante violencia o amenaza, impide a una

autoridad o a un funcionario o servidor pblico ejercer sus funciones o le obliga
a practicar un determinado acto de sus funciones o le obliga a practicar un
determinado acto de sus funciones o le estorba en el ejercicio de estas, ser
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos.
Y en su forma agravada: artculo 367 del mismo Cuerpo de Leyes, que
establece:
La pena privativa de libertad ser no menor de ocho ni mayor de doce aos
cuando:
(3. El hecho se realiza en contra de un miembro de la Polica Nacional () en
el ejercicio de sus funciones ().
2.2.

El bien jurdico protegido

En palabras de Abanto Vsquez, el bien jurdico est constituido siempre por el

correcto

funcionamiento

de

la

Administracin

pblica.

Para

que

la

Administracin pblica funcione correctamente, el funcionario debe decidir

libremente y los interesados deben advertir tambin que es libertad existi al
momento de decidir1.
Se entiende entonces que el bien jurdico protegido es la libertad de
determinacin del funcionario o servidor pblico en el ejercicio de sus
funciones, por lo que el sujeto activo va querer o quiere imponer su voluntad a
la del funcionario o servidor pblico. 2
2.3.

El sujeto activo y sujeto pasivo

El sujeto activo, como lo establece el Cdigo Penal (el que) puede ser cualquier
persona, mientras que el sujeto pasivo, ser siempre un funcionario o servidor
pblico en ejercicio de sus funciones, sobre quien recaiga la violencia o
amenaza.
1 ABANTO VASQUEZ, Manuel A. Los delitos contra la Administracin Pblica
en el Cdigo Penal peruano. 2da. Edicin. ED. PALESTRA, Lima 2003. Pag.
141 y 142.
2 ABANTO VASQUEZ. Op. Cit. Pag. 142.

2.4.

Tipo subjetivo

El delito en comentario implica una conducta dolosa, por lo que se exige pleno
conocimiento e intencionalidad de ejercer violencia o amenaza contra un
miembro policial, lo contrario, significara que no habra delito, ni siquiera en el
grado de tentativa, pues el injusto requiere siempre una violencia o amenaza
idneas (grave, sera e inminente) que solamente existirn, objetiva y
subjetivamente, cuando el sujeto pasivo las haya conocido 3.
2.5.

La conducta tpica

La conducta tpica de este delito se basa en dos verbos rectores, ya que el tipo
penal utiliza el conector o, violencia o amenaza, por lo que para la calificacin
del delito no ser necesario que concurran ambas conductas, puede ser una u
otra.
A) La violencia
La violencia consiste en una energa fsica que ejerce o desarrolla el autor
sobre la persona del funcionario o servidor pblico tendiente a obligar o impedir
realice sus funciones4. Por su parte la jurisprudencia ha considerado que la
violencia debe ser entendida como el despliegue de una fuerza fsica, ha de
orientarse a coartar los mecanismos de defensa del funcionario o servidor
pblico, en el sentido de imposibilitar la concrecin de la voluntad de la
Administracin, que es sustituida por la voluntad particular 5.
B) La amenaza

3 CREUS, Carlos. Derecho Penal Parte Especial. Tomo II 6ta. Edicin. ED.
ASTREA, Buenos Aires 1997. Pag. 218.
4 PEA CABRERA FREYRE, Alonso R. Derecho Penal Parte Especial. Tomo V.
ED. IDEMSA, Lima 2010. Pag. 116.
5 Ejecutoria Suprema del 13 de agosto de 1998, recada en el Exp. N 883197 Lima, en SALAZAR SANCHEZ, Nelson. Delitos contra la Administracin
Pblica. Jurisprudencia penal. JURISTA EDITORES, Lima 2005. Pag. 79.

La amenaza debe ser grave, inmediata e idnea para conseguir los fines
perseguidos por el agente; la cual puede recaer sobre el funcionario mismo o
sobre tercero vinculado, siempre y cuando exista posibilidad real de que este
ltima sea afectado6.
Al respecto la Corte Suprema, en 1998, sealaba que la amenaza, se presente
en aquellos casos en que se infiere al funcionario un temor fundado de sufrir un
mal inminente y grave en su persona, libertad, honra o bienes, o de su
cnyuge, ascendiente o descendente ()7.
Queda claro entonces, que la violencia debe ser aquella fuerza fsica y la
amenaza una violencia psquica, capaz de crear un mal inminente y grave.
Sin embargo hay que aclarar que aquella violencia y amenaza debe ser tal
capaz de impedir, obligar o estorbar la funcin del polica, por ejemplo, si en un
caso concreto el polica interviene un vehculo para imponerle una papeleta y,
en ese momento el conductor le arrebata la papeleta al polica, se estara
impidiendo la funcin del polica, sin embargo no existira el delito, ya que no
existi violencia o amenaza contra el polica.
En otra circunstancias, que hubiese una discusin entre polica y conductor,
tampoco se podra configurar el delio, por razn de que la violencia debe ser
aquella fuerza fsica irresistible empleada contra tercero para que haga aquello
que no quiere o se abstenga, quedando de ese modo, el intercambio de
palabras como una falta de respeto, hecho reprochable pero de ningn modo
ser elemento probatorio suficiente para la existencia de la violencia o
amenaza que exige el tipo penal ya indicado 8. Como se puede observar, la
6 PEA CABRERA FREYRE, Alonso. Derecho Penal Parte especial. Op. Cit.
Pag. 116.
7 Ejecutoria Suprema del 13 de agosto de 1998, recada en el Exp. N 883197 Lima, en SALAZAR SANCHEZ, Nelson. Delitos contra la Administracin
Pblica. Jurisprudencia penal. Op. Cit. Pag. 79.
8 Ejecutoria Superior de la Sala Penal de Apelaciones para procesos
sumarios con reos libres de la Corte Superior de Justicia de Lima del 13 de
julio de 1998, recada en el Exp. N 137-98, en BACA CABRERA, Denyse;
ROJAS VARGAS, Fidel y NEIRA HUAMAN, Marlene. Jurisprudencia penal:
procesos sumarios. ED. GACETA JURDICA, Lima 1999. Pag. 493.

jurisprudencia considera que la falta de respeto por palabras e improperios no

configura delito alguno.
Asimismo, es preciso tener en cuenta que para que se configure los delitos de
violencia o resistencia a la autoridad es necesario demostrar la existencia de
una rebelda u oposicin abierta, hostil y maliciosa, en contra del
funcionamiento de un mandato de una autoridad en el ejercicio de sus
funciones9.
2.6.

Impedir, obligar o estorbar

La modalidad de impedir y obligar, consisten en () imponer la voluntad del

autor al funcionario que todava no ha obrado, para que realice u omita actos
propios de su funcin ()10. La primera conducta como vemos, se trata de
hacer que el funcionario omita su funcin, o sea, impedir; y en la segunda lo
que se persigue es que el funcionario realice algo por una obligacin impartida
por parte del agente.
Conforme lo indica Abanto Vsquez, obligar implica que el funcionario todava
no ha actuado y que el sujeto active busca que lo haga en el sentido que l
quiere. Impedir implica hacer que el funcionario no realice la funcin pblica
que deba realizar11; y estorbar, entonces sera la de trabar o poner obstculos
insuperables para el ejercicio de la funcin del polica.
La jurisprudencia en este aspecto sostiene lo siguiente: la violencia debe ser
entendida como la fuerza fsica irresistible empleada contra un tercero para que
haga aquello que no quiera o se abstenga de lo que sin ello se quera o no se
poda hacer12. Asimismo, ha referido que el comportamiento en el delito de
9 Sentencia de la Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de Huaura, del
27 de abril de 1998, recada en el Exp. N 413-96, en ACADEMIA DE LA
MAGISTRATURA. Serie de Jurisprudencia 4: sentencias de derecho penal
especial. ED. ACADEMIA DE LA MAGITRATURA, Lima 2000. Pag. 419.
10 FONTAN BALESTRA, Carlos. Tratado de Derecho Penal Parte Especial.
Tomo VII. ED. ABELEDO PARROT, Buenos Aires. Pag. 155.
11 ABANTO VASQUEZ. Op. Cit. Pag. 148.
12 Ejecutoria Superior de la Sala Penal de Apelaciones para procesos
sumarios con reos libres de la Corte Superior de Justicia de Lima del 13 de

violencia y resistencia a la autoridad, en cuanto a su tipicidad objetiva, consiste

en una negativa abierta al cumplimiento de la orden impartida por un
funcionario pblico, en donde al tratarse de un delito de accin, la negativa
tiene que quedar claramente expresa13.
2.7.

La funcin del polica

Es comn observar con esta ola delincuencial que sufre el pas, que con
frecuencia se viene dando operativos policiales; sin embargo, todo operativo
conlleva una finalidad, vale decir que si el operativo consiste en verificar
documentos de los conductores, la funcin policial estar comprendida por la
solicitud de documentos, revisin y devolucin de los mismos, entonces, la
funcin ser las esfera de actuacin que la ley permite y, por tanto, protege.
De la misma forma, si adems de los documentos, el polica busca una razn
para que el conductor caiga en alguna falta, ello no es otra cosa que una
provocacin, por lo que podra ser calificada como un acto arbitrario del
polica. Razn por el cual el ciudadano reclama y le falta el respeto, por lo que
automticamente no se puede afirmar que se configura el delito de violencia y
resistencia, sino que estaramos ante un acto arbitrario que convierte sujeto
activo del delito a quien verdaderamente era vctima de la funcin del polica.
Precisamente esto ltimo, viene sucediendo con frecuencia y en la mayora de
los casos adems de la falta de respeto, hay empujones y golpes, lo que para
el juez configur el delito en comento.
Dicho esto, consideramos que para analizar el delito, primero hay que observar
el comportamiento policial, es decir cul es la funcin del polica.
2.8.

La pena

julio de 1998, recada en el Exp. N 137-98, en BACA CABRERA, Denyse;

ROJAS VARGAS, Fidel y NEIRA HUAMAN, Marlene. Jurisprudencia penal:
procesos sumarios.Op. Cit. Pag. 493.
13 Ejecutoria Superior de la Sala Penal de Apelaciones para procesos
sumarios con reos libres de la Corte Superior de Justicia de Lima del 16 de
marzo de 1998, recada en el Exp. N 8080-97, en ROJAS VARGAS, Fidel.
Jurisprudencia penal comentada. ED. GACETA JURDICA, Lima 1999. Pag.
835.

La pena privativa de libertad para el delito de violencia y resistencia a la

autoridad, siendo este ltimo un miembro de la polica nacional, es no menor
de ocho ni mayor de doce aos. Como se puede apreciar, la pena para este
delito resulta elevada a comparacin de otros delitos ms gravosos, en Espaa
por ejemplo, este delito tiene como pena entre 4 y 6 aos, mientras que en
Chile tiene una pena de 2 aos a 500 das.
Entonces nos preguntamos, por qu esa desproporcionalidad de las penas con
respecto a otros tipos penales, y la razn puede ser la siguiente: primero,
porque vivimos en un pas donde el ciudadano no respeta a las autoridades, en
este caso policas, y por lo tanto hay que sancionarles con penas elevadas;
segundo, que el Estado prefiere sancionar penalmente todo tipo de conducta y
sobre todo por la presin meditica. Esto tal vez sea por vivir en un Estado de
Derecho, que hoy en da se encuentra ms dbil en todas sus estructuras,
principalmente en la parte de Justicia.
2.9.
Como

Incongruencias en la aplicacin del tipo penal