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Seminrio V

SEGURANA JURDICA E PROCESSO: RECURSOS,


AO RESCISRIA
E COISA JULGADA

01. Tomando o conceito fixado por Paulo de Barros Carvalho acerca do


princpio da segurana jurdica:
dirigido implantao de um valor especfico, qual seja o de coordenar o fluxo
das interaes inter-humanas, no sentido de propagar no seio da comunidade
social o sentimento de previsibilidade quanto aos efeitos jurdicos da regulao da
conduta.
Pergunta-se:
a) Qual a relevncia do princpio da segurana jurdica?
Segundo o conceito apresentado pelo Professor Paulo de Barros Carvalho, o
princpio da segurana jurdica tem o condo de assegurar queles a quem as
normas se destinam, que possuam um sentimento de previso dos efeitos jurdicos
da norma jurdica. A relevncia consiste em anular a insegurana gerada pela
dvida quanto aos efeitos gerados pela norma, inclusive com uniformizao da
interpretao das leis por parte dos julgadores.
b) Indicar a transcrever, se houver, os dispositivos da Constituio Federal de
1988 e do Cdigo Tributrio Nacional que pretendem resguardar o valor que
subjaz no princpio da segurana jurdica.
O princpio da segurana jurdica est constitucionalmente elencado como clusula
ptrea no inciso XXXVI, do artigo 5 da Constituio Federal:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade
dodireito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos
seguintes:
XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa
julgada;
Adiante, com a edio da Emenda Constitucional n. 45, de 2004, a previso de
edio de Smula Vinculante pelo Supremo Tribunal Federal tambm visa a
garantia da segurana jurdica. a redao do artigo 103-A e 1, da Carta Magna:

Art. 103-A. O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por provocao,


mediante deciso de dois teros dos seus membros, aps reiteradas decises
sobre matria constitucional, aprovar smula que, a partir de sua publicao na
imprensa oficial, ter efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder
Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e
municipal, bem como proceder sua reviso ou cancelamento, na forma
estabelecida
em
lei.
1 A smula ter por objetivo a validade, a interpretao e a eficcia de normas
determinadas, acerca das quais haja controvrsia atual entre rgos judicirios ou
entre esses e a administrao pblica que acarrete grave insegurana jurdica e
relevante multiplicao de processos sobre questo idntica.
J no CTN, diversos dispositivos visam assegurar o princpio objeto da presente
arguio, como exemplo do seguinte:
Art. 146. A modificao introduzida, de ofcio ou em consequncia de deciso
administrativa ou judicial, nos critrios jurdicos adotados pela autoridade
administrativa no exerccio do lanamento somente pode ser efetivada, em relao
a um mesmo sujeito passivo, quanto a fato gerador ocorrido posteriormente sua
introduo.
c) A Smula Vinculante pode ser reputada instrumento hbil para garantia da
segurana?
A Carta Magna prev explicitamente que a smula vinculante tem por objetivo
dirimir as controvrsias entre as decises dos rgo judicirios, que acarretam em
insegurana jurdica, unificando as interpretaes do julgados.
02. A empresa Kalipso Alimentos Ltda. pratica operaes com mercadorias
que pela legislao do Estado de Minas Gerais so tributadas pelo ICMS, essa
empresa estornava proporcionalmente o crdito de ICMS relativo s suas
operaes com base de clculo reduzida.
Primeiro momento: contudo, ao tomar cincia da deciso proferida pelo Plenrio do
Supremo Tribunal Federal no RE 161.031/MG, que declarou a inconstitucionalidade
do dispositivo da legislao de ICMS do Estado de Minas que determinava esse
estorno, a empresa Kalipso Alimentos Ltda., em julho de 1997 entendeu por bem
escriturar a parcela estornada do crdito relativo ao ICMS das operaes com
reduo de base de clculo dos ltimos 5 anos e, a partir dessa mesma ocasio,
passou a manter o crdito de ICMS integral.
Segundo momento: para sua surpresa em 30/09/2005 viu publicada nova
orientao do Plenrio do Supremo Tribunal Federal a respeito dessa questo, a
qual legitimou a previso normativa que determinava o estorno proporcional do
ICMS, entendimento esse adotado no RE 174.478/SP
a) Como poderia ser resguardada a segurana jurdica prevista no sistema
normativo no contexto social com a mudana de orientao do Supremo

Tribunal Federal no segundo momento?


A incoerncia entre os julgados da mesma Corte um atentado explcito ao
princpio da segurana jurdica. O caso em comento exemplo da insegurana a
que os contribuintes esto expostos ante a mudana de orientao dos tribunais do
pas. Neste sentido, a edio de smulas tem se mostrado um instrumento capaz
de, se no resolver, minorar os impactos da insegurana jurdica.
A Smula Vinculante, j elencada anteriormente, foi introduzida no ordenamento
jurdico brasileiro com o condo de explcito de garantia da segurana jurdica.
Sabemos que o direito deve regular as relaes e interaes humanas, e que a
sociedade sofre mudanas que refletem nas edies de novas leis e modificaes
das existentes, inclusive com alterao das interpretaes das normas, mas a
uniformizao jurisprudencial ainda o instrumento mais adequado garantia do
princpio da segurana jurdica.

03. O que so recursos de fundamentao vinculada? E de fundamentao


livre? O que prequestionamento: (i) na viso da doutrina; e (ii) na viso da
jurisprudncia dos Tribunais Superiores? Cite pelo menos um precedente do
STJ e do STF que fixa o conceito de prequestionamento.
Recurso de fundamentao livre consiste na liberdade do recorrente em atacar a
deciso recorrida por qualquer fundamento, sem que o fundamento influencie na
admissibilidade do recurso.
O Recurso de fundamentao vinculada consiste na limitao legal do tipo de
crtica cabvel em face da deciso recorrida.
A doutrina diferencia brilhantemente os dois tipos de fundamentao:
Fundamentao livre. Recurso de fundamentao livre aquele em que o
recorrente est livre para, nas razes do seu recurso, deduzir qualquer tipo de
crtica em relao deciso, sem que isso tenha qualquer influncia na sua
admissibilidade. A cusa de pedir recursal no est delimitada pela lei, podendo o
recorrente impugnar a deciso alegando qualquer vcio. Ex.: apelao, agravo,
recurso ordinrio e embargos infringentes.
Fundamentao vinculada. Nesse caso, a lei limita o tipo de crtica que se possa
fazer contra a deciso impugnada. O recurso caracteriza-se por ter fundamentao
tpica. preciso encaixar a fundamentao do recurso em um dos tipos legais. O
recurso no pode ser utilizado para veicular qualquer espcie de crtica deciso
recorrida.
Nos recursos de fundamentao vinculada, o recorrente deve alegar um dos
vcios tpicos para que seu recurso seja admissvel. Essa alegao indispensvel
para que o recurso preencha o requisito da regularidade formal (abaixo
descriminado). Afirmado pelo recorrente um dos vcios que permitem a interposio

do recurso, o recurso, por esse aspecto, deve ser conhecido; a verificao da


procedncia ou improcedncia das alegaes um problema atinente ao juzo de
mrito recursal. Assim, por exemplo: afirmada a omisso/obscuridade/contradio
na deciso recorrida, os embargos de declarao so cabveis; saber se h o vcio
apontado diz respeito ao juzo sobre o acolhimento ou rejeio deste recurso.
Alm dos embargos de declarao, tambm so exemplos de recursos de
fundamentao vinculada o especial e o extraordinrio.
O prequestionamento, por sua vez, a imposio da demonstrao que a questo
constitucional ou da legislao federal tenha sido objeto de apreciao pela
instncia inferior. pressuposto de admissibilidade dos recursos excepcionais.
possvel vislumbrar trs concepes distintas acerca do prequestionamento, a
partir do exame da jurisprudncia e da doutrina sobre o tema.
Primeiramente, tem-se o prequestionamento como manifestao do tribunal
recorrido acerca de determinada questo jurdica federal ou constitucional.
A segunda concepo v o prequestionamento como debate anterior deciso
recorrida, hiptese em que se configura como nus atribudo parte. Para essa
concepo, prequestionar ato da parte, independentemente de o tribunal de
origem manifestar-se ou calar-se a respeito da questo federal ou constitucional
suscitada.
E, por fim, a posio ecltica, em que se somam as duas tendncias citadas, sendo
o prequestionamento o prvio debate acerca da questo federal, seguindo de
manifestao expressa do Tribunal a respeito.
Em consonncia com a primeira corrente, temos julgado do Supremo Tribunal
Federal, quando do julgamento do RE n. 104.899-9/RS:
Tem-se como configurado o prequestionamento da matria veiculada no recurso
quando consta, do acrdo impugnado, a adoo de entendimento explcito a
respeito (STF, Segunda Turma. RE n. 104.899-9/RS. Relator: Ministro Marco
Aurlio. Julgamento: 30/06/1992)

Alicerando a segunda concepo, o entendimento antigo do Superior Tribunal de


Justia:
Em tema de prequestionamento, o que deve ser exigido apenas que a questo
haja sido posta na instncia ordinria. Se isso ocorreu, tem-se a figura do
prequestionamento implcito, que o quanto basta. (STJ, Segunda Turma. REsp n.
2.2336-MG. Relator: Ministro Carlos Velloso. Julgamento: 09/05/1990)
A jurisprudncia aduz ainda, que o prequestionamento no um requisito especial
de admissibilidade dos recursos extraordinrios. Nas palavras do eminente Nelson

Nery Jr.:
Talvez a conceituao do prequestionamento como requisito imposto pela
jurisprudncia tenha nascido porque a expresso vem mencionada em dois
verbetes da smula do STF (STF 282 e 356). Evidentemente a jurisprudncia,
ainda que do Pretrio Excelso, no poderia criar requisitos de admissibilidade para
os recursos extraordinrio e especial, tarefa conferida exclusivamente
Constituio
Federal.

04. A Lei Federal n. 7.689/88 instituiu a contribuio social sobre o lucro


lquido e, to logo foi publicada, foi objeto de discusso judicial em mandado
de segurana preventivo impetrado pela Ciamp Indstria de Papel S/A. No
pedido desse mandando de segurana a empresa Ciamp Indstria de Papel
S/A requereu a declarao de inconstitucionalidade da referida LeiFederal e a
declarao de inexistncia de relao jurdica entre ela e a Unio no tocante a
esse tributo.
O pedido de declarao de inconstitucionalidade e de inexistncia de relao
jurdica foi acolhido pelo Poder Judicirio, tendo ocorrido o trnsito em
julgado da deciso judicial.
Nesse contexto:
a) Explicar os efeitos no tempo da coisa julgada produzida a partir de
sentena que julga o mrito do mandado de segurana em matria tributria
quando a relao jurdica de direito material que constitui o seu pano de
fundo do tipo continuativa (Vide anexo I)
Segundo julgado do Superior Tribunal de Justia, o nclito Ministro Relator entendeu
que:
As sentenas proferidas em relaes jurdicas de trato sucessivo transitam em
julgado e fazem coisa julgada material, ainda que possam ter a sua eficcia limitada
no tempo, quanto aos fatos supervenientes que alterem os dados da equao
jurdica nelas traduzidas. (STJ. REsp n. 1.103.584-DF. Relator: Ministro Luiz Fux)
Neste sentido, a coisa julgada material se faz pelo vcio de inconstitucionalidade
presente no texto da Lei Federal. Havendo alterao do texto legal, que sane o
vcio de inconstitucionalidade, ante a ocorrncia de novo fato gerador posterior
alterao, haver a relao jurdica at nova declarao de inconstitucionalidade.

b) Havendo a edio de uma nova Lei Federal que preveja uma mesma regramatriz de incidncia tributria da contribuio social sobre o lucro lquido nos
exatos termos da referida Lei Federal n. 7.689/88 possvel CiampIndstria
de Papel S/A, na hiptese de a Unio vir a exigir o tributo, alegar a existncia
de coisa julgada? (Vide anexo II).

A hiptese elencada pela questo trata de nova lei que preveja a mesma regramatriz e nos exatos termos da referida Lei Federal n. 7.689/88. A menos que o
vcio de inconstitucionalidade seja formal na lei objeto do primeiro julgamento, vcio
este sanado na segunda lei, o contribuinte pode alegar a existncia de coisa
julgada sobre as normas da nova lei, quando eram redao da norma anterior.
Havendo qualquer alterao do texto, que modifique a regra-matriz, entendo a
necessidade de novo julgamento quanto a inconstitucionalidade. Lembrando que
todos os fatos geradores ocorridos sob a gide da Lei n. 7.689/88 e anteriores
nova lei, no possuem relao jurdica com o contribuinte.
No bem esse o entendimento do STJ, segundo o julgado:
(...) quanto s relaes jurdicas sucessivas, a regra a de que as sentenas s
tem fora vinculante sobre as relaes j efetivamente concretizadas, no atingindo
as que podero decorrer de fatos futuros, ainda que semelhantes. (...) h certas
relaes jurdicas sucessivas que nascem de um suporte ftico complexo, formado
por um fato gerador instantneo, inserido numa relao jurdica permanente. Ora,
nesses casos, pode ocorrer que a controvrsia decidida pela sentena tenha por
origem no o fato gerador instantneo, mas a situao jurdica de carter
permanente na qual ele se encontra inserido, e que tambm compe o suporte
desencadeador do fenmeno de incidncia.Tal situao, por seu carter duradouro,
est apta a perdurar no tempo, podendo persistir quando, no futuro, houver a
repetio de outros fatos geradores instantneos, semelhantes ao examinado na
sentena. Nestes casos, admite-se a eficcia vinculante da sentena tambm em
relao aos eventos recorrentes. (...) houve sentena que, bem ou mal, fez juzo a
respeito, no de uma relao tributria isolada, nascida de um especfico fato
gerador, mas de uma situao jurdica mais ampla, de trato sucessivo,
desobrigando a impetrante de se sujeitar ao recolhimento da contribuio prevista
na Lei 7.689/88, considerada inconstitucional. Todavia, o quadro normativo foi
alterado pela Lei 70/91, cujas disposio no foram, nem poderiam ser, apreciadas
pelo provimento anterior transitado em julgado, caracterizando alterao no quadro
normativo capaz de fazer cessar sua eficcia vinculante. (STJ. REsp n. 742.413MG. Relator: Ministro Teori Albino Zavascki)

05. A empresa Xpto props ao de repetio de indbito tributrio contra a


Unio, obtendo deciso, transitada em julgado junto ao TRF, reconhecendo a
inconstitucionalidade do tributo pago. Mas, proposta a execuo contra a
Fazenda Pblica, sobreveio deciso de mrito do STF, em Ao Declaratria
de Constitucionalidade, julgando o tributo constitucional. Pergunta-se:
a) necessrio o ajuizamento de ao rescisria pela Unio visando
cobrana da exao afastada pelo TRF? Se afirmativa sua resposta sob qual
fundamento jurdico do art. 485, V do Cdigo de Processo Civil? Justifique
(Vide anexo III)
H a necessidade de ajuizamento da ao rescisria, pois a sentena
explicitamente viola literal disposio de lei (art. 485, V, do CPC), qual seja a

prpria lei declarada inconstitucional pelo TRF, j que atravs de controle


concentrado, o Supremo Tribunal Federal julgou a constitucionalidade do tributo.
cabvel salientar que a cobrana do tributo afastado pelo TRF apenas ser
possvel mediante o ajuizamento da ao rescisria no prazo de 02 (dois) anos.
Gustavo Sampaio Valverde aduz que o STJ j manifestou que da deciso de
constitucionalidade pode prejudicar a coisa julgada, mesmo no concordando com
o
posicionamento:
(...) o STJ tambm tem entendido que a deciso de constitucionalidade da lei
representa a alterao do estado de direito referida no art. 471, I, do CPC, para
fins de prejudicar a coisa julgada anteriormente formada. Isto , caso um
contribuinte tenha obtido deciso transitada em julgado reconhecendo o seu direito
repetio do indbito, essa coisa julgada deve ser desconsiderada caso a lei
declarada inconstitucional naquele julgamento venha posteriormente ser declarada
constitucional pelo STF.

Entretanto, esse entendimento no parece ser o mais correto, visto que nessas
hipteses o ordenamento jurdico no sofre qualquer alterao. Consequentemente,
no h como aplicar o mencionado dispositivo do diploma processual. Nesses
casos, os programas jurdicos vigentes poca em que a deciso transitada em
julgado foi proferida continuam vigentes, sem qualquer alterao. No introduo
de uma comunicao nova no sistema. Vale dizer, a lei sempre existiu e pde ser
aplicada, em face do princpio da presuno de validade dos atos legislativos. A
declarao do Supremo Tribunal Federal apenas agrega certeza a essa situao,
vinculando as manifestaes das demais instncias judiciais. Porm, no h,
nesses casos, a alterao do estado de direito a que se refere o art. 471, inciso I,
do Cdigo de Processo Civil, sendo incabvel a propositura de ao revisional.

b) Ainda se afirmativa sua resposta, depois de transcorrido o prazo de 2 anos


para propositura da Ao Rescisria, a deciso pode ser rescindida, nos
termos do art. 741, VII do Cdigo de Processo Civil? Justifique.
Transcorrido o prazo bienal, no ser possvel a resciso da sentena transitada
em julgado. O prazo prescricional da Ao Rescisria no se interrompe ou se
suspende, de forma que aps transcorrido, a sentena produzir seus efeitos.
Cdigo de Processo Civil
Art. 495. O direito de propor ao rescisria se extingue em 2 (dois) anos, contados do
trnsito em julgado da deciso.
Prescrevendo o direito de proposio da ao rescisria, o disposto no art. 741, VII, do
CPC no hbil para resciso da sentena.

c) Tais possibilidades, se existentes, afetam a garantia da estabilidade das


relaes jurdicas? O que deve prevalecer, a segurana jurdica ou a isonomia e
livre-concorrncia?
Entendo que deve prevalecer o princpio da segurana jurdica.

06. Sentena que julga procedente ao anulatria de dbito fiscal levada


publicao no Dirio Oficial em 2001, sendo a Unio (r) dela intimada
pessoalmente no mesmo ano. No havendo recurso da parte sucumbente (a
prpria Unio), os autos so arquivados, certificando-se o trnsito em julgado da
sentena em questo. O contribuinte considera-se, desde ento, livre de
qualquer ao fiscal decorrente do lanamento tributrio que foi objeto da
referida ao anulatria. Em 2012, a Unio, com base no artigo 475, inciso I, do
Cdigo de Processo Civil, pede o desarquivamento do processo e a sua remessa
ao Tribunal, uma vez que a sentena no teria sido acobertada pela coisa
julgada. Pergunta-se:
a) Est correto o entendimento da Unio?
Ainda que contrariado pelo meu posicionamento, entendo que assiste razo
Fazenda Pblica Nacional, pois mesmo que passado 11 (onze) anos da publicao da
sentena, esta no produziu seus efeitos, por fora do art. 475, inciso I, do CPC.
Trata-se de recurso necessrio ou recurso de ofcio, onde o prprio magistrado,
ante a inrcia da Fazenda Nacional, deve encaminhar os autos para apreciao do
Tribunal. Houve no caso em testilha uma falha de todas as partes envolvidas, do
demandante, do demandado e do juzo competente.
Ora, qual a utilidade de uma sentena transitada em julgado que no produz seus
efeitos?
Em anlise superficial, levanto a questo sobre a possibilidade de a Fazenda Pblica
poder requerer a prescrio intercorrente da ao anulatria. Vejamos que por ser
recurso necessrio, poderia ser provocado pela parte vencida (Fazenda Pblica), no
o sendo, deveria ter sido encaminhado de ofcio pelo magistrado. Na sua omisso,
caberia ao contribuinte/demandante, interessado no julgamento regular da lide para
que sua sentena comece a produzir efeitos, requer a remessa dos autos ao Tribunal
para reanlise. Ante a inrcia das partes, com o arquivamento do feito por prazo
superior 5 (cinco) anos, entendo que vlida a tentativa da Fazenda Pblica em
requer a extino do feito com resoluo de mrito pela prescrio intercorrente.
b) O duplo grau de jurisdio condio para a formao da coisa julgada?

Por determinao expressa do dispositivo mencionado, no caso em discusso, o duplo


grau de jurisdio condio para que a sentena comece a produzir seus efeitos. A
certificao do transito em julgado de uma sentena que no deve produzir seus
efeitos, no possui efeito algum.
Analisando quanto produo de efeitos, entendo que o duplo grau de jurisdio
condio para a formao da coisa julgada.
07. Um contribuinte recolheu determinado tributo a partir de uma base de
clculo prevista em lei. A instruo normativa regulamentadora (IN n. 01/02)
esclareceu que, na base de clculo, no deveria ser considerado o valor do
transporte pago a terceiro (frete). Um ano depois, a IN n. 03/03 esclareceu que o
frete pago terceiro integraria a base de clculo do tributo em questo. Nesse
contexto, o contribuinte consultou voc questionando a necessidade de
complementao do recolhimento durante a vigncia da IN n. 01/02. O que voc
responderia? Analise os arts. 100, 103 e 146 do CTN na resposta. Quanto
vigncia, responderia ao contribuinte que no h motivo para preocupao, a
norma no esclareceu que o frete pago a terceiro integraria a base de clculo do
tributo, mas veio acrescer o valor pago ttulo de frete terceiro na base de
clculo do tributo.
Segundo o artigo 100, I, combinado com 103, I, e artigo 146, ambos do Cdigo
Tributrio Nacional, os atos normativos apenas entram em vigor na data da sua
publicao, e s podem ser efetivados para fatos geradores ocorridos posteriormente
sua publicao, no havendo motivos que justifiquem a necessidade de
complementao do recolhimento durante a vigncia da IN n. 01/02.
Por outro lado, por fora do Pargrafo nico do artigo 100, do CTN, sugeriria ao
contribuinte o ajuizamento de ao declaratria de inexistncia de relao jurdicotributria no que tange majorao da base de clculo do tributo, por incluso do valor
relativo ao frete pago terceiros.