Desnaturalizacin de contrato modal por incremento de actividad por falta de

causa objetiva de la contratacin

RICARDO CORRALESMIRCOLES, 20 DE JULIO DE 2016
PODER JUDICIAL CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE JUNIN Sala Laboral
Permanente de Huancayo Jirn Parra del Riego N 400, El Tambo, Central
telefnica (064) 481490 Sumilla: La demandante tiene derecho a que se le
reponga en el centro de trabajo del Banco demandado, pues, no se ha
establecido cual es la causa objetiva de contratacin a plazo determinado por
incremento de actividades, causando su desnaturalizacin, en cuyo caso la
recurrente no poda ser despedida sino por una causa justa relacionada con su
conducta o capacidad laboral. Colegiado formado por los Jueces Superiores:
Corrales Melgarejo Cristoval de la Cruz Olivera Guerra Expediente N 030282015-0-1501-JR-LA-02 PROVIENE : 2 Juzgado Especializado de Trabajo GRADO :
SENTENCIA APELADA Juez Ponente : Edwin Ricardo CORRALES MELGAREJO[1]
RESOLUCIN N 8 Huancayo, 14 de julio de 2016. En los seguidos por Nohely
Pilar Aliaga Pascual contra el Banco de la Nacin, sobre reposicin, el Colegiado
ha expedido en segunda instancia la: SENTENCIA DE VISTA N - 2016 I. ASUNTO
Materia del Grado 1. Viene en grado de apelacin la Sentencia contenida en la
Resolucin N 3 del 10 de marzo de 2016 que obra a pginas 191 y siguientes,
que declara FUNDADA la demanda, con lo dems que contiene. Fundamentos de
la Apelacin La mencionada resolucin es apelada por la parte demandada
mediante recurso de pginas (pp.) 214 y siguientes (ss.), cuyos fundamentos de
los agravios se resumen en indicar lo siguiente: 2. El juzgador considera que el
incremento de actividades no puede realizarse sobre labores permanentes de la
empresa, siendo esto un error, pues la norma no lo prohbe. 3. Se ha justificado
la causa objetiva de la contratacin a plazo determinado por incremento de
actividad, como contienen los dos contratos y adendas que se sustentan con el
informe tcnico adjuntado referido al volumen anual de las operaciones del
Banco por el perodo 2010-2015; asimismo, en la fecha ha desaparecido dicha
circunstancia. 4. Los contratos modales no han excedido el plazo mximo de
contratacin; por cuanto, la actora ha laborado menos de 3 aos. II.
FUNDAMENTOS TEMA DE DECISIN: 5. Determinar si los contratos de trabajo a
plazo determinado por incremento de actividades que suscribi la demandante
se han desnaturalizado por haber sido celebrado con fraude a la ley, previsto en
el artculo 77.d)[2] del Texto nico Ordenado del D. Leg. N 728, Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por el Decreto Supremo N
003-97-TR (LPCL), considerndose un contrato de trabajo a plazo indeterminado.
LAS RAZONES QUE JUSTIFICAN LA DECISIN: 6. Petitorio A p. 1 y ss., obra la
demanda interpuesta por Nohely Pilar Aliaga Pascual quien solicita la reposicin
a su puesto habitual de trabajo; esto es, al cargo de Recibidor-Pagador del
Departamento de Red de Agencias, en la Agencia Perifrica de Huancayo, con la
condena del pago de costos del proceso. 7. De la normatividad convencional y
constitucional El numeral 1 del artculo 23 de la Declaracin Universal De Los
Derechos Humanos refiere que: Toda persona tiene derecho al trabajo, a la libre
eleccin de su trabajo, a condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo y a
la proteccin contra el desempleo. Por su parte, nuestra Constitucin en sus
artculos 22 y 23, establecen que el trabajo es un deber y un derecho. Es base
del bienestar social y un medio de realizacin de la persona. El trabajo, en sus
diversas modalidades, es objeto de atencin prioritaria del Estado, y prev que
ninguna relacin laboral puede limitar el ejercicio de los derechos
constitucionales, ni desconocer o rebajar la dignidad del trabajador. 8. Rgimen
laboral peruano En principio, debemos tener presente la sentencia emitida por
el Tribunal Constitucional, recada en el expediente nmero 1397-2001-AA/TC,
en cuyo fundamento tres seala que: El rgimen laboral peruano se sustenta,
entre otros criterios, en el llamado principio de causalidad, en virtud del cual la

duracin del vnculo laboral debe ser garantizada mientras subsista la fuente
que le dio origen. En tal sentido, hay una preferencia por la contratacin laboral
por tiempo indefinido respecto de aquella que pueda tener una duracin
determinada. Dentro de dicho contexto, los contratos sujetos a un plazo tienen,
por su propia naturaleza, un carcter excepcional, y proceden nicamente
cuando su objeto lo constituye el desarrollo de labores con un alcance limitado
en el tiempo, sea por la concurrencia de determinadas circunstancias o por la
naturaleza temporal o accidental del servicio que se va a prestar. Como
resultado de ese carcter excepcional, la ley les establece formalidades,
requisitos, condiciones, plazos especiales e, incluso, sanciones, cuando, a travs
de ellos, utilizando la simulacin o el fraude, se pretende evadir la contratacin
por tiempo indeterminado. Dentro de estos contratos, a los que el Texto nico
Ordenado del Decreto Legislativo N 728 denomina Contratos de Trabajo Sujetos
a Modalidad, se encuentra el contrato temporal y el contrato accidentalocasional. Mientras que el primero corresponde cuando deben realizarse
actividades que no pueden ser satisfechas por el personal permanente de una
entidad, el segundo se utiliza cuando se requiere la atencin para necesidades
transitorias, distintas a las actividades habituales de una empresa. Para ambos
supuestos la ley establece plazos mximos de duracin, as como la exigencia
de que las causas objetivas determinantes de la contratacin consten
debidamente por escrito. (Lo destacado es nuestro) 9. En efecto, el rgimen
laboral privado tiene como regla general la contratacin directa del personal a
plazo indeterminado, por parte de toda empresa o entidad, para cuya
evaluacin de idoneidad del trabajador se ha previsto el periodo de prueba; y
excepcionalmente, la contratacin modal por causas objetivas que justifiquen la
temporalidad, accidentalidad y especialidad del servicio. 10. Contrato modal por
incremento de actividad El segundo prrafo del artculo 57 de la LPCL prescribe
que: El contrato temporal por inicio de una nueva actividad es aquel celebrado
entre un empleador y un trabajador originados por el inicio de una nueva
actividad empresarial. Su duracin maxima es de tres aos. Se entiende como
nueva actividad, tanto el inicio de la actividad productiva, como la posterior
instalacin o apertura de nuevos establecimientos o mercados, as como el
inicio de nuevas actividades o el incremento de las ya existentes dentro de la
misma empresa. 11. La jurisprudencia Por su parte, el Tribunal Constitucional
(TC) en la sentencia recada en el Expediente N. 00587-2013-PA/TC de fecha 6
de junio de 2013, ha mencionado lo siguiente: 3.3.3. Al respecto, este Tribunal
considera que en el contrato mencionado no se ha consignado debidamente la
causa objetiva que justifica la contratacin temporal del demandante, pues no
se seala en forma clara y precisa qu actividad de la empresa emplazada ha
sido incrementada para que se justifique su contratacin temporal. La referencia
consignada en el citado texto es vaga y slo hace alusin a la existencia un
incremento de sus actividades producido como consecuencia de la
PRESTACIN DE SERVICIOS EN EL REA DE OPERACIONES, sin proporcionar
informacin relevante que permita establecer que en efecto existi una causa
objetiva en el presente caso que podra justificar una contratacin modal y no
una a plazo indeterminado, y sin precisar los servicios que deba prestar. 3.3.4.
Por tanto, al no haberse especificado con detalle la causa objetiva de
contratacin en el contrato por incremento de actividad, el contrato de trabajo
ha sido desnaturalizado, por haberse producido el supuesto previsto en el inciso
d) del artculo 77 del Decreto Supremo N. 003-97-TR, debiendo ser
considerado, entonces, como un contrato de trabajo a plazo indeterminado,
segn el cual el demandante solamente poda ser despedido por causa justa
relacionada con su conducta o capacidad laboral, lo que no ha ocurrido en el
presente caso, razn por la cual ha sido objeto de un despido arbitrario. As
tambin, el TC en la Sentencia recada en el expediente N 3600-2012-PA/TC del
22 de octubre de 2012, en el fundamento 12 seala que: [] La modalidad de

incremento de actividad, permite la contratacin temporal de personal para

realizar labores que pueden corresponder al giro principal del negocio, pero para
atender un incremento temporal de estas []. Por ltimo, es de mencionar lo
resuelto por el Tribunal Constitucional en la sentencia recada en el expediente
N 03872-2010-PA/TC del 22 de marzo de 2011, que menciona lo siguiente: 4.
A este respecto, en el contrato por incremento de actividades, de fojas 3, se ha
obviado especificar con detalle la causa objetiva que justific la contratacin
temporal del demandante, es decir, que en dicho contrato la causa se encuentra
expresada de modo ambiguo. As en la clusula segunda se ha expresado que
"con el objeto de atender las necesidades de nuevo personal derivadas del
incremento de sus actividades referido en la clusula primera, La Empresa
contrata bajo modalidad al trabajador para que ocupe el Cargo de Tcnico
ejecutando las funciones de Tcnico de Almacn y Distribucin Fsica. Asimismo,
en la clusula primera se ha limitado a expresar que requiere contratar personal
temporal a fin de atender el incremento de actividades producido del
incremento de las actividades de la Direccin de Logstica y Gestin
inmobiliaria (sic). A ello, la emplazada en la contestacin de la demanda,
recin ha manifestado que la causa objetiva que justific la contratacin del
demandante es el incremento de volmenes de los equipos de un cliente de
nuestra empresa, la Compaa Telefnica Mviles SAC, lo que oblig a que las
labores del rea de Control de Calidad del Centro de Distribucin tambin se
incrementen de manera considerable. Por tanto, al no haberse especificado con
detalle la causa objetiva de contratacin en el contrato por incremento de
actividad, el contrato de trabajo ha sido desnaturalizado, [] 12. La doctrina
Sobre estos contratos modales, Gonzales Ramrez[3], refiere que: [] la de
incremento o inicio de actividad tiene por finalidad la contratacin de personal
de trabajo para asumir actividades nuevas o el aumento de las ya existentes
que son, en esencia, de carcter incierto (por ejemplo, la obtencin de nuevos
clientes que exigir mayor produccin y, en consecuencia, mas mano de obra).
En ese sentido, la intencin del legislador ha sido facilitar este tipo de
contratacin que no tiene carcter indefinido, durante una etapa inicial del
negocio que reviste cierta incertidumbre o ante el incremento ocasional y que
no aseguran su continuacin mientras no se consolide o tenga xito. 13. En ese
sentido, podemos decir que los contratos por inicio o incremento de actividad se
diferencian de los dems contratos modales temporales, porque en este caso, el
trabajador va a desempear una labor en una funcin de carcter incierto y en
proceso de consolidacin, y an no causa necesidad del servicio para el
empleador con vocacin de permanencia, en ello radica la transitoriedad del
trabajo pese a estar vinculado al giro principal del negocio. 14. Pues, no se sabe
si tendr la aceptacin del pblico o el incremento ser permanente y continuo.
Luego de superada esta etapa por parte de la empresa, entonces, tal modalidad
de contratacin debe concluir por extinguirse la causa objetiva que le daba
sustento legal. En todo caso, tal estado de incertidumbre en el incremento de
actividad no debe superar el lmite legal de 3 aos. 15. Anlisis En el presente
caso, la demandante ingres a laborar para el Banco demandado mediante
contratos modales a plazo determinado por incremento de actividad, tal como
obra en autos, ver pp. 9 a 19, desde el 19 de noviembre de 2012 hasta el 31 de
Octubre de 2015 (2 aos, 11 meses y 21 das), en el cargo de Recibidor-Pagador
del Departamento de Red de Agencias, en la Agencia Perifrica de Huancayo,
teniendo como funciones la de realizar operaciones y servicios bancarios, recibir
y pagar ttulos valores, depsitos judiciales, etc., concluyendo su relacin
laboral con el Banco demandado el 31 de octubre de 2015; ya que, en dicha
fecha venci la adenda del ltimo contrato modal celebrado por las partes, p. 9.
16. De otro lado, el apelante aduce que el juzgador consider que el incremento
de actividades no puede realizarse sobre labores permanentes de la empresa,
siendo esto un error, pues la norma no lo prohbe; al respecto, tanto el artculo

57 de la LPCL, como la doctrina y jurisprudencia del TC citadas lneas arriba,

permiten la contratacin temporal por inicio o incremento de las actividades ya
existentes en la empresa. 17. Ahora bien, si nos remitimos al primer contrato
modal del 19 de noviembre de 2012, pp. 16 y ss., advertimos que la
demandante ingres a laborar para el Banco demandado en el cargo de
Recibidor-Pagador del Departamento de Red de Agencias de la Agencia
Perifrica de Huancayo; sin embargo, en dicho contrato en la clusula Segunda
supuestamente se seala la causa objetiva que sustenta dicho contrato modal,
a saber: Actualmente en el Banco se ha registrado un incremento en el
volumen anual de sus operaciones, registrndose un aumento promedio de las
operaciones en ventanilla de 6.3% anual, incremento que ha originado que el
ente rector del Banco el Fondo Nacional de Financiamiento de la Actividad
Empresarial del Estado- Corporacin FONAFE autorice mediante Acuerdo N
009-201/015-FONAFE que el Banco contrate personal para realizar las funciones
de Recibidores-Pagadores, bajo la modalidad de contrato a plazo determinado
por el incremento de sus operaciones. 18. Ratio decidendi Siendo as, en dicha
clusula no se ha establecido la causa objetiva de contratacin, pues slo se ha
mencionado de manera general el incremento en el volumen anual de las
operaciones del Banco en ventanillas de 6.3% del Banco es a nivel nacional, lo
que no necesariamente supone que se habra incrementado tambin la
actividad de la demandada en la agencia donde fue contratada la actora, ya que
dicho porcentaje, se entiende, es un promedio general. 19. Entonces, en el
contrato en cuestin no se ha especificado el crecimiento o incremento de la
atencin en las ventanillas que haya sufrido el lugar donde realiz sus labores
de recibidor pagador la demandante; y adems, que tal incremento en cuanto
a su sostenibilidad y continuidad en el tiempo sea incierto. 20. Por lo que, en el
presente caso no existe de manera clara y precisa la causa objetiva
determinante de la contratacin de la actora por incremento de actividades en
ventanilla de la Agencia Perifrica de Huancayo, lugar donde prest sus
servicios. nicamente apreciamos una justificacin gaseosa y general que no
califica como tal, a efectos que la demandada en la celebracin contractual en
cuestin haya dado cabal cumplimiento a lo previsto en el artculo 72 de la
LPCL[4], respecto a su deber de consignar en forma expresa la causa objetiva
determinante de la contratacin. 21. Motivo por el cual, la entidad financiera ha
causado la desnaturalizacin del contrato modal celebrado entre las partes, por
fraude a dicho dispositivo legal. Y que al decir del TC, se entiende: por fraude a
la ley a una conducta que aparentemente es conforme a una norma (a la
llamada norma cobertura), pero que produce un resultado contrario a otra u
otras normas o al ordenamiento jurdico en su conjunto (norma defraudada)
(Atienza, Manuel y Ruiz Manero, Juan. Ilcitos atpicos. Editorial Trotta, Madrid,
segunda edicin 2006, p. 74). En concreto, la figura de fraude a la ley se
produce mediante la utilizacin de una norma jurdica vlidamente posible, pero
a la vez aparente, para lograr con ella fines contrarios a los previstos por el
ordenamiento jurdico[5]. 22. En consecuencia, ha quedado acreditado que la
demandada ha incurrido en la causal prevista en el artculo 77, literal d), de la
LPCL, por su actuar fraudulento en la celebracin contractual modal con la
demandante, a fin de desconocer y precarizar sus derechos laborales, por lo que
corresponde considerar la existencia de un contrato de trabajo a plazo
indeterminado entre las partes. 23. Por tanto, la demandada al cesar en el
empleo a la actora por el supuesto de trmino de contrato modal, lo que en
realidad ocasion fue su despido arbitrario (ad nutum), pese a que tena
derecho a la estabilidad laboral y slo poda ser despedida por una causa justa
relacionada con su conducta o capacidad laboral, y mediante un debido
proceso, por tanto, tiene derecho a la reposicin en el empleo, tal como lo ha
solicitado. 24. Absolucin de agravios De otro lado, la apelante alega que, se ha
justificado la causa objetiva de la contratacin a plazo determinado por

incremento de actividades, como contienen los dos contratos y adendas que se

sustentan con el informe tcnico adjuntado referido al volumen anual de las
operaciones del Banco por el perodo 2010-2015; asimismo, en la fecha ha
desaparecido dicha circunstancia. 25. Del mismo modo, en autos obra dicho
informe Tcnico referido al Informe Operativo del Banco de la Nacin emitido por
la Gerencia de Planeamiento y Desarrollo, admitido como prueba de oficio en el
Acta de audiencia en el minuto (24:52), que obra a pp. 184 y ss., en el cual se
advierte el desarrollo de las operaciones del Banco por el periodo (2010-2015);
asimismo, del cuadro N 01 se puede apreciar un incremento de operaciones del
2010 al 2013 y que desde el 2014 a octubre del 2015 ha disminuido este
incremento sealndose en el punto 4 de las conclusiones que el
descongestionamiento de las oficinas se viene logrando principalmente con los
agentes multired. 26. Sin embargo, al tener el Banco presencia a nivel nacional,
en dicho informe se debi sealar agencia por agencia segn Departamento,
Provincia y Distrito, este incremento de las operaciones, y en especfico en las
labores en ventanillas, para as justificar la contratacin de la recurrente. Pues,
es de inferir que tales incrementos pueden darse en determinados lugares del
pas, as como, en otros no lo haya o sea menor, por lo que el Banco debi
especificar y detallar los lugares precisos de dichos incrementos en el informe
adjuntado. Por lo que este medio de prueba no enerva lo razonado
precedentemente. 27. De este modo, el Banco demandado en el contrato de
trabajo a plazo determinado adjuntado en autos, de fecha 19 de noviembre de
2012, ver pp. 16 y ss., no proporcion informacin suficiente que especifique la
causa objetiva de la contratacin a plazo determinado por incremento de
actividad. 28. Finalmente, la parte demandada sostiene que, los contratos
modales no han excedido el plazo mximo de contratacin; por cuanto, la
actora ha laborado menos de 3 aos; al respecto, no es necesario referirse a los
aos de prestacin de servicios de la demandante; pues, al no se haberse
establecido la causa objetiva de los contratos modales por incremento de
actividad se entiende que jams existieron estos, mas por el contrario, al
haberse desnaturalizado los contratos de trabajo debe considerarse que la
demandante goza de una relacin laboral a plazo indeterminado. 29. Conclusin
En consecuencia, la demandante tiene derecho a que se le reponga en su
anterior puesto de trabajo del centro de trabajo del Banco demandado. Por
ende, la sentencia materia de grado debe confirmarse. III. DECISIN De acuerdo
a los fundamentos expuestos, la Sala ejerciendo justicia a nombre de la Nacin
RESUELVE: CONFIRMAR la Sentencia contenida en la Resolucin N 3 del 10 de
marzo de 2016 que obra a pginas 191 y siguientes, que declara FUNDADA la
demanda, con lo dems que contiene. NOTIFQUESE y DEVULVASE. [1] Juez
Superior de la Corte de Junn, en cuyo blog personal publica parte de sus
sentencias, exposiciones y artculos, en la direccin electrnica siguiente:
<http://ricardocorralesmelgarejo.blogspot.com/> [2] Artculo 77.- Los contratos
de trabajo sujetos a modalidad se considerarn como de duracin
indeterminada: [] d) Cuando el trabajador demuestre la existencia de
simulacin o fraude a las normas establecidas en la presente ley. [3] GONZALES
RAMREZ, Luis lvaro: Modalidades de contratacin laboral. Primera Edicin
abril 2013, Gaceta Jurdica, Editorial El Bho E.I.R.L, pg. 40-42. [4] Artculo 72.Los contratos de trabajo a que se refiere este Ttulo necesariamente debern
constar por escrito y por triplicado, debiendo consignarse en forma expresa su
duracin, y las causas objetivas determinantes de la contratacin, as como las
dems condiciones de la relacin laboral. [5] RTC N 00018-2009-PI/TC del 23 de
marzo de 2010. F.j. 12