DIREITO PENAL

Professor Doutor Fernando Alves

Crimes contra a Administrao Pblica

CONCEITO DE FUNCIONRIO PBLICO

-O conceito de funcionrio pblico no ordenamento jurdico em geral

sempre mais amplo do que aquele estabelecido pelo direito
administrativo.

-Nesse ramo do direito, 2(duas) so as teorias que buscam

estabelecer um conceito de funcionrio pblico: 1) a teoria restritiva;
2) a teoria ampliativa (penalmente extensiva).

-Pela teoria restritiva, funcionrio pblico somente aquele que,

na representao da soberania do Estado, exerce um poder
de imprio, autoridade ou discricionrio, por menor que seja.

-Na teoria restritiva a funo pblica confundida com

autoridade, pois somente atravs desta a atividade do Estado se faz
presente, realizando a satisfao de uma necessidade pblica.

-J a teoria ampliativa a concepo de funo pblica no se

confunde mais com autoridade.

-O conceito de funcionrio pblico estaria indissoluvelmente ligado

com o de funo pblica. No caso dos crimes praticados por
funcionrio pblico, tal funo seria elemento constitutivo ou
essencial do delito.

-Segundo Riccio, a atribuio da funo reflete-se no sujeito e o

qualifica, e ele, num certo sentido, se identifica com a Administrao
Pblica.

-O conceito de funcionrio pblico , portanto, mais amplo e

genrico do que o de autoridade. A funo de autoridade, na
verdade, uma espcie de funo pblica.

-O Cdigo Penal Brasileiro, ao seguir a teoria ampliativa a elasteceu

ainda mais, transformando-a em teoria extensiva. Dispensa para
a caracterizao de funcionrio pblico o exerccio
profissional ou permanente da funo pblica.

-O Direito Penal foi mais alm do que o Direito Administrativo, dando

ao conceito de funcionrio pblico matizes mais amplos, no exigindo
o exerccio permanente da funo pblica.

Art. 327 - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais,

quem, embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo,
emprego ou funo pblica.

1 - Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego

ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa
prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de
atividade tpica da Administrao Pblica.

2 - A pena ser aumentada da tera parte quando os autores dos

crimes previstos neste Captulo forem ocupantes de cargos em
comisso ou de funo de direo ou assessoramento de rgo da
administrao direta, sociedade de economia mista, empresa pblica
ou fundao instituda pelo poder pblico .

-Segundo Nelson Hungria, para que ocorra a conduta do art. 327 do

Cdigo Penal, no propriamente a qualidade de funcionrio
que caracteriza o crime funcional, mas sim o exerccio da
funo pblica, seja ela permanente ou temporria, remunerada ou
gratuita. A funo tanto pode ser exercida profissionalmente, de
forma efetiva ou interina, como tambm no.

-Dispensado o exerccio profissional e a permanncia, o Cdigo Penal

brasileiro considera funcionrio no apenas aquele conceituado pelo
direito administrativo, mas tambm aquele que exerce emprego
pblico, como o contratado pelo regime da Consolidao das Leis do
Trabalho (CLT), assim como todo aquele que exerce, de qualquer
modo, mesmo que momentaneamente e sem remunerao, a funo
pblica.

-Perante o Cdigo Penal, a funo pblica em sentido genrico

abrange todas as rbitas de atividade do Estado, seja no
Executivo, no Legislativo ou no Judicirio.

-Tanto funcionrio pblico o presidente da Repblica quanto o

estafeta de uma repartio em Caic/RN, tanto o senador da
Repblica quanto o vereado do mais humilde municpio.

-Podem ainda ser considerados funcionrios pblicos, para os efeitos

penais: prefeitos municipais, vereadores, serventurios da Justia,
funcionrios de cartrios, peritos judiciais, auditores fiscais,
contadores de prefeituras, leiloeiros oficiais, juzes de paz, zeladores
de prefeituras, militares das Foras Armadas, policiais federais,
rodovirios, civis e militares, bombeiros, guardas municipais ou
inspetores de quarteiro, promotores e procuradores de justia e
procuradores autrquicos, magistrados, guardas ou vigilantes
noturnos contratados diretamente por prefeituras (sem terceirizao),
professores e mdicos da rede pblica federal, estadual ou municipal.

-Nesse contexto, no exerccio das funes pblicas, abrange-se no

somente o servio efetivo, exercido por funcionrios aprovados em
concurso pblico, mas tambm o servio temporrio, celebrado por
um contrato em regime especial ou por um contrato regido
pelas normas da Consolidao das Leis do Trabalho, tanto no
mbito do Poder Executivo, do Judicirio, do Legislativo ou do
Ministrio Pblico.

-No so, todavia, considerados funcionrios pblicos aqueles

que exercem um mero munus publico e no uma funo pblica
propriamente dita: sndico da massa falida; defensor dativo;
administradores e mdicos de hospitais privados credenciados pelo
Governo; tutores e curadores; inventariantes; advogados que

exercem atividade profissional em entidades de classe, como

sindicatos.

-O 1 do art. 327 do CPB, com redao dada pela Lei 9.993, de

17.07.2000, equipara a funcionrio quem exerce cargo,
emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha
para empresa prestadora de servio contratada ou
conveniada para a execuo de atividade tpica da
Administrao Pblica.

-Em relao a esse dispositivo, inicialmente Heleno Fragoso alertava

que a equiparao somente abrangia os ocupantes de cargos
em comisso, em funo de direo ou assessoramento.

-Entretanto, a Lei 9.983/2000 corrigiu eventuais distores, sendo

muito mais abrangente, incluindo no somente a pessoa que exerce
cargo, emprego ou funo numa entidade paraestatal, como uma
autarquia, mas tambm pessoas que trabalham em sociedades
de economia mista, empresas pblicas e fundaes
institudas pelo poder pblico.

-O artigo 84, em seu 1, da Lei 8.666/93, definiu o que a lei entende

por servidor pblico em entidade paraestatal, dizendo que:

Equipara-se a servidor pblico, para os fins desta lei, quem exerce

cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, assim
consideradas, alm das fundaes, empresas pblicas e
sociedades de economia mista, as demais entidades sob
controle, direto ou indireto, do Poder Pblico

-O 1 do artigo 327 do CP equipara a funcionrio pblico, para os

efeitos penais, pessoa que trabalha para empresa que
mantm contrato de prestao de servios ou convnio com a
Administrao, e que pode, em decorrncia disso, ser
responsabilizado criminalmente.

-Por contrato administrativo, segundo Maria Zanella Di Pietro,

entende-se todo acordo que a Administrao, nessa
qualidade, celebra com pessoas fsicas e jurdicas, pblicas ou
privadas, para a consecuo de fins pblicos, seguindo um
regime jurdico de direito pblico

-O contrato administrativo difere do convnio, que por sua vez a

forma de ajuste entre o Poder Pblico e entidades pblicas ou
privadas para a realizao de objetivos de interesse comum,
mediante mtua colaborao.

-Para fins penais, o 1 do art. 327 equipara-se a funcionrio

pblico tanto o que trabalha em empresa contratada ou conveniada,
respectivamente, sob o regime de um contrato administrativo quanto
o de um convnio.

-Apesar do Cdigo Penal no fazer referncia direta aos funcionrios

de autarquias e fundaes pblicas, para o legislador penal,

autarquia e entidade paraestatal so expresses

equivalentes.

-O 2 do artigo 327 tem uma causa de aumento de pena quando

os autores do crime forem ocupantes de cargos em comisso
ou de funo de direo ou assessoramento de rgo da
administrao direta, sociedade de economia mista, empresa
pblica ou fundao instituda pelo Poder Pblico.

-A questo no pacfica no doutrina, mas autores como Luiz Regis

Prado tendem a defender que a majorante somente cabe no caso
de agentes nomeados expressamente.

-Trata-se de tese tambm defendida por Heleno Fragoso, Pierangeli,

Mirabete, Damsio de Jesus e Paulo Jos da Costa Jnior. Tais autores
entendem que a equiparao a funcionrio pblico e a causa de
aumento devem ser restringidas s pessoas mencionadas na
lei que as nomeou para o exerccio de tais cargos.

PECULATO

Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou

qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse
em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio:

Pena - recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa.

1 - Aplica-se a mesma pena, se o funcionrio pblico, embora no

tendo a posse do dinheiro, valor ou bem, o subtrai, ou concorre para
que seja subtrado, em proveito prprio ou alheio, valendo-se de
facilidade que lhe proporciona a qualidade de funcionrio.

Peculato culposo

2 - Se o funcionrio concorre culposamente para o crime de

outrem: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano.

3 - No caso do pargrafo anterior, a reparao do dano, se precede

sentena irrecorrvel, extingue a punibilidade; se lhe posterior,
reduz de metade a pena imposta.

Antecedentes Histricos

-A palavra peculato provm do latim, do termo peculatus ou

depeculatus, utilizado na Roma Antiga, antes da introduo da
moeda.

-A palavra tambm empregada no direito francs como pculat e no

direito espanhol como peculado.

-Em Roma, quando o gado (pecus) era destinado aos sacrifcios, este
constitua a parte mais significativa do patrimnio de uma
coletividade, e tambm o mais fcil de ser transportado, uma vez que
consistia num bem mvel.

-No Direito romano entendia-se que o peculatus era uma espcie de

furtum (prprio ou imprprio), que ao lado do sacrilegum, era

considerado um furto de extraordinria gravidade, visto que

estava ligado subtrao de um patrimnio utilizado nos sacrifcios
religiosos.

-Se o gado estava vinculado a um sacrifcio destinado a uma

divindade, o furto de coisas consagradas aos deuses era um fato
extremamente grave.

-Dizia-se na poca do Direito romano que o furto de coisas

consagradas aos deuses equivalia ao furto de dinheiro pblico
(furto de coisas sagradas).

-O ttulo 13 do Livro do Digesto de Justiniano j tratava do crime de

peculato sob o ttulo Ad legem luliam peculatus, et de sacrilegis
et de residualis.

-Inicialmente, portanto, o peculato equiparava-se ao sacrilgio (crime

contra a cidade e contra os deuses). Posteriormente, com o
surgimento da moeda, o peculato passou a ser entendido como toda
submisso de metais ou moedas em prejuzo do aerarium do
povo romano ou de outra entidade pblica, cometida, ainda que no
necessariamente, pelos magistrados ou seus dependentes.

-O peculato nessa poca abrangia no somente o furto no seu

sentido prprio, mas tambm a apropriao indbita, de dinheiro
devido ao errio pelos funcionrios contbeis na soma resultante de
sua prestao de contas (pecuniae residuae).

-Na evoluo do conceito de peculato ampliou-se sua concepo para

compreender toda fraude cometida em prejuzo da renda
pblica, ainda que no consistisse na subtrao ou desvio de
dinheiro.

-A Lex Julia, por exemplo, reprimia a conduta de quem desviasse

dinheiro pblico recebido para um fim determinado, e tambm punia
o funcionrio que se apropriasse do saldo do errio pblico aps a
deduo das despesas.

-O importante salientar que, no Direito romano, o peculato sempre

foi considerado um delito contra o Estado, cujo julgamento
competia aos quaestori parricidi, originalmente punido com a pena de
morte, mais tarde sendo substituda por uma pena pecuniria.

-Durante o Imprio romano, ao penal por peculato poderia ser

promovida tambm contra os herdeiros.

-Na Idade Mdia as penas aplicadas ao peculato eram atrozes. Era

comum a aplicao cumulativa da pena de infmia, pena que
alcanava at o condenado morto.

-Entretanto, segundo Impallomeni, em algumas legislaes da poca

a pena era mais branda, aplicando-se ao autor do peculato a mesma
pena aplicada ao furto, pois se entendia que o peculato no passava
de um furto praticado por funcionrio pblico.

-Com o movimento humanista do sculo XVIII, as penas para o

peculato passam a ser mitigadas.

-As Partidas Espanholas (Partida VII, Ttulo XIV, Lei 14) acolhiam a
distino romana entre peculato prprio e imprprio (na verdade,
assemelhava-se ao furto prprio e imprprio), estabelecendo uma
pena de morte para o primeiro e uma pena de multa para o segundo.

-Em Portugal, as Ordenaes Filipinas do sculo XVIII, no Livro V,

Ttulo LXXIX, tratavam do delito praticado pelos oficiais do rei que
lhe furtam, ou deixam perder sua Fazenda por malcia.

-Os bens pblicos pertenciam Coroa, e no ao monarca e as penas

aplicadas eram as mesmas para o furto, que, no caso, tinha uma
pena pecuniria multiplicada nove vezes sobre o valor das coisas
furtadas ou maliciosamente levadas, cumulada com a perda do cargo
ou ofcio.

-J no Brasil do sculo XIX, no Cdigo Criminal do Imprio, o art. 170

previa o peculato, posicionado entre os crimes contra o tesouro
pblico e a propriedade pblica, punindo-se o infrator com a perda do
emprego, priso com trabalho por dois a quatro anos e multa de cinco
a 20% da quantia ou valor dos bens apropriados, consumidos ou
extraviados.

-Com a proclamao da repblica, o Cdigo Penal republicano de

1890 contemplou o delito de peculato no artigo 221, classificando-o
no Ttulo dos Crimes contra a Boa Ordem e a Administrao Pblica.

-Em 1923, o Decreto 4.780, de 27 de dezembro ampliou a proibio

no tipo penal do peculato, acentuando as penas cominadas e
incluindo a apropriao de bens mveis particulares, na posse de
funcionrio pblico em razo do exerccio do cargo.

-Finalmente o Cdigo de 1940 previu o peculato em seu artigo 312,

contemplando trs modalidades de peculato prprio, enquanto
que o artigo 313 refere-se ao peculato imprprio.

-Na doutrina as modalidades de peculato prprio passaram a ser

chamadas de peculato apropriao, peculato desvio e o
peculato furto.

Conceito

-No peculato ocorre um enriquecimento ilcito do agente, na

qualidade de funcionrio pblico, em detrimento da
Administrao.

-Anteriormente, o Cdigo Penal Italiano de 1889, chamado de Cdigo

Zanardelli chamava esse tipo de delito de malversao.

-O peculato constitui-se numa das formas mais graves de

malversao, porque alm do proveito econmico, ocorrem atos
ilegais em que o agente executa sua conduta sob aparncia

de poder ou de autoridade no exerccio de uma funo

pblica.

-Se a conduta j grave pelo fato do agente agir em descompasso

com suas funes, agindo em nome prprio mas usando o nome do
Estado, mais grave ainda quando dessa conduta resulta um
enriquecimento ilegal.

-No peculato ocorre um descumprimento do dever de probidade

e de fidelidade que deve orientar toda e qualquer conduta
funcional.

-Ocorre, segundo os dizeres de Pannain, uma traio fidcia que

decorre do ofcio ou de um servio.

Objeto Jurdico

- A doutrina menciona que o objeto jurdico na incriminao do

peculato a defesa dos bens patrimoniais da Administrao
Pblica.

-Entretanto, alm do patrimnio pblico, leva-se em conta na

objetividade jurdica do delito de peculato a probidade e a
fidelidade do funcionrio pblico, proferida mediante juramento.
Desta forma, Carrara classificava o delito como um crime contra a
f pblica.

-Portanto, dupla a tutela da norma jurdico-penal que

estabelece no artigo 312 o delito de peculato: de um lado, a
norma penal protege bens patrimoniais, incriminando a apropriao
ilegtima desses bens; do outro, tutela a probidade e a fidelidade
do funcionalismo pblico, garantindo a imparcialidade e a dignidade
da funo pblica.

-Para Maggiore, no peculato, mais do que material, o dano moral e

poltico, que se concretiza no descumprimento do dever de fidelidade
do funcionrio em face da Administrao Pblica.

-Da mesma forma, Manzini ressalta que a represso do peculato

consiste em representar a probidade na Administrao Pblica e o
ndice de progresso moral e da educao poltica dos povos.

-Segundo Nelson Hungria, convergem no peculato a violao do

dever funcional e o dano patrimonial.

-Pune-se o peculato tanto porque um delito patrimonialmente

lesivo ao poder pblico, como tambm significa uma quebra de
fidelidade no desempenho de cargo pblico.

-No tocante a sua objetividade jurdica, o crime de peculato ,

portanto, pluriofensivo, pois tutela o bem jurdico do interesse
estatal na probidade e correo do funcionrio pblico, bem
como protege os bens patrimoniais, confiados ao servidor pblico
a quem compete dar destinao adequada.

Sujeito Ativo

-O sujeito ativo no peculato somente pode ser funcionrio pblico.

Aquele que mantm uma relao direta com o objeto material do
delito. Trata-se, portanto, de um crime prprio.

-Como se trata a qualidade do agente de uma elementar do crime,

o peculato comunica-se aos coautores, mesmo que no sejam
funcionrios, que respondem pelo mesmo delito.

-Ainda em relao ao concurso de agentes, no se faz

necessrio que o funcionrio pblico seja o autor do delito,
bastando que dele participe.

-Ocorre que indispensvel que a apropriao da coisa(dinheiro,

valor ou outro bem mvel), tenha se dado por conta da condio de
funcionrio pbico do agente, coautor ou partcipe.

Sujeito Passivo

-O sujeito passivo no peculato sempre o Estado; ou seja, o crime

prprio tanto em relao ao agente quanto vtima.

-O Estado, nesse caso, pode ser representado tanto pela Unio,

quanto por Estados-membros e Municpios, bem como as pessoas de
direito pblico mencionadas no art. 327, 1 do CP.

-Se o crime praticado por militar, aplica-se o artigo 303 do Cdigo

Penal Militar.

Ncleo do Tipo

-No caput do art. 312 situam-se duas modalidades de peculato

prprio: a) peculato-apropriao e peculato-desvio.

-Essas duas proibies consistem nos verbos tpicos: apropriar e

desviar.

-Em ambas as situaes, o agente, em razo do cargo ou funo, tem

a posse de coisa mvel apropriada ou desviada.

a) Peculato-apropriao: o peculato-apropriao ganha bastante

semelhana com a apropriao indbita, pois, assim como ocorre
no citado delito, nesta modalidade de peculato o agente promove o
assenhoreamento da coisa que se encontra em sua posse,
passando a dela dispor como se fosse seu proprietrio.

-No peculato-apropriao acontece, portanto, uma transmutao

da posse legtima para um apossamento uti dominis. H uma
converso da posse legal em uma propriedade ilegal.

-O agente tem a posse da coisa mvel apropriada em razo de seu

cargo. Para que o peculato ocorra, as coisas que constituem o
objeto material do delito devem estar na posse do
funcionrio, em razo de suas funes.

-Inexistente o antecedente da posse da coisa pelo funcionrio em

razo do cargo, h de se identificar se houve peculato-furto (1 do
art. 312) ou mesmo furto comum (art. 155).

-Segundo Heleno Fragoso, necessrio que essa posse lhe seja

confiada em razo do cargo, o que significa que a entrega da coisa
ao agente dever ser feita em virtude de sua competncia funcional,
estando o ato dentro das atribuies inerentes ao cargo que ocupa.

-O peculato-apropriao difere da apropriao porque, no caso dessa

ltima, o agente pode ser qualquer pessoa, enquanto que no
peculato o autor do delito s poder ser o funcionrio pblico no
exerccio de suas funes.

-Na apropriao indbita, a posse pode ser de qualquer

natureza, enquanto que no peculato a posse decorre do ofcio ou
do servio prestado pelo funcionrio.

-No peculato-apropriao ocorre um desvio de conduta que

representa um ato de infidelidade, um descumprimento de um
dever jurdico e moral para com a Administrao Pblica, que,
nesse caso, a real proprietria ou possuidora de bens mveis seus
ou de particulares, que esto temporariamente sob a posse do
agente, que deles se apropria.

-A competncia do funcionrio para ter a posse sobre a coisa

pode decorrer de lei, regulamento ou outros atos
administrativos, no se excluindo a prtica usual e costumeira,
desde que no contrria lei, conforme ensina Heleno Fragoso.

-Tal prtica deve ser usual, ou seja, habitual, entre as pessoas que
desempenham atividades no servio pblico, geralmente contando
com ordem verbal ou orientao de superior hierrquico.

b) Peculato-desvio: alm do peculato-apropriao, no peculatodesvio o funcionrio no se apropria da coisa que tem a posse em
razo do cargo, mas direciona dinheiro, valor ou qualquer outro
bem para fim diverso daquele previamente previsto pela
Administrao.

-Nessa modalidade de peculato, o agente desencaminha a coisa,

bem ou valor para satisfazer seu interesse ou de outrem.

-Nesse caso, dentro do ncleo do tipo do artigo 312, insere-se um

elemento normativo, caracterizado pela expresso em proveito
prprio ou alheio.

-O proveito prprio trata-se de uma vantagem econmica, pois se a

vantagem foi somente moral, no se trata de peculato, mas sim de
prevaricao (art. 319).

-No peculato-desvio o agente d coisa uma destinao diversa

daquela que deveria dar, fazendo-a em benefcio prprio ou de
terceiro.

Ex.1: emprstimo de dinheiro feito pelo funcionrio de que tem a

guarda.

Ex.2: pagamento conscientemente feito por funcionrio por servio

no prestado ou por mercadoria no recebida pela Administrao.

-No existe no Cdigo Penal brasileiro o peculato de uso.

Entretanto, doutrinariamente, entende-se que somente pode haver
peculato de uso impunvel se o objeto material tratar de coisa
no fungvel, porque s essa pode ser usada.

-O peculato de uso ocorre quando o funcionrio faz uso

momentaneamente da coisa que lhe confiada, sem a inteno de
torn-la sua, isto , sem animus domini. Ex: o uso momentneo de
um computador ou de um automvel da Administrao pelo
funcionrio, sem que ele queira us-los como se fossem seus.

-Entretanto, a utilizao de dinheiro pblico, ainda que

funcionrio tenha a firme inteno de restitu-lo, configura o crime de
peculato.

-Nesse caso, a ausncia de animus rem sibi habendi no modifica a

incriminao, permanecendo a tipificao do delito.

-A jurisprudncia sedimentou entendimento quanto ao peculato de

uso, que o uso de mquinas e veculos no caracteriza o crime
em estudo, mas ocorre peculato prprio quando o agente no repe
peas ou o combustvel consumido.

Objeto Material

-O objeto material do peculato deve ser dinheiro (moeda metlica,

papel-moeda em curso legal no pas), valor e qualquer ttulo ou
documento conversvel em dinheiro ou mercadoria (papel de
crdito, aplices, aes, letras de cmbio, letras do tesouro, vale
postal, nota promissria, warrants etc).

-Para fins de objeto material, o legislador tambm incluiu na proibio

qualquer outro bem mvel, valendo-se de uma expresso genrica
para definir qualquer coisa que possa ser deslocada de um lugar para
o outro.

-Exclui-se apenas o bem imvel, que poder se converter em objeto

material do delito quando mobilizado.

-No delito de peculato, tambm podem ser includas como objeto

material a energia eltrica e a telefonia.

-Se o agente, valendo-se do cargo, desvia energia eltrica destinada

para uso exclusivo em servio, comete peculato. Da mesma forma
autor de peculato o funcionrio que faz chamadas telefnicas
particulares, usando o telefone destinado ao servio. Ambos so
casos de peculato-desvio.

Elemento Subjetivo

-O peculato, em regra, punido a ttulo de dolo. Trata-se de dolo

genrico, que consiste na vontade livre e consciente do agente
de se apropriar da coisa pblica.

Consumao e Tentativa

-A consumao ocorre no momento e no lugar em que o agente

(funcionrio pblico) pratica um ato que exprima de modo
inequvoco sua vontade de tomar dinheiro, valor ou qualquer
outro bem mvel de que tem a posse em razo do cargo.

-O peculato um delito instantneo, que se consuma no momento

em que a posse em razo do cargo que exerce se transmuda e o
agente passa a dar uma destinao diversa daquele que devida.

-Em outras palavras, o peculato consumada quanto o agente passa

a agir como se fosse dono da coisa, bem ou valor.

-Nos dizeres de Magalhes Noronha, no peculato-apropriao o delito

se consuma quando o agente transforma a posse ou deteno em
domnio, executa atos de dono, passa a dispor da coisa como se
tivesse a propriedade, no mais agindo em nome e no interesse de
quem lhe confiou ou conferiu a posse.

-J no peculato-desvio, a consumao ocorre quando o agente d a

coisa destinao diversa daquela determinada pela
Administrao Pblica. O delito consumado quando o agente
utiliza a coisa em fins outros que no aqueles regularmente
estabelecidos, em proveito prprio ou de terceiro.

-Como se trata, doutrinariamente, quanto consumao, de um

crime material e de dano, admitindo um resultado, naturalmente o
peculato admite a tentativa.

-A tentativa de peculato ocorre, por exemplo, quando o tesoureiro ou

caixa da repartio detido ao sair desta portando dinheiro que
deveria ficar num cofre.

-No peculato doloso, ao contrrio do culposo, a reparao do dano

irrelevante, podendo, quando muito, influir na aplicao da pena.

Peculato-furto

-Est previsto no 1 do art. 312 do CP. O peculato-furto punido com

a mesma pena do tipo fundamental previsto no caput do artigo.

-O peculato-furto ocorre quando o funcionrio, embora no tendo a

posse do dinheiro, valor ou bem, o subtrai ou concorre para que seja
subtrado, em proveito prprio ou alheio, valendo-se da facilidade que
lhe proporciona sua qualidade de funcionrio.

-Nesse caso, o agente, ainda que funcionrio pblico, no tem a

posse da res mobilis, pblica ou particular em razo do cargo, mas
sua condio de funcionrio lhe permite subtra-la.

-A facilidade a que diz respeito o Cdigo refere-se a qualquer

circunstncia de fato que proporciona ao agente a subtrao
da coisa (dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel).

-A condio de funcionrio pblico no causa, mas condio do

crime.

-No peculato-furto so 2 (duas) as condutas a incriminar:

A) a conduta do agente que, aproveitando-se da facilidade que lhe

concede sua condio de funcionrio pbico, pratica a subtrao da
coisa;

B)a conduta do agente que, aproveitando-se da facilidade que sua

condio de funcionrio lhe outorga, concorre, conscientemente, para
que outrem realize a subtrao.

-No segundo caso do peculato-furto ocorre um concurso

necessrio, pois o funcionrio pblico pode at praticar o delito
sozinho na primeira hiptese, mas na segunda concorre com sua
conduta ativa ou omissiva, para a prtica da subtrao.

-No ocorre a necessidade da adeso de outrem a sua conduta,

mas to somente que outros tambm possam concorrer para subtrair
a coisa, valendo-se o funcionrio de sua condio para que tal delito
se consuma, seja atravs dele diretamente ou atravs da ao de
outrem.

-A conduta omissiva do agente no peculato-furto traduz-se no

consentimento ou na consciente colaborao do funcionrio
em no impedir que a subtrao se efetue.

-Exemplo da hiptese 1: um funcionrio da copa e cozinha, que

executa o seu trabalho em todas as partes do prdio onde funciona
uma repartio fazendria ou um tribunal. Aproveitando-se dessa
condio ele subtrai uma importncia em dinheiro que se encontra
em uma gaveta de uma sala. Ocorre crime de peculato-furto.

-Exemplo da hiptese 2: o funcionrio que entrega ou facilita o acesso

de outras pessoas as chaves da porta da repartio ou o segredo do
cofre onde est guardado dinheiro pblico, ou simplesmente deixa
aberta uma das portas para que seus comparsas entrem.

-Nesse segundo caso, no entendimento de Nelson Hungria, pela regra

do art. 30 do CP, como a circunstncia de carter pessoal (funcionrio
pblico) elementar do crime, tal circunstncia se comunica com a
conduta dos demais no crime em concurso de agentes, passando
todos a responder por peculato.

-Importante salientar que, se um funcionrio pblico, sozinho ou

acompanhado, ingressar na repartio pblica destruindo ou
rompendo obstculo para a obteno da coisa, ele estar
cometendo furto qualificado e no peculato, visto que no sua
qualidade de funcionrio pblico fator determinante para o xito
da ao delituosa.

-O peculato-furto consuma-se quando a res sai da posse da

Administrao Pblica passando para o agente, que dela passa ento
a dispor.

-A tentativa possvel, pois se trata de um crime material, em que o

iter criminis fracionvel e pode ser interrompido antes da
consumao por alguma circunstncia alheia a vontade do agente.

-O peculato-furto um crime punido exclusivamente a ttulo de dolo,

que consiste na vontade livre e consciente de subtrair coisa mvel,
pblica ou particular sob a guarda da Administrao Pblica, ciente
da ilicitude de sua conduta.

-O tipo penal exige o dolo especfico, que o de subtrair em

proveito prprio ou alheio, ou seja, o animus lucri faciendi.

-H causa de aumento de pena, aumentando-se a pena da tera

parte quando os autores do delito so ocupantes de cargos em
comisso ou de funo de direo ou assessoramento de rgo da
administrao direta, sociedade de economia mista, empresa pblica
ou fundao instituda pelo Poder Pblico (art. 327, 2 do CP).

Peculato culposo

-Poucos so os Cdigos Penais de diversas naes que admitem a

forma culposa do peculato. Hoje em dia, a Espanha e Portugal que
tinham essa figura tpica nas verses antigas de seus Cdigos, j no
a tem mais, e no existe mais essa figura no Direito Penal Europeu.

-Entretanto, na Amrica Latina, especialmente no Brasil, Argentina,

Bolvia, Colmbia, Chile, Guatemala, Cuba, Honduras, Costa Rica,
Nicargua, Panam, Peru e El Salvador ainda prevalece a figura do
peculato culposo.

-A punibilidade dos crimes patrimoniais a ttulo de culpa

excepcional, pois a regra que tais delitos sempre se manifestam
na forma dolosa.

-Carrara ensinava, por exemplo, que a imprudncia humana deve

ser freada e reprimida pela lei somente quando seja causa de um
dano no reintegrvel.

-O sujeito ativo desse delito s pode ser o funcionrio pblico, que

pratica a conduta consciente dessa qualidade. J o sujeito passivo
somente pode ser o Estado, porque somente ele quem pode sofrer
os prejuzos de ordem patrimonial que se apresentam como
exclusivos no mbito do peculato.

-O peculato culposo ocorre quando o funcionrio pblico exerce sua

conduta com negligncia, visto que, pelas circunstncias, ele estava
obrigado a ter cuidado no exerccio de suas funes, e por conta de
seu descuido, permite uma subtrao por outrem de coisa pblica ou
coisa particular sob a guarda da Administrao Pblica.

-Magalhes Noronha expe dois casos ou hipteses em que o

peculato culposo possvel:

a) o funcionrio, por imprudncia, negligncia ou impercia, concorre

para que outro funcionrio se aproprie de dinheiro, valor ou outro
bem mvel pblico ou particular;

B) o funcionrio, por culpa, concorre para que um particular, de

parceria com outro funcionrio, se aproprie de dinheiro, valor ou outro
bem mvel etc.

-No caso de peculato culposo incabvel o concurso de agentes

no havendo participao culposa.

-O funcionrio pblico descuidado, que deu oportunidade para a

subtrao praticada por terceiro responde pelo peculato culposo, mas
o autor da subtrao responde pelo outro delito patrimonial (roubo ou
furto, por exemplo), uma vez que este agiu com dolo e no culpa.

-O crime consuma-se no momento em que se concretiza a ao

criminosa do terceiro.

-No existe tentativa no crime culposo, porque, nesse caso, no

se quer direta ou eventualmente o resultado lesivo. Portanto, s
haver crime se o terceiro praticar a ao, logrando xito no
assenhoreamento ou subtrao da coisa que est sob custdia ou
guarda da Administrao.

-Como existe uma relao funcional entre o funcionrio pblico e os

bens que esto sob sua guarda e custdia, como objeto material do
delito, ele somente ser responsabilizado pelo peculato culposo se o
terceiro conseguir subtrair a coisa, devido o descuido do funcionrio.

-Se no houver subtrao do bem por circunstncia alheia a vontade

do terceiro, este responder somente pela tentativa de subtrao,
mas a conduta do funcionrio atpica, no cabendo sua
responsabilizao.

-O 3 do art. 312 ainda fala da reparao do dano em caso de

peculato culposo. Nesse caso, como j foi observado, a reparao
somente cabvel na forma culposa do delito e no na forma
dolosa.

-Se, no caso do peculato culposo, a reparao do dano ocorre

antes da sentena irrecorrvel, extingue-se a punibilidade. Se a
reparao se d aps o trnsito em julgado da sentena
condenatria, a pena reduzida da metade.

-No caso da reparao do dano no peculato culposo, o ressarcimento

pode ser feito pelo prprio funcionrio ou por terceiro.

-O ressarcimento, ainda que tenha implicado em extino da

punibilidade, no exclui a responsabilidade administrativa do
funcionrio, estando ele ainda sujeito a sanes disciplinares.

PECULATO MEDIANTE ERRO DE OUTREM

Art. 313 - Apropriar-se de dinheiro ou qualquer utilidade que, no

exerccio do cargo, recebeu por erro de outrem:

Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro)

anos, e multa.

Conceito:

-O peculato mediante erro de outrem um tipo autnomo de

peculato, classificado na doutrina como peculato imprprio e
tambm chamado por alguns doutrinadores como peculatoestelionato.

-Nesse tipo penal o agente no possui a posse lcita de bens

pertencentes Administrao Pblica ou sob a responsabilidade
desta.

-O agente no viola a confiana que inerente ao especfico dever

funcional.

-Segundo Heleno Fragoso, trata-se de apropriao indbita de

dinheiro ou utilidade havida pelo funcionrio pblico. por
erro de outrem, no exerccio do cargo.

Objeto Jurdico:

-A tutela penal, nesse caso, recai sobre o dever de probidade do

funcionrio pblico, que no deve aceitar coisas que lhe so
entregues por erro, devendo restitu-las se as recebeu de boa f
(entendimento de Manzini e Antolisei).

-O dever fundamental do funcionrio pblico o de probidade e

correo. Tal dever se traduz na honestidade do funcionrio de
no aceitar coisas que foram produzidas por erro.

-Em segunda lugar, a tutela penal recai sobre outro bem jurdico: o
patrimnio da pessoa que, por erro prprio, entregou coisa
que sua a funcionrio pblico, que dela se apropriou
indevidamente.

Sujeito Ativo

-Como se trata de um crime prprio, no peculato mediante erro de

outrem o agente somente pode ser funcionrio pblico, quando
est no exerccio do cargo.

-Portanto, o crime praticado por funcionrio aposentado ou que tiver

cessado o exerccio da funo pblica, no ser mais o do art.
313, mas sim o do artigo 169 do CP (apropriao de coisa havida por
erro).

-Apesar de no ser tema pacificado na doutrina, o entendimento

majoritrio, liderado por juristas como Magalhes Noronha de que o
crime do artigo 313 admite concurso de agentes.

Ex: um funcionrio que, por equvoco, recebe determinada quantia de

um contribuinte, e no opera com a devida restituio, pois foi
instigado por outrem, particular, a dividir com ele o dinheiro.

-Caso contrrio quando um funcionrio se apropria indevidamente

da quantia de outrem, que foi induzido a erro por uma terceira

pessoa, que pretendia obter vantagem ilcita juntamente com o

funcionrio, mas sem o conhecimento deste.

-Nesse caso, o funcionrio responde pelo art. 313, enquanto que o

particular que ensejou o erro da vtima responde pelo delito do artigo.
171 do CP (estelionato).

Sujeito Passivo

-O sujeito passivo o Estado, comprometido pela ausncia de dever

funcional do funcionrio, mas alm do Estado, o particular que
sofreu perda em seu patrimnio tambm pode ser sujeito passivo do
delito.

Ncleo do Tipo

-O verbo nesse delito o apropriar-se. o ato do funcionrio de

se apossar do dinheiro ou de qualquer outra utilidade que receba em
decorrncia do erro de outrem.

-O delito chamado de peculato imprprio porque o agente,

funcionrio pblico, no tem a precedente posse lcita de bens
pertencentes ao Estado ou que esto sob sua
responsabilidade.

-No que tange a tipicidade objetiva, o funcionrio pblico tambm

pode incorrer em erro no ato do recebimento do objeto, mas o
crime surge quando, aps verificado o equvoco, o funcionrio se
apodere da coisa, desaparecendo a boa f e surgindo no dolo.

-Alm da apropriao, outro pressuposto d de natureza subjetiva do

delito o erro de outrem.

-Deve se tratar de um erro espontneo, pois, se o erro foi

provocado, trata-se de estelionato, na modalidade de mante
algum em erro, como estabelece a segunda parte do caput do art.
171 do CP.

-Tambm no h o crime do art. 313 se o agente, funcionrio pblico,

aproveita-se de um momento de distrao do particular para
se apossar de coisa ou dinheiro, hiptese que configurar o delito
de furto (simples ou mediante fraude) e no de peculato.

-Erro a falsa percepo da realidade, que pode decorrer

ignorncia, falso conhecimento, desateno, confuso etc.

-Na doutrina o erro abrange a ignorncia, podendo ser tanto

um erro de tipo quanto um erro de proibio.

-O erro pode versar tanto sobre a coisa que o sujeito passivo

entrega, quanto a pessoa, a quem ele faz a entrega (por entender,
erroneamente, que tem competncia funcional para receber).

Objeto Material

-A estrutura do tipo apresenta dois elementos normativos:

dinheiro e utilidade.

-Dinheiro qualquer moeda que circule no pas. No se considera

para o tipo penal a moeda estrangeira, posto que no tem curso
legal, mas pode ser aproveitada no conceito de utilidade.

-A palavra utilidade empregada pelo legislador no Cdigo para

identificar um bem mvel, conforme estabelece o art. 312 do CP.

-Entende-se portanto a utilidade como qualquer coisa mvel

passvel de apropriao.

Elemento Subjetivo do Tipo

- o dolo (dolo genrico), que consiste na vontade livre e consciente

do funcionrio pblico, de se apropriar de um bem, sabendo que no
seu, em decorrncia do erro de outrem.

-O agente deve ter conscincia do erro alheio e estar no

exerccio das funes. Alm disso, o agente deve ter conscincia
de que est no exerccio da funo pblica e da vinculao
dessa funo com a errnea consignao.

-O dolo pode se manifestar posteriormente, aps o agente se dar

conta da apropriao.

Consumao e Tentativa

-A consumao do delito ocorre quando o agente se apropria da

coisa recebida por erro, e passa a dispor dela como se dono fosse.

-A tentativa possvel, mas de difcil caracterizao, visto que s

com a atuao do funcionrio o delito pode se consumado. Ex:
h tentativa quando o funcionrio sabe que o valor depositado est
sendo feito errado, mas ele no consegue se apropriar por conta da
interveno de seu superior hierrquico.

Ao Penal

-A ao penal pblica incondicionada, atuando o Ministrio

Pblico como seu titular.

-Segue-se na ao penal o rito especial previsto no artigo 513 e

seguintes do Cdigo de Processo Penal (procedimento de
julgamento dos crimes praticados por funcionrios pblicos).

INSERO DE DADOS FALSOS EM SISTEMA DE INFORMAES

Art. 313-A. Inserir ou facilitar, o funcionrio autorizado, a insero

de dados falsos, alterar ou excluir indevidamente dados corretos nos
sistemas informatizados ou bancos de dados da Administrao
Pblica com o fim de obter vantagem indevida para si ou para outrem
ou para causar dano:

Pena recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa.

Conceito

-Introduzido no Cdigo Penal pelo artigo 1da Lei 9.983, de

14.07.2000, o delito de insero de dados falsos em sistema de
informaes tambm foi chamado de peculato eletrnico,
quando o projeto de sua criao foi encaminhado ao Congresso
Nacional, dentre os crimes praticados por funcionrio pblico contra a
Administrao Pblica.

-Trata-se de um crime que punido com as mesmas penas do

peculato prprio (art. 312).

-O tipo penal cuida de normatizar a ao do funcionrio pblico que

inserir dados falsos, alterar ou excluir dados corretos nos sistemas
informatizados ou bancos de dados da Administrao Pblica, com o
fim de obter vantagem indevida para si ou para outrem ou para
causar dano.

-A Alemanha foi um dos primeiros pases a adotar em sua legislao

essa figura tpica, incriminando as fraudes mediante computador e
alterao de dados armazenados.

-Seguindo o modelo alemo, no Cdigo Penal Brasileiro o legislador

decidiu definir os dois crimes eletrnicos num nico tipo penal
dividido em dois subtipos: os artigos 313-A e 313-B.

Objeto Jurdico

-O bem jurdico tutelado pela norma penal a regularidade dos

sistemas informatizados ou bancos de dados da
Administrao Pblica.

-A proteo recai sobre a probidade administrativa, alm da

preservao do patrimnio pblico.

Sujeito Ativo e Passivo

-Trata-se de um crime prprio, pois o sujeito ativo do delito somente

pode ser o funcionrio pblico autorizado a operar e manter
sistemas informatizados ou banco de dados da Administrao
Pblica.

-Quem pratica o crime o funcionrio que est lotado na repartio

encarregada de operar e manter sistemas informatizados ou banco de
dadods.

-Caso se trata de funcionrio pblico de uma repartio, mas no

autorizado a operar com esses especficos sistemas eletrnicos,
que pratique delito assemelhado, trata-se de falsidade ideolgica,
prevista no pargrafo nico do art. 299 do Cdigo Penal.

-O sujeito passivo ser o Estado, representado pela Unio, Estadosmembros, Distrito Federal, Municpios, ou quaisquer das pessoas
jurdicas mencionadas no 1 do art. 327 do CP.

-Eventualmente o particular tambm pode ser sujeito passivo se

sofrer algum dano em razo da conduta do sujeito ativo.

Elementos Objetivos do Tipo

-Dois so os verbos no ncleo do tipo penal que traduzem o delito do

art. 313-A: a) inserir ou facilitar o funcionrio pblico a insero
de dados falsos nos sistemas informatizados ou bancos de
dados falsos da Administrao Pblica; b) alterar ou excluir,
indevidamente, dados corretos existentes nos sistemas de
bancos de dados da Administrao.

-Inserir introduzir, incluir, colocar, adicionar, alimentar dados

falsos.

-J facilitar implica em tornar fcil, tornar possvel, facultar, permitir.

-Alterar mudar, modificar, transformar, desestruturar dados,

enquanto que excluir consiste em retirar, eliminar, afastar, remover
dados ou informaes.

-Na primeira parte do art. 313-A o agente trabalha com dados

falsos. Ele insere ou facilitar a insero de uma informao
que no corresponde a realidade.

-A primeira conduta (inserir) comissiva, j a segunda (facilitar)

tanto pode ser comissiva quanto omissiva.

-A segunda parte trata da alterao ou excluso indevida de

dados corretos. Ao contrrio das condutas anteriores, aqui os dados
no so falsos, mas sim verdadeiros, e so adulterados pelo agente,
funcionrio pblico, que modifica tais dados ou mesmo os anula,
excluindo-os.

-Na linguagem da informtica utilizam-se as expresses deletar,

apagar, remover ou mesmo resetar total ou parcialmente dados
constantes de um banco existente.

-Muitas vezes, como instrumento do crime, o agente se vale de vrus

informticos para alterar ou apagar esses dados.

-Os vrus podem provocar alteraes tanto nos programas, como nos
arquivos, excluindo assim o funcionrio, dados corretos outrora
existentes em banco de dados.

-A expresso banco de dados um elemento normativo do tipo,

que merece uma definio jurdica.

-Por banco de dados entende-se um depsito de conjuntos de

dados inter-relacionados entre si.

-Trata-se de uma compilao de informes sobre determinados

fatos ou pessoas, que se encontram armazenados em um meio
fsico (computadores ou no) e que podem ser acessados de diversas
formas.

-Um sistema de gerenciamento de banco de dados refere-se a

uma coleo de dados inter-relacionados e um conjunto de
programas que permite o seu acesso, tendo como objetivos evitar a

redundncia e inconsistncia de dados, facilitando o acesso e

evitando o seu isolamento.

-Atualmente, a maioria dos rgos pblicos no pas, inclusive

pequenos Municpios, valem-se desse sistema.

-Por sistemas informatizados, entende-se um conjunto de

elementos materiais ou no, coordenados entre si, que
formam uma estrutura organizada, armazenada e transmitida
por computadores.

-Atravs de um sistema informatizado, um rgo pblico pode, por

exemplo, deferir a algum o pagamento de um benefcio ou eliminar
algum que esteja sendo pago.

-Sistemas informatizados no se confundem com banco de

dados, uma vez que os primeiros podem abranger os segundos, mas
o banco de dados no necessariamente precisa ser armazenado em
computadores.

-Existem banco de dados armazenados em arquivos e fichas de papel,

que, guardados em cofres ou gavetas, no so objeto de
informatizao.

Elemento Subjetivo

-Trata-se de crime punvel exclusivamente a ttulo de dolo, que

consiste na vontade livre e consciente de praticar quaisquer das
condutas previstas no tipo penal descrito.

-H o dolo especfico, pois a conduta deve ser praticada com o

fim de obter vantagem indevida para si ou para outrem ou
para causar dano.

Consumao e Tentativa

-O crime se consuma com a prtica de quaisquer das condutas

incriminadas previstas no art. 313-A do CP, independentemente do
agente ter obtido a vantagem almejada ou produzido dano para
a Administrao.

-Trata-se, pois, de um crime formal, pois se consuma com a prpria

ao do agente, independente do resultado.

-A tentativa possvel, porque, para praticar o delito, o agente tem

de se valer de vrios comandos para atingir sua meta, podendo o iter
criminis ser interrompido no meio do caminho.

-Ex: o agente que surpreendido no instante em que iniciou as

alteraes, mas no conseguiu xito em produzir a insero,
alterao ou excluso desejada.

Concurso de Pessoas e de Crimes

-Admite-se o concurso de agentes, apesar de ser crime prprio, pois

pode ocorrer a participao de outro funcionrio pblico ou de
um particular.

-Na modalidade facilitar h concurso necessrio, visto que, nesse

caso, o agente facilitou a atuao de outrem para o delito
ocorrer.Nessa hiptese, o particular pode ser coautor ou partcipe,
exigindo-se que ele tenha conhecimento prvio da condio de
funcionrio pblico do autor.

-J no tocante ao concurso de crimes, se o agente, ao realizar a

conduta, pratica sucessivos atos em momentos que se
protaem no tempo, ocorre crime continuado, na forma do art. 71
do CP, se de cada ao ou omisso em cada ato houver a
falsificao ou alterao de arquivos informatizados ou banco
de dados.

-Nesse caso, diante da pluralidade de crimes o legislador

entende que ocorreu uma nica ao que se desdobrou em
vrios atos.

MODIFICAO OU ALTERAO NO AUTORIZADA DE SISTEMA

DE INFORMAES

Art. 313-B. Modificar ou alterar, o funcionrio, sistema de

informaes ou programa de informtica sem autorizao ou
solicitao de autoridade competente:

Pena deteno, de 3 (trs) meses a 2 (dois) anos, e multa.

Pargrafo nico. As penas so aumentadas de um tero at a metade
se da modificao ou alterao resulta dano para a Administrao
Pblica ou para o administrado.

Conceito

-No delito do art. 313-A ocorre a prtica de crimes atravs do uso de

computadores.

-No crime de modificao ou alterao de sistema de informaes, o

computado no mais o meio utilizado para a prtica de um
crime, mas sim o prprio objeto material do delito.

-Por isso que alguns autores na doutrina como Damsio de Jesus,

Fernando Capez, Cezar Bitencourt e Antonio Lopes Monteiro indicam
que o crime de modificao ou alterao de sistema de informaes
um crime de informtica autntico, visto que o computador
essencial para a prtica do delito.

-Este tipo penal tem pouca relao com o peculato, sendo includo na
definio de peculato eletrnico, apenas porque o tipo penal referese a funcionrio pblico como autor do delito, tornando o delito um
crime prprio.

Objeto Jurdico

-O bem jurdico tutelado pela norma penal trata-se da incolumidade

dos sistemas de informao e programas de informtica utilizados
pela Administrao Pblica, que s podem sofrer modificaes ou
alteraes mediante autorizao da autoridade competente.

Sujeito Ativo e Passivo

-Por se tratar de crime prprio o sujeito ativo o funcionrio

pblico.

-Diferentemente do delito anterior, previsto no art. 313-A, no delito do

art. 313-B, segundo Cezar Bitencourt, o funcionrio pblico no
precisa de autorizao para trabalhar com a informatizao
de sistema de dados da Administrao Pblica.

-O sujeito passivo o Estado, sendo que, secundariamente, o

particular tambm pode ser sujeito passivo do delito, se a
conduta do agente pblico lhe acarretar algum dano.

Elementos Objetivos do Tipo

-A ao nuclear do delito consubstancia-se nos verbos modificar

ou alterar, sistemas de informao ou programa de informtica.

-O elemento normativo a completar o ncleo do tipo diz respeito

necessidade da conduta ser praticada sem autorizao ou
solicitao da autoridade competente.

Elemento Subjetivo do Tipo

- o dolo, que no caso em tela consiste na vontade livre e

consciente de alterar sistema de informaes ou programa de
informtica.

-O dolo genrico e se manifesta quando o funcionrio tem

cincia de comete o delito sem autorizao ou solicitao da
autoridade competente.

Consumao e Tentativa

-O delito consuma-se com a modificao ou alterao (parcial ou

total) do sistema de informaes ou programa de informtica.

-Para Damsio de Jesus e Cezar Bitencourt trata-se de um crime

formal ou de mera conduta, sendo que resultado naturalstico
irrelevante para a sua consumao. A tentativa admissvel.

-No caso de ser produzido dano para a Administrao Pblica, tal

resultado previsto como causa de aumento de pena, segundo o
pargrafo nico do art. 313-B. Tal resultado no obrigatrio para a
consumao do delito, mas se ele ocorre, majora a pena cominada
inicialmente, de um tero at a metade.

Concurso de Pessoas

-O delito pode ser praticado por funcionrio pblico em concurso com

o particular, estranho Administrao.

Ao Penal

- delito de ao pblica incondicionada.

-Como a pena do art. 313-B de trs meses a 2 (dois) anos de

deteno e multa, por ser considerado uma infrao de menor
potencial ofensivo, o delito ser julgado em processo de competncia
do Juizado Especial Criminal, na forma do art. 61 da Lei 9.099/95 e
art.2, pargrafo nico da Lei 10.259, de 2001.

EXTRAVIO, SONEGAO OU INUTILIZAO DE LIVRO OU

DOCUMENTO

Art. 314 - Extraviar livro oficial ou qualquer documento, de que tem

a guarda em razo do cargo; soneg-lo ou inutiliz-lo, total ou
parcialmente: Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, se o fato
no constitui crime mais grave.

Conceito

-Trata-se de um crime subsidirio, visto que o extravio de livro

oficial pode constituir elementar do crime de corrupo passiva
(art. 317) ou configurar crime de falsidade ou supresso de
documento (art. 305). Assim, o delito do art. 314 s se configura
quando no constitui delito mais grave.

- um delito de mltipla ao ou contedo variado.

-O Cdigo Criminal do Imprio de 1830, no seu art. 129, 8, j punia

como prevaricadores os servidores pblicos que alterassem uma
escritura, ou papel verdadeiro, com ofensa de seu sentido,
cancelassem, ou riscassem algum de seus livros oficiais, ou no
dessem conta de autos, escritura ou papis que lhes tivessem sido
entregues em razo do cargo.

Objeto Jurdico

-O bem jurdico tutelado pela norma penal trata-se trata do normal

funcionamento da Administrao Pblica.

-A lei penal quer tutelar a boa ordem e a regularidade dos

servios pblicos, preservando a segurana e integridade dos
livros oficiais e documentos confiados pela Administrao a
funcionrio em razo do cargo.

Sujeito Ativo e Passivo

-Por se tratar de crime prprio o agente no delito sempre o

funcionrio pblico (delicta in officio), o que no exclui a
participao de particular, desde que aja em concurso com o
autor do delito, sabendo da condio deste de funcionrio pblico.

-O sujeito passivo o Estado, titular do bem jurdico ou do interesse

pblico tutelado pela norma penal.

-Por Estado entenda-se tanto a Unio, quanto os Estados-membros, o

Distrito Federal, Municpios e demais pessoas referidas no art. 327,
1 do CP.

-Em segundo plano, pode-se considerar como sujeito passivo tambm

o particular prejudicado pela ao do funcionrio pblico.

Elemento Subjetivo

-O delito do art. 314 punido exclusivamente a ttulo de dolo,

que consiste na vontade livre e consciente de praticar a ao descrita
no tipo penal.

-Basta que o agente tenha conscincia de que tem a guarda da

coisa em razo do exerccio do cargo.

Elemento Objetivo do Tipo

-O tipo do crime de extravio de livro oficial ou documento

caracterizado por trs verbos concentrados no ncleo da
proibio: a) extraviar; b) sonegar e c) inutilizar.

-Extraviar o mesmo que desencaminhar, desviar, tirar do caminho,

fazer desaparecer.

-Sonegar significa ocultar, encobrir, esconder.

-Inutilizar consiste em tornar intil, imprestvel para o fim a que se

destina.

-O objeto material envolve no apenas livro oficial, mas qualquer

documento, seja pblico ou particular, de que o funcionrio tenha a
guarda em razo do cargo.

-Nos dizeres de Nelson Hungria esto em jogo no delito, livros de

escriturao de repartio pblica ou registros, protocolos,
papis de arquivos ou museus, relatrios, plantas, projetos,
representaes, queixas formalizadas, pareceres, provas
escritas de concursos pblicos, autos de processos
administrativos etc.

-Com o desenvolvimento da informtica e a utilizao de

computadores pela Administrao Pblica, no armazenamento de
dados, considera-se, segundo Luiz Regis Prado, que os arquivos
eletrnicos tambm so considerados documentos na acepo
jurdica.

-Portanto, o apagar desses arquivos pelo funcionrio, extraviando,

sonegando ou inutilizando cpias de segurana, tambm configura o
delito do art. 314 do CP.

-No importa o local da guarda do livro ou documento.

-O delito pode ocorrer tanto na repartio pblica quanto fora dela,

exigindo-se apenas que a inutilizao ou extravio de tal documento
afete o interesse da Administrao ou de qualquer outro servio onde
esse interesse se manifeste.

-Segundo Nelson Hungria esse interesse pblico pode se revestir de

simples valor histrico ou sirva apenas para expediente burocrtico.

-O elemento normativo presente objetivamente no tipo penal diz

respeito a guarda do livro ou documento por funcionrio
pblico em razo do cargo.

-, portanto, circunstncia elementar do delito que o funcionrio

extravie, sonegue ou inutilize um livre ou documento que tenha a
guarda em razo do cargo. Caso contrrio, mesmo que ela seja
funcionrio, mas no havendo a guarda do documento em razo
disso, pratica o delito do art. 337 do CP e no do art. 314.

Consumao e Tentativa

-O crime consuma-se com a prtica de uma ou mais aes previstas

no ncleo do tipo, com o extravio, a sonegao ou a inutilizao total
ou parcial de livro ou documento de que o funcionrio tem a guarda,
em razo do cargo que ocupa.

-Na modalidade extraviar o delito do art. 314 do CP crime

permanente, pois sua consumao se protai no tempo, enquanto o
agente mantm extraviado o livro ou documento.

-Na sonegao , o delito instantneo de efeito permanente,

consumando-se o crime no exato momento em que cobrada a
apresentao do livro ou documento, e o agente permanece inerte,
sem providenciar sua apresentao, escondendo-o.

-Na modalidade inutilizar basta o incio da execuo para que o

delito acontea, consumando-se, tornando-se crime de mera conduta,
desde que ocorra dano efetivo ao documento ou livro, uma vez
que a inutilizao pode ser total ou parcial.

-O delito em tela admite a forma tentada, nas modalidades

extraviar ou inutilizar, mas h controvrsias doutrinrias quanto
sonegao.

-Nesse sentido, entendem Noronha, Fragoso, Mirabete, Delmanto,

Regis Prado e Andreucci que, ou o funcionrio exibe o livro ou
documento que lhe exigido e no h crime, ou o sonega,
quando o crime se consuma, no havendo tentativa.

Concurso de Pessoas

-O concurso de pessoas no delito de extravio, sonegao ou

inutilizao de livro ou documento possvel.

-Pode-se incluir a participao de outro funcionrio pblico ou mesmo

do particular, desde que, neste ltimo caso, o particular tenha
conscincia de que est cooperando com a prtica de um delito
praticado por funcionrio pblico em razo do exerccio do cargo que
ocupa.

Distino com outros delitos

-O delito do art. 314 refere-se a todos os documentos que esto sob a

guarda da Administrao Pblica, com exceo de documentos
judiciais ou documentos de valor probatrio, cuja inutilizao
total ou parcial, ou sonegao praticada por advogada configura
o delito do art. 356 do CP (sonegao de papel ou objeto de valor
probatrio).

-O crime do art. 314 um crime praticado por funcionrio pblico em

razo do cargo que ocupa, que tambm difere do delito do art. 337 do
CP (subtrao ou inutilizao de livro ou documento), que lhe
semelhante, pois; nesse caso, o sujeito ativo do delito o particular
e no o funcionrio, includo no rol dos delitos praticados por
particular contra a Administrao Pblica.

EMPREGO IRREGULAR DE VERBAS PBLICAS

Art. 315 - Dar s verbas ou rendas pblicas aplicao diversa da

estabelecida em lei: Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) meses, ou
multa.

Conceito

-Trata-se de um crime contra a Administrao Pblica que ingressou

no ordenamento jurdico brasileiro por influncia do Cdigo Penal
Espanhol, que dispunha no seu art. 397 sobre o delito praticado por
funcionrio pblico, que dava aos fundos ou verbas pblicas
destinao diversa a que estavam destinados, resultando em
dano e embarao para a Administrao.

-Muoz Conde observa que essa modalidade de malversao muitas

vezes decorre da modificao de situaes que no puderam
ser consideradas no momento oportuno, no momento em que
foram estabelecidas.

-A palavra malversao aplica-se bem ao delito em tela, e vem da

palavra latina mal-versatio, que significa investir mal.

- um crime praticado por funcionrio pblico sem que,

necessariamente, ocorra qualquer dano patrimonial para a
Administrao, visto que as verbas so aplicadas em seu interesse.

-Se houver, entretanto, desvio para beneficiar o prprio

funcionrio, no haver o crime do art. 315 e sim o de peculato,
disposto no art. 312 do CP.

Objeto Jurdico:

-A norma penal busca tutelar a regularidade administrativa no

que respeita a regular aplicao de verbas ou rendas
pblicas, que no podem ficar ao livre talante do funcionrio pblico
encarregado de aplic-las.

-A boa ordem da Administrao reclama que as verbas e rendas

pblicas sejam aplicadas de acordo com a destinao

previamente estabelecida e no de conformidade com a

vontade, preferncia ou inclinao do funcionrio.

-Trata-se, portanto, da norma penal defender a probidade

administrativa.

-O art. 4 da Lei 8.429, de 1992, estabelece que os agentes

pblicos de qualquer nvel ou hierarquia so obrigados a velar
pela estrita observncia dos princpios de legalidade,
impessoalidade, moralidade e publicidade dos assuntos que
lhe so afetos.

-O art. 11 da citada lei estabelece o conceito de improbidade

administrativa, dizendo que constitui improbidade
administrativa que atenta contra os princpios da
Administrao Pblica qualquer ao ou omisso que viole os
deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade e
lealdade s instituies.

Sujeitos Ativo e Passivo

-O sujeito ativo funcionrio pblico que pode dar s verbas e

rendas pblicas destino diverso do estabelecido.

-O funcionrio que tem a sua disposio essas verbas geralmente

aquele que administra.

-Podem, portanto, praticar o delito, Presidente da Repblica e seus

ministros, governadores e seus secretrios, prefeitos municipais e
vereadores, diretores de entidades paraestatais etc.

-No que tange ao sujeito ativo, o particular tambm pode

aparecer como partcipe do delito. Para tanto, reclama-se que ele
tenha conhecimento da condio de funcionrio e gestor pblico do
autor do delito.

-O sujeito passivo sempre o Estado, o ente pblico, representado

pela Unio, Estados-membros, Distrito Federal, Municpios e demais
pessoas relacionadas no art. 317, 1 do CP.

Elemento Objetivo do Tipo

-As condutas tpicas descritas no art. 315 do CP so duas: a) emprego

irregular de verbas; b) emprego irregular de rendas;

-Por verbas entende-se fundos destinados por lei oramentria aos

servios pblicos ou servios de utilidade pblica, como as dotaes
e subvenes.

-Rendas so todo o dinheiro percebido pela Fazenda Pblica ou a

este pertencente, seja qual for sua origem legal (renda tributria,
renda locatcia, renda financeira etc).

-O delito consiste em dar s verbas e rendas pblicas aplicao

diversa da estabelecida em leis gerais ou especiais (quase
sempre leis oramentrias).

-Trata-se de uma mudana de diretriz, proibida pela lei penal. No

caso, no h qualquer intuito de lucro pessoal do funcionrio
ou obteno de vantagem para si ou para terceiros. Cuida-se
no art. 315 de um ato abusivo, mas no improbo.

-Em face da proibio legal, as verbas destinadas a um servio

no podem ser empregadas total ou parcialmente em outro
servio.

-Da mesma forma, as rendas s podem ser empregadas conforme a

sua destinao legal.

-Nelson Hungria afirma que ainda quando as verbas ou rendas

apresentem superavit, este tem de ser guardado ou recolhido
aos cofres pblicos (no pode ser empregado seno com permisso
legal).

-Ex: o prefeito que utiliza o dinheiro destinado construo de

creches para construir uma ponte destruda por uma enchente,
comete o delito previsto no art. 315 do CP, salvo comprovada uma
excludente de estado de necessidade, dada a necessidade e
urgncia da construo.

Elemento Subjetivo

-O crime de emprego irregular de verbas ou rendas pblicas punido

exclusivamente a ttulo de dolo, que consiste na vontade livre e
consciente de aplicar verbas e rendas pblicas fora de sua
destinao legal.

-Basta, portanto, o dolo genrico, no se exigindo o dolo especfico.

Consumao e Tentativa

-O crime consuma-se com a prtica de quaisquer das aes tpicas,

sendo irrelevante a ocorrncia ou no do resultado material; ou
seja, o efetivo prejuzo para a Administrao Pblica.

-Fala-se apenas em tentativa quando houver perigo para

regularidade administrativa uma sucesso de atos que
indique desvio de aplicao da verba pblica.