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En la primera salida de esta serie presentamos una gua o mtodo para trabajar con
la prueba, consistente en formularnos y contestarnos cuatro preguntas claves: qu
hay que probar, quin tendr que probar, cmo se probar, qu valor tendr la
prueba a producir.
Dijimos que estos planteos, lejos de ser meramente especulativos, son bien
prcticos, pues los abogados nos los hacemos y contestamos cada vez que
trabajamos en un caso que se resolver en los estrados de la justicia.
Mostramos tambin por entonces la inseparable relacin teora prctica. El
abogado se formula aquellas preguntas desde una doble vertiente: la del derecho
procesal y la del caso concreto, es decir desde la prctica. La ciencia del derecho
procesal nos ofrece las contestaciones tericas, que en la praxis nosotros debemos
bajar a la situacin particular.
Y vimos las principales pautas de actuacin letrada respecto de cada uno de
aquellos cuatro interrogantes.
En el segundo momento (elDial - DCF83), sealamos qu hacer respecto de la
prueba antes de interponer la demanda, o de contestarla - segn cul fuera nuestra
posicin en el conflicto -, es decir cuando estamos preparando el caso para llevarlo
al tribunal.
Enumeramos y explicamos una serie de pasos o actividades propios de este estadio,
v.gr. seleccin, verificacin y manifestacin de los hechos conducentes (sobre los
que recaer la prueba); lo atinente a la recoleccin de fuentes de prueba
(analizarlas, tomar contacto con ellas, valorarlas, preconstituir prueba, etctera);
producir prueba anticipada si las circunstancias lo exigen; ofrecer prueba y
contestar la del contrario (si bien el ofrecimiento y la contestacin implican un
proceso ya iniciado, lo que justificara que ambas cuestiones fueran analizadas en
esta tercera entrega, justificamos su inclusin en el segundo captulo pues, como
dijimos por entonces, es evidente que la elaboracin y redaccin de los futuros
actos procesales Ofrecimiento de prueba y Contestacin de prueba son propias
de la etapa previa de estudio y solucin del caso); la necesidad de pensar en probar
no slo la fundabilidad de la pretensin oposicin sino tambin la de sus
requisitos de admisibilidad; la conveniencia o no de probar en la negociacin
prejudicial.
Ahora, como zaga de la triloga, nos dedicaremos a mostrar los pasos procesales del
abogado en materia probatoria, esto es, suponiendo un juicio ya en trmite.
Como anticipamos en los captulos anteriores, el anlisis del tema no pretende ser
exhaustivo. Tal como dice el ttulo del opsculo, mostraremos los lineamientos de
la conducta abogadil, es decir slo sus contornos, los grandes trazos que la
delimitan. Sealaremos los aspectos que deben ser tenidos en cuenta por el letrado
en su derrotero, aquellos en los que debe reparar; una especie de enumeracin de
las paradas obligatorias en el largo camino de la prueba judicial.
hayan sido articulados por las partes en sus escritos respectivos () (art. 364
CPCC).
Afirmar los hechos conducentes y ofrecer prueba, si bien son actos que se llevan a
cabo principalmente (aunque no exclusivamente, ver infra III.3) en la demanda y
en la contestacin a la demanda, o sea que recin existen como tales cuando se hace
la presentacin en el tribunal esto es, con un juicio iniciado -, es evidente que la
elaboracin y redaccin de estos actos procesales es propio del estadio previo de
estudio y solucin del caso. Por ello, hemos preferido analizarlos en la segunda
parte de esta obra, a la que remitimos al lector (elDial - DCF83).
III.2. Contestar la prueba ofrecida por la contraparte
Ofrecida la prueba por los litigantes, cabe a la contraparte cumplir algunas cargas
relacionadas con dicho ofrecimiento, para lo que deber analizar con cuidado la
batera probatoria expuesta en la demanda o en su contestacin, segn se trate del
demandado o del actor, respectivamente.
Para el rol de demandado, hemos tratado el tema en el captulo V de nuestra
anterior salida (elDial - DCF83), a dnde remitimos.
Y para el actor, baste decir aqu que rigen las mismas pautas, es decir tiene las
mismas chances impugnadoras que el demandado, con el slo ajuste acerca del
momento en que corresponde que las cumpla; as, por ejemplo, el demandado, al
contestar la demanda, reconocer o negar la documental acompaada por el actor,
mientras que ste har lo propio con la adjuntada por el accionado en su responde
cuando el juez le corra el correspondiente traslado; las impugnaciones que
indicamos puede hacer el demandado rigen tambin para el actor, pero con la
variante que el plazo para efectuarlas correr, en lneas generales, a partir de la
notificacin de la providencia por ofrecida la prueba (del demandado), etctera.
III.3. Ofrecimiento de prueba despus de presentada la demanda o su contestacin:
ampliacin; hechos nuevos; nuevos hechos; documentos nuevos
He aqu algunas circunstancias que, de presentarse durante el curso del proceso,
implican para la parte la carga de alegar ms hechos conducentes y/o de ofrecer
ms prueba, con posterioridad al momento fundamental de demandar o de
contestar la demanda.
III.3.1. Ampliacin por simple omisin
Qu sucede si, presentada la demanda, luego nos damos cuenta que hemos
omitido alegar un hecho conducente u ofrecer un medio de prueba necesario para
nuestra pretensin? Por aplicacin del art. 331 del cdigo procesal, podramos
agregarlo antes de que quede notificado el traslado de la demanda (CNCom., Sala
D, 30/4/04, Lexis n 1137611; CFed. Seg. Social, Sala I, 1/10/96, SAIJ, sum.
80002009)[1].
La regla es que las partes tienen la carga de asistir al acto con abogado, pues a tenor
de lo dispuesto por el art. 56 CPCC No se admitir la promocin de cuestiones,
de cualquier naturaleza, en las audiencias, ni su contestacin, si la parte que las
promueve o contesta no est acompaada de letrado patrocinante[13]. La
audiencia preliminar, paradigma de este tipo de acto, por su extenso y variado
contenido, es campo propicio para que aparezcan todo tipo de cuestiones, v. gr.
incidentes, recursos, oposiciones, etctera. Entonces, si la parte no concurre, o lo
hace sin patrocinio, se ver impedida, entre otras cosas, de conciliar, oponerse a la
apertura a prueba, deducir reposicin contra las decisiones sobre fijacin de hechos
controvertidos y admisibilidad de la prueba, etctera.
No ahondaremos en el tema. Slo remarcaremos lo siguiente:
1) La convocatoria se considerar hechas bajo apercibimiento de celebrarse con
cualquiera de las partes que concurra (art. 125 inc. 3 CPCC). Es decir, si una parte
falta sin causa justificada, el acto se lleva a cabo igual y es vlido. Si tiene su parte
causa de justificacin, invquela, acredtela, y pida la suspensin del acto (arg. art.
157 ltimo prrafo, CPCC).
2) Empezar a la hora designada. Los citados slo tendrn obligacin de esperar
treinta minutos, transcurridos los cuales podrn retirarse dejando constancia en el
libro de asistencia. (art. 125 inc. 4 CPCC). Cuidado, no es pacfica la interpretacin
acerca de quin puede tomarse los treinta minutos: si estn establecidos a favor de
las partes, slo del tribunal, o de ambos. Sea precavido, est en hora: no todos los
juzgados llaman a la audiencia con la media hora de tolerancia. Mas como en la
audiencia preliminar se produce tambin la prueba confesional, podra jugar la
media hora de gracia establecida por ley para los absolventes (art. 417 CPCC).
3) La parte que no concurra se ver privada de interponer recursos de reposicin
contra las providencias que se dicten en la audiencia (arg. art. 239, segundo
prrafo, in fine, CPCC). Si bien la inteligencia de esta norma no es unnime, as lo
entiende un importante sector doctrinario que creemos mayoritario.
4) No se notificarn mediante cdula las decisiones dictadas en la audiencia
preliminar a quienes se hallaren presentes o debieron encontrarse en ella (art. 135,
antepenltimo prrafo, CPCC). Los presentes quedan notificados en dicho acto
(notificacin tcita, art. 149 CPCC); los ausentes, y en virtud de lo dispuesto por el
citado art. 135, entendemos que por ministerio de la ley, aunque otra postura
sostiene que quedaran notificados en el mismo acto de la audiencia.
5) La parte ausente no comparecer a absolver posiciones, y puede quedar as
inmersa en la ficta confessio (art. 417 CPCC).
6) Algunos juzgados citan a las partes a comparecer bajo apercibimiento, en caso
de no concurrir, de tenerlo por conforme con todo lo que se resuelva en la
audiencia, o frmula parecida. Creemos que es discutible la posibilidad de que el
Art. 362. - Si en la audiencia prevista en el artculo 360 del presente Cdigo, todas
las partes manifestaren que no tienen ninguna prueba a producir, o que sta
consiste nicamente en las constancias del expediente o en la documental ya
agregada y no cuestionada, la causa quedar conclusa para definitiva y el juez
llamar autos para sentencia.
La oposicin de las partes a la apertura a prueba puede apoyarse en alguna de estas
dos razones: inexistencia de hechos conducentes y controvertidos, o la prevista en
el art. 362 trascripto (no hay prueba a producir).
Cmo basar la oposicin en la inexistencia de hechos conducentes controvertidos
si, a la luz de lo dispuesto por el art. 359 CPCC, fue justamente la presencia de ellos
lo que determin la fijacin de la audiencia? Por dos principales circunstancias.
Una, porque la decisin de convocar a audiencia preliminar no determina de por s
la apertura a prueba, sino que esta decisin se toma en dicha audiencia; entonces,
pensamos que nada impide que una primera estimacin del juez sobre el punto
(existencia de hechos conducentes y controvertidos), digamos que provisoria,
hecha en la oportunidad de fijar la audiencia, sea despus corregida en el acto del
art. 360 a raz de una oposicin de las partes (o an de oficio). La otra razn es que
si bien puede haberse llegado a este momento con hechos conducentes y
controvertidos, una conciliacin parcial del litigio puede hacer que slo subsista
alguna pretensin de puro derecho, pues las que dependan de aquellos hechos
conducentes y controvertidos fueron las conciliadas.
Sin perjuicio de otras modalidades (la realidad escapa a cualquier captacin
exhaustiva a priori), la oposicin puede desarrollarse ms o menos as: el juez o
quin lo reemplace en algn momento adelantar verbalmente a las partes an
de manera informal - su decisin de abrir a prueba, v. gr. Bueno, de acuerdo al
estado de la causa la abrir a prueba, y el interesado tendr entonces que formular
su oposicin, que deber fundamentar. Conforme al art. 361, se dar intervencin a
la contraparte (traslado, aunque no se utilice esta palabra en la audiencia;
posiblemente, por el grado de informalidad que el acto suele a veces tener - que
lleva a utilizar en gran parte de su desarrollo un lenguaje coloquial -, simplemente
se le diga al letrado de la contraparte: Dr., Ud. que dice, lo que traducido a la
terminologa procesal significar habrsele corrido un traslado). Escuchadas las
partes, el juez deber resolver en el mismo acto (art. 360, inc. 2 CPCC), y recin
luego se asentar lo actuado en el acta.
La resolucin que se pronuncie sobre la oposicin ser una sentencia
interlocutoria, por haberse dictado previa sustanciacin (art. 161 CPCC). Si hace
lugar a la oposicin, no abrindose la causa a prueba (art. 360 inc. 6, y 362 CPCC),
la decisin es apelable, por causar gravamen irreparable; el litigante se notifica en
ese acto y al da siguiente hbil comienza a correrle el plazo de cinco das para
interponer el recurso, si se dan sus otros presupuestos. En cambio, el rechazo de la
oposicin, deviene irrecurrible (no reposicin por tratarse de una interlocutoria,
inapelable por no causar gravamen irreparable, no recurso extraordinario por falta
de gravamen y por ser ajena la materia a dicho recurso, salvo arbitrariedad que
cause perjuicio irreparable).
V.2.4. Impugnacin de los hechos fijados por el juez sobre los que recaer la prueba
Odas las partes, el juez fijar los hechos articulados que sean conducentes a la
decisin del juicio sobre los cuales versar la prueba (art. 360 inc. 3 CPCC).
Opinamos que esta fijacin de los hechos que sern objeto de prueba debe
realizarse, formalmente, una vez tomada la decisin de abrir a prueba, y as suele
ocurrir en la realidad: primero se plasma en el acta la apertura a prueba y luego,
como una derivacin de ello, los hechos sobre los que recaer. Pero en la mente del
juez, en su razonamiento, ambas cuestiones se presentan al unsono, pues si bien
para fijar los hechos primero tiene que existir una causa abierta a prueba, para
decidir esto ltimo tienen que preexistir hechos conducentes controvertidos.
La prctica muestra que no todos los jueces cumplen acabadamente con este
requisito, pues suele encontrarse en las actas la genrica expresin Existiendo
hechos controvertidos que deben ser probados, brase la causa a prueba por el
plazo de cuarenta das, o frase anloga, que no da cuenta especficamente de
cules son esos hechos a probar (pensamos que las ms de las veces este proceder
se apoya en que el juez, o quien de hecho lo reemplace, no conoce bien los trminos
del litigo, lo que le impide hablar de tal o cul hecho en particular). De suceder
esto, el abogado podr solicitar, en el acto, que se cumpla la norma, pues
justamente una de las funciones de la audiencia preliminar y de la presencia del
juez - es la de limpiar la causa de hechos o pruebas inconducentes para hacerla
ms expedita (economa procesal), objetivo que se logra, entre otras maneras, con
el cumplimiento de este inciso. Si el tribunal no accediera al pedido, creemos que
podra plantearse la nulidad del acto con base en el art. 169 del ritual: la nulidad
proceder cuando el acto carezca de los requisitos indispensables para la obtencin
de su finalidad; a falta de impugnacin de nulidad, el acto irregular quedar
consentido, producir todos sus efectos, y el juicio continuar segn su estado (art.
170 CPCC).
Y qu hacer si, fijados los hechos concretamente por el magistrado, deja de lado
por inconducentes algunos que el abogado considera importantes para la solucin
del litigio? Desde el momento que la decisin de elegir unos y descartar otros forma
parte de una resolucin judicial, la posibilidad sera la de impugnar el acto judicial
a travs de un recurso. Considerando que estaramos ante una providencia simple,
por regla ella admite los recursos de reposicin y, si causa gravamen irreparable, de
apelacin (en subsidio de la reposicin, o directa). Pero en la especie encontramos
una norma especfica, que parecera aplicable, en virtud de la cual slo cabra
inmediatamente la reposicin, y a posteriori el replanteo de prueba (art. 260
CPCC): Sern inapelables las resoluciones del juez sobre produccin, denegacin y
sustanciacin de las pruebas; si se hubiere negado alguna medida, la parte
interesada podr solicitar a la cmara que la diligencie cuando el expediente le
fuere remitido para que conozca del recurso contra la sentencia definitiva (art. 379
CPCC). Sin embargo, pensamos que el supuesto que analizamos no est alcanzado
por esta inapelabilidad, pues si bien descartar un hecho por inconducente produce
efectos sobre la produccin de las pruebas, lo hace de manera indirecta, pues en
realidad la decisin recae sobre otro tema: la conducencia del hecho[14]. Y tiene
sostenido la jurisprudencia:
La inapelabilidad dispuesta por el art. 379 del Cdigo Procesal, no resulta aplicable
a resoluciones que no estn referidas en forma inmediata a la produccin,
sustanciacin o denegacin de pruebas, y, en cambio, versan sobre cuestiones que
han de ser resueltas por aplicacin de otras normas procesales (conf. esta Cmara,
Sala III, causa 2704/99 del 23.9.99; Sala I, causa 20.011 del 22.11.94 y Sala II,
causa 6065 del 5.7.88). En ese sentido, el mencionado art. 379 del rito, debe ser
interpretado en forma estricta o especfica, vale decir que no corresponde extender
por analoga su mbito de aplicacin a situaciones no contempladas expresamente
(conf. esta Sala, causa 4863/98 del 15.10.98; Sala I, causa 18.957/96 del 15.8.96).
Ello es as, por cuanto una interpretacin amplia de la norma citada alterara el
contradictorio y el derecho de defensa de las partes, ya que al restarle prueba a
alguna de ellas, inclinara a veces la balanza en favor de la otra en el resultado del
pleito (conf. Falcn, Enrique M., "Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin",
t. III, p. 164, Abeledo-Perrot, 1984) (CNFed. Civ. y Com., Sala III, 2/8/05, elDial
AF2ADD, entre muchos otros).
V.2.5. Oposicin a la admisin de medios ofrecidos por la contraria. Impugnacin
de la resolucin sobre admisibilidad de la prueba
Si las partes no se opusieron con anterioridad a la produccin de algn medio de
prueba ofrecido por la contraparte (ver DCF83), la audiencia preliminar es otro
momento para hacerlo.
Los motivos para oponerse coinciden con los aspectos que dijimos analiza el juez
para decretar la admisibilidad o no de los medios ofrecidos, v. gr. oportunidad del
ofrecimiento, pertinencia, conducencia, necesidad, etctera (ver supra V.).
Si hubo oposicin antes de la audiencia, casi seguro que se habr ya sustanciado, y
slo quedar pendiente para este acto que el juez resuelva el incidente. En cambio,
si recin se plantea en la audiencia, se correr traslado de viva voz, y de la misma
manera se contestar.
En ambos casos, la resolucin que decida la oposicin ser una sentencia
interlocutoria.
Concuerda la jurisprudencia en sostener que con posterioridad a la audiencia, no es
factible la oposicin, excepto que lo sea por una circunstancia nueva, desconocida
en aqul momento, por ejemplo si del interrogatorio preliminar a un testigo surge
que es una de las personas excluidas por el art. 427 CPCC.
Exista o no la oposicin mencionada, el juez Proveer en dicha audiencia las
pruebas que considere admisibles (art. 360 inc. 5 CPCC), es decir indicar
cules se producirn y cules no (la desestimacin de un medio puede ser expresa,
o implcita al no incluirlo en la nmina de los admitidos). Esta resolucin es
inapelable en virtud de lo dispuesto en el art. 379 CPCC (transcripto en el acpite
anterior), lo que slo deja a mano del litigante que se sienta agraviado, por un lado,
el recurso de reposicin (que deber interponerse en el acto, conforme art. 239
CPCC), y por otro, el replanteo de prueba en la alzada por haberse denegado alguna
medida (art. 260 inc. 2 CPCC).
V.2.6. Absolucin de posiciones. Remisin
Si bien la absolucin de posiciones se lleva a cabo en la audiencia preliminar,
nosotros abordaremos la cuestin en la prxima y ltima parte del trabajo, por
tratarse ya del momento de produccin de la prueba, tema ste que ser el objeto
de la postrer entrega. Los esperamos.
[1] La solucin propuesta es al margen de determinar si los hechos aadidos
implican una ampliacin, modificacin o cambio de la pretensin, tema que
dejamos en manos del lector.
[2] Vuelva sobre los escritos para advertir errores. Tate de hacerlo transcurrido
cierto tiempo desde la primer redaccin; la espera permite apreciar fallas
(omisiones, ambigedades, imprecisiones, redundancias, etctera) antes
inadvertidas (Daz Eduardo A., Confeccin de escritos procesales. Qu decir y
cmo decirlo, Hammurabi, p. 149)
[3] Sobre la interpretacin elstica del principio de preclusin, ver Eisner, Isidoro,
En torno a la preclusin por consumacin, LL 1987 E 400.
[4] Est en juego la responsabilidad profesional. Conviene que tanto esta
instruccin, como otras, se entreguen por escrito al cliente, con su acuse de
recibo.
[5] Cuidado que si en la providencia por contestada la demanda tambin se
ordena un traslado, v. gr. de la documental acompaada, traslado, este retiro de
copias significar notificacin de este traslado (art. 134 CPCC), si es que antes no se
cumpli por cdula o ministerio de la ley, segn corresponda.
[6] El desistimiento de la prueba confesional es un fenmeno frecuente, y
alarmante. Todos los sujetos colaboran para evitarla, ninguno quiere perder
tiempo: el audiencista, pues detrs tiene otras audiencias que tomar y no puede
retrasarse (de hecho, el tribunal casi siempre induce a las partes a desistir de esta
prueba, si es que V.S. mismo no lo decide as por innecesaria); las partes,
deseosas de terminar con el suceso extraordinario que para sus vidas representa
esta audiencia, y seguir as con sus ocupaciones diarias; los abogados, pues deben
terminar la recorrida por tribunales, o tienen otra audiencia, etctera. Para actuar
as, a veces los operadores jurdicos se escudan en un argumento que consideramos
equivocado, y que sera ms o menos el siguiente: es una prueba intil, quin ser
el tonto que confiese? Estimado colega, no se confunda, ni se deje confundir:
sentadas las partes en el banquillo del absolvente, hemos odo confesiones que
nunca imaginamos. Otro consejo: nunca desista Ud. slo de la prueba, si no que
interpretacin legal[3].
En la prctica, los jueces estn en general persuadidos de que sus decisiones los
involucran hacia un futuro en el que prevn como probable un forzoso acatamiento
a sus propios precedentes, de all la responsabilidad con que debe examinarse el
caso original o presente.
Como seala el profesor Ciuro Caldani[4]: En el ejercicio profesional, lo que los
clientes suelen preguntar a sus abogados son conjeturas de lo que harn en los
casos en cuestin los tribunales a los que acuden o las partes con las que se
relacionan. Los clientes quieren saber si conservarn su libertad o irn presos, si
cobrarn sus crditos o no, etc. Los jueces conjeturan lo que harn los tribunales de
Alzada y plantean sus respuestas en atencin a ello.
La decisin interpretativa o el discurso sobre la interpretacin exige acudir a la
doctrina y jurisprudencia relevante para saber si se pueden proyectar a la
respuesta a conjeturar, incluyendo obviamente la propia norma que funciona.
III. Ejemplos hay de sobra.
Por diversas razones puede no mantenerse un precedente. An en la hiptesis de
estabilidad del sistema normativo, es posible encontrar casos con igualdad de
condiciones relevantes que deben decidirse de modo distinto por un cambio
operado en las valoraciones.
Cul es la diferencia, desde el punto de vista (interpretativo) entre los fallos
Smith Bustos, y Massa por un lado, y Castillo, Milone, Vizzotti y
Aquino, por el otro? Si las cuestiones planteadas eran parecidas, por qu las
sentencias de la Corte cambiaron en argumentos y soluciones?
Con los comentarios a los precedentes citados, la doctrina nacional hizo un
importante aporte al esclarecimiento de las cuestiones de derecho debatidas, y
quiz la filosofa del derecho haya sido la disciplina mejor posicionada para
analizarlas[5].
A simple vista, se podra afirmar que el primer grupo de fallos dictados por la Corte
tuvo un trasfondo civilista en su origen (depsitos bancarios, deudas de dinero, la
emergencia permanente) mientras que el segundo, involucr la interpretacin del
derecho laboral y de la seguridad social. Ello ms all de los especficos derechos
constitucionales comprometidos (art. 17 y 14 bis Constitucin Nacional)[6].
Pero si hilamos ms fino, podemos observar un meta- discurso claramente
diferenciado. En efecto, la Corte se zambulle sobre los conceptos de estado de
derecho, emergencia econmica y Constitucionalismo Clsico en la jurisprudencia
de los depsitos pesificados (art.17 Constitucin Nacional) pero prioriza el
Constitucionalismo Social (art. 14 bis Constitucin Nacional) y los Derechos
Humanos a la hora de examinar temas laborales[7].
IV. En resumen.
Como lcidamente escribi el Dr. Agustn Gordillo en su libro de introduccin al
derecho, hay dos variantes antiguas para analizar un fallo: prestando atencin a lo
que el fallo resuelve frente a un problema determinado, o procurando primordial
atencin a los argumentos que el fallo despliega, sin tener prioritariamente en
http://www.cartapacio.edu.ar/ojs/index.php/mundojuridico/article/viewFile/961/
794 al 04/02/08.
[5] Sobre legislacin de emergencia, se puede consultar entre otros: Badeni,
Gregorio, Emergencia econmica y estado de derecho, Diario La Ley del 7/02/07;
Cianciardo Juan, Derecho Constitucional de Emergencia y Justicia. Inerpretacin
por Analoga. Diarios La Ley del 27 y 28 de enero de 2005.; Atilio Anbal Alterini;
Hctor Alegra; Ciuro Caldani; Juan C. Cassagne; Noem L. Nicolau; Emergencia
Econmica, La Ley, Suplemento especial, abril de 2002. Alterini, A.A., Barbarosch
E., Ciuro Caldani M. A., Dalla Via A. R., Galds, J.M., Hernndez A.M., Kaminker,
M. E., Morello A. M., Pizarro, R.D., Sola, J.V. La emergencia y el caso Massa,
Director Atilio Anbal Alterini, LA LEY, Suplemento especial febrero de
2007.Chaumet, Mario E. Los hechos y la complejidad de la decisin judicial, La
Ley, Diario del 11/04/07
Sobre los fallos de derecho laboral y seguridad social comentados, se puede ver:
Ackerman, Mario, La modificacin de la doctrina de la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin sobre la constitucionalidad del tope indemnizatorio por despido y sus
consecuencias; un cambio que parece anunciar otros cambios, Diario La Ley del
4/10/04.pg. 4 y ss. Ackerman, Mario, Sobre los defectuosos pilares del antiguo
Castillo comienza la reconstruccin de la juridicidad; el fallo de la CSJN en el
caso Castillo y sus consecuencias, Rvta de Derecho Laboral, Nmero
Extraordinario, Fallos recientes de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, Ed.
Rubinal-Culzoni, Santa Fe, noviembre 2004, pg.181 y ss. Sobre Vizzoti, Carlos
Alberto c. AMSA S.A, se puede ver Sup.Especial La Ley 2004 (septiembre), 25, con
nota de Juan Jos Etala; Hctor P. Recalde; Mariano Recalde; Daniel Funes de
Rioja; Rodolfo Capn Filas; Horacio Schick; Julin A. de Diego - DJ 22/09/2004,
266 - DJ 29/09/2004, 322, con nota de Sergio J. Alejandro - DT 2004
(septiembre), 1211 - LA LEY 04/10/2004, 5, con nota de Mario Ackerman - IMP
2004-19, 142 - IMP 2004-B, 2581.
[6] Las diferencias que cabe establecer entre la tarea de interpretar la Constitucin
e interpretar las leyes son importantes aunque, difciles de precisar en ciertos
contextos. Las principales resultan de las diferencias entre la naturaleza de las
normas constitucionales y la de las normas de origen legislativa Ante la falta de
claridad, ambigedad o estructura abierta del lenguaje constitucional, la
interpretacin constitucional opera un balance entre intereses tericos y prcticos
diversos, aspirando en todos los casos a una solucin prudencial, orientada a
mediar en el conflicto que se le plantea. Sus resultados no slo deben contemplar
los factores lingsticos, histricos o teleolgicos. Su perspectiva es, en muchos
casos transcategrica, Zuleta Puceiro, Enrique, op. cit. 26 a 28.
[7] Es claramente preferible dar la buena solucin y explicarla mal, que darla mal
y explicarla bien, pues lo segundo, como se advierte, es una falacia. El principio
del cual se debe partir para el anlisis de fallos, por ende, es que lo importante en
cuanto sentencia no es el material de lectura que tenga como si fuera un artculo de
revista jurdica, una monografa, una tesina. Lo importante en cuanto fallo es la
resolucin interesante de un problema y es ella la que debe ser atractiva por algn
motivo. Gordillo, Agustn A., Introduccin al derecho. Se puede ver la versin
electrnica www.gordillo.com
[8] http://www.gordillo.com/Pdf/IAD/iad_1_v.pdf
1. Introduccin
En estos tiempos, el alegato de bien probado no goza de su mejor salud dentro del
proceso civil. El diagnstico se sustenta, sobre todo, en dos cuestiones: por un lado,
un sector de la doctrina y de los operadores del sistema bregan por su lisa y llana
eliminacin; por el otro, la instrumentacin procedimental que presentan el Cdigo
Procesal Civil y Comercial de la Nacin artculo 482[1] y la mayora de los
ordenamientos provinciales dista de ser ptima, generando desde sus deficiencias y
omisiones ciertas dudas en el plano de implementacin prctico.
Como sencillamente se advierte, los dos factores apuntados estn no slo
ntimamente relacionados, sino que adems se retroalimentan. El resultado es el
desprestigio de una figura que en nuestra opinin merece una mejor atencin y
destino: ms que firmar el acta de defuncin del alegato, es hora que se lo revitalice
comenzando por una mejor tcnica legislativa[2]. Sin perjuicio que deslizaremos
algunas ideas para someterlas a discusin, nuestro propsito es hacer hincapi en
los problemas prcticos que presenta el actual procedimiento enfocndonos en el
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, para luego revisar los
ordenamientos procesales civiles provinciales, partiendo de consideraciones
tericas necesarias.
2. El concepto de alegato y su trascendencia prctica
Tratndose el proceso de una serie lgica y consecuencial de instancias bilaterales
conectadas entre s por la autoridad juez o rbitro[3], se observa la importancia
de que siempre sus etapas afirmacin, negacin, confirmacin y alegacin o
evaluacin[4] conserven un orden inalterable; cada una es el precedente de la
que contina.
Por lo tanto, una vez clausurado el perodo probatorio, el Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin otorga a las partes en el aludido artculo 482 la facultad
de alegar por escrito, pero nicamente para los juicios regidos por el trmite
ordinario artculo 319[5]. Es la ltima oportunidad para los litigantes de ser
odos por el juzgador antes del dictado de la sentencia de primera instancia. En los
expedientes donde se produjo prueba en Cmara alternativa slo prevista para
juicios ordinarios donde se haya apelado la sentencia definitiva, por lo tanto con
recurso concedido libremente[6], el artculo 262[7] faculta a las partes a
presentar alegatos dentro de los seis das, ceidos a la valoracin de las
confirmaciones desarrolladas en segundo grado.
En qu consiste el alegato? La respuesta la hallamos en la magnfica obra del
maestro Hugo Alsina[8]: el alegato de bien probado es el escrito en el cual las
partes examinan la prueba rendida con relacin a los hechos afirmados en la
demanda y contestacin, para demostrar su exactitud o inexactitud. Se trata de una
exposicin escrita que no tiene forma determinada por la ley, pero que debe
limitarse al anlisis de la prueba frente a los hechos afirmados estableciendo las
conclusiones que de ella deriven[9]. Podemos aadir que, al alegar, cada parte hace
una evaluacin del material probatorio, encuadrando los hechos acreditados en la
norma jurdica que rige el caso sometido a juzgamiento[10].
Los autores por lo general coinciden en un aspecto terico de implicancias
prcticas: el alcance de la figura en anlisis se circunscribe a la valoracin de la
prueba rendida. De tal manera, y dado que es la ltima posibilidad de ser odo,
corresponde que en el alegato se desarrolle la evaluacin de los resultados de las
confirmaciones procesales a la luz de los hechos controvertidos merecedores de
comprobacin. Cada parte remarcar todos y cada uno de los aspectos que surjan
de las pruebas producidas y agregadas que juegan a favor de sus afirmaciones. A su
vez, intentar restar o negar valor a las demostraciones de la contraria. La pieza se
dirige al sentenciante para que forme su conviccin en sintona con las
pretensiones o defensas valorando las propias pruebas y criticando las del
oponente[11].
En consecuencia, es fundamental la indicacin sucinta de los hechos afirmados por
el alegante que son materia de controversia, remarcando concretamente en lo
posible sealando las fojas cules pruebas producidas acuden en auxilio de
aqullos, examinando su resultado y confrontndolo con otros elementos del
expediente si es necesario.
La recapitulacin o sntesis de lo actuado debe reducirse a lo mnimo
indispensable, pues constituye slo un aspecto pasivo del alegato, ya que su
verdadera misin funcin activa es la valoracin que cada parte trata de hacer
sobre el mrito fctico y jurdico de lo que de sus afirmaciones ha probado y de lo
que ha permanecido sin probar por la adversaria[12].
Se ha puesto de relieve que, en el alegato, el letrado podr lucir su versacin
jurdica mediante citas doctrinarias y jurisprudenciales que apoyen la tesis
sostenida en el correspondiente escrito constitutivo del proceso[13]. Aunque ello no
significa que sea recomendable extenderse ms all de lo razonable incurriendo en
reiteraciones innecesarias o incluyendo cuestiones ajenas a las propias de su
contenido.
Vale recordar que en el alegato es improcedente modificar las pretensiones
procesales o introducir nuevas cuestiones que no fueron planteadas
oportunamente, ya sea en el escrito inaugural, en la reconvencin, en sus
respectivas contestaciones o en el de invocacin de hechos nuevos artculo 365
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin[14]. Amn de ello, el artculo 473
posibilita que las partes, hasta la oportunidad de alegar, cuestionen la eficacia
probatoria de los dictmenes periciales con arreglo a lo dispuesto por el artculo
477, an si no impugnaron u observaron el peritaje o solicitaron explicaciones. En
consecuencia, pueden incluirse en el alegato consideraciones atinentes a la eficacia
de la prueba pericial producida.
3. Aspectos a considerar en la confeccin del alegato
Atendiendo lo expuesto y la prctica forense, podemos sealar una serie de
consejos tiles a la hora de realizar una actividad de corte intelectual como lo es
redactar un alegato. Pese a que no hay normas que reglamenten especialmente su
forma, ms all que debe cumplir todos los requisitos relativos a los escritos
judiciales en general artculos 46, 47 y 48 del Reglamento para la Justicia
Nacional y normas complementarias de la acordada CSJN del 14-7-59, es
conveniente tener en cuenta lo siguiente:
La presentacin es facultativa. Si bien es indudable su utilidad, pues un buen
alegato puede ser beneficioso[15], no constituye una pieza esencial del proceso. La
parte que no alega no se perjudica procesalmente por tal circunstancia, ni es
pasible de sancin alguna. Pero quien se perjudica econmicamente es su
representacin letrada: la ley de aranceles 21.839 artculo 38 considera a los
alegatos como una de las tres etapas del proceso ordinario y por lo tanto influyen
nada menos que en un tercio de la regulacin de honorarios de primera instancia.
Entonces, atencin: invertir una lluviosa tarde en redactar un buen alegato de seis
pginas har engrosar nuestra cuenta bancaria en idntica proporcin que todo el
esfuerzo realizado durante los tres aos que el mismo expediente estuvo abierto a
prueba y que implic: concurrir a una audiencia preliminar, diecisis de testigos,
dos de posiciones, una de cuerpo de escritura, depositar un adelanto de gastos,
impugnar dos pericias, confeccionar diez cdulas y diligenciarlas, confeccionar
cuatro oficios y diligenciarlos, acusar dos negligencias probatorias y en
cumplimiento del artculo 11 de la ley 10.996, concurrir a secretara al menos todos
los das de nota, o sea unas doscientas setenta y seis veces.
Como no se corre traslado del alegato, no es necesario ni conveniente presentar
copias.
Los alegatos que se presentan no se incorporan al expediente de inmediato, sino
que se coloca nota en las actuaciones y se reservan en Secretara generalmente
confesin ficta prevista por el artculo 417 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de
la Nacin, el pliego de posiciones correspondiente debe abrirse con motivo del
dictado de providencia de autos para alegar, para que las partes puedan valorar
adecuadamente este medio probatorio conociendo el alcance de la confesin.
El alegato debe servir de gua al juez, facilitndole el estudio del expediente a fin
que saque sus propias conclusiones. Con acierto opina De Gregorio Lavi que el
letrado que no guarde mesura en sus apreciaciones, lograr un efecto contrario en
el nimo del sentenciante. En cambio prosigue lo ayudar en su ardua y difcil
tarea de juzgar quien sea claro, preciso y objetivo en la merituacin de sus propias
pruebas y no trate peyorativamente a las contrarias[17]. Cabe destacar que la
redaccin de un buen alegato tambin ayuda al letrado en oportunidad de
impugnar la sentencia, pues advertir con mayor rapidez los puntos a atacar en el
pronunciamiento.
4. Claroscuros e inconvenientes procedimentales
Trasladada a la prctica, la normativa referida a los alegatos contenida en el Cdigo
Procesal Civil y Comercial de la Nacin resulta slo parcialmente apropiada:
aunque incluye aristas que no merecen mayor discusin, otras generan
incertidumbre y consecuentes problemas. Ensombreciendo ms el paisaje, amn de
lo que el cdigo dice y lo que calla, se suma otro ingrediente negativo: lo que se
termina haciendo. Surgen as claroscuros y obstculos a sortear por el abogado, que
pasamos a abordar.
4.1. Aspectos sin mayor discusin
Algunos puntos del rgimen alegatorio del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin no generan ms que pocas discrepancias aisladas.
4.1.1. Providencia de autos para alegar
Una vez producidos los medios de confirmacin correspondientes, el prosecretario
administrativo ordenar su agregacin al expediente el artculo 380[18] del
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin otorga la posibilidad al juez de
proceder a la formacin de cuadernos para un mejor ordenamiento y poder contar
con ms posibilidad de hallar en casillero nuestras actuaciones probatorias[19].
Si bien el ordenamiento ritual establece que esta tarea sea realizada de oficio, en la
prctica rara vez ocurre[20]. Por lo tanto, cualquiera de las partes generalmente
la actora, interesada en impulsar el trmite y en evitar que le planteen la caducidad
de la instancia[21] debe presentar un escrito, que no se sustancia, pidiendo que se
agreguen y certifiquen las pruebas, se clausure el perodo probatorio de no quedar
quedar firme la providencia que pone los autos para alegar sin importar
efectivamente cundo sean retirados, aunque en la prctica se observan
vacilaciones en la forma de contarlo, motivando que nos ocupemos del tema ms
adelante ver punto 4.2.2.
Ms all de algn antiguo precedente aislado, el hecho de no retirar el expediente
en prstamo en absoluto implica menoscabar el derecho de alegar.
4.1.4. Devolucin tarda del expediente retirado en prstamo
No hay dudas que si quien retira las actuaciones de secretara las devuelve con
retraso, directamente perder la facultad de alegar. El plazo de gracia del artculo
124 del CPCCN no se aplica en estas circunstancias, pues slo comprende a la
presentacin de escritos, posicin compartida por la jurisprudencia.
Si no obstante lo apuntado, el alegato es entregado en secretara, se deber ordenar
su desglose y devolucin. Adems, los artculos 128 y 130 del Cdigo Procesal Civil
y Comercial de la Nacin preven una multa para estos casos, cuya aplicacin debe
ser restringida.
Verificada la demora en la restitucin del expediente se debe suspender el plazo
que corre para quienes an no lo retiraron y, por aadidura, extenderse el
vencimiento de los alegatos. Esta medida puede ser tomada de oficio o a pedido de
parte. Si el abogado que concurre a secretara para retirar las actuaciones no lo
puede hacer porque no han sido reintegradas por quien le preceda en el orden, en
la prctica tiene dos opciones: pedir verbalmente que de oficio suspendan el plazo y
extiendan el vencimiento o, ms probablemente, solicitarlo por escrito inclusive
en la til y simple forma prevista por el artculo 117 del CPCCN.
4.1.5. Plazo de presentacin del alegato
El Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin adopta un sistema de plazo
comn variable en relacin a la cantidad de partes con derecho a alegar,
prorrogable rectius, modificable por acuerdo de partes en los trminos del
artculo 155 del CPCCN. En consecuencia, la presentacin del alegato vence al
finalizar el ltimo plazo de seis das otorgado a cada una de las partes para que sus
letrados retiren por su orden las actuaciones, al que debe adicionarse el plazo de
gracia del artculo 124 dado que se trata de un escrito. En algunos casos, el
alegato presentado prematuramente es aceptado porque, si bien es un acto
irregular, no conspira contra el buen orden del juicio[26].
En el tpico caso de un proceso donde debaten un actor y un demandado, el
vencimiento operar para ambos a los doce das ms plazo de gracia. Empero, por
cada litigante extra que no haya unificado representacin con otro v. gr., terceros
que se convierten en partes procesales, se sumarn otros seis das hbiles
providencia que pone los autos para alegar indique el orden aludido como, por
ejemplo, expresamente lo prev el cdigo procesal civil de la Provincia de Mendoza,
artculo 208, aunque se debe reconocer que pocas veces se observa este detalle.
4.3. Inconvenientes prcticos
Para completar el panorama, debemos referirnos a algunos obstculos que a
menudo provoca el sistema del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin
cuando llega el momento de alegar, demostrando que de la teora a la realidad
tribunalicia diaria puede haber un extenso trecho.
4.3.1. El plazo comn y la agregacin de las notificaciones
La redaccin actual del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin impone un
plazo comn para la presentacin de los alegatos y la exigencia de notificar
mediante cdula la providencia del artculo 482[28]. Por lo tanto, toda demora en
devolver y/o agregar al expediente slo una de las cdulas libradas a tal fin genera
serios inconvenientes, pues hay que conocer el resultado de todos los
diligenciamientos para computar, a partir de la ltima notificacin, el plazo para
que consienta el auto y alegar.
Entre los trastornos apuntados est la necesidad de consultar todos los das las
actuaciones a la espera de las cdulas, la incertidumbre e imposibilidad de
planificar la labor profesional mientras tanto muchas veces se deben
confeccionar alegatos complejos que insumen varios das de labor e implican una
reorganizacin de agenda y, maysculamente, cuando la ltima cdula se agrega
con tanto retardo que ya hasta corrieron los primeros das de retiro de actuaciones.
En este caso, ms all que se deben suspender los plazos, se abre un abanico de
complicaciones sobre todo si la notificacin no se agrega en el mismo da que es
devuelta a secretara y una indeseada demora en el procedimiento.
4.3.2. Demora excesiva ante la intervencin de varios co-actores o co-demandados
De conformidad con lo antes expuesto vase 4.1.5., fcilmente se advierte que la
etapa alegatoria puede consumir varios meses en aqullos expedientes con
pluralidad de actores y demandados. Si bien no se presentan mayores dudas en la
determinacin del plazo en tales casos, las demoras que origina deben ser
corregidas en una futura reforma, mostrando en este aspecto sus virtudes
comparativas la variante de alegacin en audiencia nica.
4.3.3. Negativa a permitir el retiro del expediente en prstamo para alegar a menos
de seis das de las ferias judiciales
desde la medianoche de ese da conf. art. 24, Cd. Civil, Busso, "Cdigo Civil
Anotado", t. I, p. 232, nm. 9[37].
5.6. Devolucin tarda de las actuaciones
Varios pronunciamientos estimaron que si el actor devolvi el expediente que
retirara de la secretara a los efectos de presentar su alegato al da siguiente en que
debi hacerlo, corresponde darle por perdido el derecho de alegar, sin que gravite
sobre las consecuencias de tal negligencia que el accionante haya luego presentado
su alegato a tiempo, recordando que el plazo de gracia previsto por el artculo 124
del Cdigo Procesal resulta inaplicable a los efectos de la devolucin del expediente
en los trminos del art. 482 in fine del CPCCN[38].
En un caso la actora plante que la devolucin tarda que hiciera del expediente no
generaba ningn perjuicio a su contraparte pues ya haba alegado mientras lo tena
legtimamente en su poder, de donde se sigue que el retraso antedicho no perjudic
a su adversaria, que ni siquiera necesit retirar el expediente para realizar su
alegato.
La resolucin rechaz los argumentos, en virtud que la mera circunstancia de que
en este caso concreto la demora no hubiese trado aparejado un perjuicio a la
demandada no impresiona como un motivo suficiente para apartarse de una
previsin legal expresa. Entiende que si el legislador hubiese considerado que esa
consecuencia daosa era relevante como requisito de procedencia de la sancin, as
lo habra establecido, tal como lo hizo al regular la nulidad procesal, disponiendo
que sta no puede ser decretada si el acto cuestionado logr su finalidad, aun
cuando contuviera vicios susceptibles de afectar su validez[39].
5.7. Cuestionamientos a la prueba pericial
Reiteradamente se ha recordado que no es la expresin de agravios la oportunidad
procesal adecuada para atacar un peritaje, pues corresponde hacerlo en el
momento de su notificacin, o a lo sumo en el momento de alegar, tal lo establecen
los artculos 473 y 482 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin[40].
5.8. Introduccin de nuevas pretensiones
Ms de una vez las partes, observando el desarrollo de la serie procesal cumplida,
intentan mejorar su posicin o salvar omisiones que encuentran a esa altura en los
escritos constitutivos. Pero esto no debe ser admitido: as, se ha decidido que el
respeto del principio de congruencia debe ser escrupuloso, porque l interesa de
modo directo a la garanta constitucional de la defensa en juicio, que requiere el
buen orden de los procesos. Y aquel principio sera claramente vulnerado si se
admitiera introducir una variante sustancial en la litis en ocasin del alegato[41].
secretario.
Este rgimen an permanece en los cdigos procesales de Misiones artculo
482[54], Santa Cruz 460 Chubut 482, aunque el secretario realiza la
actividad antes sealada para el oficial primero y Corrientes 482, con alguna
diferencia en el segundo prrafo[55].
En orden a la alegacin en segunda instancia, el artculo 262 del Cdigo Procesal
Civil y Comercial de la Nacin que rige hace cuarenta aos se ve reflejado en los
cdigos de las Provincias de Buenos Aires artculo 257, Catamarca 262,
Chubut 262, Corrientes 256 inc. 3, Entre Ros 254, Formosa 260,
Misiones 262, Neuqun 262, San Juan 262, San Luis 262, Santa
Cruz 261 y Santiago del Estero 257. A su vez, presenta algunas diferencias
en los ordenamientos de Chaco artculo 265[56] y Ro Negro 262[57].
Finalmente, se admite la facultad de alegar en juicio sumario en los procedimientos
de las provincias de Chubut artculo 495[58], Corrientes 495, Misiones
495, con particularidades por nueva redaccin, ley provincial 3.675, B.O. 11-900[59], Neuqun 495, a pedido de parte y si el juez lo acepta[60], Ro Negro
495, Salta 495, con rgimen propio[61], Santa Cruz 473 y Tucumn
408, con particularidades[62], adems de las que mencionaremos en el punto
siguiente.
6.3. El alegato en los restantes cdigos procesales civiles provinciales
Los cdigos procesales de Crdoba[63], La Pampa[64], Mendoza[65], San
Juan[66] y Tucumn muestran sus propios estilos al introducir la alegacin escrita.
Los cdigos de Jujuy que prev una variante predominantemente escrita y otra
oral del procedimiento para juicio ordinario[67], Salta y Santa Fe aceptan, segn
corresponda, no slo alegatos escritos, sino tambin orales. El procedimiento de La
Rioja seala que sern rigurosamente orales y los acepta para juicios ordinarios,
sumarios y sumarsimos; el de Tierra del Fuego, si bien prefiere que sean orales, da
la posibilidad al tribunal de modificar excepcionalmente esta regla para casos que
estime complejos.
Como aspectos salientes que hallamos dentro de los cdigos con alegacin escrita,
los que rigen en La Pampa y Tucumn[68] establecen entre otras diferencias con
el resto que el plazo para presentar la pieza en examen es individual para cada
parte artculos 457 y 398 respectivamente.
El ordenamiento de Salta[69] admite los alegatos orales en juicios sumarsimos
verbales y por escrito no slo en los ordinarios y sumarios, sino tambin en
incidentes y en procesos ejecutivos.
El cdigo procesal civil, comercial, laboral, rural y minero de la Provincia de Tierra
del Fuego[70], tal lo adelantado, establece que en los procesos con trmite
ordinario y sumario, las partes y en su caso el Ministerio Pblico dispondrn, por
primera instancia.
Para alegar sobre su mrito, las partes no podrn retirar el expediente. El plazo
para presentar el alegato ser seis (6) das.
[8] El prximo 21 de Octubre de 2008 se cumplirn 50 aos de la desaparicin en
Buenos Aires del gran procesalista argentino.
[9] Cfr. Tratado Terico Prctico de Derecho Procesal Civil y Comercial. Ed. Ediar,
Buenos Aires, 1961, tomo III, p. 707.
[10] Cfr. Adolfo Alvarado Velloso: Introduccin al Estudio del Derecho Procesal.
Ed. Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1992, Primera parte, pp. 27/28.
[11] Se ha explicado que, en el campo jurdico, la argumentacin puede referirse a
circunstancias fcticas y/o normativas y/o valorativas; los argumentos referidos al
mrito de las pruebas producidas en juicio, configuran el aspecto sustancial de la
pieza procesal denominada alegato V. Alfredo Mario Condomi: Apostillas
procesales: pensamiento, razonamiento, argumentacin y alegato. Revista Jurdica
La Ley. Ed. La Ley, Buenos Aires, t. 1997-E, p. 1480.
[12] Cfr. Carlos J. Colombo y Claudio Kiper: Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin anotado y comentado. Ed. La Ley, Buenos Aires, 2006, t. IV, pp. 475/476.
[13] Cfr. Julio A. De Gregorio Lavi: Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin comentado. Ed. Ediar, Buenos
es, 1987, t. II, p. 386/387.
[14] Sealan Colombo y Kiper op. cit., t. IV, p. 477, que en una poca se admita
el pedido de indexacin formulado por primera vez en el alegato, en tanto la otra
parte hubiese tenido la oportunidad de ser oda. Similar criterio peude ser aplicado
para un reclamo tardo de intereses, no formulado en el escrito de demanda.
Rematan que es fundamental en estos casos, en resguardo del derecho de defensa,
que se corra traslado a la otra parte. Ntese que estos precedentes aislados tratan
casos excepcionales y extremos que responden a cambios normativos muy
importantes y recientes o dictados al tiempo en que los autos estaban para alegar,
v. gr., las normas de emergencia econmica aparecidas a partir del ao 2002 v.
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin concordado. VV.AA., dirigido por
Elena I. Highton y Beatriz A. Aren. Ed. Hammurabi, Buenos Aires, 2007, tomo
8, p. 682.
[15] Segn Manuel Gonzlez Castro y Francisco Cavarra op. cit., p. 167 la
importancia de esta figura radica en que es la ltima oportunidad que tienen las
partes de mantener un contacto con el tribunal a los fines de posicionarse de mejor
manera ante la sentencia judicial.
[16] Cfr. Cdigo Procesal..., dirigido por Highton y Aren, op. cit., tomo 8, p. 687.
[17] Cfr. op. cit., t. II, pp. 387/388.
[18] Artculo 380 CPCCN: En la audiencia del artculo 360 el juez decidir acerca
de la conveniencia y/o necesidad de formar cuadernos separados de la prueba de
cada parte, la que en su caso se agregar al expediente al vencimiento del plazo
probatorio.
[19] La agregacin de las pruebas al expediente principal en la antigua Ley de
Enjuiciamiento Civil espaola de 1855 de gran influencia otrora en nuestro
[34] Cfr. CNCiv., sala A, 1-6-88, lvarez, Oscar L. c/ Alefa S. A., LL 1989-A, 215;
CNCiv., sala A, 14-7-95, Q. de N., H. E. c/ L. de N., L., LL 1995-D, 649; DJ 1995-2,
592.
[35] Cfr. CNCiv., sala E, 30-11-83, Martnez Maiz, Nelson y ot. c/ Korin, Eduardo y
ot., LL 1984-B, 95.
[36] Cfr. CNCiv., sala G, 22-5-98, P., C. c. A., G., LL 1999-B, 160; DJ 1999-1, 945.
[37] Cfr. CNCiv., sala E, 6-9-82, Russo, Hermenegildo D. c/ Spera, Ada O., LL
1983-A, 262.
[38] Citamos, como ejemplo, CNCiv., sala F, 11-11-99, Taraborrelli, Hugo M. c/
Massalin Particulares S.A., elDial AE1416. Sobre la inaplicabilidad del plazo de
gracia a la devolucin de las actuaciones, vase CNFed. Civ. y Com., sala 1, 11-11-97,
Super Rifle c/ Said, Marcos y ot. s/ nulidad de marca, elDial AFAE6.
[39] Cfr. CNFed. Civ. y Com., sala II, 5-7-00, Novartis AG c/ Laboratorios Rontag
S.A., LL 2001-B, 616; DJ 2001-2, 387.
[40] Cfr. CNFed. Civ. y Com., sala III, 26-8-92, Fernndez, Vctor M. c/ Empresa
Ferrocarriles Argentinos, LL 1993-A, 438.
[41] Cfr. CNFed. Civ. y Com., sala II, 23-4-93, Achval y Ca. S. A. c/ Achval,
Enrique y/u ot., LL 1993-E, 208; DJ 1994-1, 236.
[42] Cfr. CNFed. Civ. y Com., sala II, 7-6-91, Ingeniero V. Prati, S.A. c/ Manti,
Francisco, LL 1992-A, 422; DJ 1992-1, 799. Aclaramos que en nuestra concepcin
sistmica procesal entendemos que la congruencia es una regla de la actividad de
sentenciar, no un principio.
[43] Por lo apuntado en la nota anterior, preferimos incluir al dispositivo dentro de
los sistemas procesales, no de los principios.
[44] Cfr. CNCiv., sala E, 7-2-86, Cabrera, Enrique A. c/ Pinto Kramer, Martn, LL
1986-E, 206; DJ 986-2, 602.
[45] CNCiv., sala M, 4-7-03, P., S. M. c/ V. P., J. L., LL del 11-11-04, 4.
[46] Este captulo se ha redactado revisando y analizando la normativa relativa a
los alegatos en el proceso ordinario y en otros trmites que lo incluyen en todos
y cada uno de los cdigos procesales civiles vigentes a febrero de 2008. Pero somos
conscientes de la importante influencia que los usos y costumbres forenses pueden
ejercer sobre el tema, por lo que sern muy bienvenidos los aportes de los lectores
que se dirijan a la direccin de este suplemento.
[47] Cfr. Adolfo Alvarado Velloso: Introduccin... Primera parte, p. 59.
[48] Artculo 213 del Cdigo de Procedimiento en materia civil y comercial de la
Capital Federal: (Aclaracin: se respeta la puntuacin, maysculas y ortografa de
la edicin oficial de 1880, dirigida por los doctores Mariano Varela y Antonio
Bermejo, tal como lo hiciera el doctor Raymundo L. Fernndez en su Cdigo de
Procedimiento Civil y Comercial de la Capital de la Nacin Argentina concordado y
comentado, Ed. F. Pereira e Hijos, Buenos Aires, 1932, de donde hemos
transcripto esta norma): Si se hubiesen producido pruebas, dentro del segundo dia
despues de vencido el trmino sealado al efecto, el actuario dar cuenta al Juez, y
ste, sin necesidad de gestion alguna de los interesados, sin sustanciarla si se
hiciere, mandar agregar las pruebas los autos y poner estos en la Oficina.
El Secretario har la agregacion, con certificado de las que se hayan producido, y
entregar los autos los letrados por su rden y por el trmino de seis dias, con el
para que las partes presenten sus alegatos por escrito, cuando se trate de asuntos
de especial complejidad. 372.7. Luego de los alegatos el expediente se pondr a
despacho para dictar sentencia dentro del plazo previsto por el art. 180. 2) En
proceso sumario, el artculo 431.2 remite al antes transcripto. 3) En proceso
sumarsimo, artculo 433.4: No proceder la presentacin de alegatos
[71] Alegato en el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de La Rioja: 1)
Artculo 38. - Vista de la causa. La audiencia de vista de la causa se desarrollar
conforme a las siguientes reglas: 1) Luego que se hubiere abierto el acto, el juez
referir las pretensiones de las partes y har una sntesis de los hechos en que se
fundamentaren. 2) La recepcin de la prueba se cumplir en el siguiente orden: en
primer lugar la que se propusiere para sustentar la demanda, seguidamente la que
se refiere a la contestacin, luego la de la reconvencin, y finalmente la de la
contestacin de la reconvencin. Dicho orden podr ser alterado por acuerdo de
partes, o a pedido de alguna de ellas o de oficio, siempre que mediaren
circunstancias especiales. 3) De todo incidente que se planteare en la audiencia, se
dar vista a la contraparte para que lo conteste en el acto, salvo que se tratare de
una cuestin compleja, en que se podr prorrogar la audiencia por trmino de dos
das, o hasta el siguiente disponible si aqulla lo solicitare. Tanto para el planteo
del incidente como para su contestacin, no se podr usar de la palabra por un
plazo mayor de quince minutos. El incidente ser resuelto en el acto por el tribunal,
salvo cuando se tratare de una cuestin compleja en que se podr prorrogar la
audiencia por un da ms, o hasta el siguiente disponible. Cuando el incidente
planteado fuese manifiestamente improcedente, ser rechazado sin sustanciacin.
4) Las providencias de trmite y las resoluciones no comprendidas en los casos del
inciso anterior, sern dictadas en el acto por el presidente del tribunal, sin perjuicio
del recurso de revocatoria por ante el tribunal. 5) Para producir sus alegatos, que
sern rigurosamente orales, cada parte podr hacer uso de la palabra por un plazo
no mayor de cuarenta minutos, disponiendo adems de un trmino de veinte
minutos para ejercer el derecho de rplica o dplica. Cuando por una parte actuare
ms de un letrado, dichos plazos podrn dividirse entre los mismos sin sobrepasar,
en total, el mximo establecido. 6) Cerrado el debate, el juez llamar autos para
sentencia desde cuyo acto se contar el trmino para que se dicte la sentencia
respectiva. 2) En el juicio ordinario, artculo 270: Trmite. El juicio ordinario se
tramitar de conformidad a las siguientes reglas: 1) Interpuesta la demanda, se
correr traslado al demandado por el plazo de veinte das. Si se reconviniere, se
correr traslado al actor por el mismo trmino. Si el demandado no compareciere
al juicio, se tendr por constituido su domicilio en la secretara actuaria, pero la
sentencia definitiva se le notificar en su domicilio real. La falta de contestacin de
la demanda o de la reconvencin tendrn los efectos que prev el artculo 174. 2)
Las excepciones procesales debern oponerse dentro del trmino previsto para
contestar la demanda o, en su caso, la reconvencin. Respecto a la forma, plazo del
traslado y trmite, regir lo establecido en los artculos 179 a 181. 3) Concluida la
etapa de la litis-contestacin, se fijar audiencia de vista de la causa (artculo 38)
dentro de un plazo no mayor de cincuenta das, para que se reciba la prueba y se
produzcan los alegatos. En el mismo provedo se dispondrn las medidas
necesarias para el oportuno diligenciamiento de la prueba y para la recepcin de la
que no pueda practicarse en la audiencia referida, fijando plazo para el
los informes, se llamarn autos para sentencia. Dentro de tres das de notificado
este decreto, podrn las partes, a su solicitud, informar in voce, en cuyo caso se
sealar audiencia para que lo lleven a cabo cinco das despus de terminado el
estudio por los vocales. Si no se usare este derecho, vencido aqul plazo, el
secretario pasar a estudio los autos a cada vocal, entregndolos sucesivamente por
un trmino que no exceda de 10 das artculo 380: Rendidas las pruebas, se
correr traslado al apelante y apelado para que informen, por su orden, sobre su
mrito, dentro de los 3 das. Producidos los alegatos o vencidos los trminos
respectivos y llamados los autos, el secretario los pasar a cada vocal por el trmino
de 5 das. 2) En juicio ordinario, artculo 406: Vencido el trmino de prueba, el
actuario agregar a los autos la que se hubiera producido, certificando esta
diligencia. El juez decretar traslado a cada litigante por 15 das para alegar de bien
probado, sin que ninguno de ellos pueda imponerse del alegato del adversario.
Artculo 407: Evacuados los alegatos de bien probado o el 2 traslado en las
cuestiones de puro derecho, se llamarn los autos para definitiva y se dictar
sentencia dentro de los 30 das siguientes. 3) En juicio sumario, artculo 412:
Evacuados los alegatos o el segundo traslado o vencido el trmino para hacerlo, se
llamar autos para definitiva y se dictar sentencia dentro de 10 das. 4) En juicio
ejecutivo: artculo 477: Vencido el trmino probatorio, el juez decretar traslado a
cada parte por 3 das, para alegar. Presentados los alegatos o vencido el trmino
para hacerlo, se llamarn los autos, para sentencia. 5) En juicio oral, artculo 560,
inc. 4: producida la prueba ofrecida por las partes y la que el tribunal hubiera
dispuesto recibir en ese acto, el presidente conceder la palabra por su orden al
ministerio pblico, si tuviere intervencin, y a las partes, para que aleguen sobre su
mrito. La exposicin no podr ser sustituida por escritos y no exceder de treinta
minutos.
Citar: elDial - DCD76
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Etiquetas: practica procesal