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C-083/95
ANALOGIA
La analoga es la aplicacin de la ley a situaciones no contempladas
expresamente en ella, pero que slo difieren de las que s lo estn en
aspectos jurdicamente irrelevantes, es decir, ajenos a aqullos que
explican y fundamentan la ratio juris o razn de ser de la norma. La
consagracin positiva de la analoga halla su justificacin en el principio
de igualdad, base a la vez de la justicia, pues, en funcin de sta, los seres
y las situaciones iguales deben recibir un tratamiento igual. Discernir los
aspectos relevantes de los irrelevantes implica, desde luego, un esfuerzo
interpretativo que en nada difiere del que ordinariamente tiene que
realizar el juez para determinar si un caso particular es o no subsumible
en una norma de carcter general. La analoga no constituye una fuente
autnoma, diferente de la legislacin. El juez que acude a ella no hace
nada distinto de atenerse al imperio de la ley. Su consagracin en la
disposicin que se examina resulta, pues, a tono con el artculo 230 de la
Constitucin.
DOCTRINA
CONSTITUCIONAL/JURISPRUDENCIA
CONSTITUCIONAL-Criterio Auxiliar
Al sealar a las normas constitucionales como fundamento de los fallos, a
falta de ley, se agregue una cualificacin adicional, consistente en que el
sentido de dichas normas, su alcance y pertinencia, hayan sido fijados por
quien haga las veces de intrprete autorizado de la Constitucin. Que, de
ese modo, la aplicacin de las normas superiores est tamizada por la
elaboracin doctrinaria que de ellas haya hecho su intrprete supremo.
Como la Constitucin es derecho legislado por excelencia, quien aplica la
Constitucin aplica la ley, en su expresin ms primigenia y genuina. Es
preciso aclarar que no es la jurisprudencia la que aqu se consagra como
fuente obligatoria. Si el juez tiene dudas sobre la constitucionalidad de la
ley, el criterio del intrprete supremo de la Carta deba guiar su decisin.
Es claro eso s que, salvo las decisiones que hacen trnsito a la cosa
juzgada, las interpretaciones de la Corte constituyen para el fallador
valiosa pauta auxiliar, pero en modo alguno criterio obligatorio, en
armona con lo establecido por el artculo 230 Superior.
ANALOGIA LEGIS/ANALOGIA IURIS
Cuando el juez razona por analoga, aplica la ley a una situacin no
contemplada explcitamente en ella, pero esencialmente igual, para los
efectos de su regulacin jurdica, a la que s lo est. Esta modalidad se
conoce en doctrina como analogia legis, y se la contrasta con la analogia
juris en la cual, a partir de diversas disposiciones del ordenamiento, se
extraen los principios generales que las informan, por una suerte de
DEL
DEL
GENERALES
DEL
DERECHO/ARBITRIO
Pablo
Antonio
Magistrado Ponente:
GAVIRIA DIAZ
Dr.
Bustos
CARLOS
Acta No.7
1. ANTECEDENTES
El ciudadano PABLO ANTONIO BUSTOS SANCHEZ en ejercicio de la
accin pblica de inconstitucionalidad, solicita a la Corte que declare
inexequibles los artculos 8 y 13 de la ley 153 de 1887, por infringir el
artculo 230 del Estatuto Superior.
Dado que sobre el artculo 13, materia de impugnacin, esta Corporacin
ya haba emitido pronunciamiento en el sentido de declararlo exequible,
como consta en la sentencia C-224 del 5 de mayo de 1994, el magistrado
sustanciador rechaz la demanda contra esa disposicin por haberse
operado el fenmeno procesal de la cosa juzgada constitucional, y admiti
la dirigida contra el artculo 8o., razn por la cual en el presente fallo
nicamente se har referencia a este ltimo precepto.
Cumplidos como estn los trmites constitucionales y legales estatudos
para procesos de esta ndole, procede la Corte Constitucional a decidir.
2. NORMA ACUSADA
El texto del precepto legal que se demanda, es el siguiente:
"artculo 8. Cuando no haya ley exactamente aplicable al caso
controvertido, se aplicarn las leyes que regulan casos o materias
3. LA DEMANDA.
Manifiesta el demandante, que de conformidad con lo dispuesto en el
artculo 230 de la Constitucin, los jueces en sus providencias, slo estn
sometidos a la ley, y para efectos de su interpretacin cuentan con estos
criterios auxiliares: la equidad, la jurisprudencia, los principios generales
del derecho y la doctrina. Por consiguiente, no les es posible "acudir a las
normas que regulan casos o materias semejantes, vale decir a la analoga,
la doctrina constitucional y las reglas generales del derecho, en la forma
expresada en el artculo 8 de la ley 153 de 1887, sino directamente bajo la
forma supralegal que impone el invocar la equidad, la jurisprudencia, los
principios generales del derecho y la doctrina, dado que las normas que
regulan casos o materias semejantes, no se hallan actualmente consagradas
como criterios auxiliares de la actividad judicial, por lo que acudir a la
analoga hoy por hoy equivale a pretermitir los alcances de la prenombrada
disposicin constitucional vigente."
Y agrega, que de ese hecho se deriva otro problema jurdico, pues "en
defecto de la analoga, tampoco se podra acudir, despus de la
Constitucin del 91, a la doctrina constitucional y a las reglas generales del
derecho, o si lo fueran lo seran no de manera aislada, sino que tambin se
debera acudir a la equidad, y a la jurisprudencia, para dirimir el caso
concreto donde no existe norma exactamente aplicable".
Por otra parte, seala que la norma constitucional que se estima vulnerada
no es clara, porque "si se da un conflicto entre los diversos criterios
auxiliares de la actividad judicial, que de paso sea dicho se refieren a
fuentes del derecho ampliamente reconocidas, como la jurisprudencia, y la
doctrina, incluye como fuentes formales igualmente a la equidad y los
principios generales del derecho, y decimos fuentes formales porque se
hallan como se dej visto expresamente consagradas por el constituyente
delegado por va nada menos que de la ley de leyes". Por lo que se
pregunta: "cmo resolver los eventuales conflictos entre la equidad, y la
jurisprudencia, y a su turno los que se presenten entre estos y los principios
generales del derecho, y los de la doctrina en general, puesto que la norma
no habla ya de doctrina constitucional, sino de doctrina en general?".
Segn el demandante, el Constituyente de 1991 "desembaraz nuestro
sistema jurdico, de la analoga, abriendo un horizonte nuevo y distinto
donde fuera posible reconciliar la prctica judicial al menos cuando faltara
norma exactamente aplicable, con la equidad, donde pareja con sta se
sumara el desarrollo de la jurisdiccin por va de sus pronunciamientos
hasta erigirse en precedentes, en una verdadera fuente del derecho
4. INTERVENCION CIUDADANA
El Ministro de Justicia y del Derecho, actuando por medio de apoderado,
present un escrito en el cual expone las razones que, en su criterio,
justifican la constitucionalidad de lo demandado, las cuales se resumen a
continuacin:
- Colombia es un Estado Social de Derecho en el que "prima el derecho
positivo y el cometido propio de los jueces est referido a la aplicacin del
ordenamiento jurdico por los poderes organizados que ejercen un tipo
especfico de control social a travs de un conjunto integrado y armnico
de normas jurdicas, para que el poder judicial no deje sin solucin ningn
asunto sometido a su estudio, pues su deber primordial en todo conflicto de
intereses es restablecer el equilibrio jurdico, garantizando real y
efectivamente el principio constitucional de acceso a la administracin de
justicia, consagrado en el artculo 229, porque los jueces de un pas jams
pueden rehusar la administracin de justicia pretextando silencio,
oscuridad o insuficiencia de la ley".
- Y agrega, que por ms perfectas que traten de ser las leyes, siempre
quedarn vacos, pues el legislador no puede regular absolutamente todas
5. CONCEPTO FISCAL
El Procurador General de la Nacin emiti el concepto de rigor mediante
oficio No. 507 del 29 de septiembre de 1994, en el que solicita a la Corte
declarar exequible el artculo 8 de la ley 153 de 1887, en forma parcial,
sin indicar a que aparte de la norma se refiere. Son estos los argumentos en
que se fundamenta el citado funcionario:
- En primer trmino, considera que son dos los aspectos que han de
dilucidarse para resolver la demanda, a saber: el principio de la integracin
normativa en relacin con la analoga; y la no inclusin de la analoga
dentro de los criterios auxiliares de la actividad judicial.
- En relacin con el primer punto, seala que el legislador al regular las
diversas situaciones que le plantea la compleja realidad social, econmica,
poltica e institucional, no est en capacidad de prever todos aquellos
eventos que se pueden presentar; adems de que "la funcin reguladora no
consiste en resolver casusticamente la totalidad de tales situaciones sino
en el establecimiento de preceptos de carcter general. No obstante lo
anterior, toda controversia sometida a la decisin del juez debe ser resuelta
jurdicamente. Los vacos que la ley deja deben ser llenados por el juez,
por supuesto que no en forma arbitraria, sino mediante la aplicacin de
principios jurdicos".
- Y citando a Garca Maynez sostiene, que "si bien es posible que en la ley
se encuentren lagunas, el derecho no puede tenerlas. Y es aqu en donde el
principio de la integracin normativa, cumple su tarea, justamente
integradora, en el campo del derecho".
- En cuanto a la forma como debe proceder el juez para colmar los vacos
frente a las fuentes formales del derecho, dice que lo usual es que sea la
ley, la norma que prevea recursos y caminos para llenarlos; de ah que el
primer paso del juez es apelar a ella, para ver si existen o no reglas de
integracin. Si existen, el juez debe acudir a esas reglas y, es aqu en donde
la analoga surge como uno de los mtodos de integracin ms importante
del derecho. En consecuencia, no se infringe el artculo 230 de la Carta,
cuando en la norma acusada se alude a la analoga como mtodo de
integracin principal de los textos normativos; "mtodo que junto con la
jurisprudencia, la equidad y los principios generales del derecho,
conforman los criterios auxiliares de la actividad judicial, destinados a que
el juez cumpla con su misin esencial en el marco del ordenamiento
jurdico imperante".
- La enumeracin de los criterios auxiliares de la actividad del juez
consagrados en el artculo 230 de la Carta, "no tiene sentido taxativo. En
efecto, cuando el Constituyente seal a la jurisprudencia, a la equidad, a
los principios generales del derecho y a la doctrina, con ello indic que
tales criterios eran vlidos constitucionalmente como auxiliares del juez en
su actividad profesional, pero con tal indicacin no excluy
necesariamente a otros, los cuales tanto para la doctrina, como arriba se
demostr, como para la tradicin jurdica colombiana, constituyen
opciones para el juez en su tarea de administrar justicia, cuando la ley ha
dejado un vaco en su regulacin. La norma constitucional reza en su texto
que los all enunciados son criterios auxiliares del juez, pero no dice, en
ningn momento, que slo ellos lo son".
- En cuanto a la no inclusin en el artculo 230 de la Constitucin, de la
analoga, estima el Procurador que son aplicables al presente caso los
mismos argumentos que esta Corporacin expuso en la sentencia
C-486/94, sobre la costumbre como fuente del derecho, la cual tampoco se
encontraba dentro de la enumeracin all contenida. En esa oportunidad
expres la Corte, que dicho canon constitucional "no excluye en modo
alguno otros criterios que sean indispensables en relacin con la materia
sujeta a su decisin y que a este respecto revistan utilidad como apoyo de
la misma. La mencin que la Carta hace de aquellas, no se orienta a
asignarles el papel de nicos criterios auxiliares del juez, sino a calificarlas
justamente como auxiliares y, por esta va despojarlas de cualquier
posibilidad de servir como fuentes directas y principales de las
providencias judiciales".
- Por otro lado, dice el Procurador que "resultara extrao al mismo texto
constitucional, que establece categricamente la exclusiva sujecin de los
jueces a la ley, con miras a garantizar su independencia y por tanto su
imparcialidad, que se descartara la analoga legis, cuando ese mismo texto
ha escogido esa forma ms amplia de la analoga, como es la analoga
juris, al determinar como uno de los criterios auxiliares, los principios
generales del derecho".
6. CONSIDERACIONES DE LA CORTE
6.1. Competencia
Por dirigirse la acusacin contra un precepto que forma parte de una Ley,
compete a esta Corporacin decidir sobre su constitucionalidad, al tenor de
lo dispuesto en el artculo 241-4 del Estatuto Superior.
6.2. Anlisis jurdico del asunto.
6.2.1. Los modos de creacin del derecho.
Dos son, esencialmente, los caminos que pueden seguirse en la creacin de
las normas jurdicas generales: el reflexivo o el espontneo. El primero da
lugar a la legislacin y el segundo a la costumbre. Es el tema que los
doctrinantes de la teora general del derecho tratan bajo el rubro de "las
fuentes formales". Con sus habituales claridad y tino, Eduardo Garca
Maynez 1 las ha definido como "procesos de creacin de las normas
jurdicas", distinguiendo con acierto la fase generadora, del producto que
de ella resulta. As, el proceso legislativo, tras la reflexin y deliberacin
que l comporta, da lugar a la ley; y el proceso consuetudinario,
prolongado, espontneo y annimo, produce la costumbre, donde a ella se
le reconoce virtualidad normativa con fuerza de derecho. Mediante esos
mtodos (caminos) se establecen (es decir se ponen) las normas jurdicas
que se llaman entonces derecho positivo.
Que uno y otro sean aptos para el mencionado propsito y en qu medida;
que las reglas creadas mediante uno de esos mecanismos preponderen
sobre las que derivan del otro, o que la validez de algunas de ellas est
condicionada por la autorizacin que les confieran las otras, son asuntos
contingentes que cada ordenamiento jurdico resuelve soberanamente.
6.2.2. El problema en el derecho colombiano.
Op. cit.
Nomorquica, principalstica jurdica o los principios generales del derecho, Temis, 1993.
RESUELVE:
Declarar exequible el artculo 8 de la ley 153 de 1887.
Cpiese, notifquese, publquese, comunquese a quien corresponda,
insrtese en la Gaceta de la Corte Constitucional y archvese el
expediente.
Fecha ut supra,