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DIREITOS DA PERSONALIDADE (INTELECTUAIS E MORAIS) E CONTRATO


DE EMPREGO*
Maurcio Godinho Delgado**
I - INTRODUO
O contrato de trabalho um ato jurdico de contedo complexo, hbil a detonar
larga multiplicidade de direitos e obrigaes entre as partes pactuantes. H efeitos
obrigacionais incidentes sobre a figura do empregador, assim como efeitos
obrigacionais incidentes sobre a figura do empregado.
Classificao dos efeitos contratuais
Os efeitos resultantes do contrato de trabalho podem ser classificados em
duas grandes modalidades, segundo sua vinculao mais ou menos direta ao
contedo contratual trabalhista: efeitos prprios ao contrato e efeitos conexos ao
contrato de trabalho.
Prprios so os efeitos inerentes ao contrato empregatcio, por decorrerem
de sua natureza, de seu objeto e do conjunto natural e recorrente das clusulas
contratuais trabalhistas. So repercusses obrigacionais inevitveis estrutura e
dinmica do contrato empregatcio ou que, ajustadas pelas partes, no se afastam
do conjunto bsico do contedo do contrato. As mais importantes so,
respectivamente, a obrigao do empregador de pagar parcelas salariais e a
obrigao do empregado de prestar servios ou colocar-se profissionalmente
disposio do empregador.
Conexos so os efeitos resultantes do contrato empregatcio que no
decorrem de sua natureza, de seu objeto e do conjunto natural e recorrente das
clusulas contratuais trabalhistas, mas que, por razes de acessoriedade ou conexo,
acoplam-se ao contrato de trabalho. Trata-se, pois, de efeitos que no tm natureza
trabalhista, mas que se submetem estrutura e dinmica do contrato de trabalho,
por terem surgido em funo ou em vinculao a ele. So exemplos significativos
desses efeitos conexos os direitos intelectuais devidos ao empregado que produza
inveno ou outra obra intelectual no curso do contrato e no prevista no objeto
contratual. Tambm ilustra tais efeitos conexos a indenizao por dano moral.

* O presente artigo foi extrado do captulo IV (Efeitos do Contrato de Trabalho e Nulidades) da


recente obra deste autor Contrato de Trabalho - caracterizao, distines, efeitos, LTr, So
Paulo, 1999.
** Doutor em Filosofia do Direito (UFMG) e Mestre em Cincia Poltica (UFMG). Juiz do Trabalho
em Belo Horizonte. Professor da rea de Cincia Poltica da UFMG (1978-1992) e da rea de
Direito do Trabalho (graduao e ps-graduao) da Faculdade de Direito da UFMG (19932000) e, desde fevereiro de 2000, da Faculdade de Direito da PUC-MINAS.

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II - EFEITOS CONTRATUAIS PRPRIOS


Os efeitos contratuais prprios abarcam obrigaes dos dois sujeitos
trabalhistas: empregador e empregado.
Desdobram-se em obrigaes de dar, fazer e no fazer distribudas entre os
dois agentes da relao de emprego.
1 - Obrigaes do empregador
Os principais efeitos prprios ao contrato empregatcio que ficam sob
responsabilidade do empregador consubstanciam-se, essencialmente, em
obrigaes de dar, isto , obrigaes de pagamento. So manifestaes desse
conjunto de obrigaes de dar o pagamento das verbas salariais e das outras diversas
parcelas econmicas decorrentes do contrato (ainda que verbas trabalhistas sem
natureza salarial, como o vale-transporte, o FGTS e outras).
O contrato d origem, porm, a certas obrigaes de fazer a serem adimplidas
pelo empregador. A assinatura de CTPS e a emisso do documento CAT
(comunicao de acidente de trabalho) em situao de infortnio do trabalho so
exemplos desse tipo de efeito resultante do contrato empregatcio.
2 - Obrigaes do empregado
J os principais efeitos prprios ao contrato empregatcio que ficam sob
responsabilidade do obreiro consubstanciam-se, essencialmente, ao contrrio, em
obrigaes de fazer, isto , obrigaes de conduta. A principal manifestao desse conjunto
de obrigaes de fazer , como visto, a prestao de servios efetuada pelo obreiro.
Ao lado dessa principal obrigao, surgem diversas outras obrigaes de
conduta que se associam prpria prestao de servios. Assim ocorre com o
comportamento de boa-f, diligncia e assiduidade na execuo laboral. Do mesmo
modo, a conduta de fidelidade quanto aos segredos da empresa.
H obrigaes de conduta consubstanciadas em omisses (isto , obrigaes
de no fazer). o que se passa com a obrigao de absteno de concorrncia
com as atividades do empregador, se tal for da essncia da atividade contratada ou
clusula expressa ou tcita do contrato.
Na verdade, o carter fiducirio do contrato empregatcio termina por resultar
em distintas obrigaes de conduta (fazer e no fazer) incidentes sobre o trabalhador,
como instrumento para observncia da fidcia inerente ao contrato.
O pacto empregatcio pode originar, porm, certas obrigaes de dar a serem
adimplidas pelo empregado. A entrega dos instrumentos de trabalho ao final do
expediente uma dessas possibilidades propiciadas pelo cotidiano justrabalhista.
3 - Poder empregatcio como efeito do contrato
Importante efeito prprio do contrato de trabalho o poder empregatcio. Em
qualquer de suas manifestaes concretas (poder diretivo, poder regulamentar, poder
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fiscalizatrio, poder disciplinar), esse poder inquestionavelmente inscreve-se como


um dos efeitos inerentes ao contrato de trabalho.
De maneira geral, o poder empregatcio consubstancia um conjunto de
prerrogativas colocadas disposio do empregador para direcionamento
concreto e efetivo da prestao de servios pactuada. Tal poder, portanto, como
regra, incide em benefcio do empregador, atribuindo ao obreiro a obrigao de
uma conduta de submetimento s ordens lcitas decorrentes do exerccio de tal
poder.
A anlise do poder empregatcio - por sua larga abrangncia - demanda,
entretanto, espao largo e especfico. Para essa anlise mais abrangente do tema
remetemos o leitor ao captulo V (Efeitos do Contrato de Trabalho: Poder
Empregatcio), do livro deste autor O Contrato de Trabalho e seus Efeitos (LTr, So
Paulo, 1999).
III - EFEITOS CONEXOS: DIREITOS INTELECTUAIS
Direitos intelectuais - ou direitos derivados da propriedade intelectual - so
os que se relacionam autoria e utilizao de obra decorrente da produo mental
da pessoa. So vantagens jurdicas concernentes aos interesses morais e materiais
resultantes de qualquer produo cientfica, literria ou artstica.
Tais direitos - em especial os chamados direitos do autor - so, hoje,
universalmente consagrados. Constam, inclusive, da Declarao Universal dos
Direitos do Homem, de 10.12.1948: Todo homem tem direito proteo dos
interesses morais e materiais decorrentes de qualquer produo cientfica,
literria ou artstica da qual seja autor. (art. 27. 2) No Brasil, a Carta
Constitucional de 1988 tambm incorporou tal consagrao, estabelecendo
diversas normas e princpios convergentes sobre o assunto (art. 5, XXVII, XXVIII
e XIX, CF/88).
1 - Direitos intelectuais: modalidades e natureza
Os direitos intelectuais podem ser desdobrados em alguns tipos especficos,
cuja regncia regulada por textos normativos prprios. Nesse conjunto, citem-se
os direitos do autor, os direitos da propriedade industrial e, finalmente, os direitos
relativos criao de utilizao de software.
Os direitos do autor so referidos pelo art. 5, incisos XXVII e XXVIII, da
Carta Constitucional de 1988, regendo-se tambm pela antiga Lei 5.988/73 e, hoje,
pela nova Lei de Direitos Autorais (Lei n. 9.610, de 19.02.98).
Os direitos da propriedade industrial esto englobados no art. 5, XXIX, da
Carta Magna, regulando-se tambm pelo antigo Cdigo de Propriedade Industrial
(Lei 5.772/71) e, a contar de maio de 1997, pela nova Lei de Patentes (n. 9.279/
96).
Finalmente os direitos intelectuais relativos criao e utilizao de software,
que se englobam nos dispositivos constitucionais acima citados, regendo-se, ainda,
pela antiga Lei 7.646/87 e, hoje, pela nova Lei 9.609, de 19.02.98.
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Natureza jurdica
As parcelas com natureza de direito intelectual podem ser devidas pelo
empregador ao obreiro no contexto do contrato empregatcio. Contudo, preservam
uma natureza jurdica prpria, distinta da salarial. que elas derivam de um direito
especfico adquirido pelo trabalhador ao longo do contrato, com estrutura, dinmica
e fundamento jurdicos prprios.
Pode ocorrer, at mesmo, que o prprio ttulo jurdico ensejador do direito
intelectual no seja o contrato de trabalho, mas um contrato paralelo ao pacto
empregatcio original.
Em qualquer dessas hipteses, porm, tais parcelas no se comunicam com
o salrio obreiro, preservando natureza jurdica especfica e distinta.
2 - Direitos da propriedade industrial e contrato de emprego
A CLT (antigo art. 454) normatizava a situao jurdica envolvente aos direitos
intelectuais relativos a inventos efetivados pelo empregado no curso do contrato de
trabalho. O preceito celetista foi revogado, no incio dos anos 70, pelo Cdigo de
Propriedade Industrial (Lei 5.772/71), que passou a tratar inteiramente da mesma
matria, regulando-a nas ltimas trs dcadas.
Mais recentemente, a Lei 9.279 (Lei de Patentes), de 14.05.96, revogou o
CPI (art. 244, da Lei 9.279), embora estabelecendo, expressamente, que tal
revogao e a quase totalidade dos novos preceitos da Lei de Patentes somente
entrariam em vigor um ano aps a publicao do novo diploma (art. 243, Lei 9.279)
- o que significa vigncia somente a partir de 14.05.97.
A nova Lei de Patentes trouxe pequenas alteraes no que tange aos direitos
intelectuais do empregado autor de inveno ou modelo de utilidade, mantendo-se
na mesma linha bsica do anterior Cdigo de Propriedade Industrial. Entretanto, em
face do necessrio perodo de transio a ser vivenciado pelas situaes
sociojurdicas concretas, o exame do tratamento normativo acerca dos direitos da
propriedade intelectual do empregado deve ser feito mediante o contraponto dos
dois diplomas legais em enfoque (Lei 5.772/71 e Lei 9.279/96).
O CPI (Lei 5.772/71) estabelece trs hipteses normativas sobre o tema. Foi
seguido, neste aspecto, inteiramente pela Lei 9.279/96. A primeira hiptese concerne
a inventos ocorridos como parte da previso ou dinmica contratuais empregatcias.
A segunda hiptese diz respeito a inventos ocorridos fora da previso ou dinmica
contratuais e sem o concurso de instrumentalizao propiciada pelo empregador. A
terceira hiptese normativa concerne a inventos ocorridos fora da previso ou
dinmica contratuais, mas com o concurso de instrumentalizao propiciada pelo
empregador.
A) Trabalho intelectual como objeto do contrato
Passa-se, assim, ao exame da primeira hiptese normativa (concernente a
inventos ocorridos como parte da previso ou dinmica contratuais empregatcias).
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O texto da Lei 5.772/71 bastante claro no tocante normatizao da


presente situao: Pertencero exclusivamente ao empregador os inventos, bem
como os aperfeioamentos, realizados durante a vigncia de contrato
expressamente destinado pesquisa no Brasil, em que a atividade inventiva do
assalariado ou do prestador de servios seja prevista, ou ainda que decorra da
prpria natureza da atividade contratada. (art. 40, caput; grifos acrescidos) Aduz
o 1, do preceito mencionado: Salvo expressa disposio contratual em contrrio,
a compensao do trabalho ou servio prestado ser limitada remunerao ou
ao salrio ajustado. Esclarece, ainda, o 2, do mesmo artigo, que Salvo ajuste
em contrrio, sero considerados feitos durante a vigncia do contrato os inventos,
bem como os aperfeioamentos, cujas patentes sejam requeridas pelo empregado
ou pelo prestador de servios at 1 (um) ano depois da extino do mesmo
contrato.
O texto da Lei 9.279/96 segue a mesma direo: A inveno e o modelo de
utilidade pertencem exclusivamente ao empregador quando decorrerem de contrato
de trabalho cuja execuo ocorra no Brasil e que tenha por objeto a pesquisa ou a
atividade inventiva, ou resulte esta da natureza dos servios para os quais foi o
empregado contratado. (art. 88, caput) Aduz o 1, que Salvo expressa disposio
contratual em contrrio, a retribuio pelo trabalho a que se refere este artigo limitase ao salrio ajustado. Completa o 2 que Salvo prova em contrrio, consideramse desenvolvidos na vigncia do contrato a inveno ou o modelo de utilidade, cuja
patente seja requerida pelo empregado at 1 (um) ano aps a extino do vnculo
empregatcio. (Lei 9.279/96)
A nica aparente inovao do novo diploma no tocante a esta hiptese
normativa reside em seu art. 89, caput: O empregador, titular da patente, poder
conceder ao empregado, autor de invento ou aperfeioamento, participao nos
ganhos econmicos resultantes da explorao da patente, mediante negociao
com o interessado ou conforme disposto em norma da empresa. (grifos
acrescidos) A inovao , contudo, apenas aparente, uma vez que a retribuio
material especfica aqui referida tambm j era compatvel com o sistema do
Cdigo de Propriedade Industrial, que sempre ressalvou a viabilidade jurdica
de expressa disposio contratual nessa linha. De todo modo, esclarece a nova
Lei de Patentes que A participao referida neste artigo no se incorpora, a
qualquer ttulo, ao salrio do empregado. (pargrafo nico, do art. 89, Lei 9.279/
96) Embora o texto do Cdigo de Propriedade Industrial no fosse expresso
quanto a este tpico, inquestionvel que a natureza jurdica de tal retribuio
material pelo invento ou modelo de utilidade no teria, efetivamente, natureza
jurdica salarial.
Cabe, por fim, ressaltar-se que o fato de a lei permitir, nesta hiptese, que a
explorao industrial e comercial do invento e modelo de utilidade mantenha-se
exclusivamente com o empregador no transfere a este a autoria da inveno, que,
obviamente, preserva-se com o empregado inventor. o que se infere do 4, do
art. 40, do Cdigo de Propriedade Industrial: A circunstncia de que o invento ou o
aperfeioamento resultou de contrato, bem como o nome do inventor, constaro do
pedido e da patente.
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B) Trabalho intelectual sem relao com o contrato


A segunda hiptese normativa diz respeito a inventos ocorridos fora da
previso ou dinmica contratuais e sem o concurso de instrumentalizao propiciada
pelo empregador.
Nessa linha o texto do Cdigo de Propriedade Industrial: Pertencer
exclusivamente ao empregado ou prestador de servios o invento ou o
aperfeioamento realizado sem relao com contrato de trabalho ou prestao de
servios ou, ainda, sem utilizao de recursos, dados, meios, materiais, instalaes
ou equipamentos do empregador. (art. 41, Lei 5.772/71)
Na mesma direo, a Lei de Patentes: Pertencer exclusivamente ao
empregado a inveno ou o modelo de utilidade por ele desenvolvido, desde que
desvinculado do contrato de trabalho e no decorrente da utilizao de recursos,
meios, dados, materiais, instalaes ou equipamentos do empregador. (art. 90, Lei
9.279/96)
C) Trabalho intelectual favorecido por circunstncias contratuais
A terceira hiptese normativa concerne a inventos ocorridos fora da previso
ou dinmica contratuais mas com o concurso de instrumentalizao propiciada pelo
empregador.
O Cdigo de 1971 regula esta terceira situao da seguinte maneira: Salvo
expressa estipulao em contrrio, o invento ou aperfeioamento realizado pelo
empregado ou pelo prestador de servios no compreendido no disposto no art. 40,
quando decorrer de sua contribuio pessoal e tambm de recursos, dados, meios,
materiais, instalaes ou equipamentos do empregador ser de propriedade comum
em partes iguais, garantido ao empregador o direito exclusivo da licena de
explorao, assegurada ao empregado ou prestador de servios a remunerao
que for fixada. (art. 42, caput, Lei 5.772/71; grifos acrescidos) Aduz ainda o Cdigo
de Propriedade Industrial que A explorao do objeto da patente dever ser iniciada
pelo empregador dentro do prazo de 1 (um) ano, a contar da data da expedio da
patente, sob pena de passar exclusiva propriedade do empregado ou do prestador
de servios o invento ou o aperfeioamento. ( 1, do art. 42) Completa o 2, do
mesmo artigo, que O empregador poder ainda requerer privilgio no estrangeiro,
desde que assegurada ao empregado ou prestador de servios a remunerao que
for fixada. (grifos acrescidos)
Na mesma direo normativa situa-se a Lei de Patentes: A propriedade de
inveno ou de modelo de utilidade ser comum, em partes iguais, quando resultar
da contribuio pessoal do empregado e de recursos, dados, meios, materiais,
instalaes ou equipamentos do empregador, ressalvada expressa disposio
contratual em contrrio. (art. 91, caput, Lei 9.279/96) Completa o 2, do mesmo
artigo: garantido ao empregador o direito exclusivo de licena de explorao e
assegurada ao empregado a justa remunerao.
Nesta ltima hiptese normativa inquestionvel que a retribuio
concernente ao empregado em vista de sua inveno produzida no constitui verba
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trabalhista em sentido estrito - e muito menos salarial. que, embora ambos textos
legais valham-se do vocbulo remunerao, na verdade esto ambos se referindo a
uma retribuio por ttulo jurdico no trabalhista, isto , um contrato paralelo ao
contrato empregatcio e a este acoplado. Isso fica claro ao se saber que o pagamento
pelo invento seria feito mesmo que o inventor no fosse empregado, mas mero
prestador autnomo de servios. Desse modo, o pagamento tem como causa o
invento e no a prestao de servios ou o contedo contratual trabalhista.
Por fim, embora no possa haver dvida quanto natureza jurdica no salarial
desse tipo de retribuio, a prpria Lei 9.279/96 procurou eliminar qualquer
insegurana com respeito ao tema, atravs do texto expresso de seu art. 89, pargrafo
nico, j examinado.
IV - EFEITOS CONEXOS: DANO MORAL OU IMAGEM
Outro importante efeito conexo ao contrato de trabalho o que se vincula ao
dano moral ou imagem.
Dano moral, como se sabe, ... todo sofrimento humano que no causado
por uma perda pecuniria. (SAVATIER, Ren. Grifos acrescidos)1 Embora a figura
seja inerente pessoa natural, h autores que consideram vivel estender-se a
noo de dano moral tambm pessoa jurdica. Admitida tal extenso, passaria o
dano moral a ser definido como ... a ofensa de interesses no patrimoniais de pessoa
fsica ou jurdica provocada pelo fato lesivo. (DINIZ, Maria Helena)2
Dano imagem todo prejuzo ao conceito, valorao e juzo genricos que
se tem ou se pode ter em uma certa comunidade.
O direito brasileiro, como se sabe, apenas assumiu, firmemente, a plausibilidade
jurdica de indenizao por dano moral nas situaes no reguladas por texto normativo
especfico a contar da Carta Constitucional de 1988. At fins da dcada de 1980
predominava o tradicional entendimento de ser irreparvel, economicamente, o dano
moral estrito - a menos que houvesse texto legal inequvoco nessa direo. Este,
como se sabe, somente existia em segmentos restritos, e fora da rea trabalhista (por
exemplo, os casos regulados pela Lei de Imprensa - n. 5.250/67, art. 49 e seguintes
- e pelo Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes - Lei 4.117/62, art. 81 e seguintes).
A Carta Mxima de 1988, entretanto, rompeu a linha normativa e jurisprudencial
dominantes, colocando o pas em um patamar avanado de tratamento do problema.
Assim disps o inciso X, do art. 5 constitucional: so inviolveis a intimidade, a vida
privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo
dano material ou moral decorrente de sua violao. No mesmo captulo, a nova
Constituio acrescentou: assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo,
alm da indenizao por dano material, moral ou imagem. (art. 5, V)

1
SAVATIER, Ren, citado por Jos Raffaelli Santini, Dano Moral - doutrina, jurisprudncia e
prtica, Editora de Direito, 1997, p. 42.
2
DINIZ, Maria Helena. Dicionrio Jurdico, v. 2, Saraiva, So Paulo, 1998, p. 5.

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O dano moral decorrente da violao da intimidade, vida privada, honra e


imagem das pessoas - e sua respectiva indenizao reparadora - so situaes
claramente passveis de ocorrncia no mbito empregatcio.
Na verdade, uma vez que a Constituio fala no somente em valores referentes
pessoa natural (intimidade, vida privada e honra), mencionando tambm o valor
relativo imagem, possvel acolher-se que possa o dano atingir no apenas as
pessoas naturais do empregado e do empregador, como at mesmo a pessoa jurdica
posicionada como empregadora na relao empregatcia (isto independentemente
de se produzir conceito extensivo da prpria figura do dano moral)3.
1 - Competncia judicial
Um importante debate jurdico tem se travado em torno do tema da indenizao
por dano moral no contexto empregatcio: o debate relativo competncia material
dos distintos ramos do Judicirio em face desse tema.
Uma vertente sustenta que essa competncia preserva-se com a Justia
Comum Estadual, por se tratar de matria civil, ainda que vinculada aos sujeitos
componentes da relao de emprego. O argumento desenvolve-se no sentido de
que as matrias no trabalhistas entre empregado e empregador somente podero
ser conhecidas pela Justia do Trabalho caso existente expressa previso legal
nessa linha. Noutras palavras, a causa de pedir e o pedido empregatcios que
firmariam a competncia prpria do ramo judicirio do trabalho, deslocando-se para
esse ramo matrias de outra natureza apenas se expressamente determinado por
texto legal.
Uma segunda vertente tem insistido na competncia da Justia do Trabalho
para conhecer e julgar lides envolventes a indenizaes por dano moral de empregado
ou empregador. O argumento desenvolve-se na direo de que o aspecto essencial a
determinar a competncia, nos parmetros constitucionais, a presena de uma lide
tipicamente entre empregado e empregador, em derivao do contrato de trabalho,
colocando tais partes como credores e devedores recprocos. Litgio, portanto, que
tenha como causa o contrato de trabalho ou seja por ele absorvido - no importando
se o pedido for de natureza empregatcia e a lei reguladora, trabalhista.
Nessa linha interpretativa do art. 114, CF/88, escapariam competncia
prpria do Judicirio Trabalhista apenas as relaes jurdicas que, embora oriundas
do ambiente empregatcio, no tenham as figuras do empregado e do empregador
como seus sujeitos caractersticos. o que, por exemplo, ocorreria com lides
previdencirias, onde um dos sujeitos o Estado; com lide acidentria do trabalho
relativa ao seguro social, onde um dos sujeitos o Estado; com lide penal, onde um
dos sujeitos o Estado - e outras situaes semelhantes.

3
A respeito do tema, ver a obra clssica de Wilson Melo da Silva, O Dano Moral e Sua
Reparao, Forense, Rio de Janeiro, 1983 (a 1 edio data de 1955). Contemporaneamente,
Jlio Bernardo do Carmo, O Dano Moral e Sua Reparao no mbito do Direito Civil e do
Trabalho, RTM, Belo Horizonte, 1996.

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Contudo, enquadrar-se-iam na competncia especfica da Justia do Trabalho


todas as lides que tenham como sujeitos ativo e passivo as figuras jurdicas de
empregado e empregador, oriundas da situao ftico-jurdica empregatcia
vivenciada por ambos (oriundas, pois, do fato scio-jurdico do contrato),
independentemente da especfica natureza dos pedidos veiculados.
Esta posio interpretativa que percebe a larga extenso do dispositivo
competencial trabalhista da Carta de 1988 j foi sufragada pela Corte Constitucional do
pas (caput, do art. 102, CF/88). Analisando problema semelhante (isto , matria civil
decorrente da dinmica do contrato de emprego, vinculando empregador e empregado),
decidiu o STF (plenrio) firmar a competncia da Justia do Trabalho para conhecer e
julgar lide de natureza civil desde que fosse ela fulcrada e resultante do contrato de emprego,
colocando como sujeitos ativos e passivos da relao correspondente empregado e
empregador. Assim exps o Ministro Seplveda Pertence, relator da deciso prevalecente:
Como resulta do artigo 114, no que interessa, a Constituio cometeu Justia do Trabalho
conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores,
dissdios, porm, que h de ser os decorrentes da relao de trabalho[...] O fundamental
que a relao jurdica alegada como suporte do pedido esteja vinculada, como efeito
sua causa, relao empregatcia, como parece inquestionvel que se passa aqui, no
obstante o seu contedo especfico seja o de uma promessa de venda, instituto de direito
civil. (Ac. do STF - Pleno - MV - Conflito de Jurisdio n. 6.959-6 - Rel. Min. Seplveda
Pertence - J. 23.05.90 - DJU 22.02.91, p. 1259. Grifos acrescidos)4
Posteriormente a 1 Turma do Supremo Tribunal Federal, enfrentando de modo
direto o tema da reparao por dano moral, reiterou a linha interpretativa j enunciada no
julgamento plenrio de 1990: Ao de reparao de danos decorrentes da imputao
caluniosa irrogada ao trabalhador pelo empregador a pretexto de justa causa para a
despedida e, assim, decorrente da relao de trabalho, no importando deva a controvrsia
ser dirimida luz do Direito Civil. (STF RE 238.737-4 - SP - Ac. 1 T., 17.11.98 - Rel.
Ministro Seplveda Pertence) No corpo do julgado, completava-se o entendimento: Cuidase, pois, de dissdio entre o trabalhador e empregador, decorrente da relao de trabalho,
o que basta, conforme o art. 114, da Constituio, a firmar a competncia da Justia do
Trabalho, nada importando que deva ser solvido luz de normas do Direito Civil5.
2 - Aferio do dano e valor indenizatrio
A aferio da efetiva ocorrncia do dano moral e o prprio clculo da respectiva
reparao correspondem a uma das reas em que se apresentam as maiores
dificuldades no exerccio da funo judicante. A natureza do dano (no patrimonial
mas apenas moral ou imagem) reduz a possibilidade de aplicar-se um critrio de
pleno objetivismo na aferio da ocorrncia efetiva do tipo constitucional (isto , o
efetivo prejuzo moral ou imagem).

4
Citado em Valdir Florindo, A Justia do Trabalho e o dano moral decorrente da relao de
emprego, Gnesis - Revista de Direito do Trabalho, n. 27, maro de 1995, pp. 321/323.
5
Acrdo cit. in Revista LTr, v. 62, n. 12, dezembro de 1998, pp. 1620-1621.

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Logo em seguida, desponta novo desafio judicante, qual seja o de fixar o


montante financeiro compensatrio pertinente (indenizao pelo dano ocorrido).
As duas operaes, de maneira geral, se combinam, correspondendo a juzos
valorativos incorporados pelo rgo judicante e aplicados anlise do caso concreto
posto a exame6. Trata-se, em substncia, de um juzo de equidade, em que o rgo
sentenciante deve exercitar ao ponto mximo as qualidades inerentes funo de
julgador: sensatez, equanimidade, iseno, imparcialidade7.
A) Critrios orientadores
Alguns diplomas normativos especiais buscaram, contudo, alinhar critrios para
a construo desse juzo valorativo pelo rgo sentenciante. Tais critrios devem
orientar o Juiz do Trabalho em sua anlise concernente ocorrncia do dano moral e
fixao da correspondente indenizao, uma vez que, em seu conjunto, atuam como
verdadeiros princpios informativos iluminadores da compreenso de tal problema.
Nesse quadro, a Lei 4.117, de 27.08.1962 (Cdigo Brasileiro de
Telecomunicaes) estipula que Na estimao do dano moral, o Juiz ter em conta,
notadamente, a posio social ou poltica do ofendido, a situao econmica do
ofensor, a intensidade do nimo de ofender, a gravidade e repercusso da ofensa.
(art. 84, Lei 4.117/62)
Na mesma direo, a Lei 5.250, de 09.02.1967 (Lei de Imprensa) determina
que No arbitramento da indenizao em reparao do dano moral, o juiz ter em
conta, notadamente: I - a intensidade do sofrimento do ofendido, a gravidade, a
natureza e repercusso da ofensa e a posio social e poltica do ofendido; II - a
intensidade do dolo ou o grau da culpa do responsvel, sua situao econmica e
sua condenao anterior em ao criminal ou cvel fundada em abuso no exerccio
da liberdade de manifestao do pensamento e informao; III - a retratao
espontnea e cabal, antes da propositura da ao penal ou cvel, a publicao ou
transmisso da resposta ou pedido de retificao, nos prazos previstos na Lei e
independentemente de interveno judicial, e a extenso da reparao por esse
meio obtida pelo ofendido. (art. 53, incisos I, II e III, Lei 5.250/67)
Em sntese, os critrios orientadores do rgo judicante no exame da
ocorrncia de um dano moral so os seguintes:
a) no tocante ao ato ofensivo em si: sua natureza (se um tipo civil apenas
ou, ao contrrio, um tipo penal, por exemplo; a forma como se deu o ato etc.); sua
gravidade (a natureza j induz concluso sobre a gravidade, embora esta possa
derivar tambm de outros fatores, como, por exemplo, a permanncia no tempo dos
efeitos da ofensa); o tipo de bem jurdico tutelado que a ofensa atinge (honra,
intimidade, vida privada, por exemplo);
6
O juzo, na verdade, necessariamente valorativo, na medida em que, conforme Aristteles,
obra do pensamento e da sensao (ABBAGNANO, Nicola. Dicionrio de Filosofia, Mestre
Jou, So Paulo, 1982, p. 562 - Juzo).
7
Uma anlise acerca da funo judicial em uma sociedade democrtica est lanada na obra
deste autor Democracia e Justia, LTr, So Paulo, 1993, pp. 19-68 (1 captulo).

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b) no tocante relao do ato com a comunidade: a repercusso do ato (seja


quanto intensidade da repercusso - profunda, leve etc. - seja quanto sua
abrangncia: larga, restrita etc.);
c) no tocante pessoa do ofendido: a intensidade de seu sofrimento ou desgaste;
a posio familiar, comunitria ou poltica do ofendido; seu nvel de escolaridade;
d) no tocante pessoa do ofensor: sua posio scio-econmica (tratandose de empregador pessoa fsica, evidentemente deve-se tomar tambm em
considerao os aspectos individuais do ofensor); a ocorrncia (ou no) de prticas
reiteradas de ofensas da mesma natureza e gravidade; a intensidade do dolo e
culpa do praticante do ato ou por ele responsvel;
e) a existncia (ou no) de retratao espontnea e cabal pelo ofensor e a
extenso da reparao alcanada por esse meio pelo ofendido. Registre-se, a
propsito, que o Cdigo de Telecomunicaes considera que A retratao do
ofensor, em juzo ou fora dele, no excluir a responsabilidade pela reparao,
aduzindo, contudo, que essa retratao ser tida como atenuante na aplicao da
pena de reparao. (art. 85 e pargrafo nico, Lei 4.117/62)
A esse conjunto de critrios deve ser adicionado um especfico dirigido
construo do valor indenizatrio, a saber:
f) arbitramento da indenizao deve construir-se pelo cotejo dos critrios
enunciados (alneas a at e citadas), mediante o pleno exerccio das qualidades
judicantes (sensatez, equanimidade, iseno, imparcialidade), atentando-se ainda para
que o seguinte: o montante arbitrado no produza enriquecimento ou empobrecimento
sem causa das recprocas partes; no perca esse montante a harmonia com a noo
de proporcionalidade, seja por deixar de compensar adequadamente o mal sofrido seja
por agregar ganhos financeiros superiores a uma compensao razovel pertinente.
B) Valor indenizatrio
O montante indenizatrio fixado pelo rgo judicante atravs de um juzo
de equidade. claro que a sensatez (equilbrio), equanimidade, iseno,
imparcialidade devem operar sempre no exerccio desse juzo de equidade. A partir
dos critrios orientadores acima expostos, aferidos e cotejados com sensatez,
equanimidade, iseno e imparcialidade, estima-se (a operao de arbitramento)
o valor compensatrio pelo dano moral (ou imagem) produzido. Tal juzo de
equidade o nico que se harmoniza com a amplitude dos comandos constitucionais
incidentes situao em anlise (art. 5, V e X, CF/88). De todo modo, a prpria lei
civil j previra a utilizao desse critrio para clculo de reparaes por atos ilcitos
no regulados diferentemente pelo Cdigo Civil Brasileiro (art. 1553, CCB) - a
indenizao por dano moral e imagem, como se sabe, somente tornou-se cabvel
no mbito trabalhista em decorrncia do texto da Constituio e no em virtude da
velha lei civil, segundo a jurisprudncia dominante.
A legislao especial, entretanto, criara antigo critrio de tarifamento formal
para a fixao do montante indenizatrio do dano moral. Por exemplo, a Lei de Imprensa
limitava o valor devido pelo jornalista responsvel a 2 salrios mnimos, para ...
publicao ou transmisso de notcia falsa, ou divulgao de fato verdadeiro truncado
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ou deturpado; 5 salrios mnimos, para ... publicao ou transmisso que ofenda a


dignidade ou decoro de algum; 10 salrios mnimos, ... nos casos de imputao de
fato ofensivo reputao de algum; 20 salrios mnimos, ... nos casos de falsa
imputao de crime a algum, ou de imputao de crime verdadeiro, nos casos em
que a Lei no admite exceo da verdade. (Lei 5.250, art. 51, incisos I at IV) Aduzia
o diploma legal que a responsabilidade civil da respectiva empresa ficava limitada a
dez vezes os valores referidos no preceito anterior (art. 52, Lei 5.250/67).
J a Lei 4.117/62, embora fixando parmetros menos acanhados do que os
escolhidos pela posterior Lei de Imprensa, tambm adotou o critrio de tarifamento
formal do valor indenizatrio. Assim disps que o montante da reparao deveria
ser arbitrado entre cinco e cem vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas (art.
84, 1). Aduzia o diploma legal que O valor da indenizao ser elevado ao dobro
quando comprovada a reincidncia do ofensor em ilcito contra a honra, seja por
que meio for. ( 2, do art. 84) Completava o Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes
que A mesma agravao ocorrer no caso de ser o ilcito contra a honra praticado
no interesse de grupos econmicos ou visando a objetivos antinacionais. (art. 84,
3, Lei 4.117/62)
Dois problemas principais ocorrem com respeito a esse antigo critrio de
tarifamento da indenizao por dano moral ou imagem escolhido pelas velhas leis
especiais mencionadas - que podem comprometer sua utilizao em casos
trabalhistas (sem considerar a dificuldade terica de se apropriar por analogia preceito
inserido em legislao claramente especial).
O primeiro concerne validade jurdica (ou no) do prprio critrio de
tarifamento, em virtude da orientao constitucional inaugurada em 05.10.1988. De
fato, conforme j exposto, a Constituio firmou comandos amplos com relao
indenizao por dano moral e imagem, os quais no se harmonizam artificialidade
do critrio do tarifamento (art. 5, V e X, CF/88). Apenas o juzo de equidade ( falta
de mais preciso critrio) que se ajustaria amplitude dos comandos constitucionais
incidentes situao em exame.
O segundo problema concerne inviabilidade de indexao ao salrio mnimo
do montante indenizatrio, por expressa vedao da Carta de 1988 (art. 7, IV, in
fine, CF/88). Tal vinculao, como se sabe, tem sido admitida na jurisprudncia
apenas com respeito a critrios de fixao do prprio salrio contratual trabalhista,
j que, nesse caso, o objetivo constitucional de inviabilizar a adoo do salrio mnimo
como parmetro de preos e valores no mercado em geral estaria sendo preservado
(a propsito Precedentes 39 e 53, SDI/TST)8. Contudo, fixar-se indenizao no
trabalhista com suporte no parmetro do salrio mnimo seria agredir-se de modo
franco e direto a regra inserida no texto da Constituio.

8
Mesmo na seara estritamente salarial trabalhista, j houve deciso do Supremo Tribunal
Federal considerando incabvel a referncia ao salrio mnimo. o que se depreende do
Acrdo STF RE 236.396-5 (MG) - 1 T., 02.11.98 - Rel. Ministro Seplveda Pertence - Adicional
de Insalubridade - Vinculao ao Salrio Mnimo - Vinculao ao salrio mnimo, estabelecida
pelas instncias ordinrias, que contraria o disposto no art. 7, IV, da Constituio.

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Assim, caso fosse vivel seguir-se, no mbito trabalhista, a proposta de


tarifamento expressa nos textos legais examinados ela teria de ser adequada, pelo
menos, ao salrio contratual obreiro (tratando-se, claro, de dano moral sofrido por
este), por fora do comando constitucional prevalecente.
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
- ABBAGNANO, Nicola. Dicionrio de Filosofia, Mestre Jou, So Paulo, 1982.
- CARMO, Jlio Bernardo do. O Dano Moral e Sua Reparao no mbito do Direito
Civil e do Trabalho, RTM, Belo Horizonte, 1996.
- DELGADO, Maurcio Godinho. Contrato de Trabalho - caracterizao, distines,
efeitos, LTr, So Paulo, 1999.
- , Democracia e Justia, LTr, So Paulo, 1993.
- , Introduo ao Direito do Trabalho, 2 edio, LTr, So Paulo,
1999.
- DINIZ, Maria Helena. Dicionrio Jurdico, v. 2, Saraiva, So Paulo, 1998.
- FLORINDO, Valdir. A Justia do Trabalho e o dano moral decorrente da relao de
emprego, Gnesis - Revista de Direito do Trabalho, n. 27, Curitiba, maro de 1995,
pp. 321/323.
- Revista LTr, v. 62, n. 12, dezembro de 1998.
- SANTINI, Jos Raffaelli. Dano Moral - doutrina, jurisprudncia e prtica, Editora de
Direito, So Paulo, 1997.
- SILVA, Wilson Melo da. O Dano Moral e Sua Reparao, Forense, Rio de Janeiro,
1983.

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