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PROCESSO

O processo o segundo pilar da teoria geral do processo: jurisdio, ao e processo. O processo pode
ser definido como um complexo de atos coordenados praticados por diversos sujeitos atravs dos
quais(ou qual) se exerce a funo jurisdicional. O processo uma srie de atos encadeados. Cada ato
praticado por um sujeito, para que atravs dessa serie de atos encadeados se exera a funo jurisdicional,
para que atravs dessa srie de atos encadeados o juiz aplique a lei o juiz resolva o litgio, o juiz supere a
relao jurdica de direito material. O processo ento pode ser conceituado como um instrumento da
jurisdio. No h jurisdio sem o processo. Porque o processo o meio atravs do qual a jurisdio se
exerce. Por que a jurisdio no pode se exercer sem o processo? Porque todo processo ou porque toda
jurisdio ou porque a jurisdio para ser exercida precisa propiciar ao juiz uma cognio adequada e essa
cognio adequada como vai resultar em comandos, em decises, normas que vo afetar a esfera de
interesse de determinados sujeitos, precisa propiciar a esses diversos sujeitos a possibilidade de influir
eficazmente na cognio do juiz. O processo, portanto, hoje um instrumento de democracia participativa,
um instrumento de participao do cidado na formao decises do Estado que vo afetar suas esferas
de interesses. E por isso a jurisdio no pode se exercer sem processo. No h jurisdio sem processo.
Mas vocs podem perguntar o contrrio. Poderia haver processo sem jurisdio? O processo se
instaura pra propiciar o exerccio da jurisdio, para ser o meio, o veculo atravs do qual a jurisdio vai
ser exercida. Mas muitas vezes ocorre que esse processo fracassa sem alcanar o exerccio da jurisdio,
embora tenha sido instaurado para o exerccio da jurisdio. Ento, na verdade, muitas vezes, como
exemplo, podemos citar as hipteses enumeradas no art.267 do CPC, que diz que se extingue o processo
sem resoluo do mrito, com uma srie de hipteses: inpcia da petio inicial, falta de condies da
ao, falta de pressupostos processuais. Em todos esses casos o processo como instrumento da jurisdio
no propiciou o pleno exerccio da jurisdio; propiciou apenas a pratica daqueles atos preparatrios, mas
que fracassaram por algum obstculo intransponvel.
Qual a natureza do processo? Descritivamente, extrinsecamente, o processo um complexo ou uma
srie de atos coordenados, praticados pelos diversos sujeitos: pelo autor, ru, juiz, pelo perito, pelo
escrivo, pela testemunha. Intrinsecamente, o processo uma relao jurdica complexa e dinmica que
une os diversos sujeitos em mltiplos vnculos jurdicos. Joo Mendes de Almeida Junior dizia que o
processo uma direo no movimento. A idia de processo se impe como uma idia de movimento em
direo a um fim. Processo vem do verbo latim procedere, que significa cair para frente, andar em direo
a alguma coisa. Toda vez que em nossa vida estabelecemos uma srie de atos para chegar a algum
resultado e esse conjunto de atos ordenados, articulados, organizados, coordenados para chegar a um
resultado um processo. Eu costumo dizer para fazer inveja aos civilistas e a outros juristas especializados
de outras especialidades: Tudo um processo; a vida um processo. Tudo na vida um processo, como a
dizer o processo o que h de mais importante no direito. Mas esse processo de que ns estamos falando
no um processo natural. um processo criado pelo homem para ser um instrumento de exerccio da
jurisdio. Mas um espao em que os diversos sujeitos vo se apresentar praticando atos uns depois dos
outros em mltiplos vnculos que os unem e que dinamizam essa relao jurdica para que ela marche
continuamente em direo aos seu fim, que o exerccio da funo jurisdicional. Relaes jurdicas
compostas, porque ela composta de muitos vnculos diferentes, no um s. No s um vinculo, um
credor que tem direito a receber uma prestao e um devedor que tem o dever de pagar uma prestao. A
relao crdito-dbito uma relao jurdica simples. O processo no uma relao jurdica simples. Na
verdade ele composto de mltiplas relaes jurdicas.
O autor tem o direito de propor a demanda, o ru o direito e o nus de se defender. O autor tem o
direito de falar sobre a defesa do ru, o juiz tem que decidir as questes que as partes lhe pem. So
complexas porque so compostas de mltiplos vnculos. Hoje saiu uma deciso que me prejudica...da
publicao dessa deciso nasce para mim um novo direito: o direito de recorrer,um novo vinculo jurdico
que me une aos demais sujeitos. A todo momento no processo esto surgindo e desaparecendo direitos,
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deveres, nus, poderes de um sujeito em relao a outro(s) e essa uma relao jurdica dinmica. Eu
costumo comparar o processo a um caleidoscpio. Vocs em criana certamente viram algum
caleidoscpio, olharam naquela caixinha de papelo ou qualquer outra coisa cheia de pedacinhos de vidro
colorido dentro e conforme ele vai se mobilizando, se movimentando vai mudando o aspecto, a forma das
imagens que se constituem dentro do caleidoscpio. O processo tambm assim. Hoje est correndo um
prazo pra eu me defender. Amanh saiu uma deciso do juiz, est correndo outro prazo para recorrer que
uma outra situao. Ou depois de amanh o processo est com o perito pra ele dar o laudo, que uma
outra situao. A cada momento o processo se apresenta como uma configurao diversa e a cada
momento os sujeitos se colocam em posies diversas com direitos e deveres, nus ou poderes... E essa
relao dinmica e complexa s se estabiliza quando encerra o processo, morre o processo. A relao
jurdica deixa de fluir, mas de repente h um recurso {trecho ininteligvel} com novos direitos novos
deveres, novos nus, novos poderes dentro daquele mesmo processo que j tinha terminado, mas renasceu,
e recomea tudo novamente.
Os romanos diziam que o processo um actum trium personam, um ato de trs pessoas. Na verdade
desde o dir. romano se visualizava que no processo h 3 sujeitos principais: O juiz, o autor e o ru,
normalmente. Mas o direito romano colocava o juiz numa posio no secundria, mas uma posio
distanciada em relao s partes, porque na verdade as partes que decidiam o que submeteriam ao juiz. E
ento muitos diziam que o processo criava uma relao jurdica bilateral entre autor e ru, uma relao
jurdica linear. O juiz no faria parte dessa relao jurdica. O litgio, a causa, criaria uma relao jurdica
que fluiria entre as partes, o juiz estaria alheio a esta relao jurdica. Depois do sc. XIX muitos autores
exaltaram a importncia do juiz e os fins pblicos do processo, o processo como instrumento de exerccio
de uma funo inerente autoridade estatal, uma funo publica. E ento comearam a ver o processo
como uma relao jurdica angular. O autor, o juiz e o ru, como se os vnculos jurdicos flussem apenas
atravs da intermediao do juiz, e o autor e o ru que so as partes na relao jurdica de dir material, no
exercem no processo nenhum vinculo jurdica direto.
Mas hoje a concepo predominante aquela que v no processo uma relao jurdica triangular,
porque atravs do processo se criam vnculos jurdicos do autor com o juiz, vnculos entre o ru e o juiz e
vnculos diretos entre autor e ru. Direitos deveres e nus de cada uma das partes em relao outra e em
relao ao juiz. Poderes direitos e deveres do juiz em relao s partes. Direitos que so composies
subjetivas de vantagem que uma parte pode desfrutar em relao outra ou em relao ao juiz. Deveres
que so encargos que o processo impe a cada uma das partes e ao juiz cujo descumprimento constitui um
ato ilcito porque viola o dir subjetivo alheio. nus so encargos impostos s partes, no ao juiz, cujo
descumprimento no constitui ato ilcito nem viola dir subjetivo alheio, mas que acarreta para seu titular
desvantagens, em caso de no serem observados. Ento h diferena entre dever e nus. Dever um
encargo cujo descumprimento constitui ato ilcito porque viola dir. subjetivo alheio. nus um encargo
tambm, mas a sua violao no um ato ilcito porque n prejudica um dir alheio, mas o prprio titular do
nus que no o atende se prejudica.
Por exemplo, a defesa um direito e um nus, no um dever. Ningum obrigado a se defender. Dizer
a verdade um dever. Dever de veracidade corresponde em um direito um comportamento leal e veraz
do juiz em relao parte, da outra parte em relao quela que {trecho ininteligvel}. Dizer a verdade
um dever, defender-se um nus e tambm um direito. Ento o juiz no tem direitos, tem poderes;
poderes so mais que direitos porque so prerrogativas inerentes sua posio de titular de uma funo de
autoridade. Desde o dir romano a jurisdio era um dos poderes do Estado. Poder de determinar quem tem
direitos, poder de impor a autoridade de suas decises como ns vimos quando tratamos dos poderes
inerentes jurisdio.O juiz no tem nus, tem poderes, direitos e deveres. No tem nus pq ele no sofre
conseqncia desfavorvel nenhuma que no seja em razo do descumprimento de um dever. Por
exemplo, se um juiz no sentenciar no prazo de 10 dias ele pode ser punido; praticou um ato ilcito. Ele
tinha o dever de sentenciar. Todos os encargos impostos ao juiz so deveres, no so nus.
Embora a doutrina moderna adote predominantemente a concepo triangular do processo como
relao jurdica, preciso reconhecer que em todas esses 3 vrtices desse triangulo (juiz autor e ru)
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gravitam outros vnculos jurdicos de outros sujeitos. Por exemplo o advogado, onde ele se coloca nesse
triangulo? O advogado exerce a defesa tcnica de uma das partes. Mas na verdade ele um sujeito que
tem deveres para com seu cliente e para com o juiz. Eu costumo colocar o advogado entre o cliente e o
juiz. Como dizia Carnelutti, um interlocutor confivel que o juiz precisa ter ao lado dele na intermediao
com cada uma das partes. Ento agora j no mais um triangulo. Agora j temos aqui uma outra posio
intermediria entre o vrtice do triangulo e a posio do advogado. O perito, a testemunha, o escrivo, o
oficial de justia, outros sujeitos imparciais do processo tambm compem esse tringulo. Mas ser que o
perito, a testemunha, o escrivo, o oficial de justia, so apenas auxiliares do juiz, ser que eles no tm
tambm direitos, deveres, em relao s partes? Tm, sim. Ento eles tambm tm vnculos. E ser que o
autor e o ru no tm direitos em relao ao perito ou testemunha? Por exemplo, o direito de que ele
responda perguntas aos peritos. Ento h direitos de uns em relao aos outros. Isso tudo, esses mltiplos
vnculos, se o processo simples s de duas partes.
Agora imaginemos um processo com vrios autores e vrios rus. Cada autor tem vnculos com o juiz
e com o ru e tambm entre si, um autor com outro. L est no art.41 do CPC que no litisconsrcio os atos
e opes de um no prejudicam o outro. Ento no tem vinculo nenhum entre um e outro? Tem!
(Murmrios ininteligveis). Ento vejam como essa formulao grfica do processo como uma relao,
como um triangulo... ela essa formulao primaria bsica que procura caracterizar os mltiplos vnculos
que existem entre os 3 sujeitos principais que fazem parte do processo: juiz, autor e ru. Mas que na
verdade no processo participam outros sujeitos, e s vezes vrios autores e vrios rus, determinando o
surgimento de outros vnculos que no se mostram nesse triangulo, que no se esgotam nos vnculos que
unem esses 3 sujeitos principais. Ns vamos estudar vrios aspectos do processo. Primeiro, quais so os
sujeitos. Em segundo, quais so os atos praticados no processo. Por terceiro, quais so os efeitos desses
atos. Quarto, os pressupostos processuais de validade e regularidade do processo. Quinto os prazos
processuais, ou melhor, o lugar e tempo dos prazos processuais em que se destaca a teoria dos
prazos.Onde que os atos processuais so praticados? Quando cada ato tem que ser praticado?
(blablablabla...)

Distino entre processo e procedimento


Vamos iniciar tratando da distino entre processo e procedimento. Eu quero comear por essa
definio porque vocs iro encontr-la em quase todos os manuais. e vocs vero muitos autores
criticarem quando se troca uma palavra por outra. Para aqueles que entendem que s jurisdicional a
atividade do juiz destinado a solucionar litgios, muitas vezes usam a palavra processo apenas para
identificar as causas que integram a chamada jurisdio contenciosa e como a jurisdio voluntria no
seria uma atividade propriamente jurisdicional, mas apenas administrativa. Nela no haveria processo,
mas simplesmente procedimento. Para estes autores tambm a palavra processo exclusiva do
instrumento do exerccio da funo jurisdicional. E, portanto, no se poderia usar a palavra processo pra
qualificar procedimentos administrativos ou procedimentos legislativos. Ento vocs vejam, por exemplo,
o CPC no livro IV trata dos procedimentos especiais de jurisdio contenciosa e voluntria. Por que o
cdigo usa procedimento, e no processo? Porque processo seria a relao jurdica que intrinsecamente
vincula os diversos sujeitos de uma causa diante de um rgo do poder judicirio no exerccio da
jurisdio contenciosa. E procedimento seria a ritualidade, o conjunto de requisitos extrnsecos do
processo e o modo de encadeamento desses atos. Processo seria contedo, procedimento seria forma.
(blblbl...) Essas outras reas de atuao, seja do juiz, seja de outras autoridades, e que determinadas
atividades esto ritualizadas, reguladas atravs de uma srie de atos encadeados, seriam meros
procedimentos, e no processos. Bom, eu no concordo com nenhuma das duas teorias. No concordo
nem com a idia de que jurisdio voluntria no seja jurisdio. Vocs sabem que embora esse seja uma
corrente no Brasil ainda minoritria, mas no mundo todo tem impulso, relevncia, que considera que a
funo jurisdicional uma funo de tutela de interesses particulares que se exerce tanto na resoluo de
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litgios como na resoluo de questes privadas. Pois bem, ento para mim no porque o procedimento
de jurisdio contenciosa ou voluntria que eu no posso usar a denominao de processo. E depois, a
idia de que a atividade administrativa no processo uma idia inteiramente anacrnica no estado de
direito, porque ela vem da poca em que a administrao publica exercia suas funes informalmente, sem
ter que respeitar princpios garantias e procedimentos legais. Hoje, a administrao publica est
processualizada, porque l est no art. 37 da CF quais so os princpios que toda administrao publica
tem que observar em suas atividades, mesmo as discricionrios e h at uma lei, que a lei 9.784(?) que
regula o processo administrativo,com direito de defesa, com produo de prova... Como que eu vou
dizer que isso no processo, como que eu vou dizer que isso no uma relao jurdica? Isso s uma
cadeia formal de atos? No, (blabla) uma relao jurdica.
No processo legislativo tambm tem relao jurdica. Ns temos visto deputados irem ao STF
impugnarem decises de comisses do congresso porque no respeitaram o direito de emenda, o direito de
voto tudo, isso e aquilo... Toda atividade do Estado, composta de uma srie de atos encadeados na forma
da lei que vincula o Estado a outros sujeitos aos quais a lei confere direitos, deveres, nus, processo.
Processo administrativo processo, processo legislativo processo, jurisdio voluntria processo, tudo
processo.
Toda relao jurdica plurisubjetiva que se desenvolve atravs de atos (?) destinados a um fim com a
criao de direitos deveres nus entre os sujeitos que a compe um processo. E procedimento a parte
extrnseca do processo. o conjunto de requisitos dos atos processuais, o modo como se encadeiam e os
prazos dentro dos quais eles devem ser praticados. O procedimento o rito, a forma, o conjunto de
requisitos dos atos, e normalmente a lei que determina a seqncia dos atos, os sujeitos os prazos e quais
so os requisitos a serem observados. No processo civil os procedimentos se estruturam de acordo com a
natureza do (?) jurisdicional final, de acordo com a modalidade de tutela jurisdicional invocada pelo autor.
Se a modalidade uma sentena esses procedimentos vo se estruturar de acordo, dentro do processo de
conhecimento, que so de 3 espcies, basicamente: procedimento ordinrio, procedimento sumrio e
inmeros procedimentos especiais de acordo com a modalidade de tutela.
Se a tutela pleitear a tutela de execuo, os procedimentos tambm se estruturam de acordo com a
modalidade de prestao: execuo por quantia certa, execuo para entrega de coisa, execuo de
obrigaes de fazer ou no fazer; porque bvio, para satisfazer um crdito em dinheiro, pecunirio, a
atividade do juiz uma; para satisfazer um crdito constante, consistente para a entrega de um bem, a
atividade do juiz outra. A atividade jurisdicional na execuo varia de acordo com o tipo de prestao.
Na execuo no existe um procedimento ordinrio, sumrio, pelo menos no Brasil. Os procedimentos
variam de acordo com o tipo de prestao ou de acordo com outros tipos (?). H tambm muitos
procedimentos especiais na execuo: a execuo de penso alimentcia, por exemplo, a execuo de
crdito fiscal e outras, a execuo contra fazenda pblica. Se a modalidade de tutela a cautelar, a lei
tambm prev um procedimento cautelar comum regulado nos art. 801 a 812 CPC e vrios procedimentos
cautelares especficos: arresto, seqestro, busca e apreenso, etc... nos art. 813 888. Se a modalidade de
tutela voluntria tambm. Existe o procedimento de jurisdio voluntria comum e existem
procedimentos especficos: nomeao e remoo de tutores e curadores, separao consensual,
especializao da hipoteca legal, interdio. No h processo sem procedimento. E na opinio do
Professor tambm no h procedimento sem processo. Mas para quem adota uma concepo bastante
ampla como ele, a distino entre processo e procedimento (?) Mas deve-se ter cuidado ao lidar com essas
palavras, porque certamente vocs vo se deparar com examinadores que estudaram processo pelos
manuais e que vo achar que nem todo procedimento processo; que a jurisdio voluntria
procedimento mas no processo, que atividade administrativa no processo, procedimento. Ento
vocs tem que ser bem claros nessas duas concepes a respeito de processo e procedimento porque
importante falar dela em nosso estudo sobre o processo em geral.

SUJEITOS DO PROCESSO

SUJEITOS PRINCIPAIS
Agora trataremos dos sujeitos do processo. Eu j disse que os romanos afirmavam que o processo
um ato de 3 pessoas: actum trium personam. Ento normalmente no processo h 3 sujeitos: O juiz, o autor
e o ru. Eu disse que normalmente h 3 sujeitos porque essa concepo triangular do processo tpica da
jurisdio contenciosa. Na jurisdio contenciosa o autor sempre pede algo em relao a algum; j na
jurisdio voluntria isso nem sempre acontece, pq muitas vezes o requerente pede alguma coisa sem
indicar ningum, s pra ele que ele quer o bem da vida, no em relao a ningum. Se um incapaz,
representado pelo seu pai pede um alvar para vender um imvel, ele no est litigando com ningum.
Ento dentro da minha concepo de processo, a concepo de todos aqueles que incluem a jurisdio
voluntria no conceito de jurisdio e no conceito de processo, normalmente o processo tem duas partes
autor e ru, mas no necessariamente. Em casos excepcionais h uma parte s. E por isso o CPC usa
terminologias diferentes para os sujeitos das jurisdies contenciosas e voluntrias. Os da contenciosa o
cdigo chama partes, os da voluntria o cdigo chama interessados. Como se (?) tivesse como
pressuposto a existncia sempre de uma segunda parte. Ento vocs vem no conceito de citao, por
exemplo, que est no art. 113 o cdigo diz: citao o chamamento inicial do ru ou dos interessados
para se defenderem; ru na jurisdio contenciosa, interessados na jurisdio voluntria.
Quem o juiz como sujeito processual? Alguns dizem: o Estado. Outros dizem que o juiz pessoa
fsica, o funcionrio juiz. Na verdade, quando normalmente a lei se refere ao juiz, rgo jurisdicional,
que representa o Estado naquela relao processual e que exerce a sua atividade atravs do funcionrio,
que o juiz. Isso porque a lei de organizao judiciria cria uma multiplicidade de rgos jurisdicionais e
cada processo est vinculado a um desses rgos jurisdicionais; ele no est ligado ao Estado
abstratamente. Ele est vinculado atravs de um determinado rgo jurisdicional. O juiz pessoa fsica em
exerccio de jurisdio, em exerccio na quinta vara de trabalho, vai como funcionrio do Estado praticar
todos os atos do juiz em nome do rgo jurisdicional que representa o Estado. Mas o sujeito ali o rgo
jurisdicional, a quinta vara do trabalho; o juzo da quinta vara de trabalho.
Mas preciso que entendamos que existem esses 3 aspectos do juiz. O aspecto que o vincula a
determinado processo, que unidade orgnica criada por lei. O aspecto da representao que essa unidade
orgnica exerce no prprio Estado. E o aspecto do meio subjetivo atravs do qual o rgo raciocina e age,
porque o Estado no tem inteligncia, s os seres humanos. (Greco fala sobre computadores dando
sentena e que isso no funciona). Algum tem que exercer a vontade do Estado, mas o Estado no tem
vontade, no tem livre-arbtrio, inteligncia. Algum tem que emprestar sua inteligncia ao Estado,
algum tem que emprestar sua vontade ao Estado, e este algum o magistrado que fez concurso, etc.. que
usa sua inteligncia, vende sua inteligncia, porque ele remunerado, em nome do Estado no exerccio da
funo jurisdicional em um dado processo. E s vezes a lei fala do juiz como pessoa fsica. Por exemplo,
quando, no art.134 do CPC, fala dos impedimentos do juiz, se refere ao juiz pessoa fsica, e no ao rgo
jurisdicional. Agora, quando a lei fala de competncia, est falando do rgo. Os art. da competncia so
vrios: comeam l no 87 vo at (?).
Ento, o juiz sujeito do processo basicamente o juiz rgo jurisdicional.
Duas partes, uma parte que prope a ao que o autor; outra parte em face do qual o autor prope a ao.
Uma parte que pede e outra contra a qual o autor formula o pedido e chamado para responder. O que
pede se chama autor, aquele em face do qual se formula o pedido o ru. As partes do processo podem ser
legtimas ou ilegtimas, mas se eu propus uma ao contra a pessoa errada, no importa, a pessoa errada
vai ser citada e vai ter o direito de se defender e ela parte nessa relao jurdica processual. Ento as
partes do processo no so necessariamente as partes da ao. Claro, se eu propus contra a pessoa errada o
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juiz vai mandar eu propor contra a pessoa certa ou vai extinguir o processo, mas enquanto o processo
durar, a pessoa errada parte. Porque se ela foi por mim apontada como a pessoa contra a qual eu formulei
um objetivo, ela faz parte dessa relao processual, embora seja uma parte ilegtima. Ento partes do
processo no se confundem com partes da ao ou demanda. Esses so os 3 sujeitos principais do
processo. Mas o processo no se movimenta se nele no atuarem outros sujeitos, porque o juiz uma
cabea sem braos e sem pernas. Ento, alm dos sujeitos principais, figuram como partes do processo o
que podemos chamar de sujeitos secundrios, que so de 5 espcies: 1 Sujeitos auxiliares obrigatrios
(escrivo e oficial de justia); 2 Sujeitos auxiliares eventuais (Intrprete, depositrio,etc); 3Sujeitos
probatrios (testemunhas e peritos); 4 Ministrio Pblico; 5 Advogados.

SUJEITOS SECUNDRIOS

SUJEITOS AUXILIARES PERMANENTES DA JUSTIA

Em todo processo atuam 2 sujeitos auxiliares permanentes, o escrivo e o oficial de justia. Do


escrivo e do oficial de justia tratam os artigos 139 a 144 e 166 a 171 do CPC.
Escrivo
Todo rgo jurisdicional tem uma ou mais unidades de apoio administrativo, e s vezes at h rgos
jurisdicionais que tem em conjunto uma unidade de apoio administrativo. Essa unidade de apoio
administrativo exerce inmeras funes auxiliares da atividade do juiz. Tradicionalmente no Brasil essas
unidades de apoio administrativo se chamam cartrio. Na Justia Federal e na Justia do Trabalho o
nome outro: secretaria. Mas no CPC, refere-se a cartrio. Ento quando o (?) estiver aplicado o
Cdigo da Justia Federal eu tenho que (?). O escrivo chefia o cartrio, o chefe ou diretor do cartrio. E
o que o escrivo como sujeito processual? Ele o principal auxiliar do juiz. Com vrias
responsabilidades que ele no exerce individualmente, mas com sua equipe do cartrio. Mas
processualmente o sujeito ele, embora eventualmente quem exera suas atribuies seja ele prprio ou
um tcnico judicirio ou outra pessoa que trabalhe no cartrio. A primeira funo do escrivo, sua funo
bsica formar os autos do processo. O que so os autos do processo? o volume no qual so arquivados
em ordem cronolgica todos os atos do processo, desde a petio inicial ao o ltimo ato. Quem forma esse
volume o escrivo. Ele forma desde o momento que ele recebe a petio inicial, dando uma capa a essa
petio inicial, anotando nessa capa os dados do processo, registrando os dados desse processo, dando a
ele um nmero e rubricando e numerando todas as folhas e da pra frente quem vai juntando as peas
sucessivas dos atos sucessivos ele, o escrivo. A segunda funo do escrivo de acompanhar o juiz nos
atos processuais orais que devam ser presididos pelo juiz. Em todos os orais presididos pelo juiz. Mesmo
que s vezes seja o tcnico judicirio, ele est cumprindo uma funo do escrivo. Se o juiz vai fazer uma
diligncia, por exemplo, uma inspeo judicial em algum lugar, ele vai acompanhado do escrivo. Se o
juiz vai fazer um leilo ele vai acompanhado do escrivo. Qual a responsabilidade do escrivo nesses atos
orais em que ele acompanha o juiz? de redigir, lavrar os termos, autos e atas dos atos orais presididos
pelo juiz. Terceira grande responsabilidade do escrivo: Movimentar o processo. Por isso h prazos
estabelecidos para o escrivo. E o escrivo vai movimentando o processo (?) naquele volume dos autos,
todos os atos que ele vai praticando. Outra funo importantssima do escrivo: Cumprir as ordens do juiz.
Ele o executor imediato das ordens do juiz. O juiz mandou intimar a parte: ele prepara um aviso e
publica no dirio da justia intimando a parte. O escrivo o executor imediato das ordens do juiz. Todo
processo tem um escrivo. No pode deixar de haver, seno o processo no anda, no se documenta.
Oficial de Justia
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E quem o oficial de justia? O oficial de justia o outro auxiliar permanente, vinculado ao cartrio
ou no, que tem duas funes bsicas. A primeira, a de ser o executor das ordens do juiz fora da sede do
juzo. o oficial de justia que vai pra rua, intimar o ru; ele que vai pra rua executar a ordem de
despejo; ele que vai penhorar o imvel. Alm disso, o oficial de justia tem uma funo l dentro da sede
do juzo importantssima. ele quem colabora com o juiz nas percias das audincias. Toda vez que o juiz
realiza uma audincia na sede do juzo ele deve estar acompanhado de um oficial de justia. ele quem
mantm a boa ordem na audincia, quem chama as testemunhas. Ele est ali para auxiliar o juiz a fim de
assegurar a boa marcha da audincia. Estes so auxiliares permanentes, so sujeitos imparciais do
processo, tanto quanto o juiz. Tanto que o art. 138 prev que eles estejam sujeitos a impedimento.

SUJEITOS AUXILIARES EVENTUAIS

A segunda categoria a dos sujeitos auxiliares eventuais. Sujeitos auxiliares eventuais so aqueles que
esto presentes no processo para a prtica de determinados atos que no ocorrem em todos os processos. O
CPC trata de 3 desses sujeitos auxiliares eventuais: depositrio, administrador e o intrprete. Art. 148 a
153. O depositrio aquele que recebe um bem por ordem do juiz para guardar. O administrador um
depositrio mais completo porque ele recebe um bem no s para guard-lo e conserv-lo, mas para
administr-lo, por exemplo, uma fazenda ou uma empresa. O terceiro auxiliar eventual o intrprete, que
aquele que vem a juzo para colaborar na tomada de depoimentos de algum que no fala a lngua
portuguesa. Por exemplo, um surdo-mudo ou um estrangeiro. H organizaes judicirias que tm elas
mesmas auxiliares organizados em serventias especializadas. Aqui no RJ ns temos o depositrio, que no
nem ao menos serventurio da justia, mas sim uma repartio do poder executivo do Estado. Ns no
temos o intrprete pblico nem o administrador pblico. Onde existe um serventurio pblico, a ele que
o juiz dar essas funes. Onde no existe, o juiz nomeia pessoas de confiana para exercerem a funo do
depositrio, administrador ou intrprete. Aqui na capital do estado, que tem uma das Justias mais antigas
do pas, ainda existem cargos serventurios da poca da colnia, inventariante judicial, testamenteiro
judicial, etc. Esses serventurios so funcionrios pblicos efetivos que praticam atos eventualmente no
processo, ento tambm so sujeitos auxiliares eventuais do processo.
(24/03/2008)
SUJEITOS PROBATRIOS
Os sujeitos probatrios so sujeitos que vm ao processo para produzir provas a respeito de fatos que
precisam ser apurados para a deciso da causa. H duas espcies: as testemunhas e os peritos.
Testemunhas
A testemunha a pessoa fsica, capaz, isenta e idnea que presta depoimento oral na presena do juiz a
respeito dos fatos que devem ser apurados no processo. A testemunha sempre pessoa fsica, no havendo
depoimento de pessoa jurdica, de animal, de computador etc. Depoimento sempre prestado por um ser
humano. Deve ter 3 atributos: capacidade, iseno e idoneidade.
1. Capacidade => Diz respeito aptido da pessoa fsica para prestar depoimento. Subdivide-se em
capacidade fsica, capacidade mental e capacidade jurdica.
Capacidade fsica: A testemunha usa sua prpria percepo sensorial, transmitindo ao juiz
o conhecimento de fatos que chegaram ao seu conhecimento atravs de seus sentidos. Por
isso, deve ser portadora desses sentidos. Se a testemunha cega, surda, ou no possui
algum sentido necessrio para o conhecimento dos fatos, no pode ser testemunha. O
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surdo pode prestar depoimento atravs de um intrprete, por exemplo, mas s a respeito
de fatos cujo conhecimento no dependa do sentido que lhe falta.
Capacidade mental: A testemunha deve ser pessoa portadora de capacidade mental. No
pode ser um alienado mental.
Capacidade jurdica: Normalmente a lei no permite que os incapazes absolutos prestem
depoimento.
2. Iseno => A testemunha um sujeito imparcial do processo, devendo, portanto, ser isenta. No
deve ter parentesco com as partes, nem vnculo de amizade, inimizade ou independncia. um
sujeito neutro e isento, no tendo como objetivo ajudar alguma das partes. Seu objetivo transmitir
ao juiz os fatos que presenciou com fidelidade sua percepo. OBS: A prova testemunhal, muito
importante nos pases da common law, muito questionada nos pases da civil law, por ser
considerado nos pases do sistema continental europeu que a percepo sensorial, a memria e a
comunicao da testemunhas so falhas. Mas ainda assim h muitas causas que dependem
substancialmente da prova testemunhal, como as causas de direito de famlia.
3. Idoneidade => A testemunha deve ser uma pessoa honesta, para que suas declaraes seja
confiveis. A lei diz que no podem prestar depoimento os j condenados por falso testemunho;
aqueles que pelos seus costumes no merecem f (como o criminoso proficional, que est
acostumado a se esquivar da responsabilidade criminal por meio de artifcios etc).
A testemunha vem a juzo para prestar depoimento oral, que o meio de comunicao com o juiz. Ela
inquirida pelo juiz, e aps isso as partes fazem-lhe perguntas atravs de seus advogados. Esse contato
direto e imediato do juiz com as testemunhas muito importante para o juiz aferir sua credibilidade, e para
que se possa travar entre o juiz e as testemunhas um verdadeiro dilogo. Um dilogo que permita ao juiz
expor os pontos mais relevantes da causa e aferir e que medida a testemunha teve uma percepo atenta e
guarda uma lembrana confivel em relao aos fatos. Nem sempre a testemunha percebeu algo de
relevante para a causa. A prova no versa sobre fatos, mas sobre proposies fticas que tenham
relevncia jurdica. Ou seja, atravs da prova o juiz no reconstri o fato real, mas somente as
circunstncias que tenham alguma relevncia jurdica. Por exemplo: num atropelamento, interessam a
velocidade do carro, se o sinal estava fechado, se a vtima agiu com imprudncia, se o motorista freou etc.
A testemunha depe sobre aquilo que presenciou, e expe aquilo que est gravado na sua memria em
decorrncia da sua percepo, mas nem sempre isso tem relevncia jurdica. Muitas vezes o que a
testemunha presenciou no so os fatos que devem ser provados, FATOS PROVANDOS, mas outros fatos
que auxiliam a prova dos fatos principais. So os FATOS PROBANTES.
Em alguns casos especiais a lei permite que prestem depoimento como testemunha as pessoas
incapazes, as que no gozam de iseno ou de idoneidade, pelo motivo de a prova do fato no poder ser
obtida por outro meio. Por exemplo, numa controvrsia entre marido e mulher, em que as testemunhas
devem necessariamente ser os familiares, por serem os nicos que presenciam os fatos. No caso de
incapazes, a lei diz que o juiz pode ouvi-los se no houver outro meio. O professor considera uma prtica
errada pr os filhos para depor a respeito de seus pais, porque pode gerar um trauma psicolgico ou
alguma reao negativa por parte dos pais. O que correto que o juiz faa ouvir os filhos para saber o
estado psicolgico deles (diretamente ou atravs de um assistente social), e no suas opinies a respeito de
seus pais. Mas isso uma exceo, pois a regra que a testemunha seja capaz.
s vezes o depoimento no colhido na presena de um juiz da causa, mas de outro juiz. Por
exemplo, nas hipteses de inquirio de uma testemunha por precatria. A testemunha no obrigada a
sair de sua cidade para comparecer na sede do juiz na cidade em que corre o processo. Ento, ela ouvida
por um juiz de sua cidade. Nos juizados especiais, hoje se admite que o juiz leigo, que no o juiz da
causa, mas um auxiliar, colha os depoimentos das testemunhas. Um erro que prejudica gravemente a
credibilidade desses depoimentos. Hoje tambm j se produzem depoimentos de testemunhas atravs de
videoconferncia ou pela Internet, e em alguns pases at sem a intermediao de um outro juiz. Isso pode
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ser admissvel em relao s testemunhas, e pode ser at melhor do que o depoimento por precatria, pois
a qualidade do depoimento colhido por escrito pelo juiz da outra comarca inferior do que colhido
pelo juiz da causa que ouviu a testemunha de uma outra comarca por algum meio eletrnico, sendo
possvel o dilogo. Em relao ao ru, STF condenou esse tipo de depoimento em relao ao processo
criminal. O ru tem o direito de ter o contato humano, face-a-face, com o juiz que o ir julgar, para que ele
se sinta seguro de dizer tudo aquilo que necessrio ou til para sua defesa. Ele deve ter a segurana de
estar diante de uma pessoa confiante e independente, que no seja instrumento de seus carrascos. o
chamado direito ao dia na corte, no direito americano.
A testemunha no testemunha da parte. um sujeito imparcial. Assim, errada a prtica comum dos
advogados de instruir testemunhas dizendo o que elas devem depor. A testemunha no vai a juzo para
ajudar a parte que a invoca, mas para atuar como um sujeito imparcial do processo, sendo fiel sua
concepo sensorial, e deve dizer somente a verdade. A testemunha que mente comete crime de falso
testemunho, e a parte e o advogado que a instiga a mentir so cmplices do crime de falso testemunho.

Perito
O perito tambm uma pessoa fsica capaz, isenta e idnea que elabora exames, vistorias ou
avaliaes quando a apurao dos fatos ou a sua avaliao exigir conhecimentos cientficos, tcnicos ou
especializados. Todas as vezes que o juiz precisar de conhecimentos, alguma cincia, tcnica, profisso,
especialidade que no for do conhecimento do homem mdio, ele precisa recorrer aos conhecimentos de
um especialista, algum que seja portador desses conhecimentos cientficos, tcnicos ou especializados.
Alm dos requisitos das testemunhas capacidade, iseno e idoneidade , deve preencher dois outros
requisitos:
1. Ser portador desses conhecimentos aos quais o juiz necessita recorrer
2. Desfrutar da confiana do juiz
A lei recomenda que, na escolha do perito, o juiz d preferncia a profissionais que possuam diploma
de nvel superior (art. 145, 1 CPC). Porm, mais importante que o diploma a certeza do juiz de que o
perito portador dos conhecimentos necessrios. H vezes em que o perito no o , mesmo tendo diploma
(que apenas a presuno do conhecimento). O fato de ter diploma no necessariamente habilita algum a
ser perito de uma determinada matria, e s vezes aquele que no tem diploma conhece at mais que
aquele que tem diploma.
Existe uma outra categoria menos importante de perito, que a do
Assistente Tcnico
O Assistente Tcnico um perito de confiana da parte, e indicado por ela. Hoje, no mais um
sujeito imparcial no processo. na verdade um auxiliar tcnico da parte que o escolhe. O assistente
tcnico foi posto numa posio secundria, a partir da lei que reformou o captulo da prpria inicial de
1992, e, portanto, sua relevncia ficou bastante diminuda.
Sempre que houver necessidade de prova pericial, o juiz designar o seu perito. J a designao do
assistente tcnico pela parte facultativa. Mas o juiz no vinculado a prova nenhuma, nem mesmo
prova pericial. Pode decidir a causa seguindo as concluses do perito o no, mas deve fundamentas sua
deciso. Pode ter, mesmo em matria tcnica, outras informaes que o levem a concluses diferentes das
do perito.
O assistente tcnico pode discordar do perito. Em geral ele faz um parecer ou laudo crtico a respeito
do laudo do perito. Este parecer ou laudo crtico pode endossar as observaes do perito, ou discordar.
Mas a capacidade do assistente tcnico influenciar na deciso do juiz muito pequena, por ele no ser um
sujeito imparcial, e por no desfrutar da confiana do juiz. Mas s vezes ele pode ter mais reputao
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naquela rea de conhecimento que o prprio perito do juzo, podendo, nesse caso, exercer mais influncia
que o perito (mas no o que comumente acontece).

TERCEIROS INTERVENIENTES

Nos sujeitos secundrios, temos os sujeitos auxiliares da Justia, que englobam os auxiliares
obrigatrios (escrivo e oficial de justia) e os auxiliares eventuais (intrprete, depositrio, administrador);
os sujeitos probatrios (testemunhas e peritos); e os terceiros intervenientes.
Os terceiros intervenientes so sujeitos postulantes como as partes, que fazem requerimentos, propem
argumentos e provas ao juiz, e intervm no processo numa grande variedade de posies sem que tenham
figurado inicialmente como partes. Terceiro interveniente qualquer sujeito postulante que ingresse no
processo sem ser uma das partes originrias. Alguns deles assumem a posio de parte. Outros, a posio
de auxiliar de uma das partes. So as diversas modalidades de interveno de terceiros que examinam as
diversas posies que esses terceiros assumem.
Existe um instituto chamado interveno de terceiro, em que esto includas todas as modalidades de
posies que os terceiros assumem quando intervm para postular num processo em que eles no
figuraram originariamente como parte. As principais modalidades so: a assistncia (arts. 49 a 55);
oposio (arts. 56 a 61); nomeao autoria (arts. 62 a 69); denunciao da lide (arts. 70 a 76);
chamamento ao processo (arts. 77 a 80). Essas so as tpicas intervenes de terceiro no processo de
conhecimento. Alm disso, existem algumas outras modalidades, como o recurso de terceiro prejudicado
(art. 499 CPC); concurso universal de credores ou insolvncia civil (arts. 748 e s.); embargos de terceiro
(arts. 1046 e s.).
O que interessa saber que alm das partes que originariamente figuraram como autores ou como
rus, pode a lei permitir que terceiros tambm intervenham como sujeitos postulantes no processo. Ento,
terceiro se define por excluso: todo sujeito postulante que no foi parte original, ora na posio de
parte, ora em outra posio.

MINISTRIO PBLICO

Arts. 81 a 85 CPC. Mas deve ser tambm examinado o regime constitucional do MP, que se encontra
nos arts. 127 a 130 CF, e as Leis Orgnicas do MP Federal, do MP do Estado do RJ etc.
O art. 127 CF diz que o MP a instituio permanente e essencial funo jurisdicional do Estado
incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico, e dos interesses sociais e individuais
indisponveis. O 1 do art. 127 diz so princpios institucionais do MP a unidade, a indivisibilidade e a
independncia funcional. Os membros do MP, hoje, gozam de um estatuto muito semelhante que o dos
magistrados. Gozam de garantias, e independncia, praticamente idnticas aos dos magistrados:
vitaliciedade, inamovibilidade, irredutibilidade dos vencimentos etc. Mas no integram o Poder Judicirio.
Integram o Poder Executivo, embora pela sua independncia, no estejam hierarquicamente subordinados
s ordens do chefe deste Poder. O grau de ingerncia que o chefe do Poder Executivo tem no MP muito
reduzido, e se revela apenas no momento da escolha do chefe do MP. Os membros da carreira formam
uma lista trplice, e o Presidente da Repblica, ou o Governador do Estado, escolhe, dentre os indicados
pela carreira, um deles para ser o Procurador Geral da Repblica, ou o Procurador Geral da Justia do
Estado.
Junto a cada ramo do Poder Judicirio funciona o MP. Portanto, h um MP em cada Estado, que atua
junto Justia de cada Estado. E h um MP da Unio que se divide em MP Federal (que atua junto
Justia Federal, aos TRFs, ao STJ e ao STF); MP do Trabalho (que atua junto aos rgos da Justia do
Trabalho); MP Eleitoral (que atua junto aos rgos da Justia Eleitoral); e MP Militar (rgos da Justia
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Militar). Ento, temos 28 Ministrios Pblicos (27 dos Estados, 1 do DF e territrios) e mais 4, os MP do
Trabalho, Militar, Eleitoral e Federal. Mas o MP Eleitoral no dispe de membros efetivos. Seus
membros, como os juzes eleitorais da Justia Eleitoral, so emprestados do MP Federal ou do Estadual
(os promotores de justia estadual atuam como membros do MP eleitoral nas zonas eleitorais; os
procuradores da repblica atuam como procuradores regionais eleitorais nos TREs; um dos subprocuradores gerais da repblica atua junto com alguns procuradores da repblica no TSE; e o procurador
geral eleitoral o prprio Procurador Geral da Repblica, que tambm o chefe do Ministrio Pblico
Federal, e que representa o MP Federal diretamente perante o STF).
Mas o que interessa o Ministrio Pblico como sujeito processual no processo civil.
Como sujeito processual no processo civil, o Ministrio Pblico pode ser parte, ou fiscal da lei. MP
agente ou MP interveniente. Quando ele agente, a lei lhe atribui a funo de promover determinadas
aes, ou a funo defender certos (01:02:44) em determinadas aes. Ento ele pode ser legitimado
ordinrio ou legitimado extraordinrio.
O MP como parte autor de certas aes propostas no interesse geral da comunidade ou na tutela de
certos direitos individuais indisponveis. a lei que d legitimidade ao MP para propor aes ou atuar
como defensor de certos (01:03:53). O art. 81 CPC diz que o MP exercer o direito de ao nos casos
previstos em lei. S a lei pode determinar que o MP figure como parte, e quando ele figura como parte,
pode ser legitimado ordinrio ou legitimado extraordinrio.
Por exemplo: O CC confere ao MP a legitimidade para propor ao de nulidade de casamento por
bigamia, para preservar o princpio do casamento monogmico. Nesta ao proposta contra os dois
cnjuges, o MP autor, legitimado ativo ordinrio, atuando no interesse da sociedade para que no haja
nenhum bgame. A lei confere ao MP Federal a atribuio de propor ao de nulidade de naturalizao
(legitimado ativo ordinrio). A lei confere ao MP a legitimidade para propor ao civil pblica, para tutela
de interesses difusos, coletivos ou individuais homogneos (Lei 7.387/85 e CDC art. 82). Nesse caso,
controvrsia: alguns entendem que no caso de interesses difusos o MP legitimado ativo ordinrio; j no
caso de interesses coletivos de determinados grupos, ou de interesses individuais homogneos de certas
pessoas, ele seria legitimado ativo extraordinrio (substituto processual). Na opinio do professor, o MP
sempre substituto processual nas aes civis pblicas, porque ele age em nome prprio na defesa de um
interesse que no dele, e que no da sociedade como um todo, mas de certos grupos dentro da
sociedade. A chamada ao coletiva passiva ainda um instituto polmico no direito processual. Existem
no direito americano (defending class actions). O professor entende que o MP, sendo legitimado passivo
extraordinrio, no titular do direito material que ele postula na ao coletiva de um modo geral, e no
pode figurar como ru na ao coletiva passiva, porque lhe falta previso legal. A ao coletiva passiva
deve ser proposta em face de associaes que representem grupos titulares ou que defendam aquele
interesse coletivo difuso ou individual homogneo, nunca o MP. Mas o MP pode e deve figurar como ru
na ao rescisria da sentena proferida na ao que ele figurou como autor. Neste caso, se ele props uma
ao civil pblica para defender o meio ambiente e interditar uma chamin de uma fbrica, e essa sentena
transitou em julgado, e agora essa fbrica quer anular essa deciso propondo uma ao rescisria, de
acordo com as regras dessa ao, devem figurar como partes as mesmas partes da ao de que resultou a
sentena; por isso, deve o MP figurar como ru nesta ao rescisria, que uma ao coletiva passiva, mas
derivada de outra ao coletiva em que ele foi autor. O MP quando figura como ru, em geral,
legitimado passivo extraordinrio. sempre a lei que lhe d essa legitimidade passiva extraordinria para
figurar como ru, como no caso da interdio. O art. 1182, 1 CPC, diz que na interdio, o interditando
ser defendido por um rgo do MP (a lei usa um termo imprprio, ao dizer que representar o
interditando o rgo do MP). Neste caso, da interdio, o MP pode ser autor (e quando for autor, o juiz
dever nomear outro defensor para o interditando); quando no for autor, defender a capacidade do
interditando (legitimao extraordinria, pois o MP no defende interesses da coletividade, mas somente a
capacidade daquele ru). Mas so raros os casos em que o MP atue como ru ou como defensor do ru,
numa legitimao passiva extraordinria. Em caso de legitimao passiva ordinria, o nico caso
conhecido pelo professor a ao rescisria.
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Na legitimao ordinria, o MP defende interesse geral da coletividade; na extraordinria, defende o


interesse de algum, personalizvel, ou de algum grupo de pessoas dentro da sociedade, no agindo no
interesse geral da coletividade, mas no interesse particular de um grupo de pessoas ou de um indivduo. As
Leis Orgnicas do MP enumeram minuciosamente todos os casos em que o MP tem legitimidade ativa ou
passiva.
A outra funo que o MP exerce no processo civil a de fiscal da lei, custas legis. Quando ele atua
como fiscal da lei, um auxiliar da Justia. No figura como parte. um sujeito auxiliar que exerce todos
os direitos exercidos por uma parte (pode formular requerimentos, aduzir argumentos, propor ou produzir
provas, propor medidas cautelares, interpor recursos, dar pareceres), sempre no intuito da melhor
aplicao da lei. Nesses casos, em geral, no Brasil, o MP fala depois das partes. o pr-opinante, fala logo
antes da deciso. Intervm em todos os atos do processo desde a fase postulatria at o final e opina
sempre antes de qualquer deciso. Este sistema brasileiro de constitucionalidade questionvel. Isso
porque pela garantia constitucional do contraditrio as partes devem ter o direito de falar sobre a opinio
do MP. Se ele fala por ltimo, as partes no tero a oportunidade de discutir, contrarias, contra-argumentar,
em face das opinies do MP. Isso j foi objeto de decises da Corte Europia de Direitos Humanos. Mas
no Brasil o MP como fiscal da lei intervm em todos os atos do processo e fala sempre por ltimo, antes
da deciso.
O rol de casos em que o MP fiscal da lei muito numeroso, e pode ser encontrado no CPC em seu
art. 82, e em outras disposies especiais, na legislao extravagante e em vrias outras lei, e tambm nas
leis orgnicas do MP.
Os casos de interveno obrigatria do MP, pelo art. 82 CPC =>
a) Causas em que h interesses de incapazes. Sempre que num determinado processo
uma das partes for um incapaz (menor, interdito etc). Mas ele no tem
necessariamente o dever de defender o incapaz. Pode opinar a favor ou contra o
incapaz. O dever dele atuar como fiscal da lei, e vela para que o representante do
incapaz no cometa algum ato que o prejudique. Ento, tem absoluta liberdade de
intervir, requerer, opinar a favor de qualquer dos interesses envolvidos. fiscal da lei,
e no defensor do incapaz, embora possa ser denominado curador de ausentes, rfos
e interditos, ou curador de incapazes. Mas curador no no sentido de ser
representante ou defensor, mas no sentido de que ele intervm nas causas de
incapazes.
b) Causas de Direito de Famlia e sucesses testamentrias. Nas causas de Direito de
Famlia, o MP intervm em todos os processos, por ser sempre obrigatria sua
interveno. Em matria sucessria, s intervm se a sucesso for testamentria, se
houver testamento ou codicilo. Nesse caso, tanto na abertura e registro do
cumprimento do testamento, quanto no prprio inventrio, obrigatria a interveno
do MP em todos os atos do processo. No RJ, junto s varas de rfos, funcionam dois
rgos diferentes do MP, porque num inventrio pode haver incapazes, e um
testamento. Se no inventrio h incapazes, intervm o curador de ausentes, rfos e
interditos; se no inventrio h testamento, intervm o curador de resduos. Se no
inventrio houver ambos, incapazes e testamento, intervm os dois rgos do
ministrio pblico: curador de ausentes, rfos e interditos, e o curador de resduos.
uma norma da organizao do MP. So dois rgos, mas ambos com a funo de
fiscal da lei, mas um vela pelo cumprimento do testamento, e outro pelo respeito aos
direitos dos incapazes. Numa comarca do interior onde haja somente um promotor,
ele ir intervir no inventrio em que haja testamento, ou em que haja incapazes, nas
duas funes, velando pela preservao ou a iseno dos interesses dos incapazes e
dos interditos.
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c) Aes que envolvam litgios coletivos pela posse da terra rural, e nas demais causas
em que h o interesse pblico evidenciado pela natureza da lide ou pela qualidade da
parte. Essa interveno do MP nas aes em que haja litgios coletivos pela posse da
terra rural foi introduzida no inc. III por uma lei de 96, e visa dar ao MP a funo de
fiscalizar a aplicao da lei nas invases de terras e outras aes possessrias que
envolvam comunidades rurais. A interveno do MP quando h o interesse pblico
evidenciado pela natureza da lide ou pela qualidade da parte tem origem no cdigo
italiano, e muitos sustentam que uma regra fascista, porque uma expresso do
paternalismo do MP. Esse interesse pblico evidenciado pela natureza da lide ou pela
qualidade da parte no pode ser o interesse do Estado, porque a CF diz que o MP no
pode defender o interesse das pessoas jurdicas de direito pblico. Ento o interesse
pblico que ao MP incumbe defender no o interesse do Estado, mas o interesse da
sociedade, o interesse geral da coletividade, que um conceito muito indeterminado.
Quando natureza da lide ou a qualidade da parte caracterizaro o interesse geral da
coletividade muito subjetivo. Hoje o MP, com fundamento nesse inc. III, por
exemplo, intervm em todas as aes do direito do trabalho, nas aes falimentares
etc, mesmo sem expressa previso legal. E o que se discute muito hoje se em face
do art. 127 CF, que define como esfera de atuao do MP a tutela dos interesses
sociais e individuais indisponveis, quando a lei prev a interveno do MP e no
esto em jogo nem interesses sociais gerais da coletividade nem interesses individuais
indisponveis, o MP pode deixar de intervir, porque a lei no poderia exorbitar os
parmetros da CF. Muitas leis estabelecem a interveno obrigatria do MP em
determinados procedimentos. O exemplo mais patente a lei do mandado de
segurana (lei 1533/51), que no art. 10 estabelece a audincia obrigatria do
representante do MP, em 5 dias, em todo mandado de segurana, toda ao de
particular contra autoridade pblica. Ento muitos procuradores da repblica ou
promotores estaduais, em varas de fazenda pblica, ao receberem o mandado de
segurana, que no um interesse social geral da coletividade, mas um simples
interesse individual que no indisponvel, mas disponvel, dizem que se abstm de
opinar, porque embora estabelecida pela lei a obrigatoriedade de interveno, est
fora dos parmetros das misses que a CF atribui ao MP. Na opinio do professor,
esta conduta errada. Primeiro, porque um erro grave de hermenutica pensar que
tudo o que o MP faz deve estar na CF. No foi a CF que criou o MP, mas este j
existia antes. Ento, a definir o que era o MP, a CF exaltou as funes mais
proeminentes do MP aos quais aquela quis dar estabilidade constitucional para que
no fossem facilmente suprimidas ou modificadas. Mas no proibiu que a lei poderia
conferir ao MP outras atribuies, mas, pelo contrrio, previu essa possibilidade, no
art. 129, inc. IX: so funes do Ministrio Pblico (...) exercer outras funes que
lhes forem atribudas desde que compatveis com sua finalidade, sendo-lhe vedada
representao judicial ou consultoria jurdica de entidades pblicas.Alm disso, no
prprio art. 127, alm da tutela do interesse social e do interesse individual
indisponvel, diz que incumbe ao MP a defesa da ordem jurdica e do regime
democrtico. Ora, se a lei considerou relevante que ele interviesse em todas as aes
que se questionem atos de autoridade, ela o fez no porque necessariamente estivesse
em jogo um interesse geral da coletividade ou individual indisponvel, mas como um
interesse de tutela da ordem jurdica. Alm disso, da tradio continental europia
(nosso MP vem do MP europeu, especialmente do italiano), que o MP o amicus
curio, o auxiliar confivel do juiz que ele deve ter sempre ao seu lado, e a quem ele
sempre deve poder pedir opinio para ajud-lo na soluo de qualquer causa. Por isso,
um enfraquecimento do papel de amicus curio essa conduta de muitos procuradores
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e promotores, que se abstm de opinar em casos em que a lei prev sua interveno,
mas no se evidenciam o interesse geral da coletividade ou o interesse individual
indisponvel.
O art. 83 diz que o MP quando intervier como fiscal da lei ter vista depois das partes, sendo intimado
de todos os atos processuais, e poder juntar documentos, certides, produzir provas em audincia,
requerer medidas ou diligncias necessrias ao descobrimento da verdade. Duas regras importantes que
no esto neste captulo, mas devem ser destacadas a respeito da atuao do MP so as regras do art. 188 e
do art. 236 2.
1. Art. 188 CPC => estabelece que computar-se- em qudruplo o prazo para contestar, e em
dobro para recorrer, quando a parte for a fazenda pblica ou o MP. Se o prazo para contestar,
no procedimento ordinrio, for de 15 dias, o MP ter 60. Se o prazo para apelar (art. 509 CPC)
de 15 dias, ele tem 30; para agravar, sendo 10 dias, ele tem 20. Mas h duas dvidas. A
primeira a de saber se esse privilgio de prazos em qudruplo para contestar e em dobro para
apelar se aplica tambm quando o MP atua como fiscal da lei, porque a lei diz quando for
parte. O entendimento dominante que em qualquer caso, sendo parte ou fiscal da lei, ter o
privilgio. A segunda dvida saber se esse prazo em dobro se aplica apenas interposio de
recurso ou qualquer outro ato processual, e o entendimento dominante de que se aplica a
qualquer outro prazo, sempre o MP ter prazo em dobro.
2. Art. 236, 2 => estabelece que para ser intimado de qualquer ato processual, a intimao ter
que ser pessoal. Essa questo da intimao pessoal do MP complicada, porque na verdade
dois tipos de intimao pessoal: a intimao pessoal pela abertura da vista dos autos, em que o
escrivo leva os autos ao membro do MP (que atuava na sala do juiz); e a intimao pessoal,
que acontecia nas curadorias de massas falidas, feita por intimao pelo oficial de justia. Mas
hoje o MP cresceu muito, e os membros do MP j no atuam mais do lado do juiz. Ento a lei
diz que o MP Federal ser intimado atravs da abertura de vista, no basta a intimao feita
pelo oficial de justia, lavrando uma certido. Os autos do processos devem ser levados ao MP.
Ocorre que as procuradorias tambm so muito grandes, e o transportador dos autos do tribunal
no levar cada processo a cada procurador. Ento, na prtica, ocorre da seguinte maneira: o
transportador do tribunal leva os autos, e o funcionrio da recepo, do protocolo da
procuradoria d um carimbo de recebimento. Mas no a partir deste ato que se contam os
prazos, porque ainda esse servio de protocolo da procuradoria encaminhar cada processo a
cada procurador, e ento, cada procurador tem sua secretaria, que far um segundo carimbo
dizendo que recebeu. Somente a partir desse segundo carimbo comea a contagem do prazo.
Essa burocracia complica a margem do processo, porque se a procuradoria tem um servio de
protocolo de confiana dos procuradores, no entender do professor, a partir da entrega a ao
servio de protocolo deveria se contar o prazo. Mas os juzes so tolerantes, porque entendem
que a procuradoria muito complexa, e aceitam que a contagem dos prazos inicia-se aps a
dupla certificao, primeiro com o ingresso dos autos na procuradoria, e segundo, da entrega
dos autos no gabinete ou secretaria do procurador. O curioso que os advogados da Unio, que
tambm tm essa prerrogativa da intimao pessoal, no utilizam-se desse privilgio da dupla
certificao para a contagem dos prazos: entregue o processo no protocolo da advocacia da
Unio, o prazo comea a correr.
Ento, quando fiscal da lei, o MP deve intervir em todos os atos do processo, sob pena de nulidade.
uma regra muito severa, para evitar que processos em que a interveno do MP obrigatria, corram sem
a mesma, ou com a interveno apenas no ltimo momento, o da sentena. O pargrafo nico do art. 46
diz que quando se constatar que houve ausncia de interveno do MP em todas as fases do processo, ele
ser anulado a partir do momento em que o MP deveria ter intervindo. Hoje no se est cumprindo o
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pargrafo nico do art. 46 com essa rigidez, mas tem-se entendido que se o MP interveio tardiamente, mas
no argiu a nulidade dos atos anteriores, ele convalidou a eficcia e a validade dos atos anteriores.
Tambm se tem entendido que se o MP somente intervm em 2 instncia, em grau de recurso, no tendo
intervindo em 1 grau, e no argiu a nulidade, a interveno dele na 2 instancia supre a ausncia de
interveno na 1 instncia.

(28/03/2008)

ADVOGADO

O Art. 133 CF estabelece que o advogado essencial administrao da Justia, e que ele inviolvel
na defesa de seu patrocinante. No direito processual civil adotado o princpio do patrocnio obrigatrio.
Toda parte deve se fazer representar em juzo atravs de um advogado devidamente habilitado. Est
expresso no art. 36 CPC. Este mesmo artigo, entretanto, abre excees obrigatria representao da parte
pelo advogado:
1. Se o advogado parte, ele prprio pode se defender, em vez de contratar outro
advogado para represent-lo. Advocacia em causa prpria.
2. Se na localidade em que a parte deve se defender ou postular em juzo no h nenhum
advogado, a lei permite que a parte se defenda. Ou pode ser que num lugar nenhum
advogado aceite a causa, ou todos estejam impedidos.
O que o advogado? O advogado o profissional bacharel em Direito regularmente inscrito nos
quadros da OAB, regulado na lei 8.906/94, o estatuto da advocacia. Essa lei rege no Brasil a profisso do
advogado. Para inscrio no quadro da Ordem dos Advogados, o advogado deve ter o diploma de bacharel
em Direito, comprovado a realizao do estgio forense, se submeter ao exame da Ordem, para, ento,
passar pelo procedimento (documentao, juramento, inscrio etc) para obter a carteira da OAB, que o
documento que o habilita a exercer a profisso em todo o territrio nacional. A inscrio em uma regio
vale para todo o pas, no Brasil. Mas no assim em todos os lugares. Nos EUA, por exemplo, a inscrio
na associao do advogado s vale naquele Estado. Ento, se o advogado quiser patrocinar causa em outro
Estado, ter que postular inscrio na ordem dos advogados daquele Estado. Enquanto no Brasil a
inscrio depende somente do preenchimento dos requisitos objetivos, nos Estados Unidos pode haver
uma dificuldade maior. Ento, o advogado deve estar inscrito na OAB, que, por sua vez, fiscaliza o
exerccio da profisso pelo advogado.
No h entre o juiz e o advogado nenhuma hierarquia. Os advogados no so subordinados ao juiz. Se
o advogado cometer alguma falta no seu exerccio profissional quem ir process-lo a OAB. Ento, se o
juiz ou o cliente tiverem alguma queixa contra o advogado, deve se dirigir OAB. O juiz no pode aplicar
nenhuma sano ao advogado, no Brasil, o que j no assim nos EUA.
Hoje se dispensa o patrocnio do advogado nos juizados especiais, at o limite de 20 salrios mnimos.
Nessas causas, de valor at esse limite, no vigora o princpio do patrocnio obrigatrio. Lei dos Juizados
Especiais (Lei. 9.099/95), art. 9. At esse limite a assistncia facultativa; nas de valor superior,
obrigatria. Mas na seqncia dos pargrafos do art. 9 est prevista a hiptese de que a parte veio sem
advogado e o juiz constata de que ela no tem condies de se defender sozinha. Ento, no 2, a lei
faculta ao juiz advertir a parte da convenincia de se fazer representar por um advogado, quando a causa o
recomendar. Mas ainda assim a deciso ser da prpria parte, de ser ou no assistida por um advogado.
OBS: a parte s pode se fazer representar por um defensor pblico se for pobre (miserabilidade jurdica).
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As pessoas jurdicas de direito pblico interno se fazem representar em juzo pelos seus procuradores.
H procuradorias federais, estaduais, municipais... cada um tem seu regime jurdico. E h municpios que
no tm procuradoria, um quadro de funcionrios pblicos efetivos concursados como procuradores. O
CPC, no art. 12, obriga que a Unio, os Estados e o DF se faro representar em juzo pelos seus
procuradores, que podem ser ou no inscritos na OAB, dependendo de ser regime jurdico. Por exemplo,
no RJ, os procuradores do Estado devem obrigatoriamente estar inscritos na OAB, mas h algumas
procuradorias em que o procurador deve cancelar sua inscrio na OAB, embora continue o dever de
representar a pessoa jurdica de direito pblico. Os municpios que no tm procuradoria so
representados em juzo pelos seus prefeitos, mas como estes no tm capacidade postulatria, devem
constituir advogado; os que possuem procuradoria, os procuradores faro a representao.
Quando o art. 36 diz que a parte ser representada em juzo por advogado, que atos so privativos do
advogado? So privativos do advogado todos os atos postulatrios, os atos que contenham alegaes,
pedidos ou requerimentos. A parte no poder oferecer alegaes, formular pedidos nem apresentar
requerimentos a no ser atravs de um advogado regularmente inscrito na OAB. importante definir qual
o alcance do patrocnio obrigatrio por duas razes:
a)
porque h atos que a parte pode e deve praticar pessoalmente, e no com o advogado. Alguns s
pessoalmente, e outros pessoalmente ou por um terceiro que no seja o advogado. Por exemplo:
comparecer ao escritrio do perito para se submeter a uma percia, um exame mdico; prestar
depoimento pessoal na audincia; comparecer a audincia de conciliao nos Juizados Especiais
ou no procedimento sumrio ( a parte deve comparecer pessoalmente ou mandar um preposto,
que no o advogado, mas outra pessoa). Estes so atos que o advogado no pode praticar,
somente a prpria parte ou uma outra pessoa credenciada pela parte.
b)
Saber em que medida o estagirio pode praticar atos. O estudante de Direito a partir do 7
perodo pode obter uma inscrio na OAB como estagirio. O estagirio pode praticar atos no
postulatrios, como retirar os autos do cartrio para levar ao escritrio do advogado; juntar
documentos aos autos etc. Os atos privativos do advogado, o estagirio s pode praticar
acompanhado do advogado. Ento, o estagirio pode escrever uma petio, uma contestao (e
at assin-la, desde que presente tambm a assinatura do advogado); comparecer a audincia e
fazer perguntas a testemunhas, alegaes finais orais, subir tribuna do tribunal, e tudo o que
um advogado faz, desde que acompanhado por um advogado. Se no tiver, ele no pode praticar
nenhum ato postulatrio isoladamente.
Todos os atos que o advogado pratica no processo so manifestaes de cincia ou de vontade do seu
patrocinado, do seu cliente, e no dele prprio. E por isso, o advogado tem imunidade em relao s
afirmaes feitas por ele no processo. O advogado deve ter responsabilidade, por conta das afirmaes,
declaraes e opinies manifestadas nas peties ou nas alegaes orais, porque todos esses atos so do
seu cliente, e no dele. Portanto, se houver um excesso no exerccio de sua funo, o juiz pode tomar
providncias e comunicar OAB.
O advogado o representante judicial da parte, e todos os atos que ele pratica no processo so atos da
parte, e no seus prprios. Mas ele um auxiliar da Justia, no processo civil. Portanto, tem deveres
pessoais para com a Justia, to relevantes quanto os deveres que ele tem com seu cliente. Dever de
lealdade, de fidelidade, e um dos principais deveres de fidelidade que o advogado tem com a Justia o
dever de veracidade, de se comportar de acordo com a verdade, expresso no art. 14 CPC. O advogado,
como qualquer pessoa no processo, no pode fazer afirmaes inverdicas. Deve agir com veracidade
perante o cliente e perante a Justia. E se seu cliente pretende mentir, o advogado deve convenc-lo a no
mentir. Se no consegue convenc-lo a no mentir, o cliente que procure outro advogado. O advogado tem
sua reputao, e o juiz precisa ter nos advogados um interlocutor confivel. No se constri uma boa
Justia sem advogados de boa qualidade e honestos, comprometidos com a busca da verdade. um
problema da democracia no Brasil. O advogado no pode e no deve mentir, no processo civil. O
advogado que assina uma petio deve acreditar pelo menos na possibilidade de que o cliente tenha razo,
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de que h uma razovel possibilidade de demonstrar que o cliente dele tenha razo. No pode ele estar
convencido de que o cliente no tenha razo, postulando contra a lei e contra a verdade. um problema
tico e da deontologia. OBS: nem sempre a advocacia envolve litgios. A advocacia extra-judicial (como a
empresarial), que no se envolve com a rea contenciosa, por exemplo, uma rea em grande
crescimento. Quando o juiz v o nome do advogado na petio, tem o direito de acreditar pelo menos na
possibilidade de que ele acredita que seu cliente tenha razo, ou pode vir a provar que tem razo. E tem o
direito de acreditar que se o advogado se convence de que seu cliente no tem razo, no continuar sendo
cmplice do ato desleal da parte de molestar a Justia e quem tem razo com uma demanda injusta. O
advogado deve renunciar ao seu mandato se constatar que seu cliente no tem razo, e no conseguir
persuadi-lo de agir de acordo com a verdade. A renncia ao mandato pelo advogado est no art. 5, 3 do
Estatuto da OAB (Lei 8.906/94), que diz que o advogado que renunciar ao mandato continuar durante
os 10 dias seguintes notificao da renncia a representar o mandante, salvo se for substitudo antes do
trmino desse prazo.
O advogado no pode dizer ao juiz que seu cliente no tem razo, porque deve tambm lealdade a seu
cliente. O advogado tem o dever do sigilo profissional. Assim, no pode prestar qualquer tipo de
depoimento a respeito de fatos que ele tomou conhecimento em razo do exerccio da profisso, mesmo
que obrigado a depor sobre determinado fato pelo juiz. Essa a diferena entre o sigilo profissional do
advogado e o do mdico. O sigilo profissional do mdico imposto em benefcio da privacidade do
paciente. Assim, se o paciente o libera, o mdico pode e deve depor. J o sigilo profissional do advogado
imposto em benefcio da sua independncia. Mesmo que o cliente o libere, ele continua impedido de
revelar o fato que ele teve conhecimento em razo do exerccio de sua profisso. O cliente pode ter acesso
a qualquer documentao que possa revelar o fato, mas o advogado no pode declarar algo que revele o
fato protegido pelo sigilo profissional. Nos dias de hoje, principalmente no processo criminal, no Brasil,
h um grande prejuzo da conduta tica, e s vezes o prprio advogado se confunde com seu cliente
criminoso, tomando atitudes contrrias ao seu dever tico da verdade.
diferente no processo criminal. Neste, tambm o advogado no obrigado a defender causa que ele
no queira. Pode fazer uma distino entre os tipos de crimes que ele aceita defender. Mas se na localidade
no houver outro advogado que aceite, o advogado indicado pelo acusado deve defend-lo (a menos que
tenha algum impedimento pessoal). Ento, neste caso, sim, o advogado precisa compactuar com a mentira,
porque o que est em jogo a liberdade do cliente. um caso extremo, porque o advogado criminal
tambm tem o dever de lealdade e o dever de veracidade. Mas no porque seu cliente criminoso que
ele no possa defend-lo: pode aduzir argumentos que possam minorar sua pena, ou dar uma justificativa
para o crime que ele praticou etc, at mesmo porque, o jri pode absolver algum que o prprio juiz esteja
convencido de que culpado. Ento mesmo que o criminoso confesse, ele pode ser defendido por um
advogado que no minta, que seja fiel a verdade, tentando extrair dos fatos os aspectos mais favorveis ao
seu cliente. Somente no caso extremo em que no h outro advogado que aceite defender a parte, o
advogado pode mentir.
No processo civil, o juiz no pode interferir na escolha do advogado pela parte. Mas pode e deve
suprir a inferioridade que uma parte se encontra em relao outra em razo do mau desempenho de seu
advogado (por exemplo, o juiz pode mandar produzir uma prova que o advogado deveria ter requerido,
mas por desdia no o fez). No processo penal, o juiz s pode influir num caso, que o jri (em crimes
dolosos contra a vida). Se o juiz achar que o advogado est prejudicando o cliente, pode declarar o ru
indefeso e pedir outro advogado. a nica hiptese que a nossa lei permite que o juiz influa diretamente
na dispensa do advogado.
Como e formaliza a investidura do advogado, como representante da parte no processo? Atravs de um
contrato, que o contrato de mandato judicial, que deve se formalizar atravs de um documento escrito, a
procurao, por instrumento pblico ou particular.O contrato de mandato judicial o contrato bilateral,
normalmente oneroso, pelo qual a parte confere ao advogado os poderes para represent-la mediante a
remunerao ajustada entre eles e honorrios decorrentes do atuar no processo em benefcio da parte,
praticando em nome dela todos os atos necessrios. um contrato bilateral, sinalagmtico; puro, no
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admite condio nem qualquer tipo de limitao, salvo as previstas por lei; e sempre resolvel pela
vontade unilateral de qualquer das partes, o mandante ou o mandatrio. Assim, tanto a parte pode a
qualquer momento substituir seu advogado sem necessitar dar nenhuma explicao, como o advogado
pode renunciar ao mandato. Se em algum contrato constar uma clusula que diz que o advogado no pode
ser substitudo, ela NULA, porque essencial a esse contrato que durante todo o patrocnio se mantenha
entre o cliente e o advogado a mtua confiana. A partir da resoluo, cessa a representao da parte por
aquele advogado. O contrato, escrito ou oral, entre as partes, no vem necessariamente do processo. O que
comprova a existncia do contrato a juntada aos autos da procurao, e a sua utilizao pelo advogado. A
procurao o instrumento do mandato, um documento escrito que comprova a existncia do contrato de
mandato, mas as comisses (remunerao etc) desse contrato no constam na procurao. Ela um
instrumento que juntado aos autos para comprovar perante o juiz que o advogado est habilitado a
representar a parte, para comprovar a capacidade postulatria. Mas a procurao um ato unilateral, quem
a assina a parte, e no o advogado. Mas quando a procurao comprova o contrato bilateral? A vontade
da parte se comprova com a assinatura da procurao; a vontade do advogado se comprova com a
utilizao da procurao. Se ele junta a procurao, ou peticiona usando os poderes da procurao, est
comprovando que aceitou o contrato.
Na lei 8.906, nos arts. 27 a 30, as incompatibilidades e impedimentos do advogado. So certos
funcionrios pblicos, como os governantes por exemplo, e membros do MP, juzes, o governador, o
prefeito, fiscais de rgos de fiscalizao tributria, que tm incompatibilidade. Mas servidores pblicos
em geral tm apenas impedimento para exercer a advocacia em relao s pessoas jurdicas de direito
pblico. OBS: Os funcionrios da UFRJ, por exemplo, que forem advogados, no podem advogar nas
causas contra a Fazenda Pblica que os remunere ou qual esteja vinculada a entidade empregadora
(art. 30 do Estatuto da OAB), neste caso, a Unio. Os professores de Direito gozam de um privilgio,
podendo advogar contra a Unio, embora no possam, porm, advogar contra a UFRJ.
Ento, a procurao o instrumento do mandato, e deve ser obrigatoriamente juntada aos autos do
processo civil, e comprova o mandato pela assinatura do outorgante (o mandante, a parte), e pela aceitao
implcita do mandatrio (o advogado) no momento em que anuiu, para praticar algum ato do processo.
No se exige o reconhecimento da firma da procurao pelo instrumento particular. A procurao deve ser
sempre escrita no processo civil, ou por uma escritura pblica, ou particular, devidamente assinada pela
parte. Somente no processo penal existe procurao verbal. Neste, o juiz no interrogatrio pergunta ao ru
o nome do advogado e o n da OAB, e o advogado j est investido.
Quais os poderes que o advogado assume com a outorga da procurao? So encontrados no art. 38
CPC. Poderes para praticar todos os atos em nome da parte, salvo os seguintes, para os quais so
necessrios poderes especiais: receber citao inicial, confessar, desistir, transigir, renunciar, firmar
compromisso, receber e dar quitao etc. Todos os atos que exigem poderes especiais devem constar
expressamente na procurao, ou o advogado no poder pratic-los sozinho, mas apenas com a prtica
conjunta da parte. Esses atos no esto implcitos. comum os advogados, ao darem a procurao para o
cliente assinar, inclurem vrios desses poderes especiais, porque facilita a representao, alm de ser um
voto de confiana no advogado. H somente um poder que o professor no aconselha que o advogado
aceite, que o de receber citao inicial. S deve aceitar o poder de receber citao inicial, o advogado
que tambm o administrador dos bens do cliente. Do contrrio, melhor que o cliente tome cincia
pessoalmente das aes contra ele propostas, para que este no venha a acusar o advogado de ter tomado
conhecimento de uma ao contra ele, e disse ter sobrevindo algum prejuzo ao prprio cliente. H,
porm, citaes especiais, de aes incidentes, como a reconveno (ao incidente proposta pelo ru
contra o autor no prazo de contestao), o autor, que ru da reconveno, intimado na pessoa de seu
advogado sem que este tenha poderes expressos na procurao. Mas normalmente, o recebimento de
citao inicial deve ser feito na pessoa do prprio destinatrio ou do procurador com poderes especiais.
Uma observao importante do advogado como sujeito processual que o advogado para praticar atos
postulatrios precisa apresentar a procurao, mas em casos de urgncia, pode patrocinar interesses do
cliente sem procurao, alegando a urgncia e a impossibilidade de apresentar a procurao
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imediatamente, mas comprometendo-se a apresent-la no prazo de 15 dias. Art. 13 CPC. Passados os 15


dias, se no juntada a procurao, os atos so nulos (segundo o professor, a lei dizer que so inexistentes
um exagero). Mas esses 15 dias podem ser prorrogados.
Outra observao que o defensor pblico no precisa de procurao, porque investido pelo Estado.
Os advogados faz jus a 2 tipos de remunerao: a remunerao contratual, que a acertada entre o
cliente e o advogado, e a imposta pelo juiz ao vencido em benefcio do advogado do vencedor, na
sentena, que so os honorrios da sucumbncia (art. 20 CPC).

ATOS PROCESSUAIS
Atos processuais so as manifestaes de conhecimento ou de vontade praticadas pelos diversos
sujeitos do processo, e que visam a constituir, desenvolver ou extinguir o processo. A teoria dos atos
processuais ainda incompleta, porque o direito processual um ramo muito novo do direito, no tendo
mais de 150 anos, enquanto o direito privado tem 2 mil anos. Enquanto o direito processual se torna
autnomo, se desprende dos outros ramos do direito, herda toda a teoria dos atos jurdicos estruturada no
direito privado. Mas a teoria dos atos jurdicos originria do direito privado insatisfatria para o
processo, por vrias razes. Por primeiro, os atos do processo, ao contrrio do que ocorre com os atos da
vida privada, no so atos isolados, que possam ser analisados separadamente. So, na verdade, atos
dentro de uma cadeia de atos, dentro de uma relao jurdica mais ampla, o processo, na qual esses atos
visam a produzir efeitos. Alm disso, no processo se praticam atos de sujeitos privados, como as partes,
mas tambm se praticam atos de sujeitos pblicos, como o juiz e o escrivo. Da a dificuldade de se
importar do direito privado a teoria dos atos processuais, j que h sujeitos no processo que praticam atos
como sujeitos privados, e outros que praticam atos como rgos do Estado. Afinal, a relao jurdica
processual uma relao jurdica de direito pblico, mesmo que o litgio seja privado.
Ento, ainda est por se construir uma teoria que consiga compreender com exatido todos os aspectos
jurdicos dos atos processuais, e a todo momento o juiz ou o processualista vo invocar regras e princpios
do direito privado e do direito administrativo para interpretar ou definir a validade e eficcia dos atos
processuais. A realidade dos atos processuais , por isso, complexa, e no serve para compreend-la a
teoria dos atos ou negcios jurdicos do direito privado. Mas na falta de uma teoria prpria, devemos
recorrer a teoria do direito privado, mas observando desde logo sua deficincia.
Os atos processuais tm duas caractersticas que os distinguem dos atos jurdicos em geral.
1. Unidade teleolgica => Todos os atos do processo, ainda que praticados por sujeitos que se
encontram em posies antagnicas, como o autor e o ru, so atos que tm esse fim comum,
que o de contribuir para o exerccio da funo jurisdicional. Todos os atos visam a produzir
efeitos naquele processo para de algum modo contribuir com os fins do processo. Todos os
atos dos diversos sujeitos processuais se caracterizam pela unidade de finalidade, unidade
teleolgica. Porque todos, apesar de terem contedos diversos, e at contraditrios, de algum
modo contribuem para o exerccio da funo jurisdicional. A finalidade dos atos processuais
favorecer, contribuir para o exerccio da jurisdio naquele processo, naquela relao jurdica
processual. Portanto, a finalidade dos atos processuais produzir efeitos naquele processo.
Quando o ru contesta, quanto quele pedido, de uma determinada prestao jurisdicional.
Quando o juiz d uma sentena, ele a d sobre aquele pedido que foi contestado por aquele
ru, em que o autos pediu aquela prestao jurisdicional. Ento, se o juiz julgar procedente
ou improcedente, se acolher o pedido do autor ou no, no importa, todos os atos dos
diversos sujeitos so dirigidos para um fim nico, que o exerccio da funo jurisdicional
naquela causa.
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2. Interdependncia => Os atos processuais no so atos isolados, mas so todos integrados,


participantes, componentes de uma nica relao jurdica mais ampla, que o processo, e que,
portanto, influenciar os demais e pelos outros sero influenciados. Ento, no se pode isolar
um ato praticado pela parte num processo, e pretender que ele produza efeitos fora desse
processo, como se ele fosse um ato auto-suficiente. O ato da parte s pode ser entendido e
interpretado luz de tudo o que aconteceu no processo. Ele influenciado pelos atos
anteriormente praticados e influencia os subseqentes. Por isso, s tem sentido dentro desse
conjunto. Assim, um advogado pode varias o modo como produz suas peties dependendo do
processo, j que um ato influenciado pelo que aconteceu, e pelo que se imagina que v
acontecer. Ainda que haja processos repetitivos como hoje, eles s so repetitivos na medida
em que se apresentam com caractersticas absolutamente iguais, mas cada ato deve ter sua
validade e sua eficcia aferida dentro do processo em que ele foi praticado, em funo de tudo
o que ocorreu no processo (porque o processo uma srie encadeada de atos, nenhum ato
produz efeito isoladamente).
muito comum na teoria do direito privado examinar os atos jurdicos em 3 planos: existncia,
validade e eficcia. No Direito Processual, essas 3 perspectivas no se aplicam com perfeio. No porque
no haja casos de inexistncia, porque h, mas em geral a inexistncia deve ser tratada como invalidade.
muito difcil dizer que diante de uma manifestao de vontade de algum sujeito um processo no exista.
um caso extremo a inexistncia do processo. O plano da eficcia normalmente irrelevante para o
processo, porque em geral a ineficcia ou resulta da invalidade, e nesse caso tratada como invalidade, ou
forma um ato absolutamente irrelevante. Por exemplo, se uma parte juntar um rol de testemunhas depois
de proferida a sentena, este um ato absolutamente irrelevante. Ento, a grande perspectiva sob a qual
analisaremos os defeitos do ato processual a da invalidade (com algumas incurses na inexistncia ou na
ineficcia).
Os atos processuais podem se classificar em inmeras classificaes. Utilizaremos a que os classifica
em 8 espcies, que variam de acordo com a natureza dos sujeitos que os praticam. Todos os sujeitos do
processo praticam atos de uma, ou de mais de uma, dessas espcies. Assim, o juiz pratica atos decisrios,
de movimentao, de instruo, de coao (execuo) e de documentao. As partes tambm praticam atos
instrutrios, mas alm desses, atos postulatrios, dispositivos e reais. Os auxiliares da Justia praticam
atos de movimentao, documentao e execuo. Terceiros intervenientes, atos postulatrios,
dispositivos, instrutrios...
As 8 espcies de atos processuais so:
1) Atos decisrios => Os atos decisrios so atos do juiz que contm pronunciamentos conclusivos a
respeito de quaisquer questes suscitadas no processo. No processo podem ser suscitadas questes de
fato, por exemplo, em que o autor alega ser um fato verdadeiro, e o ru, no verdadeiro. O juiz
resolver se o fato verdadeiro ou no num ato decisrio. Questo de direito: o autor alega ser titular
de determinado direito, e o ru diz que no, o juiz resolver se o autor tem o direito. Questes
processuais: o juiz resolver se o autor preenche ou no um pressuposto processual. Ento, as decises
do juiz versam sobre questes de fato, de direito, processuais, de direito material etc. Questes so
pontos a respeito dos quais o juiz deve se pronunciar dando uma soluo. Problemas a serem
resolvidos. O CPC subdivide os atos decisrios em duas espcies: sentenas e decises interlocutrias.
O art. 162 CPC define sentena, deciso interlocutria e despacho, que um ato opinatrio de
movimentao.
a) Sentena => O art. 162 CPC foi alterado pela lei 11.232/2005, e hoje existe uma grande discusso
em torno do novo conceito de sentena. Antes da citada lei, o conceito de sentena era de ato
decisrio do juiz que encerra o processo com ou sem julgamento do mrito. Quando o juiz
extinguia o processo, no importando o contedo dessa deciso, isto era uma sentena. Ocorre que
a Lei 11.232 criou, nas aes de cobrana de dvidas pecunirias, aquilo que a doutrina chama de
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processo sincrtico, um processo que no termina com a sentena. Proferida a sentena, o processo
continua com a fase de cumprimento ou de execuo. Ento, a Lei 11.232 mudou o conceito de
sentena, e adotou um conceito que no diz nada, ou o diz mal. Isso porque seu 1 diz que
sentena o ato decisrio que o juiz pratica alguma das atividades previstas nos arts. 267 e 269.
Ento temos que examinar esses dois artigos para verificar em que casos a deciso uma sentena.
Alguns autores entendem que Lei 11.232 criou um conceito novo, mas o Professor, numa postura
conservadora, entende que no, que a redao do art. 269 por demais infeliz, e de opinio que
devemos continuar com o antigo conceito de sentena, de deciso que extingue o processo, ou que
encerra conclusivamente a fase cognitiva do processo. A lei, por sua vez, divide as sentenas em
duas espcies:
i) Sentenas Terminativas: Previstas no Art. 267. So as sentenas que sempre
encerram o processo sem resoluo do mrito, sem julgar o direito material das partes.
Isso ocorre em qualquer das hipteses previstas no art. 267 CPC. Casos em que o juiz
extingue o processo mas no julga a lide. O juiz esbarra num obstculo intransponvel, ou
no transposto (embora fosse transponvel), e sucumbe, encerrando o processo e
frustrando o exerccio da jurisdio, e deixando a lide pendente. Falta algo importante
para que o juiz possa julgar o direito material das partes.
ii) Sentenas Definitivas ou Sentenas de Mrito: So as sentenas em que o juiz ou
encerra o processo, ou encerra a fase cognitiva do processo julgando conclusivamente o
direito material das partes nas 5 hipteses do art. 269 CPC. So casos em que o juiz julga
o direito material do autor, definitivamente (e por isso so chamadas definitivas). O fato
de o processo prosseguir com o cumprimento da sentena no quer dizer que no seja
uma sentena. Porque essa deciso define quem tem razo, a sentena no sentido
romano do termo: d a cada um o que seu (?!). Essa deciso que a palavra final do
Estado a respeito do direito das partes.
b) Decises Interlocutrias => A expresso deciso interlocutria j d o sentido de seu significado.
Locucio, em Latim, falar. Inter dentro. Falar dentro. Decises interlocutrias so todas as
decises que o juiz profere no curso do processo sem proferir uma sentena. As decises
interlocutrias, ento, so decises intermedirias, entre a o ato introdutrio do processo, que a
petio inicial, e a sentena final. Tudo o que o juiz resolver atravs de outras decises no curso
desse processo, ele o faz atravs de decises interlocutrias. Normalmente, so decises sobre
questes processuais. Por exemplo, o juiz defere ou indefere uma prova; decide uma questo
preliminar que o ru suscitou, rejeitando-a; defere ou indefere uma pergunta que o advogado quer
dirigir testemunha etc. Mas cada vez mais existem decises interlocutrias de mrito, sobre o
direito material das partes, como as liminares e a antecipao de tutela (com fundamento no art.
273 CPC), em que o juiz j no curso do processo e antes mesmo da sentena final j acolheu o
pedido do autor para que ele provisoriamente seja investido no gozo daquele direito. O processo
no terminou, mas o juiz j tutelou o direito material do autor atravs de uma deciso
interlocutria. A grande importncia de se distinguir uma sentena de uma deciso interlocutria,
no processo civil brasileiro, se d porque o recurso cabvel contra a sentena a apelao (art. 513
CPC), e o recurso cabvel contra a deciso interlocutria o agravo (nos termos do art. 522 CPC).
OBS: O Agravo de Instrumento interposto diretamente no Tribunal de 2 Grau, e ser julgado de
imediato; feito, em geral, quando a matria precisa de reviso urgente. O Agravo Retido
interposto perante o juiz que proferiu a deciso, e ficar retido no processo, s subindo ao
Tribunal se houver apelao contra a sentena final; feito quando a matria no to urgente,
tendo a finalidade de no deixar a deciso precluir. Mas o recurso mesmo. Ento, as decises
interlocutrias so decises intermedirias, de contedos variveis, que o juiz profere no curso do
processo, mas sem encerr-lo ou sem encerrar a fase cognitiva.
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O art. 163 CPC tambm se refere aos Acrdos. Os acrdos so sentenas ou decises interlocutrias
proferidas colegiadamente pelos Tribunais Superiores. Acrdo o nome do ato que documenta o
julgamento colegiado entre os membros de um Tribunal Superior (STJ, STF, TJ, TRF...) com uma deciso
colegiada, que pode ser uma sentena, se encerrar o processo sem resoluo do mrito ou encerrar a fase
cognitiva do processo; ou pode ser uma deciso interlocutria, por exemplo, quando o Tribunal julga um
agravo. Acrdo a forma.; deciso interlocutria ou sentena contedo. Ento, o acrdo pode ter
como contedo uma sentena ou uma deciso interlocutria, e s vezes at um despacho de expediente.
Difere da Jurisprudncia, pois esta a reiterao de acrdos de um Tribunal, que revela uma tendncia na
interpretao de uma determinada lei ou na soluo de um determinado problema. A Jurisprudncia
tambm difere da smula: pode ser consubstanciada numa smula ou no. A smula apenas cristaliza uma
jurisprudncia. Os acrdos que so proferidos, se comeam a indicar uma tendncia de apreciao de
uma determinada questo num determinado sentido, formam uma jurisprudncia.
2) Atos de movimentao => Quando praticados pelo juiz, tambm se denominam despachos
ordinatrios ou de mero expediente. Cuidado: muitas vezes a lei chama de despacho uma deciso
interlocutria; e muitas vezes tambm a lei, ou a praxe, chama de despacho o simples ato do juiz de
escrever algo no processo. Atos de movimentao so atos de simples impulsionamento do processo
em direo a seu fim, sem qualquer pronunciamento conclusivo a respeito de questes que devam ser
apreciadas. Isso no significa que para proferir o despacho de movimentao o juiz no deva examinar
questes. Por exemplo, ao receber a petio inicial e mandar citar o ru, o juiz deve verificar se a
petio inicial no inepta, se concorrem as condies da ao e os pressupostos processuais, se as
custas foram recolhidas... O juiz examina todos esses itens, mas no se pronuncia conclusivamente
sobre nenhum deles. Faz simplesmente um exame prima facie, superficial, desses pressupostos que a
petio inicial deve preencher, e ao no verificar nada que impea a marcha do processo, recebe a
petio inicial e manda citar o ru (despacho ordinatrio). No resolveu nenhuma questo
conclusivamente. Ento o ru na contestao poder alegar inpcia da petio inicial, no
recolhimento das custas, etc, e o juiz poder proferir uma deciso interlocutria. Ento, ateno: no
verdade que no despacho ordinatrio no h cognio. H, sim, mas apenas para decidir a marcha
do processo, e no para resolver conclusivamente qualquer questo. importante a distino entre
despacho de movimentao (de expediente ou ordinatrio) e deciso interlocutria porque o art. 504
CPC diz que o despacho de expediente irrecorrvel. Ento, enquanto a deciso interlocutria pode ser
impugnada atravs de agravo, o despacho de expediente irrecorrvel. Mas a questo da
irrecorribilidade do despacho de expediente delicada, porque s vezes surge alguma controvrsia a
respeito da movimentao, e o juiz deve se pronunciar conclusivamente sobre o caminho que ir
seguir, sobre a movimentao. Mas nesse momento, o juiz no est simplesmente proferindo um
despacho de expediente, mas uma deciso interlocutria. Por exemplo: H uma audincia marcada
para hoje tarde. O autor entra com uma petio e pede o adiamento da audincia, e o juiz indefere.
Isso uma deciso interlocutria. Ento, se surgir controvrsia a respeito da movimentao e o juiz
tiver que resolv-la cognitivamente, o despacho no ser simplesmente ordinatrio, mas uma deciso
interlocutria. Mas s vezes h dvida, se houve ou no deciso interlocutria. Um caso que tem
ocorrido muito quando o juiz recebe a petio inicial com pedido de tutela antecipada e diz que
deixar para examinar o pedido de tutela antecipada depois da contestao. O juiz deferiu ou indeferiu
a tutela antecipada? Ou simplesmente praticou um ato de impulsionamento? H duas solues.
Quando for claro que o juiz no decidiu nada, simplesmente relegou para mais tarde, simplesmente
um ato de movimentao. Mas quando essa postergao se consubstancias numa negativa de prestao
jurisdicional que cause prejuzo considervel parte, deve ser considerada uma deciso interlocutria.
Isso apenas para demonstrar que entre o despacho ordinatria e a deciso interlocutria existe uma
zona cinzenta.
22

No s o juiz que pratica atos de movimentao. O art. 162 4 CPC, permite que o escrivo e os
serventurios do cartrio pratiquem atos de movimentao quando forem meramente ordinatrios, como a
juntada e a vista obrigatria. A expresso meramente ordinatrios no diz muito para distinguir entre os
atos que o escrivo pode praticar ou no. Por exemplo, o despacho e recebimento da petio inicial, para
mandar citar o ru, um despacho meramente ordinatrio para efeito de poder ser praticado pelo escrivo?
Na opinio do professor, no. Na verdade, esta uma regra que foi introduzida por uma lei de 1994, em
que os atos de movimentao mais simples, de mero impulsionamento, podem ser praticados pelo
escrivo, como juntar a contestao e mandar em rplica para o autor. Mas os atos que envolvem uma
maior cognio, o juiz que deve praticar. Este dispositivo est num bom caminho, que o da
descentralizao da atividade jurisdicional. relativo, porque h cartrios que praticam mais atos de
movimentao, outros, menos, dependendo da capacitao dos serventurios e do escrivo, e da relao
destes com o juiz. Alm destes despachos que o escrivo pode praticar, como a vista e a juntada, em lugar
do juiz, o escrivo e o oficial de justia praticam muitos outros atos ordinatrios. O escrivo executa as
ordens do juiz, e o oficial de justia as cumpre fora da sede do juiz. Ento, por exemplo, quando o juiz diz
cite-se o ru, o escrivo extrai do despacho o mandado de citao ou carta de citao; quem procura o
ru para realizar a citao o oficial de justia, que lavra uma certido e devolve o mandado ao escrivo
para que seja juntado aos autos, e a partir da corre o prazo de 15 dias para a contestao. Assim, o
escrivo e o oficial de justia tambm praticam atos de movimentao do processo, que no tem
exatamente aquele contedo da vista ou da juntada dos atos definidos no 4 do art. 162 CPC.
3) Atos instrutrios => Tambm chamados atos probatrios. A prova a soma dos elementos de
convico teis e relevantes para demonstrar a veracidade dos fatos controvertidos no processo. Os
fatos que as partes alegam que se tornam controvertidos devem ser demonstrados atravs dos meios de
prova, que so, por exemplo, o deferimento de testemunhas, a juntada de documentos, exames
periciais etc. Ento, dentro de cada processo existe uma srie de atos probatrios (ou instrutrios), que
so atos praticados pelas partes, pelo juiz, e por outros sujeitos, como as testemunhas e os peritos, de
proposio, admisso e produo de provas. Quando o autor, na petio inicial, requer a inquirio de
testemunhas, est propondo a prova testemunhal e praticando um ato instrutrio. Ou quando o autor,
na petio inicial, junta documentos; ou o juiz defere uma percia, ou na audincia inquire uma
testemunha. Enfim, todos os atos processuais de proposio, admisso e produo de provas so atos
instrutrios ou probatrios, que podem ser praticados pelo juiz, pelas partes, e pelos sujeitos
probatrios do processo (testemunhas, peritos). OBS: o fato de o juiz deferir uma percia, por
exemplo, tambm um ato decisrio, alm de um ato probatrio. Muitas vezes um ato tem vrios
contedos.
4) Atos executrios ou coativos => Exigem uma autoridade pblica. Os atos de coao ou de execuo
do juiz so atos de autoridade atravs dos quais o juiz impe s partes ou a terceiros o respeito sua
autoridade, atravs da ameaa ou da concretizao de sanes para o descumprimento de suas ordens
ou decises, para assegurar o cumprimento das mesmas. O juiz um rgo do Estado dotado de poder
de imprio, e, portanto, transmite s partes, ou a terceiros, ordens que devem ser cumpridas. Ele impe
essas ordens ameaando essas partes com sanes. Ento, atos de execuo so tanto os atos de
intimidao quanto os atos concretos em que o juiz invade a esfera de liberdade de interesses de
algum para efetivar essas sanes. Esses atos preponderam na atividade executria da jurisdio, e
so muito importantes para assegurar a disciplina e a boa marcha do processo. Por exemplo, o caso em
que o juiz expulsa de uma audincia, que pblica, pessoas que atrapalham a ordem do local (um ato
coativo, de execuo).Se o juiz tem o ttulo de executivo que est sendo executado pelo credor, e
expede um mandado de penhora, a penhora um ato coativo, que retira um bem da esfera de
disponibilidade do proprietrio para garantir uma execuo. Esse tipo de atividade que o juiz exerce
inerente sua funo de rgo do Estado, porque se no tivesse autoridade para impor coativamente
suas decises, elas no seriam respeitadas por ningum, embora todos os atos do juiz possam ser
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questionados (com agravo, por exemplo). O escrivo e o oficial de justia tambm praticam atos de
coao, mas em cumprimento a ordens do juiz. Cumprem atos de execuo ou coao, mas sempre sob
as ordens do juiz. Por exemplo, o oficial de justia penhora, expulsa pessoas da sala de audincia etc,
cumprindo ordens do juiz.
5) Atos de documentao => O contedo dos atos que todos os sujeitos praticam precisam ser
conservados durante todo o curso do processo, para que as manifestaes de vontade das partes no
sejam distorcidas, para que esteja bem fixo na memria de todos os sujeitos do processo qual foi o
contedo de cada ato. Por isso os atos devem ser registrados. Hoje, o registro se faz pela formao dos
autos do processo, formados pelo escrivo. Para auxiliar o escrivo na documentao dos autos do
processo, a lei prev nas comarcas do interior (art. 159 CPC), a formao de autos complementares,
disposio esta que no respeitada no RJ. Seria uma segunda via dos autos. Tambm as organizaes
judicirias impe aos escrives a estruturao de livros obrigatrios (livro de registro de sentenas, de
abertura de vistas aos advogados, tombo). Atualmente, grande parte dos atos de documentao feita
eletronicamente, e em alguns juzos, o prprio processo formado eletronicamente. No RJ, por
exemplo, existem Juizados Especiais Federais em que o processo inteiro informatizado, virtual. O
processo eletrnico regulado pela lei n 11.419/2006. H um avano no Brasil no processo eletrnico
que substituir o processo fsico. H problemas no processo eletrnico, porque o programa de
informatizao do TJ de um Estado diferente do de outro, ou do STJ, e esse um projeto que deveria
ser desenvolvido nacionalmente. Existe tambm o problema da autenticao dos documentos
eletrnicos, na chamada certificao digital, e problemas tambm relacionados segurana do prprio
processo, quanto violabilidade dos registros eletrnicos. O oficial de justia tambm pratica atos de
documentao, quando, ao realizar uma diligncia, lavra um auto (auto de penhora, por ex.), ou lavra
uma certido (no verso do mandado de citao). Tambm o juiz pratica atos de documentao. Todos
os atos orais que o juiz preside, quem deve autenticar os documentos que os registram ele prprio,
atestando com sua assinatura que aquele documento a reproduo fiel do que aconteceu. Assim,
numa audincia, o escrivo lavra o termo de audincia, o juiz deve assin-lo. Mesmo tendo a
assinatura do advogado, autor ru e outros, a que importa a do juiz, que gera presuno como
documento pblico com f pblica dos fatos ali descritos. o juiz que deve assinar a sentena, e todos
os outros atos que ele preside.
6) Atos postulatrios => So atos das partes, e dos outros sujeitos postulantes, que contm alegaes,
pedidos, ou requerimentos. Por exemplo, a petio inicial, a contestao, a petio de interposio de
recurso, a pergunta que o advogado faz testemunha (que um requerimento). Requerimentos so
somente sobre questes processuais, alegaes podem ser sobre questes processuais e de direito
material, e pedidos so somente sobre o direito material. As partes so os principais sujeitos que
praticam atos postulatrios, mas tambm os terceiros intervenientes, o MP, o perito (ao requerer o
arbitramento de seus honorrios), a testemunha (quando pede ao juiz indenizao pelas despesas de
transporte e de alimentao).
7) Atos dispositivos => So atos, normalmente das partes, abrindo mo, renunciando, desistindo de
algum direito ou interesse processual ou de direito material. Atos dispositivos so atos de disposio,
que podem ser a respeito do prprio processo ou do direito material. Por exemplo, a desistncia da
ao, a renncia ao recurso, a transao. Uma parte abre mo de algum direito, faculdade ou interesse,
e normalmente, a prtica destes atos requer um advogado com poderes especiais, pelo art. 38 CPC,
para confessar, transigir, renunciar etc.
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8) Atos reais => So atos, normalmente das partes, que no so simples exteriorizaes da vontade pela
palavra escrita ou oral, mas so aes humanas. Os atos reais so um fazer ou um no fazer alguma
coisa. Por exemplo, comparecer em audincia para prestar depoimento pessoal, comparecer ao
consultrio do perito para se submeter a uma percia, tomar conta do bem penhorado como
depositrio. Normalmente so atos personalssimos, no podendo ser praticados pelo procurador, mas
somente pela prpria parte. No so todos, pois alguns podem ser praticados por um preposto, mas no
se incluem no poder de praticar atos postulatrios do advogado. Alm das partes ou os sujeitos
postulantes, praticam atos reais o oficial de justia (ao realizar a penhora ou o despejo) e outros. No
manifestam uma vontade nem uma cincia, mas pratica uma atividade humana.

DEFEITOS DO PROCESSO
Nulidade exclui uma srie de defeitos que no so nulidades e ento alguns preferem falar de
invalidade processuais. Mas tambm a idia de invalidade exclui algum tipo de defeito que no
propriamente uma invalidade. Ento na verdade defeito qualquer tipo de defeito, qualquer tipo de vcio
que pode prejudicar a existncia, validade ou a eficcia do ato processual.
A teoria dos defeitos dos atos processuais ainda , como a teoria dos atos processuais, uma teoria
incompleta. Ainda no se consolidou uma teoria dos defeitos, e ela ainda uma teoria muito influenciada
pela teoria dos defeitos dos atos juridicos em geral que se origina do direito privado, que est no direito
civil no CC, atos nulos, atos anulveis e etc. Devemos considerar, 6 espcies de defeitos:
1. Inexistncia;
2. Nulidade Absoluta;
3. Nulidade Relativa;
4. Anulabilidade;
5. Irregularidade;
6. Erro Material;

Poderia se acrescentar uma stima espcie, que seria a ineficcia, mas a ineficcia no defeito do ato.
O ato plenamente vlido, mas algum fato extrnseco impede que ele produza efeitos. Ou como dizia
Carnelutti: A ineficcia ou decorre da nulidade, e ento ns temos que trat-la como nulidade, ou
absolutamente irrelevante naquele exemplo j visto na aula passada do requerimento para inquirir uma
testemunha depois que o processo j terminou. absolutamente intil esse ato.

Diferena entre Inexistncia e Nulidade absoluta


Para estudarmos ento essas trs espcies ns temos que comear a enfrentar alguns problemas que
existem entre essas seis espcies. O primeiro problema o da inexistncia e da diferena entre inexistncia
e nulidade absoluta. H um conceito de nulidade absoluta tradicional que o de nulidade insanvel, em
geral decorrente da violao de princpio ou norma de ordem pblica (imperativa) que o juiz deve decretar
de ofcio a qualquer tempo e em qualquer grau de jurisdio; que o juiz deve decretar de oficio mesmo que
nenhuma parte a suscite. O juiz pode estar no tribunal de Segundo grau julgando uma apelao, e v que
teve uma nulidade absoluta l no incio do processo. Deve, de ofcio, decretar e anular o processo desde o
momento em que ocorreu a nulidade. Porque a nulidade absoluta viola um princpio de ordem pblica,
viola uma norma imperativa e o juiz obrigado a respeitar, as partes so obrigadas a respeitar, e se no
respeitarem o processo nulo. E essa nulidade no sanvel. Bem, se isso nulidade absoluta, o que
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seria a inexistncia? Alguns dizem que o ato inexistente quando ele no preenche um requisito essencial
para constituir um ato processual. Por exemplo, se uma petio inicial no tem pedido, est l no art. 282
como requisito essencial da petio inicial. Se o autor no pede nada isto no uma petio inicial,
dizem estes que entendem que a falta da petio inicial um caso de inexitncia do ato, mais que
simplesmente uma nulidade; mais que uma nulidade gravssima insanvel. Acarreta a prpria
inexistncia. Jos Carlos Barbosa Moreira entende que a inexistncia ocorre quando num processo no h
partes, no h pedidos ou no h juiz.
Se o autor faz uma petio e no indica contra quem sua petio inicial foi dirigida, ela inexistente.
Se o autor dirige sua petio no a um juiz, mas a um promotor ou delegado de polcia, como processo
judicial no existe. Se o autor no formula pedido, o ato inexistente. O conceito de inexistncia tem sido
muito utilizado no Brasil para resolver problema de investigao de paternidade do exame de DNA aps
ter havido sentena contraria h anos atrs. Para resolver problemas que no tem soluo que o sistema
jurdico no foi capaz e no capaz de resolver pelas regras normais, o conceito de inexistncia tem sido
usado e abusado porque atravs da inexistncia, se o ato no existe, se o processo no existe, pode-se
simplesmente ignorar que aquilo aconteceu. Ora, o processo uma atividade do Estado. Os atos do
processo devem se presumir existentes e vlidos. Nenhum cidado pode se recusar a reconhecer que um
ato do Estado existe se ele lhe apresentado, pois do contrrio desmoronaria toda a autoridade do Estado.
Imagine se eu recebo na minha casa um oficial de justia com uma petio inicial, eu olho para petio
oficial (que para que eu me defenda num determinado prazo num determinado juzo) e digo: ah, a
petio inicial no existe no processo. Como pode ser ignorado o chamamento do Estado? Por mais grave
que seja o vcio desse ato, eu tenho que responder ao chamamento do Estado, eu tenho que atender eu
tenho que ir ao processo e alegar que o processo nulo, que ele tem vcio, que o ato absolutamente nulo.
Ns cidados no podemos ignorar as convocaes dos atos do Estado nem a existncia dos atos do
Estado por mais viciados que sejam. Porque existe um principio, que o da presuno de validade e
legalidade dos atos do poder pblico. Imagine, por exemplo, que eu saiba que aquele juiz que foi meu
colega na faculdade passou o curso inteiro colando, e que, portanto, nulo o diploma de bacharel dele.
Mas depois que ele se formou prestou concurso para a magistratura e passou. No precisa ir muito longe, e
citar um exemplo to extico que no acontece nunca. Vamos citar um exemplo que aconteceu agora,que
foi objeto de julgamento do Conselho Nacional de Justia semana passada. Foi a anulao do ltimo
concurso para o ingresso na Magistratura no estado do Rj e os juzes j foram nomeados, esto exercendo
sua funo faz dois anos, ento se chegar a concluso que essa investidura no existiu, que quem estava l
exercendo a jurisdio no era juiz, ento o que acontece com os processos que eles despacharam, as
audincias que eles fizeram? Ento veja como o conceito de inexistncia desmorona toda segurana
jurdica que deve existir no Estado de Direito, se ele for usado abusivamente se ele for usado assim para
dar a soluo herica para aquele problema para o qual no existe outra soluo, porque como dizia o
Carnelutti o ato inexistente (contradio em si mesmo) o no ato; no houve ato. Continuava ele: o
ato inexistente no tem nenhuma relevncia no processo porque se ele no existe no necessrio nenhum
outro ato para tir-lo do mundo jurdico; ele no existe. Se ele no existe, tambm no preciso nenhum
ato para retir-lo do mundo jurdico. Se ele no existe, tambm no possvel praticar nenhum ato para
p-lo no mundo jurdico; simplesmente ele no existe. O Professor possui uma tendncia a considerar
esses casos muito graves, gravssimos de nulidades absolutas, como ainda sendo nulidades absolutas e o
ato, por mais defeituoso que seja, existe, est no mundo jurdico, est produzindo efeitos no mundo
jurdico. Agora, no momento que ele saia do mundo jurdico e para que se suprimam todos os seus efeitos
preciso um outro ato que declare que ele nulo, que ele absolutamente nulo, porque se ele um ato do
Estado ou um ato praticado em uma relao do cidado com o Estado, esse ato entrou no mundo jurdico e
s sai do mundo jurdico por um meio jurdico. No pode ser simplesmente ignorado. Ento, se h uma
sentena que declarou a paternidade de A em relao a B, e agora vem o exame de DNA e diz que B no
o pai de A, e no h mais como desfazer essa sentena, deve haver um meio jurdico para desfazer essa
sentena. O defeito do sistema jurdico est em no oferecer um meio jurdico para anular essa sentena;
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mas ela deve produzir efeitos vlidos enquanto no for retirada do mundo jurdico, por mais grave que
seja o defeito.
Mas h casos de real inexistncia em que o ato pode ter at a aparncia de que existe, mas no existe.
Que casos so esses de real inexistncia e que, portanto, nos leva a considerar a inexistncia nesses casos
extremos um verdadeiro caso de defeito do ato processual? Diz Carnelutti: so aqueles casos em que o
ato no resultou de qualquer mnimo impulso volitivo do sujeito legitimado. Ato ns vimos que a
manifestao de vontade ou de cincia. Tanto a manifestao de vontade quanto a manifestao de cincia
devem resultar da vontade do sujeito legitimado pela lei para praticar aquele ato. Se o ato no resultou de
qualquer mnimo impulso volitivo do sujeito legitimado, embora aparentemente tenha sido praticado pelo
sujeito legitimado, ele no existe, podendo e devendo ser ignorado. Ele existe como ato, mas no como ato
processual, como ato jurdico. O ato inexistente o ato que no resultou do mnimo impulso volitivo do
sujeito legitimado ou no chegou ao seu destinatrio, no foi transmitido ao seu destinatrio. Ficou na
vontade do sujeito, mas no chegou ao destinatrio. Ele s existe na mente do sujeito. Ento vejam bem, o
ato no resultou de qualquer impulso volitivo do sujeito legitimado. Ele tem aparncia de ato, mas no
ato. Dois exemplos:
IUm maluco que saiu do hospcio, que no juiz, vai para uma cidade do interior, entra no
frum, v uma sala de audincias e senta, ou melhor, entra no cartrio e diz que o juiz.
Como o cartrio estava esperando um juiz novo, (o tribunal havia informado que chegaria
ao mencionado cartrio um juiz novo) chegou l o maluco e o escrivo pensou que era o
juiz. O maluco sentou na cadeira do juiz e fez audincia. Fez audincia e deu a sentena.
Quando ele termina de dar a sentena, chega o juiz, o verdadeiro juiz, se identifica o
escrivo pergunta ao maluco que estava sentado na cadeira do juiz quem ele era,
descobrindo ento que no se tratava do juiz. Muito bem, esses atos da audincia e a
prpria sentena so atos processuais? Eles existem como ato processual? No, eles no
existem. Por que quem o sujeito legitimado a presidir uma audincia e proferir uma
sentena? Um juiz. Um juiz investido no cargo de juiz. Pouco importa se tal investidura
valida ou invalida, mas o Estado formalmente o investiu como juiz. Eu no posso negar que
aquele juiz que passou no concurso fraudado juiz, ele juiz. Eu posso achar que nula a
investidura dele, mas ele juiz. Mas nesse caso um maluco, ele no o sujeito
legitimado para praticar os atos processuais e muito menos para dar a sentena. Ento, o
juiz, o real juiz, pega aquele processo, se as partes e as pessoas que fazem parte da
audincia no foram embora, tira daquele processo todos aqueles termos, os depoimentos
das testemunhas e a prpria sentena. Ele podia ate rasgar as decises, mas ele tem que
encaminhar os papeis junto com o maluco para o manicmio. Ele tira tudo que o maluco
fez dentro do processo, j que nada considerado ato processual. No existiu audincia,
no houve sentena. Existiu um ato? Sim, houve um ato. Houve um ato como tal existente
no processo? No. No houve. Ento, esse um caso extremo.
II-

O juiz est no seu gabinete despachando e ouve uma batida na porta. Manda entrar, e entra
uma pessoa bem vestida, como se fosse um advogado, que se aproxima dele, abre o
processo como uma sentena j escrita e pede ao juiz para que ele assine a sentena. Puxa o
revolver e diz ou assina, ou lhe tiro a vida. O juiz, intimidado, assina a sentena
(assinando ele esta autenticando que a sentena dele). O bandido diz No se ausente da
sua sala nos prximos cinco minutos, ou morrer. E sai, levando o processo para o
cartrio. 15 minutos depois, o juiz, apavorado, mas impaciente, sai da sala aos berros
gritando, e relata ao escrivo o que se passou. Essa sentena existe? Existe, sim. Resultou
de um impulso volitivo, embora coagido, do sujeito legitimado. Foi ele, o juiz, que assinou
a sentena. Ainda que sob coao irresistvel, o ato existe. absolutamente nulo, mas
existe. Se entrou no mundo jurdico, s pode sair por um meio jurdico. Por isso, o juiz no
simplesmente rasgar a sentena e dizer que ela no existe. A sentena com a assinatura dele
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existe, a partir do momento em que ela foi entregue ao destinatrio que o escrivo, pelo
bandido. Ela vai ficar no processo como um ato nulo do juiz, realizado sob coao. No
pode ser simplesmente ignorada.

No Segundo exemplo, o ato existe; ele no inexistente. Ele absolutamente nulo, mas no
inexistente. Vamos supor que o bandido tenha entrado na sala no juiz, com o processo e o revolver na mo,
mandou o juiz assinar a sentena, e o juiz disse: No assinarei. Ah, mas eu vou mat-lo. Chama o
capanga e o manda amarrar o juiz, coloca uma caneta presa na mo do juiz, amarra a caneta na mo do
juiz e os dois, com quatro mos potentes, colocam uma suposta assinatura naquela sentena. A sentena
existe? Ela resultou de algum impulso da mente do juiz? O corpo do juiz foi usado como instrumento,
como objeto, no como sujeito. Nessa sentena, o juiz chega ao cartrio, tira a sentena e toma as devidas
providencias criminais.
a mesma diferena que existe no direito penal entre coao irresistvel e a inexistncia de ao.
Agora um exemplo de um ato inexistente porque no chegou ao destinatrio. Suponhamos que o
advogado escreve uma petio, assina, pe dentro da sua pastinha e morre no meio do caminho. A petio
ficou dentro da pasta dele. Um ms depois, sua esposa, arrumando suas coisas, acha a petio. O ato
processual da parte chegou a ser elaborado, mas no se exteriorizou, no foi comunicado ao seu
destinatrio legal - o juiz.
Se o local da pratica do ato processual a justia federal, se o destinatrio o juiz federal, l que o
ato tem que chegar. Entregar ao juiz federal ou a qualquer outro rgo designado para receber peties.
Eu no posso entregar minha petio em qualquer lugar e achar que pratiquei um ato processual.
Voltemos ao exemplo do juiz que foi fisicamente coagido a assinar uma sentena. Suponhamos que,
terminado esse ato de coao, o bandido o mata. Mata, leva a sentena para o cartrio, e a sentena
cumprida. Uma hora depois o escrivo entra no gabinete do juiz, encontra o juiz morto. O fato, o crime
no se apura durante anos. Nesse processo, em que houve essa sentena, houve um recurso. O recurso foi
julgado pelo tribunal e manteve-se a sentena, a sentena j foi executada. Trs anos depois o bandido
preso em algum lugar e confessa que foi ele quem matou o juiz tal em tais circunstancias. Ai vo pegar
aquela sentena, e ver que realmente aquele garrancho no a assinatura do juiz. Pode ser tudo rasgado?
Ignorar tudo o que aconteceu como conseqncia daquela sentena inexistente? No. A sentena
inexistente, mas vai ter que se provar que ela inexistente pelos meios legalmente previstos e todos os
efeitos que ela produziu vo ter que ser desfeitos por um meio jurdico. Ela entrou no mundo jurdico,
embora tenha entrado pela janela. Ento, vai ser tratada como nulidade, embora o vicio seja a
inexistncia. E isso no caso raro.
Se produziram efeitos no mundo jurdico, esses efeitos s podem ser desfeitos por um meio jurdico.
No podem ser simplesmente ignorados. Agora, veremos nos manuais exemplos de inexistncia que no
so de inexistncia. Por exemplo, petio inicial sem pedido. Ela uma petio gravemente defeituosa
pois falta um requisito essencial, mas o juiz tem que mandar regulariz-la. O autor no explicitou o
pedido, o juiz indefere o requerimento inicial, mas o ato existe. Petio inicial sem parte: existe, sim. O
juiz vai mandar emendar a petio inicial para indicar quem o ru. Agora, ato do juiz sem o juiz, esse
que no existe, claro.
L-se tambm nos manuais, que a inexistncia a sentena sem a assinatura do juiz.
A Inexistncia no pode ser a panacia para jogar o lixo embaixo do tapete e esconder os problemas da
prpria Justia, ou para dar soluo quilo que no tem mais soluo ou aquilo que j causou danos
irreparveis. Esse o problema hoje. A Justia com muita facilidade recorre a inexistncia para dizer
bom, aqui a gente no vai seguir a lei e vai resolver o problema do jeito que der para resolver. E por que
no pode ser assim? Porque aquela sentena viciada, inexistente porque foi extorquida do juiz com o uso
da sua mo como instrumento, produziu efeitos. Algum se beneficiou dela, algum se prejudicou, aquele
que se beneficiou possvel que j tenha transmitido seu direito a um outro inocente. Tudo isso no pode
ser desmoronado da noite pro dia, como se no existisse, porque no so os prprios efeitos do ato
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propriamente inexistente; so os efeitos dos efeitos que vo ser tambm alcanados. Alem disso, deve-se
respeitar s pessoas de boa-f que negociaram com algum acreditando que eles possuam uma sentena
valida e de repente o Estado diz que a sentena no existe, e passa por cima de tudo o que houve. Ento
voc no tem direito nenhum. No pode ser assim, ou seria o fim da segurana jurdica. Por mais
defeituosos que sejam os atos do processo, em principio, eles existem.

Distino entre ato nulo e ato anulvel


Distino oriunda do direito privado, e que tambm muito usada por muitos processualistas. O ato
nulo j nasce nulo, ineficaz, embora sendo um ato processual, ele depende de declarao judicial para a
supresso de seus efeitos. O ato nulo j nasce ineficaz desde o momento da sua pratica embora dependa de
uma declarao judicial para que seja retirado do mundo jurdico e para que sejam suprimidos de fato os
seus efeitos. J o ato anulvel um ato vlido, sujeito a uma condio resolutiva que a sua anulao.
Ento o ato vlido produz todos os efeitos validos enquanto no for anulado. Na nulidade relativa, se o
vicio no for sanado, o ato ser nulo desde o nascedouro. Na anulabilidade no; o ato valido, mas
deixara de s-lo a partir do momento em que for anulado. Essa distino no muito apropriada, muito
adequada para aplicar-se aos atos processuais porque em principio o ato processual no pode ser anulado.
Porque, se o processo uma cadeia de atos processuais, essa cadeia se rompe se um ato for defeituoso. Se
eu tenho numa seqncia de atos do processo, um ato intermedirio defeituoso no pode produzir efeitos
validos at um determinado momento e deixar de produzi-los mais adiante porque essa cadeia de atos
sucessivos, cuja validade de um depende da validade de seus antecedentes, ficar rompida.
Eu no posso refutar um ato intermedirio do processo vlido ate um determinado momento e invalido
a partir de outro momento, porque no momento que eu reconhecer que ele invalido, invlidos tambm
so, pelo principio da interdependncia dos atos processuais, todos os subseqentes deles dependentes.
Est na lei. Art. 248 CPC. Toda vez que o juiz decreta nulidade de um ato l de trs, ele no decreta s a
nulidade daquele ato. Ele decreta a nulidade daquele e de todos os subseqentes dele dependentes porque
todos os demais que apresentam essa dependncia esto contaminados por aquele mesmo vicio e,
portanto, no pode um ato ter decretada a sua anulabilidade hoje, preservando seus efeitos at hoje. No
compatvel com a interdependncia que existe entre os atos do processo.Os atos processuais so atos
isolados, mas ha uma exceo e ai que entra essa espcie de ato anulvel. O ato nulo, acobertado pela
coisa julgada, passvel de ao rescisria a partir do transito em julgado, torna-se anulvel. O ato nulo, no
curso do processo, se nesse processo proferida a sentena de mrito que transita em julgado, no cabe
nenhum recurso, durante dois anos, a partir do transito em julgado, esse ato pode ser anulado por ao
rescisria e a anulao ser para o futuro. Por que ele se torna anulvel? Porque se houver ao rescisria
para anular esse processo a partir daquele ato, os atos produzidos, os efeitos produzidos por esses atos,
sero preservados ate a data do transito em julgado da sentena na ao rescisria. Se o ato anulado no
curso do processo, ele anulado a partir do momento em que foi praticado, e todos os seus efeitos so
anulados tambm. Se a sentena transita em julgado e aquele mesmo ato anulado numa ao rescisria,
tal ao anula o ato para o futuro, preservando os efeitos que o ato produziu ate ento, pela fora da coisa
julgada. A coisa julgada gera a certeza da existncia do direito. Todo aquele que adquire um direito com
base numa sentena transitada em julgado, tem que ser protegido de que seu direito vai ser preservado
ainda que essa sentena amanha seja anulada. Ento na verdade a anulao do ato processual, a partir do
transito em julgado da sentena o ato processual nulo passa a ser anulvel.
O Professor no gosta dessa soluo tambm. Essa idia de ao rescisria como sendo constitutiva
negativa ou desconstitutiva, que uma noo adotada pela generalidade da doutrina, uma noo
imperfeita porque ha vcios to graves da sentena e do processo em que foi proferida a sentena
rescindenda que a sua anulao deve ter eficcia retroativa para desfazer todos os efeitos. O Direito
Brasileiro no teve a capacidade de fazer uma diviso das aes rescisrias e decidiu que toda ao
rescisria uma ao restitutiva negativa. O ato processual desconstitudo atravs da ao rescisria um
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ato anulvel, no nulo. Em principio, no h ato processual anulvel, exceo da anulabilidade do ato
processual antes nulo, que se torna anulvel com o transito em julgado; que se torna anulvel atravs da
ao rescisria a partir do transito em julgado da sentena. At o transito em julgado da sentena, o ato
nulo e se for desfeito, a decretao da nulidade retroage a data do ato e contamina todos os outros dele
dependentes. A partir do transito em julgado deixa de ser nulo e passa a ser anulvel durante dois anos
porque se for desfeito essa deciso apenas para o futuro; no retroage.
Nulidade absoluta X Nulidade Relativa
Nulidade absoluta nulidade insanvel, que o juiz deve decretar de oficio a qualquer tempo e em
qualquer grau de jurisdio, independentemente da manifestao do interessado e da ocorrncia de
prejuzo. Nulidade absoluta nulidade insanvel, nulidade que nunca se remedia, se convalida. O ato
nasceu nulo e vai ser nulo at o fim do processo.Ex.: Incompetncia absoluta. Art. 113 pargrafo 2o do
CPC.
A nulidade absoluta o juiz deve decretar de oficio e ele no tem prazo pra isso. claro que para evitar
que o processo continue viciado sob a influencia de um ato nulo, assim que o juiz perceber a nulidade
absoluta ele deve decret-la; mas, se ele no perceber e o processo for adiante, quanto mais tarde ele
perceber ele deve decret-la. No preclui para o juiz a faculdade de decretar a nulidade absoluta; nunca se
exaure o prazo do juiz para reconhecer a nulidade absoluta e, por isso, o pargrafo 3o do art. 267 do CPC
diz que a falta de pressupostos processuais funes da ao..., o juiz examina de oficio a qualquer
tempo e em qualquer grau de jurisdio. Ate tribunal em grau de recurso pode reconhecer uma nulidade
absoluta. A nulidade absoluta no depende, portanto de provocao do interessado e tambm no depende
da comprovao de qualquer prejuzo. Essas so as caractersticas da nulidade absoluta.
E as nulidades relativas so nulidades sanveis que o juiz somente pode decretar se a parte
prejudicada, se a parte interessada argir na primeira oportunidade que tiver para falar nos autos,
comprovando prejuzos. A parte no pode ocultar a nulidade para deixar para argi-la mais adiante. Ela
tem que argi-la na primeira oportunidade que ela tiver pra falar nos autos depois do conhecimento da
nulidade. uma conseqncia do principio da lealdade. Vejam bem, ento, o juiz no pode decretar de
oficio a nulidade relativa. Ele esta vendo que existe uma nulidade, mas ela no absoluta. Ento, ele tem
que esperar que a parte interessada a argisse. Se a parte interessada argui a nulidade na primeira
oportunidade e prova o prejuzo, s ento o juiz decreta a nulidade e manda renovar o ato. Agora, se a
parte interessada no argi a nulidade na primeira oportunidade, ou no prova prejuzo, ai a nulidade se
convalida; o ato se refuta valido desde o momento em que foi praticado como se nunca houvesse havido a
nulidade. Isso que a sanabilidade, a convalidao da nulidade relativa.
O ato relativamente nulo nasceu nulo, se a nulidade fosse decretada o ato seria desfeito desde o
momento em que foi proferido em que foi praticado (ex tunc), mas se o ato no foi desfeito, o ato
plenamente vlido com se nunca houvesse havido a nulidade. Por isso ela uma nulidade sanvel. Ela se
convalida ou pela falta de prejuzo ou pela falta de argio na primeira oportunidade pela parte
interessada. Ex.: Incompetncia relativa. O art. 94 manda que o autor proponha a ao no foro de
domicilio do ru.
Parece muito fcil distinguir a nulidade absoluta da nulidade relativa. O problema no est em saber
quais so as caractersticas. O problema est em saber quando estamos diante de uma nulidade absoluta e
quando estamos diante de uma nulidade relativa. Qual o critrio para definir se uma nulidade absoluta
ou relativa? Esse um dos calcanhares de Aquiles do processo. Um dos problemas mais difceis do
processo porque por mais que a doutrina reflita, e tente encontrar um critrio seguro, objetivo, ainda no
se encontrou esse critrio absolutamente seguro e objetivo. Os melhores critrios ainda esto impregnados
de muita indeterminao.
O primeiro critrio foi proposto h duzentos anos atrs, pelos franceses, foi o de que nulidade absoluta
s nulidade aquilo que o prprio legislador declarou. s vezes o CPC seguiu esse critrio. Ocorre que o
legislador quando regula um determinado processo, ele no fica todo o tempo preocupado em declarar se o
descumprimento, a inobservncia dos requisitos que ele prescreve para cada ato, vo gerar ou no
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nulidade absoluta. Muitas vezes ns estamos diante de normas que regem determinados atos prescrevendo
requisitos absolutamente indispensveis, absolutamente essenciais, e o legislador no diz que o
descumprimento daqueles requisitos constituem uma nulidade absoluta. Vejam, por exemplo, o art. 408 do
CPC, quando trata dos requisitos da sentena. Sentena sem fundamentao?! nulidade absoluta e, no
entanto, o legislador no comina de nulidade absoluta, a inobservncia dos requisitos do art. 408 de um
ato to importante como a sentena. Quando o legislador comina isso j um sinal de que a nulidade
deve ser absoluta.
Outro critrio que foi proposto e que ainda usado por muitos autores, o critrio da essencialidade
do requisito que foi violado, que no foi cumprido, que no foi respeitado na prtica do ato.
O critrio da essencialidade parece um critrio mais correto. Se eu estou diante de um requisito
essencial, parece que se aquele requisito essencial do ato no foi observado, o ato no pode ser valido.
Mas ai ns estamos dentro de um conceito indeterminado ou relativamente indeterminado porque se ns
tomarmos os requisitos de alguns atos apenas para fazer um exerccio como, por exemplo, os requisitos da
petio inicial no art. 282 do CPC, l esto sete requisitos da petio inicial. A indicao ao juiz a que
dirigida, os dados de qualificao das partes, o pedido com todas as suas especificaes, os fatos e
fundamentos dos pedidos, a indicao das provas que o autor pretende produzir, o requerimento de citao
do ru e atribuio de valor da causa. E ai, eu posso perguntar: bem, desses sete requisitos quais que so
essenciais? Todos ns vamos concordar que, parte, pedido e causa de pedido so essenciais porque so
elementos individualizadores da demanda. Mas e os outros quatro requisitos? Sero requisitos essenciais
ou no? O que o requisito essencial?
Requisito essencial de um ato um requisito predisposto pela lei como necessrio para que o ato
atinja a sua finalidade. Se a lei exigiu que um ato para atingir sua finalidade tenha esses requisitos, a
inobservncia de algum desses requisitos, vai caracterizar uma nulidade absoluta.
Alm disso, h autores que entendem que a essencialidade do requisito, se inobservada vai acarretar
inexistncia. Ento vejam que alguns autores so mais rigorosos que outros.
Ser que um ato pode atingir sua finalidade sem um requisito essencial? Pode. Se um ato pode atingir
sua finalidade sem um requisito essencial, ento, o requisito essencial no mais critrio para distinguir
nulidade absoluta de nulidade relativa. Por que eu afirmo que um ato pode atingir sua finalidade sem um
requisito essencial? Porque o art. 154 do CPC diz que a forma dos atos processuais livre, refutando-se
invlidos os que praticados por outro meio atingirem sua finalidade. Muito bem, a lei estabeleceu o
requisito para tais atos. Eu no respeitei a lei e pratiquei o ato por outro meio e mesmo assim atingi sua
finalidade. O que a finalidade do ato? a produo dos efeitos processuais essenciais que o ato deve
produzir no processo. Se a forma dos atos processuais livre e mesmo a inobservncia de requisitos
essenciais o tornar valido, desde que ele atinja sua finalidade, ento a essencialidade dele no um bom
critrio para definir se nulidade absoluta.
O outro critrio o critrio do interesse ou ordem publica. Nulidade absoluta a inobservncia
de requisito de ordem publica ou imposto por interesse pblico. Mas ai ns temos um problema: essa
noo de ordem/ interesse publico absolutamente indeterminada. Ser que o interesse publico o
interesse jurdico de direito publico? Ser que o interesse geral da coletividade? O que uma norma de
ordem publica? L.G. acha que esse ltimo critrio pode ser adotado para distinguir nulidade absoluta da
nulidade relativa, desde que se defina o que um principio ou uma norma de interesse publico ou de
ordem publica.
O que o princpio de ordem publica ou de interesse publico que impe que a nulidade seja absoluta
se ele no for observado? um princpio ou uma norma imperativa, indisponvel pelas partes, imposta
pela necessidade de respeito das garantias fundamentais do processo ou da segurana do contedo dos atos
processuais. O ru no foi regularmente citado e, em conseqncia disso, ele no se defendeu. O processo
correu a revelia. Tem um vicio l na citao. Essa nulidade absoluta? Claro. Se a citao foi defeituosa e
por conseqncia da citao defeituosa o ato no atingiu a finalidade e, com isso, violou uma garantia
fundamental do processo, a ampla defesa. A nulidade absoluta.
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Ento, para verificar se uma nulidade absoluta, ns temos que identificar qual foi a norma
prescritiva do requisito do ato que foi violada, temos que examinar se essa norma uma norma
imperativa, ou seja, de ordem publica e, portanto, indisponvel pelas partes, temos que examinar se essa
norma ofendeu uma garantia fundamental do processo ou comprometeu um contedo do ato processual.
Mas a questo no to simples. s vezes estamos diante de direitos fundamentais ou de garantias
fundamentais do processo, em certas circunstancias so disponveis e em outras so indisponveis. Por
exemplo, eu me referia a ampla defesa. A ampla defesa um direito fundamental disponvel ou
indisponvel? A garantia da ampla defesa indisponvel, mas o exerccio da ampla defesa disponvel. O
exerccio do direito de defesa por mim indisponvel. Ento preciso, tambm quando estamos tratando
de garantias fundamentais e do exerccio de garantidas fundamentais, verificarmos se o que foi violado foi
a essncia da prpria garantia ou se foi o exerccio dos direitos decorrentes da prpria garantia.
H direitos fundamentais cuja indisponibilidade esta na garantia do Estado a sua eficcia; a sua efetiva
proteo. Para assegurar ao titular, o amplo direito de abrir mo dele ou no. Ento quando ns
comeamos a olhar os defeitos dos atos processuais, a questo mais difcil a de definir se uma nulidade
absoluta ou relativa. Se eu consigo identificar naquela nulidade, naquele defeito, uma violao de uma
norma imperativa indisponvel pelas partes, que protege garantia fundamental do processo ou a segurana
dos atos processuais eu estou diante de uma nulidade absoluta que deve ser decretada de oficio. Se eu no
sou capaz de identificar uma norma nessas condies, a nulidade relativa. Na dvida, a nulidade
relativa.
Agora, os requisitos de documentao dos atos que, muitas vezes considerado secundrio, mas
todo o ato processual precisa ser documentado, registrado no meio fsico permanente e inalterado, para
conservar seu contedo ate o final do processo. O meio fsico usualmente empregado para a conservao
dos atos processuais, a palavra escrita; a redao atravs de peties escritas, atos processuais escritos,
mas hoje se aceita tambm o meio magntico, gravaes de sons e imagens, desde que seja autentica a sua
conservao. Ento, se o juiz faz uma audincia, toma o depoimento das partes, mas no escreve nada, no
toma nada. Toma o depoimento das testemunhas e no escreve nada e depois da uma sentena verbal e no
escreve nada, esse processo absolutamente nulo. Atos essenciais da causa foram praticados sem serem
documentados. A segurana do contedo dos atos processuais uma exigncia do rgo publico, porque
ela protege as partes para que suas manifestaes de vontade sejam sempre interpretadas fielmente, e
confere ao juiz e aos tribunais o exato conhecimento do contedo de todos os atos. A documentao,
basicamente se d, pela comunicao nos autos, pela juntada aos autos de todos os atos escritos, pela
redao de termos escritos dos atos orais e sua juntadas aos autos. Isso no processo fsico, materializado
em papel n? Porque hoje existe o processo eletrnico em que essa documentao feita atravs de
arquivo virtual. Se eu encontro uma regra imperativa de ordem publica que foi violada, nulidade
absoluta. Se eu no encontro ou eu tenho duvida sobre a violao, a nulidade relativa.
E por que na duvida a nulidade relativa? Porque existe uma tendncia do processo moderno que
uma tendncia ao abandono do formalismo (isso est expresso no art. 154 do CPC), a forma dos atos
processuais livre, de progressiva relativizao das nulidades. A gente tem que entender que aquele
processo formalista que vem do Direito Romano, em que ate as palavras tinham que ser usadas
solenemente sem poder mudar uma letra ou o ato era refutado nulo, cada ato tinha um nome e o ato tinha
que ser praticado usando o nome certo. Esse formalismo ainda existe modernamente, mas ele entrou em
declnio.
O processo era formalista da Idade Media, etc., basicamente porque os indivduos eram ignorantes.
Poucos sabiam ler e escrever. Ento, as palavras solenes, as formas solenes, ajudavam aos cidados a ter
segurana do contedo dos atos que estavam praticando. como o criminoso hoje n? Ningum conhece
melhor os artigos do CP do que o criminoso. Com a elevao da conscincia jurdica dos cidados, decai
de forma inversa, a necessidade de formalismo. Ento ns vivemos uma poca de um progressivo
abandono do formalismo e de conseqente progressiva relativizao das vontades. Isso to patente, mas
to patente que artigo do CC, que tinham enunciados muito fortes do ponto de vista formal, como o art.
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246, por exemplo, sobre a nulidade por falta de interveno do MP, e que L.G. muitas vezes aplicou tantas
vezes como nulidade absoluta, hoje interpretado como nulidade relativa.
Outro sintoma da relativizao da nulidade est no pargrafo 2 do art. 249, que manda convalidar
mesmo certas nulidades absolutas. Mesmo certas nulidades insanveis se convalidavam no momento final
no processo. Ou seja, principio da economia. Por que repetir um ato se aquele que foi prejudicado pela
nulidade vai obter sentena favorvel?
Um exemplo bem claro da aplicao do 2 do artigo 249: o juiz no momento da sentena (trata-se de
um processo que correu revelia), ou seja, j no final do processo, percebe que a citao foi nula. O ru
no foi procurado num dos endereos que constava do processo e por isso ele no se defendeu. Mas o juiz
examinando o direito que o autor alegou, examinando as provas constantes dos autos se convenceu que o
autor no tem razo. Que o juiz faz?? Anula o processo por nulidade de citao, j que esta uma nulidade
absoluta, ou o juiz despreza a nulidade de citao e julga o pedido improcedente, proferindo sentena de
mrito a favor do ru? Ele julga o pedido improcedente e despreza a nulidade absoluta! Mais uma prova
de que a nulidade absoluta se relativiza se a sentena puder ser proferida a favor da parte a quem
beneficiaria a nulidade.
Suponhamos que o autor apelou desta sentena, h dois caminhos: o tribunal acha que o juiz tem
razo, ele confirma a sentena e continua a no renovar a citao do ru; ou o tribunal discorda do juiz
no o juiz no tem razo! Aqui ns estaremos inclinados a julgar contra o ru, bem ele no pode julgar
contra o ru porque h uma nulidade de citao, o tribunal tem que anular o processo porque essa nulidade
insupervel. A sentena no pode ser proferida contra aquele a quem beneficiaria a decretao da
nulidade, a no ser que a sentena seja favorvel a esta pessoa.
O 2 tambm coloca certos problemas de aplicao prtica porque, no momento da sentena uma
nulidade contra a parte a quem beneficiaria sua decretao, vai ser beneficiada mais do que pela prpria
decretao da nulidade com a prpria sentena final e foi verificado que quando estamos diante de uma
nulidade aquela uma nulidade que pode-se dizer que beneficia determinada parte. Porque a nulidade cuja
decretao aparentemente beneficia uma parte, mas na verdade no beneficia necessariamente aquela
parte. A durao do processo vai ser beneficiada pelo princpio da economia com a relativizao da
nulidade, a relativizao no uma conseqncia da durao razovel, ao contrrio, a durao razovel
que vai ser um efeito da relativizao da nulidade. Sobre o cerceamento de defesa no por causa da
durao razovel que vai se expressar uma nulidade, porque no tem utilidade nenhuma reconhecer
aquela nulidade. O que pior pro ru? Renovar o processo, mandar cit-lo, instituir advogado, se defender
para no final ganhar causa do mesmo jeito?? economia, no durao razovel! Claro que a durao
razovel est vinculada economia de tempo, mas a economia quanto utilidade dos atos processuais.
Se houver atos intermedirios que no foram prejudicados pela nulidade eles sero preservados claro, o
prazo para o ru defender-se tem que ser reaberto.
s vezes difcil perceber se uma nulidade aproveita uma determinada parte ou no na sua decretao,
e um exemplo que o Greco costuma usar sobre a incapacidade da parte. Ex.: suponhamos que o autor
seja absolutamente incapaz, menor de 14 anos, e no esteja representado pelo seu representante legal (pai
ou responsvel), isso uma nulidade absoluta. Agora a decretao dessa nulidade absoluta beneficia o
autor ou beneficia o ru? Na verdade a decretao dessa nulidade absoluta pode beneficiar ou prejudicar o
autor, e ento como no h certeza de que a decretao da nulidade beneficiaria o autor ela tem que ser
decretada, ela absoluta! O juiz no pode proferir sentena de mrito ignorando essa nulidade, para
entender essa dificuldade imagine a hiptese de que um menor de idade props uma ao de despejo
(como locador) sem a presena de seu pai e o processo se desenvolveu, o ru foi citado, foi at o dia da
audincia. Neste dia, chamando as partes para depoimento pessoal, o juiz verifica que o autor um
menino de 14 anos e no est representado pelo pai, ser que o juiz pode examinar o mrito? No eu vou
julgar procedente essa ao em favor do menor, vou decretar o despejo desse ru e, portanto vou aplicar o
2 do art. 249 e vou ignorar que este menor est desacompanhado de seu pai. O juiz no pode fazer isso:
nem dar sentena de mrito a favor desse menor, nem invocar o 2 do 249! Porque ele, o juiz, no pode
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ter certeza de que a melhor soluo para o menor seja obter a decretao do despejo, e que a decretao de
despejo realmente o beneficia.
O que deve se fazer num caso como esse? O juiz deve determinar que o autor, atravs de seu
advogado, traga: a representao do seu pai, a autorizao do seu pai ou procurao dada pelo seu pai
como seu representante. Mas a o menor ou o advogado responde que no pode levar a representao
porque o pai est brigado com o menor, e o pai no quer a decretao do despejo. O imvel desta criana
foi herdado do av, o inquilino no paga o aluguel em dia e o pai do menor no quer que o inquilino seja
despejado, sendo assim o advogado no pode trazer o pai. O que juiz far: julgar o despejo em favor do
menor, ignorando esta nulidade? NO! O juiz dar ao menor um prazo para que este v Vara de Famlia
e pea ao juiz desta Vara, que tem que proteger os menores quando seus pais no os tratam bem, um
suprimento da autorizao do pai pra poder demandar no processo, sem o pai. Mas o menor no obtm a
autorizao, porque o pai prova para o juiz de famlia que bem ou mal do dinheiro deste inquilino que o
menino vive. Ele, o pai, um invlido e no pode trabalhar e no tem meios para sustentar seu filho; esse
filho recebeu do av por herana aquele imvel, e o que supre a sobrevivncia daquela criana. Veja que
talvez o desfecho que vai romper este contrato de locao pode ser prejudicial ao menor e ento no
porque a incapacidade do menor, e que a presena do pai pra proteger o menor, que a decretao da
incapacidade seja uma nulidade que beneficia o menor e que, portanto a aplicao do 2 do 249.
No, porque o juiz no pode ter certeza que o julgamento do mrito a favor do interesse que o menor
est defendendo realmente vai ser benfica para o menor ou no. Ento vejam como s vezes a aplicao
do 2 do 249, embora toda influenciada pela tendncia moderna de relativizao das nulidades, uma
aplicao delicada/difcil.
E por isso a regra de ouro o in dubio pro nulidade relativa, cada vez mais o processo evolui no
sentido da relativizao das nulidades o que vai exigir para sua decretao haja argio da parte na
primeira oportunidade para que haja. E o juiz no se antecipe autoritariamente decretando aqui e acol as
nulidades que ele v sem antes verificar se aquelas nulidades pragmaticamente, instrumentalmente
causaram algum prejuzo ao processo. A exarcebao das nulidades absolutas um sintoma de
autoritarismo do juiz: que quer o processo perfeito, que quer todo o processo rigorosamente em ordem do
ponto de vista formal, mas isso no o processo que atende sua finalidade que a de ser um bom
instrumento de soluo de litgios e administrao da justia.
Irregularidade
A lei processual fala de irregularidade muitas vezes, vejam, por exemplo, no art. 267 , IV do CPC.
um defeito menos grave do que a nulidade, decorrentes da inobservncia de requisito til, no de
requisito essencial. O que um requisito til, no-essencial? um requisito, imposto pela lei, para
melhorar a qualidade do ato independente do alcance da sua finalidade. O requisito til melhora a
qualidade do ato mas no predisposto pra atingir a finalidade do ato. Um exemplo de requisito til cuja
inobservncia gera irregularidade est no artigo 169 do CPC: os atos e termos do processo sero
datilografados ou escritos com tinta escura indelvel que tinta preta, azul... no vermelha, verde. Greco
conheceu um ministro do STF que s despachava com caneta verde, seus despachos eram nulos?? NO,
era uma mera irregularidade.
Qual o tratamento da irregularidade? A irregularidade tem semelhanas com a nulidade absoluta
e tambm com a relativa, quando o juiz constata uma irregularidade ele deve mandar corrigi-la, se for
corrigvel. Mas se ele no a constatar ou no a corrigir at o fim do processo, o processo plenamente
vlido, como se esta nunca houvesse existido. Porque na realidade a regularidade melhora a qualidade dos
atos processuais, mas no essencial para que os atos atinjam sua finalidade.
Outro exemplo de irregularidade, na opinio do GRECO, mas que no respaldado por outros autores
a falta de recolhimento das custas. Se o autor sonegou as custas, recolheu taxa judiciria abaixo do valor
e o processo foi at o fim, o processo nulo? NO! Se o juiz no decorrer do processo perceber que as
custas no forem recolhidas corretamente ele manda suprir, manda a parte complementar. Mas o processo
plenamente vlido, a falta de correto recolhimento das custas uma mera irregularidade. A falta de
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atribuio do valor da causa naquela causa em que o valor no afeta competncia, no afeta procedimento
nem instncia recursal mera irregularidade. Est cheio de processos na justia sem valor de causa,
embora o art. 158 diga que toda causa deve ser atribudo valor, mesmo que no tenha contedo
econmico.
A falta de autenticao, seja atravs da falta da assinatura de advogado na petio, ou da assinatura de
juiz em despacho, mera irregularidade. Pode ser argida em qualquer momento, corrigido em qualquer
momento, no anula o processo.
A primeira diferena entre nulidade e irregularidade que esta falta de requisito til, no de requisito
essencial. A segunda diferena que a irregularidade o juiz sempre pode examinar de ofcio. A terceira
diferena que se o juiz observar a irregularidade e no a corrigir, o processo no est defeituoso. E se a
corrigir ele corrige s o ato defeituoso, s o ato irregular, mas ele no manda desfazer outros atos, ele no
desconstitui ato nenhum, ele simplesmente manda suprir o requisito que no foi cumprido.
H tribunais hoje que anulam o processo ou que recomendam os juzes de primeiro grau a no
conceder liminares se as custas no estiverem corretamente recolhidas, isso uma concepo de que a
justia deve ao bolso do Estado. A finalidade da justia no servir jurisdicional/servir ao cidado, mas
servir como instrumento de arrecadao de tributos, isso um desvirtuamento da justia! Antigamente era
assim, no chamado Estado patrimonial os serventurios e juzes recebiam o valor das custas pra sua
sobrevivncia, o Estado tinha bnus. O Estado no exercia jurisdio, no fazia ato nenhum sem que o
autor provasse que tinha recolhido as custas. Hoje essa concepo acabou a justia no existe pra manter a
sobrevivncia dos juzes, serventurios, funcionrios, etc. A justia existe pra servir ao cidado e no pode
ser delegada, deixar de ser prestada por falta de recolhimento de custas; se o Estado quiser ele que cobre
atravs dos meios que tem. No entanto art. 157 diz que ser cancelada a distribuio do feito que em 30
dias no for preparado no cartrio que deu entrada, ou seja, a lei colocada d mais importncia ao
recolhimento das custas do que ao cumprimento do dever de exercer a jurisdio, como se o juiz s tivesse
o dever se o dinheiro/receita do Estado estivesse garantido, para o GRECO isto absolutamente
inconstitucional.
A Corte Europia de Direitos Humanos ter a oportunidade e ir dizer que ningum pode ser privado
da tutela jurisdicional de seu direito porque no recolheu as custas, o Estado que cobre as custas de quem
pode. Como se cobra todos os outros tributos, o que ele no pode cruzar os braos! O Estado tem que
cumprir seus deveres independentemente do cidado cumprir seus deveres para com ele, a nossa relao
com o Estado no uma relao casual, mas sim institucional. Ns criamos o Estado pra nos prestar
servios e o primado num Estado de Direito Contemporneo o da eficcia dos direitos fundamentais,
ento este tipo de dispositivo um resqucio do Estado Patrimonial, mas voc vai ver ilustres
processualistas dizendo que realmente nulidade absoluta a falta de recolhimento de custas. No pode
ser!!! O estado tem excelentes meios sua disposio pra assegurar o recolhimento, ele no pode negar
justia por causa disso, isso uma discriminao econmica.
Aqui no Estado do Rio de Janeiro h uma escandalosa discriminao econmica porque os juzes, por
recomendao do Tribunal, que recolhe e as custas para determinados fundos que so receitas do prprio
judicirio, so pressionados a no dar assistncia judiciria a no ser em casos extremos, por que o mais
importante pro Judicirio hoje arrecadar!
No Juizado Especial do RJ quando o recurso interposto no Juizado julgado... ou no conhecido as
custas no so devolvidas ao recorrente, ele perde as custas de preparo de recurso em favor do Estado. E a
coordenadora nacional de Juizados estaduais disse que as custas so devolvidas sim, mas ela desconhece o
sistema do RJ. Aqui h uma resoluo do Tribunal dizendo que as custas no sero devolvidas, o que um
escndalo porque o Estado no prestou a jurisdio e ficou com as custas por um servio que no prestou.
Erro Material
No um erro de contedo do ato, um erro de exteriorizao. Na elaborao do ato houve algum
defeito de expresso que entretanto, no prejudica a compreenso do ato, mas conveniente que seja
corrigido.
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Exemplo de erros materiais: nomes de outras lnguas que tem muitas consoantes so grafados
incorretamente numa petio muito comum. No inventrio os bens tm que ser descritos item por item
com metragens e confrontaes certinhos tudo segundo como est registro de imveis, um errinho de 10
cm na metragem pode levar um no registro pois no imvel que consta na matricula. Que fazer? Leva
essa sentena, faz uma petio ao juiz pedindo que retifique o formal de partilha porque a metragem do
lado direito daquele imvel X no so 10,20m, mas 10,21m.
Um erro material mais srio o erro de clculo, quando ele visivelmente apenas de clculo: o autor
cobrou do ru dez prestaes, num contrato, de mil reais cada, num total de dez mil reais. O ru se
defendeu e o juiz na sentena condenou o ru a pagar dez prestaes de mil reais num total de cem mil
reais; o erro material do juiz foi um zero a mais. Algum tem dvida lendo esse processo que a
condenao foi de dez mil reais e no de cem mil? No.
Para dar clareza e eficcia s decises e atos judiciais conveniente a retificao dos erros materiais.
Os erros materiais podem ser corrigidos a qualquer tempo, depois de terminado o processo e at depois do
trnsito em julgado da sentena, basta requerer ao juiz. Agora se houver dvida se um erro material ou
um erro de contedo, de inteligncia de quem fez o ato, que a pessoa realmente se equivocou, a j no
mais erro material. Ex.: no caso de clculos, se o contador aplicou uma tabela de ndice de correo
monetria errada (ao invs de aplicar o ICPM, aplicou o IPC) um erro de contedo do ato; a no pode
ser corrigido ex officio pelo juiz a qualquer tempo. Na dvida o erro no deve ser considerado
simplesmente material, se alguma das partes considerar que aquele erro um erro de inteligncia/de
manifestao da vontade do sujeito que praticou o ato e no de exteriorizao, ento o erro no pode ser
considerado material.
Vamos falar agora dos princpios informativos da Teoria das invalidades. H 6 princpios informativos
da Teoria das Invalidades:
1) Princpio da Liberdade das Formas
2) P da instrumentalidade
3) P da economia
4) P do interesse
5) P da lealdade
6) P da causalidade
Na disciplina legal das nulidades, nos artigos do 143 ao 250 do CPC, ns encontramos referncias a
esse princpios. Embora de uma forma muito confusa. Embora elogiada por muitos, a disciplina legal das
nulidades pssima. O tema das invalidades j um tema difcil como vocs devem ter percebido.
Da dificuldade de distinguir existncia de nulidade, de distinguir nulidade de anulabilidade, de
distinguir nulidade absoluta de nulidade relativa, da dificuldade de distinguir o que elemento essencial
do elemento til para efeito de distinguir nulidade de irregularidade. Ento toda uma teoria cheia de
imperfeies, de imprecises e de conceitos dotados de pouca objetividade, de pouca preciso.
E na verdade o Cdigo de 73 se limitou a repetir as funes do Cdigo de 39 sobre nulidade e deu
uma sistematizao nova, o que, alis, o tema das nulidades um tema importante e eu j me debrucei
sobre ele em alguns textos e a todo momento estou descobrindo novos problemas, ento se ns que
estudamos ????? ainda encontramos problemas, imagina quem est comeando a estreitar o termo.
Ento a lei no ajuda pq na verdade a gente vai procurar o princpio q nos interessa. Primeiro a gente
escolhe Ah relativo, ento eu vou aplicar o princpio tal ahh, absoluto, ento eu vou aplicar o
princpio qual. Os princpios no nos ajudam a sistematizar o instituto das invalidades. E por isso, alguns
se aplicam a certas invalidades e no se aplicam a outras, e, portanto, so???, So princpios
informativos do sistema,???? seriam princpios q se aplicariam a todas as invalidades, e infelizmente no
assim.
So princpios tradicionais, mas que, em face do que ns dissemos sobre as diversas espcies de
invalidades, vamos dizer q alguns se aplicam ?? a algumas situaes e no a outras, ou a algumas espcies
e no a outras.
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princ. da liberdade das formas


A idia que nos d na tradio e na doutrina processual sempre esteve ligada idia de forma, de
liberdade das formas. Isso uma herana do dir. civil. De l (???) estabelecer as nulidades, as invalidades
dos atos jurdicos se refere forma do ato jurdico. Art 104 do CC: a validade do negcio jurdico
requer:, inciso III: forma prescrita ou defesa em lei.
Ento sempre a idia q ns herdamos do dir. privado, essa idia de que nulidade defeito de forma;
porque no negcio privado, no ato jurdico privado, facilmente dissocivel o q constitui o contedo e o
que constitui a forma, o que constitui a essncia e o q constitui apenas o meio de exteriorizao do ato. Por
exemplo, no prprio processo se o ato escrito ou oral, a palavra escrita ou a palavra oral forma, isso
no h dvida. No o contedo do ato que est em jogo quando eu digo esse ato precisa ser praticado por
escrito ou esse ato pode ser praticado oralmente. No o contedo q est em jogo, o meio de
exteriorizao do ato, o requisito extrnseco do ato. Quando a lei diz o juiz tem q assinar os termos dos
depoimentos e dos atos q ele preside, a assinatura do juiz forma.
Ento o que forma? Forma no qualquer requisito ou qualquer elemento do ato. Forma o modo de
exteriorizao do ato; o modo como ele se veicula e se transmite ao seu destinatrio. Ele sai da mente do
sujeito e tem q chegar ao destinatrio. Como que ele comunicado, transmitido do sujeito que o pratica
ao destinatrio? Atravs de um veculo, de um meio de exteriorizao, de uma forma.
No processo, essa distino entre contedo e forma ou entre essncia e forma, essncia e aparncia, ela
no to clara, menos clara, a no ser nesses casos extremos que eu falei: palavra escrita, palavra oral,
assinatura. Por que em geral, os requisitos aparentemente formais, ou seja, aparentemente extrnsecos,
aparentemente vinculados ao meio de comunicao, de exteriorizao do ato, tambm so requisitos de
essncia do ato. Quando eu digo, por exemplo, q a petio inicial tem de ser escrita, eu penso bom, s
um requisito formal, mas ser que se ela no for escrita seu contedo fica prejudicado? FICA! O que fica
prejudicado se a petio inicial no for escrita? A autenticidade da documentao do contedo. Como q
se vai conservar o contedo da petio inicial, a manifestao de vontade do autor tal como ela foi feita se
a petio no for escrita? Bom, pode ser at por gravao, por outro meio at obter (???) por outros meios
de registro, mas a palavra oral voa. As palavras voam, os escritos permanecem.
Ento a gente v que no processo a forma tambm intrincada (???), articulada, ela tambm visa a
preencher requisitos de contedo do ato. Claro que se tem petio inicial oral. No juizado especial tem.
Ele procurar armar o rgo pra poder receber essa petio oral, pra suprir a falta do texto escrito e
documentar com autenticidade o contedo da manifestao de vontade do autor. Ento vejam como no
processo a forma indissocivel do contedo, em geral indissocivel do contedo. E, alis, se ns
formos para a teoria da linguagem, ns veremos q existe uma velha teoria de um grande filsofo chamado
Aristteles, que era um ????, que dizia q a forma nada mais do que a representao do contedo; matria
e forma. Ento, aquilo que a gente v como exteriorizao de algum objeto est na fsica de Aristteles.
Aquilo que a gente v, porque aquilo que o objeto . E da vem a Igreja Catlica escolstica????? que
aproveitou essa idia para dizer: o corpo a matria a alma a forma, ento o corpo a aparncia do ser
humano, mas a essncia do ser humano a alma.
- Algum faz uma pergunta q no d pra ouvir.
- Resposta do Greco: a aparncia nem sempre corresponde realidade do ser. As mulheres pintam o
cabelo, por exemplo, para parecerem mais jovem. Essa indissociabilidade extrnseca da forma e do
contedo no processo muito real. Porque muito difcil a gente pegar o requisito do ato e dizer isto
pura forma, puro meio de exteriorizao, isso no tem nenhuma importncia para o contedo do ato. E
ento quando o artigo 154 est se referindo liberdade das formas ou quando o artigo 243 est se
referindo forma, no est se referindo apenas ao requisito extrnseco do ato, mas a todos os requisitos do
ato, sejam eles extrnsecos ou intrnsecos. Porque no no processo possvel fazer uma dissociao
perfeita entre requisitos extrnsecos e requisitos intrnsecos, requisitos formais e requisitos essenciais. Isso
que importante. No artigo 154 a lei fala em liberdade das formas, a lei fala no artigo 243, quando a lei
prescrever determinada forma, no artigo 244 tambm: forma. Enfim, a idia de forma sempre esteve muito
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ligada teoria das invalidades; no prprio dir. civil que coloca l como requisito de validade do ato a
forma prescrita ou no defesa em lei. Mas aqui no processo quando a lei fala de forma, no est se
referindo apenas aos requisitos extrnsecos do ato, mas est se referindo aos requisitos do ato, sejam eles
formais ou essenciais.
Ento eu disse que o primeiro princpio o princpio da liberdade da formas e ele est expressamente
consagrado no artigo 154 do CPC (ver art.). A forma dos atos processuais livre; mesmo quando a lei
estabelece uma determinada forma, se o ato foi praticado por outra forma e atingiu a sua finalidade, ele
vlido.
Ento, se eu fao a petio oral e se tiver algum q receba a petio oral e a documente perfeitamente
nada impede q ela seja feita. o caso tambm dos depoimentos via Internet: em vez de mandar uma
precatria para o juiz l de Minas, se o juiz daqui e o juiz de l puderem se comunicar via Internet e ento
o juiz daqui tomar o depoimento da testemunha q est l na presena do juiz de l e reduzir ??? no
processo, ele no mandou a carta precatria e a ??? no se fez de acordo com a ritualidade procedimental
prevista na lei, mas atingiu a finalidade, at melhor pq se o juiz tivesse mandado uma carta escrita
precatria l para Minas, o juiz de Minas ia receber aquela carta precatria com as perguntas, ia chamar a
testemunha, ia fazer as perguntas a testemunha, ia lavrar o termo, juntar esse termo na precatria, devolver
ao juiz do RJ, o juiz do RJ ia receber o depoimento frio, no viu a cara da testemunha, no pde perguntar
se a resposta no foi muito clara, no dialogou com a testemunha, no dirigiu ele mesmo as perguntas
testemunha pq j mandou as perguntas pr-estabelecidas. Ser que o depoimento da testemunha prestado
na forma da lei ou o depoimento prestado pela Internet, qual dos dois reproduz melhor a verdade? Qual
dos dois mais confivel? Claro que o tomado pela Internet, porque o juiz pde ver a testemunha, ainda
que fosse numa telinha, pde perguntar e reperguntar, pde travar dilogo com a testemunha, o que ele no
soube fazer atravs da forma prescrita em lei, pq qnd essa forma foi feita ainda no existia informtica,
nem Internet. Ento eu me pergunto: para tomar o depoimento via Internet precisa alterar a lei? NO est aqui no artigo 154, CPC. Este artigo permite. H juzes, por exemplo, l no sul, que esto fazendo
leiles via Internet. O que preciso ver se a Internet veicula com a mesma publicidade o leilo, como
dirio oficial. Em geral, hoje, pode-se dizer q sim.
isso q precisamos comear a pensar: com toda essa evoluo tecnolgica que ns estamos assistindo,
essa substituio da forma legal pela forma mais eficiente; o que tem q nos preocupar nessa substituio
se no vai haver alguma perda de qualidade, se no vai haver violao de alguma garantia fundamental do
processo, por exemplo, eu falei do leilo via Internet, do depoimento da testemunha via Internet e no por
precatria.
Vou citar outro exemplo: o depoimento do preso por teleconferncia de dentro do presdio. H alguns
anos atrs comeou uma experincia desse tipo l em Campinas. O Luis Flvio Gomes, q era juiz l me
contou q esse sistema de inquirir por teleconferncia os presos de uma penitenciria q estava em outro
municpio, comeou-se a fazer esses interrogatrios, o que muito melhor. Em vez de sair o camburo
levando o preso de tal presdio a percorrer estradas perigosas, sujeito a emboscadas de repente para
libertar o preso, se inquire o preso l de dentro do presdio. Esse tipo de tomada de depoimento foi
discutido pela imprensa no caso do Fernandinho Beira Mar, q estava l no presdio de segurana mxima e
tinha de prestar um depoimento aqui no RJ, ento queriam tomar o depoimento dele por videoconferncia
e fizeram um habeas corpus do preso, dizendo q tinham de lev-lo, traz-lo ao RJ. A imprensa caiu toda
em cima do Judicirio pq iria gastar R$ 80.000 para fretar um jatinho p/ q o Fernandinho Beira Mar
estivesse presente fisicamente no depoimento. ???? est certa: o ru tem o direito de estar presente? sim l
na sala do juiz, face a face com o juiz, pq quem garante q l no presdio no tenha dois capangas
mandando ele calar a boca seno ele morre? Q liberdade ele tem de fazer declaraes dentro do presdio q
amanh possam comprometer os que o vigiam.
Mas o q eu quero dizer q o processo, pelo princpio da liberdade das formas est aberto a essa
evoluo dos meios tecnolgicos e a absoro e otimizao desses modernos meios tecnolgicos pelo
Princpio da Liberdade das Formas, desde que no haja sacrifcio de algum direito fundamental ou de
alguma garantia fundamental do processo. Ento no caso do depoimento das testemunhas, no processo
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civil perfeitamente possvel, alis, na justia americana j houve tomada de depoimento por
videoconferncia na Austrlia. O juiz americano, em vez de mandar expedir uma rogatria pro juiz
australiano inquirir por escrito a testemunha e mandar por escrito a rogatria, no o juiz americano, claro q
custeado por uma das partes, era um laboratrio rico, fez uma videoconferncia com o juiz australiano. A
testemunha compareceu ao tribunal perante o juiz australiano, tinha uma tela em q a testemunha via o juiz
com som, e no tribunal americano estava o juiz c/ os advogados e uma tela em q ele via a testemunha e ele
e os advogados inquiriram diretamente a testemunha, muito melhor do que se tivesse expedido uma carta
rogatria escrita.
Ento desde q no haja sacrifcio de nenhum direito fundamental ou de alguma norma ou princpio
imperativo, a forma dos atos processuais livre. E por forma se entende qualquer requisito do ato, mesmo
o requisito essencial, pq o ato tbm pode atingir sua finalidade sem ter um requisito essencial.
O Princpio da Liberdade das Formas tpico das nulidades relativas. Pq nas nulidades absolutas,
havendo normas imperativas, so de observncia obrigatria por causa do motivo de ordem pblica que
justifica essa imperatividade da norma. Nas nulidades absolutas no vigora o Princpio da Liberdade das
Formas, vigora o princpio oposto, que o Princpio da Rigidez das Formas ou da Legalidade das Formas.
E quando falamos na liberdade das formas, estamos nos referindo possibilidade de que sejam
considerados vlidos atos q no observaram requisitos essenciais ou acessrios, mas desde q no tenham
sido violadas normas imperativas, normas indisponveis, normas de ordem pblica. Pq a vigora o
princpio oposto q o princpio da Legalidade da formas.
Princ. da Instrumentalidade
Ele tambm est expresso no art. 154. Os atos processuais no so fins em si mesmos, alis, o
processo no um fim em si mesmo. O processo o meio para o bom e justo exerccio da jurisdio. E
ento, se o ato atingiu sua finalidade, mesmo sem a observncia de um requisito essencial, ele deve ser
reputado vlido. O princpio da Instrumentalidade nada mais do que uma implementao, uma
complementao do prprio P da liberdade das formas e tbm s se aplica s nulidades relativas.
Princ. da Economia
A economicidade dos atos processuais no processo impe q o reconhecimento de eventuais defeitos se
faa com o menor prejuzo possvel. Tanto do ponto de vista do custo quanto do ponto de vista da
necessidade de renovao dos atos. O processo deve ter em conta na Teoria das Invalidades a busca do
mnimo custo: custo de tempo, custo de dinheiro e custo de atividade dos seus sujeitos possveis.
O juiz no tem s o processo para decidir e os juizes tm que se dedicar com o mesmo esforo a todos
os processos. Ento se em um processo acontecer um defeito e algum ato vai ter de ser renovado, vamos
ver naquele ato o q realmente precisa ser renovado, porque aquilo q no tiver sido atingido pela nulidade
no precisa ser renovado. S se renova, s se repete aquilo que realmente foi afetado pela nulidade, e se
aproveita tudo o mais. No se joga fora um ato, s vezes trabalhoso, pq numa parte dele ocorreu a
nulidade, no! Renova-se aquela parte se for possvel. No se joga fora o processo todo simplesmente pq
num ato determinado ocorreu uma nulidade; verdade que pelo princpio do encadeamento, aquela
nulidade pode ter contaminado o ato subseqente, mas vamos ver quais so os atos subseqentes e vamos
analisar quais os que foram contaminados por aquela nulidade e s vamos decretar nulidade nos atos
subseqentes afetados pela nulidade daquele ato anterior.
Essa a idia do princpio da Economia: aplicar a teoria das nulidades na regra de avaliao dos
custos decorrentes do reconhecimento das nulidades para que o processo se desenvolva com o menor
dispndio de tempo, o menor dispndio de dinheiro e o menor dispndio de atividades dos seus sujeitos.
Do p. da Economia resultam duas regras: a regra da repetio e a regra do aproveitamento. Regra de
Repetio: Decretada a nulidade do ato, repete-se, renova-se o ato ou a parte do ato em que ocorreu a
nulidade. Regra de Aproveitamento: decretada a nulidade do ato, aproveitam-se as partes do ato ou atos
subseqentes q no foram atingidos / afetados pela nulidade. Aproveita-se no prprio ato nulo o q no foi
afetado pela nulidade e nos atos subseqentes o q no foi afetado pela nulidade.
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Por exemplo, numa audincia de instruo e julgamento: o juiz ouviu trs testemunhas. No
depoimento da primeira ele no permitiu q os advogados fizessem perguntas, mas permitiu no depoimento
da segunda e no depoimento da terceira e depois houve as alegaes finais e veio a hora de o juiz dar a
sentena. O q o juiz tem q renovar nessa audincia? Todos os depoimentos? Todas as alegaes finais?
No! Onde ocorreu a nulidade? S naquele primeiro depoimento. Ele tem q renovar o depoimento todo?
No!, Ele tem q chamar novamente a testemunha e abrir aos advogados a oportunidade de fazer perguntas.
Ento da audincia toda, o q se repete? O depoimento daquela testemunha apenas para assegurar as
perguntas aos advogados. O segundo e o terceiro depoimentos foram contaminados por esse defeito? No,
ento no precisa renovar. As alegaes finais foram contaminadas pelo defeito do primeiro depoimento?
Foram, claro; pq nas alegaes finais as partes vo tirar todas as concluses da prova produzida sobre um
defeito na produo de uma prova, as alegaes tbm foram contaminadas pela nulidade. Ento, renova-se
aquele depoimento e renovam-se as alegaes finais. Repete-se o ato nulo ou a parte do ato nem q ocorreu
a nulidade, repete-se os atos subseqentes contaminados, afetados por aquela nulidade anterior.
O princpio da Economia se aplica a todas as nulidades relativas e absolutas, por isso que eu falei de
decretada, reconhecida a nulidade, pq p/ ver se a nulidade absoluta ou relativa vai servir pra decidir se
vai considerar q ela foi convalidada ou no. Se ela no foi convalidada, absoluta ou relativa, aplica-se o
princpio da economia do mesmo modo a qualquer uma delas.
Princpio do interesse
No h nulidade sem prejuzo - dizia a doutrina francesa. S se decreta nulidade quando uma das
partes comprovar que dela lhe resultou algum prejuzo. Bom, como ns j vimos no estudo das espcies de
invalidade, esse um princpio q s se aplica s nulidades relativas; pq nas nulidades absolutas no se
cogita do prejuzo, elas tem de ser decretadas independentemente de prejuzo. Eu j disse isso quando ns
estudamos a diferena/ distino entre nulidade absoluta e nulidade relativa.
Muito bem, mas h uma hiptese q desse princpio do prejuzo se aplica at s nulidades absolutas.
aquela hiptese q eu tbm j mencionei do 2 do artigo 249 de convalidao ___??????? da nulidade
absoluta quando o juiz puder decidir a causa a favor da parte a quem beneficiaria a decretao da nulidade.
Bem, mas no a todas as nulidades absolutas q se aplica; esse princpio se aplica, sem dvida, s
nulidades relativas, mas tbm se aplica a certas nulidades absolutas, no a todas. Pq para q esse princpio se
aplique a uma nulidade absoluta, preciso q se possa identificar que aquela nulidade, mesmo sendo
absoluta, ela de interesse de uma das partes e no das duas, e no do processo, da justia como um todo.
O exemplo que eu sempre dou de nulidade mesmo absoluta q de interesse de uma das partes a
nulidade de citao. Quem q tem interesse na decretao da nulidade de citao? O ru; que no pde se
defender pq a citao foi nula. No entanto, se o juiz chega na hora da sentena mesmo com o ru revu
(???????) e ele verifica q a citao foi nula, mas ele est convencido de q o autor no tem razo, o q ele
faz? Ele anula o processo ou ele passa por cima da nulidade e julga improcedente o pedido, e, portanto, d
uma sentena a favor do ru? Ela d a sentena de mrito a favor do ru, ignora a nulidade. Seria impor ao
ru um nus maior do q a renovao do processo, maior do q o prejuzo q ele j sofreu? Obrig-lo a vir a
se defender num processo em q ele vai ganhar sem ter vindo. Ento o q ele faz? Ele anula o processo por
causa dessa nulidade absoluta? No. Ele aplica o Princpio do Prejuzo. Como no h ____ ??, como no
h prejuzo para o ru, e o ru que seria beneficiado pela decretao da nulidade, ele no anua o processo e
ele d sentena de mrito a favor do ru. Esse um princpio q o juiz deve adotar. Agora, pode ser q o juiz
no esteja convencido se vai decidir a favor do ru ou no e a ele anula o processo e manda renovar, mas
a rigor, ele deve se debruar logo sobre o mrito e fazer uma avaliao se se inclina a dar a sentena a
favor do ru. Se se inclinar a favor do ru, ele d a sentena a favor do ru e ignora a nulidade. O
problema nulidade de citao ou citao nula. O juiz viu q o ru foi procurado no endereo X, no foi
encontrado, aquele era o endereo da residncia dele. A houve citao por edital e ele no apareceu, o
processo correu revelia, mas o juiz verifica no processo q o ru funcionrio pblico. Ora, ele um
funcionrio pblico, o juiz tinha o dever de procur-lo no s no seu endereo de residncia, mas ___???
Tbm era endereo dele poderia ir busc-lo na repartio. Ento o funcionrio pblico sempre tem
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endereos certos (???). Como q ele foi citado por edital por se encontrar em lugar ignorado se ele um
funcionrio pblico? A menos que, perguntando na repartio, dissessem q ele est desaparecido, q
abandonou o cargo. A questo a o caso caracterstico de nulidade de citao por edital. Quando o juiz
descobre pelo prprio processo ou por informao q j existia ou at posterior q o ru tem __????, q ali
naquele endereo ele poderia ter sido procurado pessoalmente.
Princpio da Lealdade
A lealdade um princpio importantssimo no processo. muito difcil definir lealdade. Posso definir
sinteticamente, mas continuando a no explicar bem o q significa: lealdade boa-f. E o q boa-f? Hoje
ns estamos sofrendo ___?? De saber o q boa-f por causa do novo Cd Civil boa-f objetiva, boa-f
subjetiva. Cada vez mais a boa-f impregna o Direito. A boa-f no processo postular acreditando no
acerto e na justia dos atos q pratica; demandar acreditando sinceramente em que os atos q pratica so
corretos e justos. Como a boa-f uma crena e a crena se passa na mente dos sujeitos; o problema todo
est em como essa crena se exterioriza para que o juiz possa avaliar se as partes esto agindo de boa-f
ou no. E ento s h uma maneira de resolver essa dificuldade de ler o q est na mente das pessoas, dos
sujeitos: o juiz vai aferir se qnd a parte est requerendo uma prova, ela est sendo sincera, acreditando
efetivamente q aquela prova seja til. partir de uma presuno de boa ou de m-f. E o direito moderno
procura sempre acreditar nas pessoas e, portanto partir da presuno de boa-f. Ningum precisa
comprovar a sua boa-f. Normalmente a boa-f se presume, o q e tem de ser comprovado a m-f.
Entretanto, em alguns casos, a lei cria para as partes certos nus. nus q se ela no cumpre, o
descumprimento desses nus indcio de m-f. Ento por exemplo, como q o princpio da boa-f e da
lealdade repercute nas invalidades processuais? Hoje eu at estou pensando q repercute mais.
Mas como q o princpio da boa-f incide atravs de regras prprias e especficas no sistema de
nulidades? Atravs de duas regras. A primeira regra: ningum pode se aproveitar da prpria torpeza a
ningum lcito alegar a sua prpria m-f, para tirar um benefcio da sua m-f. No processo esse
princpio de q ngm pode se aproveitar da prpria torpeza se reflete numa regra: ningum pode alegar
nulidade a q deu falta. A outra regra a seguinte: aquele a quem beneficia a decretao de uma nulidade
tem o nus de aleg-la na primeira oportunidade q tiver para falar nos autos a partir do conhecimento
dessa nulidade. Isso uma aplicao do princpio da lealdade. Se eu sei q o processo nulo, eu tenho q
dizer logo ao juiz e tenho q fazer isso na primeira oportunidade q eu tiver para falar nos autos a partir do
momento em q eu conheci a nulidade. Isso faz parte do dever de lealdade, do dever de colaborar com
sinceridade, construtivamente, para no contribuir para q o processo continue marchando com uma
nulidade e q, ento, violando o princpio da economia, estejam sendo praticados atos inteis, pq vo ter de
ser refeitos. Alm de ser uma expresso do princpio da cooperao, essa lealdade de alegar a nulidade na
primeira oportunidade, tbm visa a evitar que as partes resolvam deixar pra depois para avaliar se ela vai
ser prejuzo ou no. Por exemplo: eu sei q o perito q o juiz designou suspeito pq ele tem amizade com a
parte contrria; mas eu tive a oportunidade de falar nos autos atravs da ____??? e da formulao de
quesitos, mas eu no vou falar nisso, vou esperar ________??? contra mim para depois falar e o juiz vai
dizer: no pode mais. Se eu acho q o perito suspeito e q ele pode fazer algo q me desfavorvel por
causa da amizade, eu tenho q avisar logo, de imediato, e no dependendo do laudo q ele apresentar. A
princpio, ter-se-ia q alegar a nulidade logo no primeiro momento. Se vc no alegar na primeira
oportunidade q vc tem para falar nos autos, voc vai ter q provar q s conheceu depois. A no se presume
mais a sua boa-f, se inverte: voc q vai ter q provar q vc s conheceu depois. Sempre q ocorrer uma
nulidade e a parte tiver q falar nos autos, ela deve alegar nulidade de imediato. Se no alegar e depois
ainda quiser fazer uso da nulidade, ela tem q comprovar q seu conhecimento foi posterior. No caso da
suspeio, d pra provar a ____?? p/ q se presuma q esse perito suspeito, de quer maneira, no um
perito idneo, ele no tem imparcialidade. A regra de q ngm pode alegar nulidade a q deu causa se aplica
apenas s nulidades relativas, embora a lei diga o contrrio. Pq ela se aplica somente s nulidades
relativas? Pq aquele q deu causa a uma nulidade no pode aleg-la e ela se convalida e pronto. Ela se
convalida se for a prpria parte a quem o ato prejudicou q deu falta ao ato nulo. Essa regra no se aplica a
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nulidade absoluta pq se a nulidade absoluta o juiz pode e deve reconhec-la de ofcio. Tudo aquilo q ele
pode decretar de oficio ele pode decretar a requerimento da parte. O juiz pode at aplicar uma multa por
litigncia de m-f parte q deu causa a uma nulidade e depois dela quer se beneficiar. Mas se a nulidade
absoluta, a parte pode alegar. E a segunda regra? A regra de q a nulidade tem de ser alegada na 1
oportunidade? Essa 2 regra se aplica tanto s nulidades absolutas quanto s nulidades relativas, mas com
conseqncias diferentes. Na nulidade relativa, se a parte no alegar a nulidade na 1 oportunidade ou no
provar o seu conhecimento posterior q justifique q ela alegue na 1 oportunidade aps o conhecimento, a
nulidade se convalidou e o ato deixou de ser nulo.
Eu no disse, qnd ns tratamos da nulidade relativa, q ela tem de ser alegada na 1 oportunidade q a
parte tiver para falar nos autos? Ento se ela no foi alegada nessa 1 oportunidade, ela se convalidou. A
parte, para aleg-la posteriormente vai ter de provar que s conheceu a nulidade depois da 1 oportunidade
q teve pra falar nos autos. Ela se convalida. A conseqncia do descumprimento desse dever de lealdade q
alegar a nulidade relativa na 1 oportunidade a convalidao da nulidade o ato deixa de ser nulo,
vlido. No h suspeio, na pode alegar mais. Se eu quiser alegar q a percia foi tendenciosa, eu tenho q
provar que o perito agiu dolosamente em benefcio da outra parte. Mas pela presuno da suspeio em
razo da amizade no mais, pq eu no aleguei na 1 oportunidade e nem consegui provar q s tomei
conhecimento da amizade depois. Na absoluta, como ela no se convalida nunca, a no ser ______??????,
ento a conseqncia da no alegao da nulidade absoluta na 1 oportunidade no a convalidao pq ela
no se convalida, ela insanvel. A conseqncia q a quem beneficia a nulidade, se ela for decretada
posteriormente por no ter sido alegada por ele na 1 oportunidade, ele vai responder pelas custas
acrescidas, ou seja, pelas custas dos atos q tiveram de ser praticados ou q foram praticados invalidamente
por causa da nulidade. Ela se estabelece claramente em 2 artigos: o art 113, 1 - qnd a nulidade da
incompetncia absoluta. No mesmo sentido dispe o 3 do art 267, quando se refere decretao de
ofcio pelo juiz da falta de condies de ao e da falta de pressupostos processuais. Se o juiz entender q
ele devia ter percebido e ele no alegou, pra. Qualquer nulidade pode ser alegada pelas partes, porm
decretada, declarada para produzir efeitos no processo essa declarao, s o juiz! Pq o processo se
desenvolve perante um rgo do Estado, o Judicirio, q o rgo jurisdicional. Ento a validade dos atos
ou invalidade s vai produzir efeitos concretos nesse processo quando reconhecida pelo juiz.
Princpio da Causalidade
A causalidade tem muita correlao com o princpio da economia. A causalidade diz respeito ao efeito
da declarao da nulidade de determinado ato sobre as partes do ato, sobre as demais partes do ato em q
no ocorreu a nulidade e sobre os atos subseqentes, posteriores ao ato nulo. Tem correlao com aquilo q
eu falei sobre o aproveitamento e a repetio.
Quando se decreta a nulidade de um ato, decreta-se apenas a nulidade da parte do ato afetada pela
nulidade e de todos subseqentes dele dependentes. No se decreta a nulidade das demais partes do ato
no afetadas pela nulidade e nem dos subseqentes q no sofreram nenhum prejuzo no seu contedo em
razo da nulidade. S se decreta nulidade de atos q sofreram efeitos/ prejuzos da nulidade. Ou as partes
daquele ato ou determinados atos subseqentes. Se todos os atos subseqentes foram afetados pela
nulidade, todos sofreram efeitos, mas se s alguns foram afetados pela nulidade, como no exemplo q eu
dei do depoimento da testemunha, s a parte do ato em q ocorreu a nulidade e s as subseqentes dele
dependentes q so declaradas nulas. A nulidade s afeta o ato ou parte do ato q sofreu prejuzo, que
sofreu as conseqncias nocivas da nulidade e os atos subseqentes q tambm sofreram conseqncias
nocivas em razo da nulidade. Preservam-se as partes do ato e preserva-se os atos subseqentes q no
tiveram nenhuma relao de causalidade com a nulidade.
Na verdade o princpio da causalidade q vai determinar as regras da repetio e do aproveitamento,
s q o p. da economia v esses problemas pelo lado do custo. Na verdade ns podemos dizer q a economia
vai ser uma conseqncia da causalidade.

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Para completar o estudo das nulidades, das invalidades, conveniente a gente passar os olhos
rapidamente pelos dispositivos do Cd de Processo q tratam dos defeitos dos atos processuais, que so os
artigos 243 a 250 do captulo de ttulo das nulidades. Eu j disse q esse um ttulo imperfeito, q na
verdade hj a gente deve falar de defeitos p/ abranger outros vcios q no so a nulidade, so a
anulabilidade, inexistncia, etc. E vamos ler esses art. Agora com olhos de quem j conhece todo a
sistematizao q eu expus sobre as espcies de nulidade e sobre os princpios, vamos ver esses artigos com
um olhar crtico.
Comecemos pelo art. 243 (leitura do art). Esse art ensaia uma definio de nulidade absoluta. Seria
nulidade absoluta por aquele critrio da expressa cominao legal, q aquele critrio francs ___?, no
entanto, o art 243 depois se atrapalha e diz q qnd a lei prescrever determinada forma sobre pena de
nulidade, a decretao essa no pode ser requerida pela parte q lhe deu causa. O que no pode ser objeto
de alegao pela parte q lhe deu causa a nulidade relativa pq ela se convalidou. Na nulidade absoluta, a
nulidade pode ser alegada pela parte que lhe deu causa, agora, a parte pode sofrer sanes por ter dado
causa nulidade.
Artigo 244 qnd a lei prescrever determinada forma, sem cominao de nulidade, ento parece q
qnd o art 243 fala com cominao de nulidade, ele estaria falando de nulidade absoluta e o 244 falasse
sem cominao de nulidade fala em nulidade relativa. o juiz considerar vlido o ato se, realizado de
outro modo, lhe alcanar a finalidade. Bom, aqui est certo, nulidade relativa se ela o princpio da
liberdade das formas e o p. da instrumentalidade; se ela por outro modo atingiu a sua finalidade, ela est
com validade.
Art 245 a regra decorrente do p. da lealdade, q a nulidade deve ser alegada na 1 oportunidade. O
sob pena de precluso s se aplica s nulidades relativas, agora, o cd est incorreto qnd diz q no se
aplica essa disposio s nulidades q o juiz deva decretar de ofcio, pq eu j mostrei q l no art 113 1e
no art 267, 3 a lei tbm exige q a nulidade seja alegada na 1 oportunidade qnd ela a nulidade decretada
de ofcio, nulidade absoluta, s q a conseqncia outra, no a precluso, a conseqncia a
responsabilidade pelas custas.
Art 246 mais uma vez uma nulidade cominada, dando a entender q a nulidade por falta de
interveno do Ministrio Pblico absoluta. Eu j disse aqui que esse era o entendimento no incio da
___?? Do Cdigo, mas que esse entendimento vem sendo vencido, vem sendo relativizado devido quela
tendncia de progressiva relativizao das nulidades pela jurisprudncia, no sentido de q se o processo, o
MP intervier posteriormente naquele processo, o processo j no anulado por inteiro. E se o MP intervier
e deixar de alegar a nulidade, ento o processo est convalidado.
Art 247 Ns vamos falar em ___??? Dos atos e comunicao processual, citaes e intimaes. Em
geral as citaes e intimaes so nulas qnd no observam as prescries legais pq presumivelmente o
defeito de intimao ou de citao prejudica o princpio da defesa do destinatrio, entretanto dizer que
sempre a nulidade de intimao ou de citao seria uma nulidade absoluta pq est cominada na lei um
exagero, pq segundo o princ. Da liberdade das formas muitas vezes a parte mesmo comparece em juzo,
por exemplo, sem que tenha sido feita uma citao ou uma intimao regular. O comparecimento j supre
o defeito de citao. Ento, sim, na medida em q os defeitos de citao e de intimao prejudicam a
amplitude da defesa, a nulidade de citao ou de intimao absoluta. Mas, em muitos casos, quando
significa que efetivamente no prejudicaram pq as partes comparecem, no se alega a nulidade, a o
defeito de citao ou de intimao se convalida.
Art 248 causalidade. todavia, a nulidade de uma parte do ato no prejudicar as outras, q dela sejam
independentes causalidade e economia.
Art 249 Regra da repetio e princpio da Economia; 1 regra da repetio no princpio da
economia, mas aplicado s a nulidades relativas pq da nulidade q se fez o prejuzo. Na nulidade
absoluta, o juiz repetir o ato mesmo q ele no prejudique a parte, pq nulidade absoluta no depende de
prejuzo. 2 - Convalidao ____??? Qualquer nulidade, mesmo com absoluta que isso possvel de
identificar essa coincidncia de interesses entre as partes a quem beneficiaria a decretao da nulidade e o
julgamento do mrito.
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Art 250 - regra do aproveitamento do princpio da economia. Pargrafo nico regra do


aproveitamento do princ. da economia aplicada s nulidades relativas

ATOS DE COMUNICAO PROCESSUAL


Ns vimos que entre as espcies de atos processuais se encontram os atos de movimentao. O
processo encadeado de atos, uma seqncia de atos. Para que o processo se movimente, tenha
continuidade, os sujeitos tm que ser comunicados de que podem se pronunciar.
Dentre os atos de comunicao, a categoria que exige maior estudo, a dos atos de comunicao
processual que tm por finalidade noticiar algo que j ocorreu no processo, como p. ex., a prolao de uma
sentena, ou ainda cientificar a parte do incio de um prazo para a prtica de um determinado ato. Ento,
ou os atos de comunicao cientificam o que j ocorreu, ou cientificam que o destinatrio tem que praticar
algum ato. Atos de comunicao so, portanto, atos de cientificao, para dar cincia a um destinatrio de
que algum ato foi praticado ou dever ser praticado.
Esses atos so muito importantes para a movimentao do processo, para que o processo tenha
continuidade celeremente em direo ao seu fim. E so tambm muito importantes para garantir o respeito
ao contraditrio, porque toda vez que uma parte requer alguma coisa, o juiz antes de decidir aquilo que a
parte requer, deve ouvir a outra, porque nada o juiz deve decidir no processo sem antes ter ouvido ambas
as partes.
Todos os sujeitos do processo podem ser destinatrios de atos de comunicao. Entretanto, a lei
processual somente regula como atos de comunicao aqueles que tem como destinatrios as partes e os
outros sujeitos secundrios do processo, omitindo as comunicaes de trs sujeitos oficiais permanentes: o
juiz o escrivo e o oficial de justia porque entre si, eles se comunicam diretamente porque todos tem o
dever de comparecer diariamente a sede do juzo e ento, se o juiz quer se dirigir ao escrivo, ele chama o
escrivo, se o escrivo quer entregar um processo ao juiz, ele lavra o termo de concluso e entrega o
processo ao juiz, sendo esta comunicao direta.
No processo civil existem apenas duas espcies de atos de comunicao: as citaes e as intimaes. O
processo penal e o processo do trabalho prevem tambm uma terceira espcie: as notificaes.
H dispositivos no cdigo que regem as citaes e outros que regem as intimaes, mas h um
princpio que rege os atos de comunicao de que h uma complementaridade entre as regras das citaes
e as regras das intimaes. Se em alguma situao a lei no fala em citao, mas fala de intimao, eu
posso usar a regra da intimao para citao, desde que no viole regra expressa de cada uma. H uma
recproca de subsidiariedade, ou uma recproca complementaridade entre as regras das citaes e das
intimaes que so aplicveis a uma e a outra nos casos omissos.

Citao
Citao, pelo art. 213, um ato pelo qual se chama a juzo o ru ou o interessado a fim de se defender,
ou seja, nos termos da lei, a citao um chamamento inicial do ru para se defender. Por que a lei fala de
ru ou interessado? Porque muitos autores, na jurisdio voluntria, entendem que no h ru, no h
parte, todos os sujeitos na jurisdio voluntria so interessados, ento, tambm na jurisdio voluntria,
deve haver citao dos interessados. Tambm no rigorosamente correto dizer que a citao somente
para se defender, essa a regra. A citao para participar do processo. Na Jurisdio voluntria, muitas
vezes, os interessados no tem nada que se defender, pois podem ter interesses favorveis quilo que o
requerente pleiteou e, em certos procedimentos o ru no chamado para se defender, chamado para
tomar cincia de que em face dele o interessado props alguma medida judicial, mas ele no tem de se
defender. o que acontece, p. ex., nas notificaes, onde no h defesa. Nas justificaes no h defesa e
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o ru citado. Ento a citao no necessariamente para se defender, em geral , mas excepcionalmente,


o ru chamado para tomar cincia da propositura daquela medida em face dele.
Assim, eu prefiro definir citao como chamamento inicial do ru ou de qualquer interessado para
tomar cincia da existncia do processo e dele vir a participar como um dos sujeitos principais, ou seja,
dele vir a participar como um dos destinatrios da futura prestao jurisdicional, porque citado o ru, o
juiz vai exercer a funo jurisdicional em relao a ele e ao autor, no apenas em relao ao autor que
formulou o pedido, mas tambm essa deciso incidir sobre a situao jurdica daqueles que foram
citados.
Hoje, no processo civil brasileiro, existem cinco espcies de citao: citao pessoal por mandado;
citao pessoal pelo correio; citao com hora certa; citao por edital; citao eletrnica.
Citao pessoal por mandado:
Na citao pessoal por mandado, o escrivo, por ordem do juiz, elabora um documento que o
mandado de citao, no qual deve constar a ordem do juiz competente para que o oficial de justia se
dirija ao lugar em que se encontra o ru, ou o interessado, e a ele d cincia de que contra ele foi proposta
uma ao, ou de que a ele foi imposto pelo juiz o nus de participar do processo como sujeito principal. A
citao por mandado se cumpre atravs de um documento escrito, que o mandado de citao redigido
pelo escrivo, por ordem do juiz, e a entrega desse mandado com uma cpia ao oficial de justia que vai
procurar o ru no seu endereo para promover a sua citao munido do mandado, que contm todos os
elementos necessrios para que o ru tome conhecimento da ao proposta em face dele e de que ele tem o
nus de se defender.
O mandado tambm serve para cientificar o ru do endereo do juzo e deve conter a advertncia
prevista no art. 285, de que se o ru no contestar a ao no prazo legal se presumiro verdadeiros os fatos
contra ele alegados pelo autor. Normalmente vem redigido de forma sinttica - sob pena de confisso que
justamente a advertncia do artigo 285.
O mandado de citao documento escrito assinado pelo juiz ou pelo escrivo instrudo com copia da
petio inicial ou com o resumo da petio inicial. Este mandado deve ainda preencher todos aqueles
requisitos do art. 225 que so requisitos formais. Na citao pessoal por mandado o oficial de justia deve
procurar o ru no endereo constante do mandado que foi o endereo que o autor informou na petio
inicial. Se o ru for pessoa fsica ele prprio ser procurado pelo oficial de justia; se jurdica, o oficial
procurar seu representante legal. Se o oficial de justia encontrar o ru ou o representante legal no
endereo indicado pelo autor, ele o identifica com o mandado de citao e entrega uma cpia do mandado
de citao, que a contra-f, pede que o ru exaure ciente o recibo da contra-f, no prprio mandado, e
lavra uma certido, em geral, no verso do mandado, efetivando-se a citao. O ru estar, ento, de posse
do mandado e da cpia da petio inicial que foi entregue com a contra-f. O ru assina o prprio original
e o oficial de justia devolve o mandado ao escrivo para que o escrivo junte o mandado aos autos,
porque a partir da que comear a contagem do prazo de quinze dias para o ru contestar. Se o ru no
quiser assinar, o oficial de justia tem f pblica, presumem-se verdadeiros os fatos que ele como
funcionrio pblico no exerccio das suas funes declarar que ocorreram na sua presena. Ele ento
coloca na certido: recusou-se a assinar o ciente vale a mesma coisa. Claro que a presuno de verdade
do oficial de justia que citou o ru uma presuno relativa, o ru pode amanh demonstrar que no foi
ele quem recebeu a citao. O oficial de justia pode encontrar diversas dificuldade. P. ex., o oficial de
justia pode chegar ao local e descobrir que o ru no mora mais l. Vale ressaltar, portanto, que todo
mandado judicial itinerante: o oficial de justia no precisa cumprir o mandado naquele endereo que
foi indicado pelo autor.
Isso, no Rio de Janeiro est mais complicado porque o oficial de justia funciona por bairro. Se ele
tentou apurar onde o ru estava e no localizou, ele pode citar o ru no local de trabalho, no lugar onde o
ru est de passagem. H alguns limites que ns vamos falar daqui a pouco, como o impedimento de citar
o ru nos trs dias depois do casamento, respeitando-se a gala dos noivos; no pode citar tambm nos trs
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dias de luto, enquanto ele estiver na igreja rezando. Em caso de morte do ru, o oficial lavra a certido
informando que o ru morreu e que, por isso, no o citou, mas morte s se prova com atestado de bito. Se
o oficial no encontrou o ru, no encontrou informaes sobre o paradeiro do ru, ningum sabe onde ele
est, ou foi informado de que ele morreu, o oficial de justia devolve o mandado certificando tudo o que
aconteceu e o juiz vai dar o despacho diga ao autor, pois ele que vai fornecer informaes. Se de todo
no for possvel localizar o ru, vai se promover a citao por edital.
As restries do cumprimento da diligncia pelo oficial de justia so as seguintes: horrio da citao
(ns ainda vamos falar do tempo e lugar dos atos processuais). O art. 172 do CPC diz que os atos
processuais se realizaro em dias teis das 6:00h s 20:00h, aps as 20;00h, salvo se o juzo tiver
autorizado no mandado. Em geral, no Rio de Janeiro, todos os mandados j saem com essa autorizao,
porque se sabe que a maioria das pessoas trabalha fora de casa neste horrio, podendo ser citados antes das
seis e depois das vinte, mas no pode citar durante o repouso noturno, porque uma garantia
constitucional a inviolabilidade do domiclio durante o repouso noturno. O 2 do art. 172 permite a
citao fora do horrio.
Outra exigncia deste artigo que a citao se faa em dia til. Essa avaliao de dia til deve ser
examinada com muito cuidado porque os costumes esto evoluindo. O conceito legal de dia til dia em
que o trabalho permitido e os dias no teis so os domingos e feriados, em que o trabalho proibido.
Os costumes evoluram em dois sentidos: primeiro de no haver trabalho no sbado, mas o sbado dia
til. Mas pelo fato do frum no abrir, temos que fazer a distino entre dia til e dia de expediente
forense. Embora o sbado seja dia til, no h expediente forense. Isto significa que no sbado no podem
ser praticados os atos processuais praticados na sede do juzo. Mas o oficial de justia no cita na sede do
juzo, ele cita onde o ru for encontrado. Ento a citao pode ser feita em dia de sbado. A evoluo se
deu tambm no sentido de autorizar o trabalho aos domingos, mas o domingo continua sendo um dia no
til, embora tambm o oficial de justia possa levar uma autorizao do juiz para fazer a citao no
domingo. Ponto facultativo dia til para efeito de citao, sim. Para efeito de citao, s domingos e
feriados no so dias teis.
O art. 217 tambm tem outras restries fundadas. Sbado dia til, mas no dia de expediente
forense, sendo, portanto, possvel a prtica de atos que no so realizados na sede do juzo. A definio
dos feriados matria de lei federal, porque feriado dia em que se no trabalha e Direito do trabalho
competncia da Unio. Existe uma lei de feriados que diz quais so os feriados nacionais e diz, tambm,
quantos feriados os Estados e Municpios podem criar, e com que fundamentos. Deve-se ter cuidado pois,
as vezes, os estados e municpios criam mais feriados do que a lei permite. Por outro lado, h dias que no
so feriados e que ningum trabalha, por exemplo, segunda e tera de carnaval. A lei federal diz que os
feriados municipais tm que ter fundamento religioso. A exceo do art. 217 diz respeito possibilidade
de se efetuar a citao nestes casos quando houver iminncia de perecimento de direito, por exemplo, a
perda de um prazo prescricional.
Citao pessoal pelo correio:
A segunda modalidade de citao a citao pessoal pelo correio. Tal citao foi expandida pela lei
8710/93, que deu nova redao ao art. 222 do CPC que passou a admitir sempre como regra a citao pelo
correio. A partir de 1993, sempre ser possvel a citao pessoal pelo correio. Alis, o Cdigo coloca a
citao pelo correio como a citao principal at na frente da prpria citao pessoal por mandado. Se a
causa no for uma daquelas em que a citao pelo correio proibida, e se o autor no disser nada na
petio inicial, a citao normalmente far-se- pelo correio. Agora, se a causa for uma daquelas que no
pode ser enviada pelo correio, vai ter que ser feita pessoalmente por mandado. Ou se o autor, mesmo
cabendo a citao pelo correio, requer, expressamente, a citao por mandado, far-se- a citao por
mandado, porque muitas vezes o autor j sabe que o correio no vai ao local ou que um lugar que o
correio chega, mas o carteiro no entrega a carta pessoalmente ao destinatrio. o caso dos prdios da
zona sul. Quantas cartas so recebidas com aviso de recepo e quem assinou tal aviso foi o porteiro, isso
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no vale para a citao pelo correio, a citao pelo correio tem que ser assinada pelo prprio destinatrio.
O carteiro no ficar esperando passar das vinte horas para entregar a carta, entregar, colher a assinatura
do porteiro e levar o aviso de recepo embora. Recebendo uma carta assim, e quem assinou o aviso de
recepo foi o porteiro do prdio, possivelmente vou acudir, pois no quero problemas para mim, mas se
no dia que termina o meu prazo de contestao eu no ofereci contestao e o juiz vai verificar que no
aviso de recebimento no consta a minha assinatura ele vai ter que mandar cita novamente. O aviso de
recebimento tem que ser assinado pelo destinatrio.
A grande vantagem da citao pelo correio no ocupar o serventurio da justia pra fazer a citao. O
servio dos correios hoje bastante confivel, porem o carteiro no tem f pblica. Se o carteiro entregar a
carta e eu no assinar, eu me recusar a assinar, no tem valor nenhum ele declarar que me entregou. O
escrivo na citao pelo correio expede a carta de citao que dever ter os mesmos requisitos do
mandado de citao e ser entregue ao ru pelo agente postal. A citao deve ser confirmada pela
assinatura de mo prpria do ru no aviso de recepo e pela devoluo deste aviso de recepo ao
cartrio e sua conseqente juntada aos autos. a partir da juntada aos autos do aviso de recepo assinado
pelo destinatrio que comea a contagem do prazo para que o ru conteste a ao. Em regra, no valida a
citao pelo correio se o aviso de recepo no for assinado pelo destinatrio.
Em geral, a citao pelo correio funciona bem quando o ru uma pessoa jurdica porque ai a
jurisprudncia um pouco mais tolerante e entende que se o aviso de recebimento foi assinado pelo
responsvel pelo servio de recepo de correspondncia da pessoa jurdica que aquele aviso de
recebimento vlido e, ento, o ru se considera citado; porque o que acontece; a pessoa jurdica, essas
empresas, tem que organizar o seu servio de recepo de correspondncia, porque pelo correio elas
recebem pedidos dos seus clientes, fornecedores, duplicatas, cartas de cartrios de protestos, cobrana de
tributos, ento normalmente as pessoas jurdicas organizam seu servio de correspondncia e coloca uma
pessoa ali na recepo pra receber todas as correspondncias, inclusive carimbar e anotar a hora da
chegada. Isto j se fazia na justia do trabalho e hoje se faz na justia comum tambm; em geral a citao
pelo correio de pessoa jurdica bastante segura porque a loja no vai sair dali e tem sempre algum para
receber a correspondncia. Funciona muito bem a citao pelo correio de pessoas jurdicas e funciona bem
em muitos casos em que o carteiro entrega pessoalmente, porque no h dificuldade para entregar pessoa
em cidade pequena.
A citao pelo correio tem outra vantagem tambm: que o oficial de justia, por lei (isso no
organizao judiciria no, a organizao judiciria ainda piorou isso,) pode cumprir mandado na prpria
comarca ou em reas contguas s comarcas vizinhas. Enquanto que (e aqui no Rio de Janeiro pior ainda
porque o oficial s cumpre mandado em determinado bairro) a citao pelo correio pode ser feita em todo
territrio nacional. Ento, se eu tenho que citar algum no Cear, e eu tenho que fazer uma citao pessoal
por mandado, eu tenho que expedir uma carta precatria que para o juiz mandar citar o ru l na cidade
onde o ru mora; enquanto que se eu tenho que citar algum no Cear pelo correio (quanto que custa
uma carta para o Cear ? pouca diferena de uma carta para o Rio de Janeiro), realmente a citao pelo
correio facilita muito as citaes que tem que ser feitas em outras comarcas.
O art. 222 do CPC contem uma serie de limitaes citao pelo correio, proibindo a citao pelo
correio nas aes de estado. O que so as aes do estado? So as aes que versam sobre a nacionalidade
ou as aes que versam sobre as aes familiares (ao de investigao de paternidade, ao de divorcio,
ao de separao, so todas aes relativas ao estado familiar). Nessas aes no se admite citao pelo
correio. Tambm no se admite citao pelo correio quando o ru for incapaz, a preciso procurar,
pessoalmente, seu representante legal. Tambm quando o ru for pessoa jurdica de direito pblico (unio,
estado, distrito federal, municpio, autarquias). Tambm no se admite citao pelo correio na execuo,
salvo a execuo fiscal, por fora do art. 8 da lei das execues fiscais que a lei 6.830/80. E, tambm,
no se admite citao pelo correio quando a localidade indicada no mandado no uma localidade
atendida por entrega domiciliar de correspondncia, como por exemplo: na favela. E, por fim, o autor
pode dispensar a citao pelo correio se o requerer na petio inicial, ou requerer supletivamente a citao
por mandado.
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Citao por hora certa:


A terceira espcie de citao a citao por hora certa. Este tipo de citao um desdobramento da
citao feita por mandado e est regulada nos artigos 227 a 229 do CPC. O art. 227 d toda a disciplina da
citao por hora certa. Se o oficial de justia procurar o ru por trs vezes no endereo constante do
mandado e no encontrar, suspeitando que ele est se ocultando, o oficial de justia, ento, intima
qualquer pessoa da famlia ou um vizinho, de que no dia seguinte na hora marcada, por ele, ele voltar
para efetuar a citao na pessoa do ru para que esse vizinho ou parente avise de que ele deve estar
presente no dia seguinte, na hora marcada, para ser citado. Ele deixa um aviso com pessoa da famlia ou
com um vizinho, e diz o Prof. Greco, tambm com um morador que no precisa ser pessoa da famlia,
como por exemplo uma empregada domestica. No dia seguinte, na hora marcada, o oficial de justia volta
para citar o ru. Se o ru estiver presente ento o oficial de justia efetua a citao por mandado normal; se
o ru no estiver presente ele efetua a citao na pessoa que estiver presente; l o mandado a esta outra
pessoa (parente, vizinho ou morador), entrega a contra-f, pede que d o ciente no rosto do mandado e
lavra a certido dizendo: certifico que procurei o ru por trs vezes no endereo e no encontrei, como
fiquei desconfiado que ele estava se ocultando porque as informaes que recebi foram informaes
desencontradas, aparentemente inverossmeis, e me disseram que voltaria a noite ou coisa assim e na noite
do dia seguinte ele no estava.... Normalmente d uma informao bastante sinttica. Por suspeita de
ocultao, marquei a hora certa no dia tal s tantas horas na pessoa de fulano no dia tal, voltei no dia e
hora marcado e no estando presente o ru efetuei a citao na pessoa de fulano, a quem li o mandado etc,
etc.
Estando o ru domiciliado no exterior, ser citado por carta rogatria, no uma modalidade diferente
de citao. Pode ser uma citao ou pessoal ou pelo correio, pelos meios que a lei processual do pas do
destino permitir, mas preciso que seja expedida uma carta rogatria da justia brasileira para a justia
estrangeira.
Ento o oficial de justia devolve o mandado ao escrivo com a certido que efetuou a citao com
hora certa. O escrivo, ento, juntar o mandado aos autos enviar um telegrama, uma carta ou um
radiograma para o ru no seu endereo (art. 229), comunicando ao ru de que ele foi citado com hora certa
na pessoa de fulano para que ele procure com aquela pessoa ou vizinho ou familiar, a contra-f. Juntada
aos autos de infrao, comea a correr o prazo para a contestao.
A citao com hora certa, ao contrario da citao pessoal por mandado e da citao pessoal pelo
correio, no uma citao real, uma citao presumida ou fixa porque no se tem certeza de que o ru
efetivamente tomou conhecimento da mesma. De repente aquele vizinho no era vizinho, falou que era,
mas no era, de repente o parente esqueceu de entregar a contraf ao ru. Assim, no uma citao que
gere a segurana e a certeza de que o ru tomou conhecimento, mas uma citao vai presumir que o ru
tomou conhecimento porque se revestiu de todas as formalidades legais para que o ru tomasse
conhecimento e, ento, se o ru, comparecer e se defender, tudo bem, a citao produziu seu efeito. Agora,
se o ru no comparecer e no oferecer contestao no prazo legal, ai o art. 9, inciso II do CPC determina
que o juiz nomeie um curador especial para defend-lo.
Agora, a falta de expedio do telegrama pode gerar nulidade da citao. No processo penal no h
citao com hora certa. Na opinio do Professor Greco, na execuo, tambm, no h citao com hora
certa.
Citao por edital:
A quarta modalidade de citao a citao por edital. Em que casos cabvel a citao por edital? Art.
231, inciso I, copiado de outras leis estrangeiras, fala que o uso desta modalidade de citao, por edital,
quando o ru desconhecido ou incerto. Pergunta o Prof. Greco: ser que o ru pode ser uma pessoa
incerta? Responde que no, no pode ser pessoa incerta. Exemplifica: deixa o carro estacionado na porta
da faculdade e quando sai encontra o mesmo amassado. Ningum viu, ningum sabe quem foi... eu posso
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mover uma ao contra a pessoa que amassou o meu carro? Cuja identidade eu desconheo? No. Pode
ser que algum tenha visto e lhe deu os dados, as caractersticas fisionmicas desta pessoa, que poderia at
ser suficiente para ser identificado, mas no o seu nome, endereo, filiao, etc...e eu o conhea por
informaes por dados indiretos. Por exemplo: pode ser uma pessoa morena, que tenha uma cicatriz no
rosto, sexo masculino, seja uma pessoa que freqente o botequim em frente a faculdade, responde pelo
nome de Vav...muito bem, no uma pessoa incerta. Eu posso fazer uma petio inicial contra o Vav;
Vav, pessoa do sexo masculino, de meia idade, tez morena, que tem uma cicatriz no rosto no lado direito,
que freqenta o botequim tal, onde conhecido, assim entra-se com o mandado no botequim e se pergunta
se sabe quem o Vav, se ele est por l no momento, a que horas ele costuma aparecer e normalmente
em que dias. E no dia e horrio que o Vav costuma ir ao botequim, o oficial de justia comparece e ao
encontrar o Vav, solicita-lhe a identidade descobrindo-se assim, o nome verdadeiro daquele e, assim, j
consegue identificar o Vav, que se chama, na verdade Edvaldo No Sei das Quantas... consegue-se assim
os dados completos dele. Sendo assim no pessoa desconhecida.
s vezes a justia faz edital para conhecimentos de terceiros. Na notificao se prev, por exemplo,
que se algum quer prevenir responsabilidades, pea que alem do notificado receber o mandado de citao
que, tambm aquela petio inicial da notificao seja tambm publicada nos jornais, mas este
conhecimento de terceiros um conhecimento aleatrio, pois no vai obrigar ningum a se defender,
porque para que algum seja obrigado a se defender devido a uma citao por edital necessrio que a
citao por edital tenha dados suficientes para a sua identificao. Ento, tambm, quando o oficial de
justia chegar no botequim e confirmar com o dono do estabelecimento que o Vav existe, mas que ele
est desaparecido, a faz-se a citao por edital dizendo: Vav, que freqenta o botequim tal, da rua tal,
que tem tez morena, cicatriz do lado direito, meia idade do sculo masculino, e tal, a saiu uma citao por
edital, no pelo fato dele ser pessoa desconhecida ou incerta mas devido aos seus dados de identificao
no serem desconhecidos e ele ter sido encontrado.
Na verdade, para estes casos em que o autor no conhece os dados oficiais do ru, mas capaz de
conhecer outros dados que podem identific-lo que se refere o art. 231 inciso I, a pessoa incerta ou
desconhecida. o que acontece com freqncia nas aes possessrias. Exemplo: houve uma invaso dos
membros do MST em uma fazenda .Sabe-se que o lder dos invasores fulano de tal. E os outros? Os
outros so os outros invasores. A sim, conseguindo dar os dados de identificao, dados de aparncias
destes outros, possvel cit-los por edital. Mas, a rigor possvel cit-los at pessoalmente, se eu sei que
eles esto l na fazenda que invadiram. Este tipo de citao nas possessrias, muitas vezes, e na opinio do
Prof. Greco, usada abusivamente. Porque o que acontece nas invases, que muita gente invade, uma
semana depois as pessoas que esto l no so aquelas primeiras, os primeiros fazem invaso, depois
negociam seu direito de posse com outro, e j quando vem o oficial de justia, quem est no interior do
imvel so alguns dos anteriores, mas tambm outros que no eram dos primitivos invasores, e a todo
momento a identidade dos ocupantes vai variando, vai mudando. Realmente a lei no tem soluo para
este tipo de problema no. Se j mandei citar todos os invasores sem ao menos colocar dados de
aparncia, a citao nula. Ento este problema existe nas aes possessrias. Mas o MST at ajudou a
resolver este problema porque o advogado mais experiente que quer propor uma ao contra uma invaso
de membros do MST no prope contra fulano, beltrano, cicrano, prope contra o MST. E a tero que sair
todos que sob a bandeira do MST estiverem l.
Assim, no tendo dados oficiais, documentais, mas tendo dados de aparncia, possvel citar.
Morrendo o ru, a petio dever ser retificada e ao correr contra os herdeiros do ru.
A segunda hiptese de citao por edital, que a mais comum quando o ru se encontra em lugar
incerto, ignorado ou inacessvel. Normalmente a citao por edital feita porque o oficial de justia
procurou o ru no endereo indicado pelo autor no o encontrou e devolveu o mandado dizendo que o ru
se encontra em lugar incerto e no sabido. Esta expresso ru que se encontra em lugar incerto e no
sabido significa que o oficial de justia, no local a que ele se dirigiu, procurou informaes do ru e
ningum soube informar o paradeiro do ru. A citao por edital por encontrar o ru em lugar incerto e no
sabido tambm pode resultar na chamada afirmao de ausncia por parte do autor. Nem precisou o oficial
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de justia ir l, o ru um criminoso conhecido que fugiu da cadeia, est em todos os jornais que ele
desapareceu. O autor, ento, na petio inicial informa que o ru est em lugar ignorado e pede a sua
citao por edital, mas a ele, autor, tem que afirmar que no conhece o paradeiro do ru sob as penas da
lei, porque afirmando mentira o autor responde pelo crime de falsidade ideolgica.
O juiz, hoje em dia, no deve ser muito complacente com a afirmao de ausncia por parte do autor.
Porque a citao por edital tambm uma citao por edital ficta ou presumida... presume-se que o ru,
com a publicao do edital que vai ser veiculado pela imprensa, tambm afixado na sede do juzo, que o
ru tomou conhecimento da citao, mas ns sabemos que esta veiculao do edital tornando publico o
conhecimento que corre uma ao contra o ru, s acontece em cidades pequenas.
A citao por edital, na verdade, s se justifica porque o autor tem interesse que seu processo v pra
frente e ele no pode deixar a tutela jurisdicional simplesmente porque o ru desapareceu e, no entanto, a
citao por edital gera uma presuno muito frgil de que o ru tomou conhecimento. E por isso o juiz,
antes de deferir de determinar a citao por edital deve tentar esgotar os meios diretos de localizao do
ru, oficiando a reparties publicas, oficiando ao servio de busca de pessoas desaparecidas, oficiando a
todos os rgos que vierem a passar pela cabea dele que possam, de alguma maneira, chegar ao intento
que a citao do ru.
O Brasil um pas sui generis, porque o respeito lei pelo cidado muitas vezes posto de lado em
beneficio de interesses mesquinhos pela prpria lei. Os polticos brasileiros conseguiram aprovar uma lei
no Congresso que a justia eleitoral no pode fornecer o endereo do eleitor nem pra prpria justia. Por
que que se fez esta lei? Porque muitas vezes o sujeito pregava pea em algum, pegava sua famlia, sua
trouxinha e ia embora, e no dizia para onde ele ia. Chegava l ele se instalava. muito facial encontrar-se
pessoas instaladas em cidades do interior, em fronteiras, que ningum sabe porque esto ali. Muitas vezes
para comear a vida de novo, mas no deixando rastro l atrs. Hoje, com a justia eleitoral informatizada,
voto eletrnico, se um sujeito desses que fugiu l do lugar onde era devedor e foi se instalar numa outra
cidade em um outro Estado, a justia eleitoral localiza facilmente. Muitas pessoas nesta situao no se
inscreviam como eleitores, justamente para que a justia eleitoral, que nacional, no pudesse informar na
sua origem qual era o seu novo endereo. Ento fizeram uma lei em que qualquer pessoa, maior de
dezesseis anos, devendo ou no, seja ao estado, seja a algum, pode se inscrever como eleitor, sem medo.
Isto significa que, para o Brasil, mais importante que o sujeito vote do que ele cumpra suas obrigaes e
pague suas dividas ou responda justia por aquilo que esteja devendo justia, civil ou criminalmente.
Isto o oposto que ocorre em qualquer pas civilizado, em que o cidado tem que respeitar a lei, l o
cidado no pode mudar de endereo sem participar a policia, pois o estado tem o direito de saber onde
localizar qualquer cidado. Mas no Brasil, o cidado que no est em dia com a justia, no est em dia
com suas obrigaes pode sumir mudar de endereo, pode at ser eleitor que o prprio estado vai manter
em sigilo seu endereo, at mesmo se a prpria justia civil ou criminal estiver procurando.
O inciso II do art. 231 se refere tambm ao lugar inacessvel. H que se perguntar: favela lugar
inacessvel? Muitas vezes consta l do mandado: Estrada da Gvea, n 150 endereo da Favela da
Rocinha. Neste caso o oficial de justia no tem, com preciso, o endereo do ru. Mas o oficial ainda
tenta indo a Associao dos Moradores e deixando l uma cpia do mandado. A sociedade no deve
aceitar, segundo opinio do Professor Greco, que favela seja um lugar inacessvel, pois seria a mesma
coisa que aceitar que l no h a soberania do Estado. Por outro lado, caso o oficial de justia no consiga
localizar o ru, estar suprimindo o direito do ru de se defender. Isto no s ruim para o autor, ser
muito pior para o ru.
O 1 do art. 231 diz que consideram-se lugares inacessveis os pases que recusarem cumprimento de
carta rogatria. H duas situaes: primeiro, a do pas que recusa o cumprimento da carta rogatria. O
Professor diz que no sabe se todos os pases americanos cumprem rogatria. At recentemente havia
Estados americanos que no cumpriam rogatria, cabendo citao por edital. Uma outra situao que pode
suprir a acessibilidade do local a divulgao da citao pelo radio se na comarca houver emissora de
radio. O prof. Greco acha que isso pode se aplicar as favelas. O juiz pode mandar que o servio de som da
favela, normalmente nas associaes de moradores, repita por alguns dias a leitura daquele edital para que
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seja realmente noticiado o contedo do mesmo e chegar ao ru. Art. 231, inciso III alem de outras diz
que, por exemplo, caso os herdeiros morem em lugar diferente, podero ser citados via edital. De acordo
com a opinio do Greco, mandar oficiar por edital, sabendo-se que o endereo do ru conhecido,
inconstitucional.
Procedimentos da Citao por edital:
Para que o juiz determine a citao por edital preciso que o autor afirme a ocorrncia de umas das
hipteses do art. 231, ou seja, que o ru esteja em lugar ignorado ou lugar inacessvel e ect ou que uma
dessas hipteses tenha sido apurada no cumprimento do mandado de citao por oficial de justia. Ento o
juiz, diante de uma impossibilidade de localizar pessoalmente o ru, ele defere ou determina a citao do
ru por edital.

O art. 232 estabelece os requisitos da citao:

Afirmao do autor sob as penas da lei ou a certido negativa do oficial de justia


quanto localizao do ru.
O edital um texto, um aviso redigido pelo escrivo, comunicando que no juzo tal, sede tal, foi
proposta uma ao por Fulano contra Cicrano dando todos os dados da citao e reproduzindo
sinteticamente o contedo da petio inicial. Esse aviso deve ser publicado duas vezes na imprensa e tem
que ser afixado na sede do juzo.
Fixao desse aviso na sede do juzo.
A lei no diz em que lugar da sede do juzo nem diz o que essa sede. A sede do juzo o espao
fsico, onde se situa o gabinete do juiz, o cartrio e a sala de audincias. Tambm o prdio onde esses
espaos esto localizados, porta do frum. O que importante que o aviso se d num local de circulao
pblica. Em geral esse edital fixado atrs da porta de entrada do cartrio, numa prancheta com dezenas
de editais. Poderia ser tambm num quadro de avisos na portaria do frum. No interior muito comum
no ser afixado no cartrio, mas no trio do edifcio do frum. Durante todo o tempo de veiculao do
edital, esse aviso tem que estar ali afixado para as pessoas que entram, presumivelmente, leiam e
comentem, fazendo a noticia correr de boca em boca para que se d a publicidade, que no ocorre nos
grandes centros.

Publicao do edital no prazo mximo de 15 dias. Uma vez no rgo oficial e pelo
menos 2 vezes em jornal local, onde houver.
Ento na verdade, o edital deve ser publicado pela imprensa num intervalo de 15 dias entre a 1 e a
ultima publicao, pelo menos 3 vezes. Uma no rgo oficial e duas em jornal local, onde houver. A
publicao do edital serve para que, atravs da leitura dos jornais, do Dirio Oficial (DJ) e dos jornais
comuns, a veiculao ocorra com mais difuso dentro da comunidade.
Essas publicaes em jornal local, tambm levam a discutir o conceito de jornal. A palavra jornal vem
do latim diurnale(?), que significa dirio. Jornal uma publicao que sai todos os dias. Antigamente os
jornais, como O Globo, JB, no circulavam na 2 feira. Mas ser que aquela Folha da Serra, que sai uma
vez a cada 15 dias pode ser considerado um jornal? A rigor no. Ns que o chamamos impropriamente
de jornal. Para que seja jornal necessrio que haja publicao diria. Se no , publica-se o edital num
jornal de uma cidade prxima, mas que seja um jornal dirio que circule naquela localidade.
Essa ressalva do onde houver d a entender que se no houver jornal local, na comarca onde ocorre
o processo, que o edital poderia ser somente publicado no DJ. Isso no satisfatrio. Ao contrario, mais
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importante a publicao no jornal local do que no DJ porque o peridico local que vai circular a noticia
naquela regio.

Determinao pelo juiz do prazo que variar entre 20 e 60 dias correndo da data da 1
publicao.
Esse um prazo de veiculao do edital. Esse o perodo em que o edital ficar afixado na sede do
juzo, no importando se a 1 publicao foi num jornal oficial ou se foi em no oficial. A partir da 1
publicao e decorrido o prazo que o juiz estipulou, abre-se o prazo para a contestao do ru. O edital s
faz presumir que o ru tomou conhecimento do processo decorrido esse prazo, claro, nas localidades
menores,em que h menos circulao de pessoas na sede do juzo ou mais dificuldade de acesso das
pessoas ao frum ou ao centro comercial da cidade deve ter um prazo maior, por isso que a lei d essa
flexibilidade.

Advertncia que se presumiro verdadeiros os fatos alegados contra o ru se ele no


contestar no prazo legal
Essa uma advertncia exigida pela lei, mas que incua do ponto de vista jurdico. De acordo com
art. 302, a presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor, se o ru no contestar a ao ou no
impugnar na contestao os fatos que o autor alegou, no se aplica ao ru revel citado por edital ou com
hora certa. Tanto que no art. 9 ,II a lei obriga o juiz a nomear um curador especial para defender o ru.
Ento, consta essa advertncia, que a mesmo que consta no mandado de citao, porm, incua ao ru
citado por edital ou com hora certa porque mais uma forma de induzir o ru a se defender.
Para comprovar que todos os requisitos do 232 foram cumpridos, o parag. 1 determina que se
juntaro aos autos um exemplar daquele aviso que ficou na sede do juzo e um exemplar de cada
publicao no DJ e nos jornais. Isso o escrivo que deve fazer, mas como quem providencia as
publicaes normalmente o autor. Ele que leva a copia do edital e a leva nos jornais para publicar, ele
j se encarrega de apanhar nesses jornais, os exemplares da publicao para juntar aos autos e o escrivo
faz a juntada apenas da copia do aviso que foi fixada na sede do juzo.
A lei fala de anexao ao processo de um exemplar de cada publicao. O exemplar inteiro no mais
necessrio, porque hoje em dia , o jornal tem o seu nome, a data e o nmero da pagina em cada pgina de
seu exemplar. Logo, basta juntar as folhas das paginas em que saiu a publicao.
O 2 diz que a publicao do edital ser feita apenas no rgo oficial quando a parte for beneficiaria
da assistncia judiciria. A parte aqui o autor. Como ele que tem que custear a publicao no edital, a
lei determina que o edital seja a penas publicado no DJ.
LG completamente contrrio a essa regra que foi introduzida por essa lei de 1985. Porque enquanto
no tivermos no Brasil, e no teremos to cedo, um sistema de assistncia judiciria aos pobres que
permita que o Estado custeie todas as despesas dos atos processuais que os pobres no podem pagar, todos
aqueles, sujeitos processuais ou no, que colaboram com a justia com prtica de algum ato oneroso
devem praticar esses atos gratuitamente em beneficio dos pobres. Ento, eu, o advogado, se tiver que
defender um pobre, eu no posso receber meus honorrios. O Perito que trabalha em beneficio do pobre
no ter direito a antecipao de honorrios. O escrivo, na poca em que os cartrios no eram
oficializados, era obrigado a trabalhar para o pobre sem receber honorrio. E o jornal, que publica o edital
do pobre tambm deveria publicar de graa. O jornal no publica daqueles que podem pagar? Por que ele
fica dispensado de publicar o do pobre? Isso no uma discriminao? Isso no vai diminuir a veiculao
do edital? Essa lei foi feita a pedido dos jornais. Ns fazemos no Brasil leis para proteger privilgios de
empresrios. Quer dizer que eles gostam da lei quando ela manda publicar os editais pagos, mas no
gostam quando manda publicar os editais de graa. Ento temos que arrumar outro meio de divulgar os
editais, porque se os jornais no querem publicar de graa os editais dos pobres, ento que no haja mais
obrigatoriedade de publicao nos jornais. Realmente isso aqui mostra como se legisla aqui no Brasil.
Desprezando-se o direito de defesa do ru e com isso uma citao vlida do autor, para que amanha no
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aparea o ru dizendo que a citao nula e que ele estava em lugar certo. Essa uma regra que permite
um privilegio odioso em beneficio do jornal comercial.
O jornal pode dizer que no agenta publicar de graa. Ento, o Estado que pague pelo edital do pobre.
Quem tem que garantir o direito de acesso a justia do pobre e igualdade de condies o Estado, O
Estado no faz isso com as percias dos pobres na justia federal? Est. O pobre que precisa do beneficio
do INSS e no pode pagar a percia, o tribunal regional paga a percia, paga o pro labore. Da mesma
forma que o Estado paga a percia, deve pagar o edital para dar publicidade ao processo do pobre. Se o
jornal no quer publicar o gratuito, tambm no deve publicar o pago.
Citao por meio eletrnico:
Foi introduzida no Brasil pela lei 11419/06 no art 221 IV. Ao criar essa nova modalidade de citao, o
legislador brasileiro adotou o princpio da autocomunicao, previstos nos art 5 e 6 dessa lei, segundo o
qual o destinatrio da citao considerado citado no momento em que ele acessa o site do Tribunal. Esse
sistema de autocomunicao est associado a um outro requisito que o cadastro prvio do cidado a esse
sistema de comunicao processual por meio eletrnico.
Assim, necessrio, primeiramente que o usurio desse servio, seja ele parte ou advogado, faa seu
cadastro de acordo com os arts. mencionados. Ento, s se eu quiser, eu receberei citao eletrnica. Se eu
quiser, me cadastrarei no site do Tribunal e me comprometerei de 10 em 10 dias ir l para saber se tem
alguma citao para mim. E se eu me obrigar a acompanhar as citaes eletrnicas e no o fizer, passados
os 10 dias, eu me considero citado.
Essa lei 11419 foi feita por um grupo de juizes federais que absorveram a experincia dos juizados
federais. Neles, o INSS aceita isso. A justia no quer expedir milhares de citaes por mandado e o INSS
no faz questo de ser citado pessoalmente, porque mais fcil para ele mandar que um procurador fique
l no site olhando os processos que esto entrando do que ficar assinando papel de citao. Mesmo porque
quando ele entra e v que tem um processo X, ele j vai olhar no processo eletrnico o que o requerente
pediu e j entra no banco de dados do INSS, que j tem o cadastro de todos os segurados. Se o que o
requerente pede esta em consonncias com que o INSS tem no cadastro, ele nem contesta.
Isso funciona para o grande ru. Aquele que tem a tendncia a ter centenas e milhares de processos.
Porque ele pode se organizar e receber as comunicaes de processos contra ele de uma forma mais
econmica. Porm, para o ru casual, imagina se o advogado vai se inscrever para receber citao
eletrnica?! De jeito nenhum.
Qualquer pessoa que queria passar a ser citada por meio eletrnico. Evitando, assim, que diante de um
nmero muito elevado de processos, por exemplo, que seus representantes e procuradores sejam
freqentemente molestados perante a justia, bem como os possveis extravios de cartas por correio, quem
quiser entrar nesse sistema de autocomunicao, deve cadastrar-se previamente no portal do tribunal.
Para efetivar esse cadastro, o Tribunal exigir dos usurios uma identificao eletrnica, a fim de ficar
sabendo sempre quando um deles acessar o portal. Ao ver de LG, esse requisito de improvvel
realizao, pois uma utopia pensar que aqueles que esto sendo procurados pela justia passaro a buscla voluntariamente para fazer parte de aes movidas em seu desfavor. Alem disso, como o Tribunal se
certificar de que o usurio que acessou o portal realmente aquele que se cadastrou? Ou seja, se foi ele
mesmo que acessou ou se foi outra pessoa utilizando-se de seu computador? o mesmo problema que
encontramos na certificao digital de documentos e nos diversos servios de autentificao de
documentos eletrnicos. O problema da exclusividade de utilizao daquele computador, porque quando o
tribunal me registrar como cadastrado ele vai pedir que eu bote uma senha e vai mandar um cookie para
meu computador. Porque no basta a minha senha, essa eu posso dar para algum. Ou, sei l, guardei
minha senha na carteira e fui assaltado. Ento ele quer ter certeza de quem est acessando sou eu mesmo,
atravs de meu computador. Isso aqui no Brasil muito difcil de garantir
Requisitos da citao eletrnica:
Pr-cadastro do usurio, na forma do art. 2 da lei 11419.
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Compromisso do usurio em entrar no portal pelo menos de 10 em 10 dias


Se o Tribunal disponibilizar uma citao e transcorrerem 10 dias sem que o usurio, destinatrio da
citao, tenha entrado no portal ele ser considerado citado de forma presumida. Cumpre observar que a
lei neste ponto no contm qualquer ressalva quanto a feriados, carnaval, frias, recesso de fim de ano.
Imaginem no recesso de fim de ano, da Justia federal, da Justia do Trabalho, que vai de 20 de dezembro
a 6 de janeiro, que muitos chamam de frias dos advogados, evidente que ns vamos presumir que, se o
Tribunal est em recesso, ele tambm no vai publicar aviso de citao em seu portal. O bom senso indica
isso, pois a lei no clara, no menciona isso. Seria muito curioso se eu acessasse minha caixa postal em
outro pas, entrei de curioso no portal e me considerasse citado. E estando l longe no tenho nenhuma
condio de exercer meu direito de defesa.
Disponibilidade no prprio portal da ntegra dos autos, conforme final do art.
6 da lei 11419.
necessrio que haja inteiro contedo do processo, com todas as peties, documentos, decises, para
que o ru no precise ir ao frum consultar o processo na integra.
No mais, a citao eletrnica se rege pelas regras que esto art 225 do CPC. Deve constar o resumo da
petio inicial, nomes das partes, a sede do juzo , a advertncia que se presumiro verdadeiros os fatos
alegados pelo autor se o ru no contestar no prazo legal.
Ns vamos ver que em relao as intimaes, h uma exceo a essa regra da lei 11419 que diz que as
peas dos autos do processo que estaro no site sero acessveis apenas as partes e seus advogados e no
ao publico em geral. LG acha isso inconstitucional. Porque se o processo publico, o teor das peas que
esto nos autos tem que estar por inteiro acessveis ao publico. Esse j um problema da nova lei.
Outro dia estava dando aula na UERJ e um de seus alunos, um Procurador da Republica, dizia que a
justia federal esta usando citao eletrnica nos juizados especiais. Os Procuradores esto recebendo emails dizendo que eles devem falar nos autos do processo, sem que eles tenham se cadastrado para
receberem citao eletrnica. E que eles teriam feito um oficio para o Tribunal protestando que a justia
federal no esta respeitando as regras da lei 11419, entendendo que, como eles so funcionrios
permanentes e tem atuar juntamente com a justia federal, eles devem numa demonstrao de boa
vontade, de colaborao com a justia, para evitar que no juizado especial haja citao eletrnica do INSS,
mas tem que sair mandado para citao para o Procurador, o que dificultaria a agilidade operacional do
rgo jurisdicional, a justia federal entende que eles devem colaborar e tem que aceitar a citao por email, mesmo no estando cadastrados.
Tambm esse o grande perigo da implantao da citao eletrnica aqui no Brasil, Ela poder estar a
servio da prpria justia e no do interesse do jurisdicionado. Para justia muito cmodo no utilizar o
oficial de justia ou o correio e botar tudo na Internet. A justia adquire computadores com alta capacidade
de memria, bota tudo na Internet e pronto. Libera-se de vrios outros encargos, de salrio de funcionrio,
de tarifa de correio. Mas e o jurisdicionado?
Essa implantao forada cria uma elitizao da advocacia, s um grande escritrio vai conseguir
acompanhar a justia. Pois so capazes de adquirir potentes computadores, com memria alta. Imaginem
um recm advogado, que est fora de um grande escritrio. Este est marginalizado. Esse meu grande
temor em relao informatizao do processo.
Estamos entrando num processo de desenvolvimento tecnolgico e de absoro pelo judicirio, que
sempre foi conservador. A absoro tecnolgica pela administrao da justia at mesmo da absoro do
aumento do numero de demandas, um processo extremamente perigoso que pode ter como resultado o
agravamento do distanciamento da justia em relao ao cidado e a criao de novos obstculos que nem
Capeletti previu, ainda mais graves do que j vimos ate hoje.

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NULIDADE DA CITAO E COMPARECIMENTO DO RU


A citao o ato de comunicao processual mais importante, porque atravs dela o ru recebe seu
primeiro chamamento para ir a juzo e isto indispensvel para sua ampla defesa. Por isso, a lei considera
a nulidade de citao uma das mais graves do processo, como se v disposto no art. 247 do CPC que diz
que a citao ser nula se no for feita dentro das prescries legais. Estamos diante de um caso de
nulidade cominada pela prpria lei, dentro daquele critrio de caracterizao das nulidades absolutas que
j estudamos. Estamos diante do princpio da legalidade das formas, legalismo.
Entretanto, essa afirmao de que essa nulidade a mais grave est muito relativizada. Uma vez que o
prprio cdigo prev que a nulidade de citao se convalide se o ru comparecer espontaneamente,
conforme art. 214 . 1. Significa que o ru tomou conhecimento do processo.
Tomem muito cuidado com essa regra. Vejam por exemplo, o ru foi citado pelo correio. O aviso do
recebimento do ru demora a chegar na sede do juzo e s vezes o juiz v que quem assinou no aviso de
recebimento no foi o ru, mas ele contestou, ento supriu a nulidade. Outras vezes o ru esta contando
que no foi citado. Ento ele procura j um advogado que pede uma procurao e vai no cartrio tirar
xerox da petio inicial para adiantar a defesa. Se o adv. Juntar a procurao que o ru assinou nos autos, o
ru esta comparecendo. Se o adv. quiser consultar os autos sem procurao, ele pode, tem esse direito. A
lei da advocacia da o direito de consultar qualquer processo, mas se juntar uma procurao seu cliente est
se dando como citado.
Outro exemplo. Houve uma liminar antes da citao. Ao despachar a petio inicial, o juiz no deu
uma liminar que o autor requereu. O autor, ento, entra com um agravo. O ru no esta citado. Nesse
agravo o autor manda intimar o ru a falar sobre o agravo, eventualmente o ru pode ser uma grande
empresa ou uma pessoa facilmente localizvel. Recebe na sua correspondncia uma intimao de um
relator para falar sobre um agravo. Houve uma deciso interlocutria antes da citao. E esse ru fala
nesse agravo sobre a concesso ou no dessa liminar. Est ele citado para aquele processo? Ao ver de LG,
citado ele est,mas seu prazo de contestao ainda no comeou, porque ainda no foram praticados os
atos imediatamente anteriores a contestao necessrios para saber quando ele foi citado para que ele
exera seu direito de defesa.
Ento esse comparecimento espontneo, o ru compareceu ao tribunal, mas no compareceu ao
processo verdade. Mas esse agravo no daquele processo? nesse, mas pode ser de um outro tribunal.
O agravo no corre no juzo de 1 grau, mas sim no de 2 grau. Como que eu posso dizer que o ru esta
plenamente ciente de todas as peas do processo l na vara X s porque ele recebeu uma intimao para de
defender l no juzo de 2 grau? No possvel afirmar com certeza que ele teve amplo acesso aos autos.
Essa questo exige muito cuidado por parte do advogado. Pode haver outras circunstncias que
resolvem o problema. Havia outros rus que no foram citados e no foram partes no agravo. Porque neste
caso, o prazo de contestao comea a correr s quando o ultimo ru for citado.
LG acha que o comparecimento ao agravo no suficiente para que o ru seja considerado citado, pois
o rgo jurisdicional difere daquele do processo originrio. A convalidao da citao por
comparecimento tem que espantar qualquer dvida de que o ru tenha tomado conhecimento de todo o
processo. Esse o tipo de questo que no tem soluo pela jurisprudncia, porque so inovaes que a lei
processual vai criando.
O ru que sabe da nulidade de citao e no quer correr o risco de dar-se por citado pelo
comparecimento espontneo tem a opo do 2 do art. 214. O ru toma conhecimento de um processo,
mas no foi citado. Mas teve que este processo esteja andando, colocando - o numa posio de
desvantagem. Suponhamos que tem l um mandado de citao que foi cumprido junto a um terceiro, o
oficial de justia errou na hora de identificar o ru e identificou o Joaquim pelo Manoel. Citou o Joaquim
pensando que fosse o Manuel, a o Manoel toma conhecimento de um processo contra ele beirando a
revelia. Procura um advogado que diz que se ns ingressarmos no processo, ns vamos nos dar por
citados, vamos fazer o seguinte: vamos alegar s a nulidade de citao.
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Se o Juiz aceitar que a citao nula, ele vai anular o processo desde o momento da citao nula e vai
mandar intimar da deciso. s a partir da que vai comear a correr o prazo de contestao. O nosso
prazo no comea a correr da data em que ns peticionamos ao Juiz comunicando a nulidade da citao.
Vai comear a correr da data em que o Juiz nos intimar do acolhimento da nulidade de citao.
Isso tranqiliza mais o advogado. D ao advogado duas opes:
Ou ele faz uma petio alegando a nulidade de citao, s para justificar a tempestividade da sua
contestao e j contesta. Neste caso se aplica o pargrafo 1 e ele pelo comparecimento convalidou a
citao e o Juiz, reconhecendo a nulidade recebe a contestao dele como tempestiva. Mas ele no faz o
processo voltar para trs.
Ou ele faz uma petio s alegando a nulidade, para ganhar mais tempo para oferecer a contestao
depois que o juiz acolher a nulidade e o intimar para continuar o processo.
O advogado tem duas opes porque s vezes ele est no prazo de contestao e aposta na nulidade da
citao, mas teme que o juiz no acolha. melhor que ele conteste junto com a alegao de nulidade.
melhor ele alertar o juiz que houve um vcio no processo e contestar.
Se ele perdeu o prazo de contestao, alegar a nulidade e contestar para tentar salvar o prazo de
contestao. Agora se a nulidade for duvidosa e ele s requerer esta, de repente o juiz vai dizer que ele j
perdeu o prazo de contestao.
Essa uma opo que o advogado deve fazer com muita ponderao. Deve saber qual a probabilidade
que ele tem de conseguir que o juiz declare a nulidade de citao. uma nulidade to clara como este
exemplo? Se for, pode argir tranqilamente a nulidade e esperar porque ele vai ganhar um novo prazo
para contestar.
Se for duvidosa, por exemplo, o ru diz que no foi ele o objeto da citao, porque o oficial de justia
no se dirigiu a ele. Na certido do Oficial consta que este procurou o ru no endereo, o identificou, leu o
mandado de citao e que o ru se recusou a se exarar ciente. Como que o ru vai provar que no era ele
que estava l? A palavra do Oficial de justia tem f publica. O ru deve ter prova cabal que ele no estava
naquele local, naquele dia.
Se o advogado tem certeza que tem como provar a nulidade de citao ento ele s prope isto. No
fala mais nada. No se defende, porque se ele se defender, est convalidando a citao. Neste caso o juiz
convalida os atos e o ru no tem novo prazo para se defender.
Perdido o prazo de defesa, os fatos que o autor alegou so presumidos verdadeiros. O ru est revel.
Ele pode discutir dali para frente, mas ele j sofreu prejuzos que ele no vai remediar com a interveno
dele. Porque o revel, conforme art. 322 nico, no pode fazer o processo voltar para trs.

Intimao
Sempre bom relembrar as regras de subsidiariedade das regras de citaes para as intimaes e das
intimaes para as citaes.
As modalidades de intimaes reguladas na lei so das seguintes espcies: pessoal, por mandado, pelo
escrivo ou pela presena em ato oral; pelo correio; pela publicao de aviso no Dirio da Justia;
eletrnica. No h previso nem de intimao por hora certa nem por edital. Embora, excepcionalmente,
por aplicao subsidiria das regras das citaes para as intimaes, na impossibilidade de realizar
intimaes em uma das formas prescritas em lei, deva se admitir a possibilidade delas serem utilizadas.
Intimao pessoal
So intimaes dirigidas ao MP, DP, AGU, os advogados das partes nas comarcas de interior em que
no haja jornais que publiquem expediente forense se residirem na prpria comarca (art 237 I- este
dispositivo no tem nenhuma relevncia no RJ, porque no h nenhuma comarca do interior que no tenha
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esse tipo de jornal,pois todos os expedientes de todas as comarcas so publicados no Dirio da Justia
estadual), de qualquer sujeito processual que esteja presente na sede do juzo ou ato processual oral do
qual decorre a intimao.
Sobre a intimao do MP, dispe o art 236 parag. 2. Essa intimao se faz atravs de mandado levado
pelo oficial de Justia, pela abertura de vistas a entrega dos autos do processo ao rgo do MP. Sendo
que no MP Federal, h um dispositivo na Lei Orgnica Do MP Federal que diz que o MP tem o direito de
ser intimado mediante vista, ou seja, no serve a que seja feita pelo Oficial; o procurador tambm pode ser
intimado na audincia em que foi proferida uma sentena, da ele j est intimado da sentena; como ele
pode ser intimado pelo escrivo desde que este lhe entregue os autos.
A intimao pessoal do Defensor Pblico est descrita no art. 5 , 5 da lei 1060/50.
Hoje o MP se agigantou demais, antigamente, quando LG era promotor, eles chegavam na hora do
expediente no gabinete e encontrava em cima da mesa os processos com a vista aberta pelo escrivo. No
havia nenhum problema. A gente olhava, se via um carimbo de vista com uma data muito anterior a gente
ia ate o escrivo e pedia para que ele carimbasse a data certa.
Mas hoje, essas instituies aumentaram muito. Cada procuradoria tem um secretario, um gabinete,
cheio de funcionrios. LG ouve muitas historias a respeito disso. Em alguns rgos a intimao esta feita
com a entrega do processo na portaria do protocolo geral da procuradoria, vai ali um funcionrio do juzo
e entrega uma guia e recebe um visto de um funcionrio que recebeu todos os processos. Tambm ouve
dizer que em outros rgos, a justia mais tolerante e h um duplo protocolo. Um geral e um no rgo de
atuao daquela procuradoria daquele procurador. Em sua opinio, no momento em que o MP organiza
seu servio de recebimento por correspondncia, sendo que ele tinha o direito de receber pessoalmente, e
coloca um funcionrio na portaria com a atribuio de receber os processo, daria ele como citado.
assim que funciona com a AGU. Tambm tem prerrogativa da intimao pessoal (lei Orgnica da
AGU), mas se ela organizou um recebimento na portaria, o que acontece l dentro, se o processo vai para
a mo do advogado ou no problema do judicirio.
Os procuradores do municpio ou do estado no tem a prerrogativa de intimao pessoal. Estes tm
que acompanhar pelo Dirio da Justia. O advogado da Unio no.
O escrivo tambm pode intimar qualquer sujeito processual que comparea a sua presena no
cartrio, estabelecido no art. 238.Alis, a recente lei das execues, introduziu no nico uma coisa muito
estranha. Ns trataremos dele quando falarmos em intimaes pelo correio, para saber se este novo
dispositivo dispensou ou no a assinatura de mo prpria do recebimento. Na opinio de LG, no.
Simplesmente gera um dever de comunicar as partes mudana de endereo, o que bastante razovel, para
que as partes no se ocultem da justia, mudando sem avisar. Sob seu parecer, esse dispositivo no teve o
condo de permitir que a carta seja entregue no endereo antigo do destinatrio simplesmente porque ele
no comunicou o novo endereo Justia.
Eu j disse que a primeira espcie das intimaes a das intimaes pessoais, que se cumpre por
vrias formas, ou pelo oficial de justia, ou pela vista dos autos (no caso do MP por exemplo), ou pela
comunicao direta do escrivo ao destinatrio, se ele comparece na sede do juzo, ou pela presena num
ato processual oral
Intimao pelo correio
A segunda espcie de intimaes. Semelhante citao pelo correio porque se cumpre atravs da
entrega de carta registrada com aviso de recepo pelo agente do correio. Aviso de recepo de mo
prpria, o prprio destinatrio tem que assinar o recibo da carta registrada. Est prevista no art.238 CPC.
Hoje se intimam pelo correio: a testemunha, as partes para prestao de depoimento pessoal e os
advogados na comarca do interior que no tenha jornal que publique expediente forense quando o
advogado tiver domicilio em comarca diferente daquela onde corre o processo, por fora do art.237, inc. II
CPC. Caso no possa comparecer, a pessoa dirige uma petio ao juiz comunicando o motivo pelo qual
no poder comparecer e ele apreciar se considera o motivo legtimo ou no. Se o juiz considerar que o
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motivo legtimo, ele adiar o seu depoimento para outro dia. Se no, indeferir a justificativa, e, se for
testemunha, ela poder ser conduzida coercitivamente no outro dia em que for designado. Se for parte,
sofrer a pena de confisso, presumir-se-o verdadeiros os fatos afirmados pela parte contrria.
Intimao pela publicao de aviso no Dirio da Justia
Terceira modalidade de intimao. Tem fundamento no art.236 CPC. a intimao que tem como
destinatrios os advogados das partes. Como normalmente quem representa as partes em juzo so os
advogados, salvo nos Juizados Especiais em causas de menos de 20 salrios mnimos, em que no h essa
exigncia. Ento todas as intimaes dirigidas s partes (salvo para a prtica de atos pessoais da prpria
parte, por exemplo, comparecer para prestar depoimento pessoal), todas as intimaes para dar cincia dos
atos praticados ou para dar cincia de que as partes devem praticar algum ato que deve ser praticado
atravs de advogado so feitas atravs dos seus advogados mediante a publicao de aviso no Dirio da
Justia. Est prevista no art.236 e 237 CPC , e a modalidade usual de intimao das partes atravs de
seus advogados nas capitais dos Estados, no DF e nas comarcas em que h Dirio da Justia ou jornal que
publica expediente forense, portanto equivalente ao Dirio da Justia. Eu j disse que no RJ, o Dirio da
Justia Estadual publica o expediente forense de todas as comarcas do Estado. Ento, no RJ, sempre os
advogados de qualquer comarca so intimados dos atos processuais atravs de publicao de aviso no
Dirio da Justia.
Ento, na verdade, a lei distingue:
1. comarcas onde h dirio da justia ou rgo formal peridico que publique
expediente forense. Nessas comarcas, os advogados e as parte atravs de seus advogados,
so intimados dos atos processuais atravs de publicao de aviso no Dirio da Justia.
2. E comarcas onde no haja Dirio da Justia nem jornal que publique o expediente
forense. Nessas comarcas, o advogado, se reside na comarca, intimado pessoalmente dos
atos, art. 237, I. Caso no tenha endereo na comarca, intimado por correio.
As intimaes no Dirio de Justia tem que ser feita com clareza. Se vocs j abriram o dirio da
justia, vocs vem que essas intimaes no so misturadas. Elas so organizadas atravs dos diversos
rgos jurisdicionais, e dentro destas publicaes, como os rgo jurisdicionais tm um volume muito
grande de intimaes, atravs de classe de processo. Ex: Se eu, advogado, quero saber se h intimao pra
mim, eu vejo as varas em que eu tenho processo e , abrindo o Dirio da Justia, procuro os expedientes
daquelas varas e daquelas Cmaras do Tribunal de Justia, em que eu tenho processos. No todos os dias
que saem expedientes das varas e cmaras, dependem do volume de publicaes Ento eu fao uma leitura
dirigida do Dirio da Justia. Leio s os expedientes das varas e cmaras onde eu tenho causas que
patrocino. Leio s as colunas e avisos que dizem respeito aos tipos de processo que eu tenho naquela vara,
porque ler tudo impossvel. Isso deve ser feito, e muito importante porque a partir dessa publicao no
dirio da justia, vai passar a contar o prazo para a prtica de algum ato. J h empresas que prestam
servios de recorte, inclusive via e-mail, por leitura eletrnica, aos escritrios de advocacia. H Tribunais
que adotaram o sistema de envio de e-mails aos advogados, o sistema push,em que o advogado se cadastra
no Tribunal, e ento, todo dia que o Tribunal publicar um expediente no Dirio da Justia, manda um email ao advogado para ajud-lo a acompanhar o andamento da causa. Mas o que vale a publicao no
Dirio da Justia.
A publicao tem que constar o tipo do processo, o nmero, as partes, o nome do advogado, o numero
da OAB e o contedo da intimao (est intimando pra que? Em rplica, ou para falar sobre documentos,
ou publicao da sentena etc; o contedo resumido da intimao).
J comeou no Brasil a implantao do Dirio da Justia eletrnico, no STJ e TRF da 1 Regio.
Somente o Dirio da Justia eletrnico, vejam bem, no existindo mais o Dirio da Justia de papel. Isso
significa que para os advogados se impe um novo nus, de ter computadores capazes de acessar via
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Internet o Dirio da Justia Eletrnico e acompanhar publicaes. Isso comeou a ser implantado no ano
de 2008. Para a Justia bom, pois barateia, no precisa mais imprimir o Dirio.
Intimao Eletrnica
A ltima espcie de intimao. Est presente no art.237, pargrafo nico acrescentado pela lei
11.419/06 (art. 4 a 7). No h muita diferena em relao citao eletrnica.
Art. 5 da Lei As intimaes sero feitas por meio eletrnico em portal prprio aos que se
cadastrarem, na forma do art. 2 desta lei, dispensando-se a publicao no rgo oficial, inclusive no
Dirio da Justia eletrnico. H necessidade de cadastramento prvio.
Ento o primeiro requisito que a parte ou seu advogado se cadastrem para receber as intimaes
eletrnicas, na forma do art. 2 da Lei. um cadastro que feito junto a cada Tribunal. E a comea a
funcionar aquele sistema dos 10 dias. O Tribunal coloca a intimao no site dele, e a parte ou o advogado
tem 10 dias para acessar o site. Na data em que ele acessar, se considera intimado. Passados os 10 dias, se
ele no acessar, ser considerado intimado, pois, com o cadastro, se comprometeu a acessar o site e
verificar. Este artigo prev que a intimao eletrnica valer para todos, inclusive para aquele que tem
direito intimao pessoal, pelo 6.
A intimao eletrnica se faz atravs da publicao de aviso no site do Tribunal. diferente do Dirio
da Justia eletrnico. O Dirio da Justia eletrnico no depende de cadastro, por isso todos ns estamos
sujeitos a intimao via Dirio da Justia eletrnico no TRF da 1 Regio ou no STJ. Os advogados
passaram ater o encargo de acompanhar as publicaes e avisos no Dirio da Justia eletrnico.

As Citaes e intimaes so muito importantes na Teoria dos Prazos, porque a partir delas que os
sujeitos processuais passam a ter o nus de participar dos atos processuais e a partir delas as decises vo
transitar em julgado ou precluir, se ningum as impugnar. A partir delas se comeam a contar os prazos
para a prtica dos atos processuais pelos sujeitos processuais. Ningum pode ser considerado obrigado a
comparecer em juzo ou praticar algum ato se desse ato ele no for regularmente intimado, ou se no foi
inicialmente citado.
Mas, alm disso, as citaes e intimaes so muito importantes porque atravs delas que vo
comear os prazos para a prtica de atos processuais e em relao s decises, quando delas as partes
forem intimadas, se no houver impugnao elas transitam em julgado e se tornam imutveis. Ento, a
estabilizao das decises judiciais e tambm das prprias relaes jurdicas entre as partes dependem das
citaes e intimaes. Mas alm disso as citaes, ou a citao , melhor dizendo, que o mais importante
ato de comunicao processual, produz alguns efeitos que lhe so prprios, que esto inscritos no art.219
CPC.

Efeitos da Citao
O Art. 219 enumera cinco efeitos da citao. Desses efeitos, dois so tipicamente processuais, outros
dois de direito material, e um misto, ao mesmo tempo de carter processual e material.
1) Preveno do Juzo: Efeito processual Ns j tratamos quando falamos dos institutos correlatos
com a competncia. O que a preveno do juzo? a fixao da competncia para a causa em
determinado rgo jurisdicional quando dois ou mais juzos forem igualmente competentes para a mesma
causa, de acordo com as leis de organizao judiciria. Por exemplo, ns temos na capital do RJ 50 varas
cveis. Se eu propuser uma petio, eu a dirijo ao juiz da vara cvel, no sei qual. Pelo sorteio da
distribuio, a petio vai para um desses 50. Mas no a distribuio que previne o juzo, a citao. O
art. 219 diz que a citao vlida retroage seus efeitos data do ajuizamento se, efetivada no prazo de 10
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dias do despacho que a ordenou, ou aps esse prazo, mas sem que o retardamento seja imputado ao autor.
Ento o primeiro efeito da citao a preveno do juzo quando dois ou mais juzos forem igualmente
competentes, e esse efeito retroage data do ajuizamento se a citao for efetivada no prazo de dez dias
no despacho que a ordenou ou mesmo depois desse prazo se o retardamento no for decorrente de culpa
do autor. Por exemplo, se for decorrente de atraso do trabalho do cartrio. Mas, tambm por exemplo, se o
juiz determina que o autor fornea um endereo, e o autor demora 1 ms para fornec-lo, ento o
retardamento ser por culpa dele. Se o autor retardar no retroage data do ajuizamento, o efeito de
prevenir o juzo, fixar a competncia naquele rgo jurisdicional, s se produzir na data da efetiva
citao.
2) Litispendncia Efeito processual - Semelhante preveno do juzo. A preveno do juzo
para aquele processo. A litispendncia para qualquer outro processo que veicule causa idntica. A
litispendncia consiste em repropor causa j proposta, com as mesmas partes, mesmo pedido e mesma
causa de pedir. Art. 301, 3 CPC.
Ento a citao previne o juzo e impede que a partir dela seja proposta qualquer outra causa idntica
em qualquer outro processo, que a mesma causa seja repetida em qualquer outro processo. E tambm esse
efeito retroage a data do ajuizamento se a citao for feita no prazo de 10 dias, ou mesmo depois, se no
for culpa do autor. Lembrem-se daqueles exemplos, em que s vezes a citao num processo pode ser
posterior e, no entanto, retroagir os efeitos data do ajuizamento, enquanto a citao anterior, no
retroagindo data do ajuizamento, gerou preveno do juzo e litispendncia no juzo em que ela foi feita
por ltimo.
3) Litigiosidade da Coisa Efeito misto O que a litigiosidade da coisa? a situao de incerteza
sobre quem tem o direito material ou o direito ao bem da vida que est em disputa, porque essa situao de
incerteza s vai se resolver quando o juiz proferir a sentena. comum dizer, na linguagem vulgar, que a
causa est sub judice, e que por isso no se pode decidir nada porque a questo ainda est pendente em
juzo, no se sabe quem tem razo. No se sabe qual das duas partes tem o direito, porque elas esto
disputando esse direito em juzo. A litigiosidade da coisa um efeito processual, e, ao mesmo tempo, de
direito matrial. Mas um efeito que no retroage, s se produz a partir do momento da efetiva citao. E
tem algumas conseqncias importantes, porque a partir desse momento se o ru alienar o bem que est
sendo disputado numa ao real, depois de citado para essa ao real, ou dilapidar os seus bens e no
conservar bens suficientes para pagar a prestao que lhe est sendo exigida numa ao pessoal, esses atos
de alienao e onerao so considerados fraude de execuo( arts.592 e 593) e sero absolutamente
ineficazes em relao ao credor. Isso significa que, sobrevindo a sentena, na hora da execuo dessa
sentena, pouco importa se o devedor no tenha mais bens, o credor penhora os bens que ele alienou. Ou
se for ao real o credor pode pedir ao juiz busca e apreenso do bem, mesmo estando na propriedade de
um terceiro, no importa. uma das grandes fragilidades da nossa execuo e do nosso sistema
processual, porque para evitar que voc compre um bem, e depois algum o tome de voc, porque o
vendedor tinha uma ao contra ele, e isso no era do seu conhecimento, que se fazem os registros de
distribuio. Toda vez que algum ajuza uma ao, um cartrio registra a distribuio desse processo. E o
Cdigo Civil estabelece, por exemplo, que para a venda de um imvel, necessrio que a pessoa tenha
uma certido negativa de todos os cartrios de distribuio. Mas ocorre que no existe no Brasil um
registro unificado de pessoas, nem um registro unificado de bens nem de processos. Ento, voc se
interessa em comprar um imvel na cidade do Rio de Janeiro, que uma pessoa que mora nesta mesma
cidade colocou venda. Voc procura o tabelio para fazer uma escritura pblica, em que ele lhe dir que
precisa da certido negativa dos distribuidores, e da certido de nus reais do registro de imveis. Ento
voc retira todas as certides (nos distribuidores, na Justia Federal) e consta tudo como negativo. Da,
voc pensa que est tranqilo, que pode comprar esse bem por que no h nenhuma ao contra o devedor
que possa reduzir-lhe insolvncia, ou no h nenhuma ao reivindicatria desse imvel. Mas ocorre que
esse vendedor tem uma ao que possa reduzir-lhe insolvncia em Petrpolis, ou em Belm do Par, ou
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em Fortaleza etc. Ento, apesar de voc ter tomado todas as cautelas para se resguardar da fraude de
execuo, voc, que um terceiro adquirente, amanh recebe na sua casa um oficial de justia dizendo
que ir penhorar seu imvel. Voc se surpreende, claro, porque no tem nenhuma execuo contra voc.
Mas esse imvel de fulano, que tinha uma execuo contra ele em Petrpolis, e agora vem uma
precatria para penhorar o imvel aqui. Voc pensa que no tem nada com isso, mas no importa, voc
adquiriu o bem depois da citao. A jurisprudncia no tem resolvido bem esse problema, porque o que a
lei diz isso, voc perde o imvel. Mas s vezes a jurisprudncia fica com pena de voc, o coitadinho que
passou 30 anos juntando dinheiro para comprar a casa prpria, e que de repente perde tudo por causa de
uma execuo, ainda mais porque voc tomou todas as cautelas antes da compra para saber se havia algum
risco. Ento, s vezes a jurisprudncia diz que se o adquirente no sabia da existncia desse risco e tomou
todas as cautelas para evit-lo (pediu todas as certides negativas e nada apareceu), o exeqente (o credor
que est com a ao em Petrpolis) que prove que ele, adquirente, sabia que existia a ao em Petrpolis
contra o devedor. Para o professor, quando a jurisprudncia adota esse tipo de soluo (em geral nos
financiamentos da Caixa Econmica Federal), est fazendo o que ele chama de justia de Robin Hood,
tirando do rico para dar ao pobre. Isso porque entende que para o exeqente, como a Caixa Econmica
Federal, deixar de receber um crdito ou dois, ele no ir falir por causa disso. Mas para o ru, que
pobre, isso vital, porque ele ir runa. Mas essa situao mostra como, na fraude de execuo no Brasil,
quem sai perdendo sempre um inocente. Porque, ou voc sai perdendo (se a lei for aplicada
rigidamente), que foi induzido em erro, porque o Estado no colocava sua disposio todas as
informaes para voc saber no Brasil inteiro se havia alguma ao contra aquele vendedor; ou quem sai
perdendo o credor, aquele que j est com a ao em Petrpolis a no sei quanto tempo, e que tinha o
direito de supor que a partir do momento da citao nenhuma alienao de bens pelo executado seria
vlida em relao a ele, credor. Ou paga voc, que inocente, ou o credor, tambm inocente, e o sem
vergonha do fraudador que vendeu sem poder fica impune (e essa fraude criminosa). Porque nessa
altura, o dinheiro que ele pegou de voc ao vender esse imvel, j no existe mais. Ele j se desfez desse
dinheiro, e no tem nenhum outro bem. O que h de errado nisso? A deficincia do Estado brasileiro, que
no nos d segurana na aquisio de bens, porque no nos oferece informaes suficientes sobre pessoas,
sobre bens e sobre processos. A Unio tem esssas informaes sua disposio, como o CNPJ, o CPF,
alm de poderosos bancos de dados de todas as aes de seu interesse etc. Mas para ns, cidados, essas
informaes esto acessveis. E eu penso que nisso h responsabilidade do Estado. Mas como consertar
isso? Para consertar teria que se instaurar um sistema cartorrio unificado no Brasil inteiro. E o sistema
cartorrio no Brasil essencialmente desunificado, por causa do federalismo. Cada Estado tem sua Justia
e sua rede de cartrios. E o pior, os cartrio do foro extrajudicial (registro de imveis e outros) so
explorados de carter privado.
Ento, no Brasil precisa se fazer uma revoluo para criar um sistema cartorrio unificado que
assegure que qualquer um de ns que queira ter informaes sobre uma pessoa com a qual se quer travar
um negcio, ou de um bem que se quer adquirir, para saber se no h processos ou algum fato na sua vida
que possa vir a criar algum risco para esse negcio. Claro que existe hoje algumas fontes a quem a gente
pode recorrer. Por exemplo, existe em alguns Estados um grau de informatizao judicial mais adiantado,
e ento possvel que se eu colocar o nome do vendedor, ou seu CPF ou CNPJ, no google ou na busca,
entrando no site dos 27 Tribunais de Justia Estaduais, mais os 5 TRFs, mais o STF, mais o STJ, pode ser
que eu encontre alguma coisa. Uma mera possibilidade, porque nem os processos que correm nas
comarcas do interior do Rio de Janeiro eu acho no site do Tribunal de Justia. Pode ser que eu ache, mas
no certo. E h Estados que ainda no informatizaram seu registro. Ento que conselho nos podemos dar
para quem quer comprar um imvel? Procure conhecer ao mximo o vendedor. Por que meios? De boca
em boca. Mas ainda assim, no seguro comprar imvel no Brasil, porque no h informaes disponveis
suficientes para te dar segurana. Alm disso, se tiver certido no registro de imveis, daquele imvel, e se
ele foi adquirido pelo vendedor por sentena transitada em julgado numa ao de usucapio, ainda assim
h riscos de perder o imvel. No mundo globalizado de hoje, ou a Justia d segurana s relaes
jurdicas ou aqueles que tm dinheiro para investimento produtivo vo para pases que lhes dem
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segurana, e o Brasil ficar recebendo somente dinheiro especulativo. Esta a realidade Brasileira. O
Estado deve se aparelhar. Mas o Estado est cuidando de si mesmo: para ele, todas as informaes. Para
ns, no.
Ento o terceiro efeito da citao tornar a coisa litigiosa e evitar a fraude de execuo ou torn-la
ineficaz.
Mas a litigiosidade da coisa tem tambm outros efeitos. impor s partes o dever de no modificar o
estado de fato da causa para assegurar a eficcia da futura deciso judicial.
O que modificar o estado de fato da causa? alterar os fatos sobre os quais o juiz vai ter que se
debruar para julgar a causa, de tal modo que quando o juiz for determinar as provas a respeito desses
fatos, eles j no se encontrem mais na situao que gerou o direito alegado pelas partes, e ento, possa o
juiz ser iludido quanto existncia desses fatos. Ex: Eu tenho um imvel e o dou em locao para um
inquilino, e nesse contrato eu coloquei que o inquilino no pode derrubar nenhuma parede, nem alterar as
caractersticas internas dos aposentos desse imvel sem a minha autorizao. comum, eu dou para
locao um imvel de 3 quartos, e quando o pego de volta, encontro 2 quartos, porque o inquilino juntou
um quarto no outro. Muito bem, a tomo conhecimento que o inquilino est modificando o apartamento.
Ento eu dono do apartamento, vou ao imvel, porque a lei me assegura o direito de vistorias o imvel, e
vejo que o inquilino destruiu tudo. E a eu proponho uma ao contra ele por infrao contratual. Ele, ao
tomar conhecimento da minha ao, reconstri tudo, para que quando o juiz mande a percia para
constatar as alteraes no encontre mais o imvel tal qual o autor alegou. Isso se chama atentado, e um
ato ilcito. Eu, tomando conhecimento de que o inquilino comeou a modificar o imvel depois de citado
(porque antes de citado ele poderia at faz-lo), se depois de citado ele altera o estado da causa, eu entro
com uma medida judicial chamada atentado (879 a 881 CPC). O juiz ir embargar essa obra, e o inquilino
ainda ir responder por perdas e danos. Mas esse efeito no retroage, porque s a partir do momento em
que o ru estiver efetivamente citado que ele no pode mais mudar o estado de fato, e ele responde por
fraude de execuo. Ento, veja bem, se o ru alienou um bem antes da execuo, isso no fraude de
execuo. Se o ru alienou bens depois da citao, isso fraude de execuo. Se ele, de m f, aliena bens,
sabendo que tem uma dvida e que no vai poder pagar a no ser com aqueles bens, e ento ele os dissipa,
nesse caso pode estar praticando fraude contra credores, e no fraude de execuo. Fraude contra credores
um vcio do negcio jurdico, previsto no Cdigo Civil, e se essa alienao foi onerosa, para anular essa
alienao, eu terei que propor uma ao prpria, uma ao anulatria, e terei que provar que o comprador
est mancomunado com o vendedor. J na fraude de execuo eu no preciso provar m f do comprador,
a alienao ineficaz, embora existam casos em que se exige que o vendedor prove a m f do comprador.
4) Interrupo da prescrio Efeito de direito material A pretenso de exigir o cumprimento da
prestao numa ao condenatria dentro de um determinado prazo prescreve, tornando a prestao
inexigvel transformando-a numa obrigao natural. A prescrio no extingue a obrigao , mas sim a
exigibilidade da obrigao, e torna, portanto, impossvel propor contra o devedor uma ao de cobrana.
Mas os prazos prescricionais se interrompem.
Uma das formas de interrupo da prescrio justamente pela citao, na ao em que o credor
reivindica o cumprimento da prestao ou a entrega do bem. Est no cdigo civil, nas modalidades de
interrupo da prescrio, e tambm no art.219 CPC.
A interrupo da prescrio pela citao determina que a partir da citao deixa de fluir o prazo
prescricional e recomear a correr por inteiro a partir do ultimo ato do processo em que a prescrio foi
interrompida. interrupo, e no suspenso. Na interrupo da prescrio o prazo prescricional deixa de
fluir e recomear a fluir a partir do ultimo ato do processo em que a prescrio tiver sido interrompida.
Essa regra s no se aplica s poucas hipteses legais em que existe a chamada prescrio intercorrente.
Por exemplo, nas aes contra a Fazenda Pblica h uma regra especial que diz que se o processo ficar
paralisado por mais da metade do prazo prescricional, a prescrio se consuma no curso do processo.
Ento o prazo prescricional nas aes contra a Fazenda Pblica de 5 anos, e se o processo contra a
Fazenda Pblica depois da citao ficar parado por mais de dois anos e meio, consuma-se a prescrio no
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curso do processo. a chamada prescrio intercorrente. Mas so excees. A regra que a prescrio
interrompida pela citao s volta a correr depois de findo o processo. O prazo recomea a fluir por
inteiro.
A interrupo da prescrio pela citao tambm retroage a data do ajuizamento, desde que a citao
se realizada em dez dias, ou desde que mesmo efetivada depois no tenha sido o retardamento imputado
culposamente ao autor.
E a interrupo da prescrio se d mesmo que a citao tenha sido determinada por juzo
incompetente. Ento se amanh um juiz se declarar incompetente e mandar o processo para o juiz
competente, esse efeito se consumou, a prescrio continua interrompida desde a data daquela citao. Eu
sustento que, em mudana de um juzo para outro, at outros efeitos da citao tambm se preservam
quando produzidos por um juzo incompetente, embora o art. 219 restritamente s se refira a esses 2
efeitos substanciais, a interrupo da prescrio e a constituio do devedor em mora. A meu ver at
outros efeitos se preservam, inclusive a litispendncia.
5) Constituio do devedor em mora Efeito de direito material um efeito tpico das aes
condenatrias, da citao nas aes condenatrias. Constituir em mora significa caracterizar o
inadimplemento de uma obrigao, evidenciar o inadimplemento para que efeitos? Para que o ru
responda por esse inadimplemento atravs processo contra ele instaurado a partir dessa data, a partir da
citao.A
A constituio do devedor em mora a documentao e comprovao do inadimplemento das
prestaes, nas aes condenatrias para responsabilizar o ru por este inadimplemento, se o pedido for
julgado procedente, desde o momento da citao, desde a data em que foi efetivada a citao. Esse efeito
no retroage data do ajuizamento. E dizer a lei que a citao constitui o devedor em mora no significa
que a constituio do devedor em mora sempre resulte da citao, porque o devedor pode j estar
constitudo em mora, j foi caracterizado seu inadimplemento, antes da citao. Por exemplo, o Cdigo
Civil, diz que nas obrigaes com data fixa de vencimento o devedor se considera em mora desde o
advento da data do vencimento. o chamado princpio do dies interpelas pro hominem (01:10:54) (???).
Se eu tenho uma promissria com data de vencimento para hoje, e daqui a um ms eu a executo, o
devedor deve pagar juros de mora desde a data de hoje, data do vencimento. Pouco importa quando ele foi
citado, porque ele j estava em mora. Ento, ou o devedor j est em mora antes da citao porque a
obrigao j tem data certa de vencimento, ou porque o credor promoveu a notificao para pagar, ou, se
no ocorreu antes da citao nenhum fato que constitua o devedor em mora, ento a mora est constituda
pela citao. E a conseqncia prtica da constituio do devedor em mora pela citao que se no
caracterizada anteriormente a mora, os juros da mora vo se computar a partir da data da citao.

Para terminar o estudo dos atos de comunicao deve-se falar dos:

Atos de cooperao interjurisdicional (atos de comunicao)


So as cartas. Carta precatria, carta rogatria, e carta de ordem. Estas cartas so atos atravs dos quais
um juzo colabora com a prtica de atos processuais de um processo que corre em outro juzo. As cartas,
como atos de cooperao interjurisdicional, esto reguladas nos arts. 201 a 212 CPC, e tambm quanto s
cartas eletrnicas, no artigo 7 da Lei 11.419/06, a Lei do Processo Eletrnico.
1) Carta Precatria Atravs desta um Juzo de uma rea geogrfica pede a prtica de atos
de comunicao, de atos probatrios ou de atos executrios ,ao juzo de outra rea geogrfica no
territrio nacional Ex: Juzo da rea do RJ tem que realizar a penhora de um imvel em Petrpolis,
mandar uma precatria para o juiz de Petrpolis e quem mandar o oficial de justia no imvel
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para executar a penhora ser o juzo de Petrpolis. O juiz do Rio de Janeiro tem que ouvir uma
testemunha que mora em Manaus. Ele manda uma carta precatria para um juiz de Manaus. Quem
vai ouvir a testemunha e esse depoimento desse processo no RJ, o juiz de Manaus. Ele realiza
os atos, junta na carta precatria e manda de volta pro RJ, que junta a precatria nos autos.
2) Carta Rogatria um ato de cooperao em que o juiz de um pas pede a colaborao
de um juiz de outro pas tambm para a prtica de atos de comunicao, probatrios (instrutrios)
ou executrios. Diferente da precatria, em que um juiz manda diretamente para outro, a rogatria
mandada por via diplomtica, para a Justia do pas de destino. Ento o juiz brasileiro encaminha
a rogatria para o Ministrio da Justia, o Ministrio da Justia o encaminha para o Ministrio das
Relaes exteriores, este encaminha para a embaixada do Brasil no pas de destino, e esta a
encaminha ao Ministrio das relaes exteriores do pas de destino, que por sua vez a encaminha
Justia do Pas de destino, que ir dirigir-se ao rgo competente para cumprir aquele ato. H
pases em que a rogatria s se admite para atos de comunicao ou atos probatrios, e no para
atos executrios. o caso do Brasil. O Brasil no cumpre rogatrias estrangeiras de atos
executrios, abrindo exceo somente para pases do Mercosul. O Protocolo de Ls Lemas de
1992 e o Protocolo de Ouro Preto de 1994 permite o cumprimento de cartas rogatrias executrias
entre as Justias de pases do Mercosul. Se voc quer alguma medida de coao sobre o patrimnio
de algum ou sobre algum no Brasil, primeiro deve ter uma sentena transitada em julgado no
estrangeiro. Ento voc homologa a sentena estrangeira no Brasil e a executa. Mas enquanto no
tiver sentena transitada em julgado no pas estrangeiro voc no pode praticar aos coativos aqui
no Brasil. Mas em relao ao Mercosul ns aceitamos essa cooperao. Muitos paises, cada vez
menos, subordinam o cumprimento de cartas rogatrias estrangeiras homologao prvia de uma
determinada autoridade nacional. O Brasil um desses pases. Antes da EC 45 no Brasil, as
rogatrias estrangeiras s eram cumpridas aqui depois do Exequator, que significa cumpra-se.
Depois do cumpra-se do presidente do STF. Aps a emenda, essa competncia passou para o
presidente do STJ, na forma do art.105, I . i da CF.
3) Cartas de Ordem - So atos de cooperao expedidos por um Tribunal Superior a serem
cumpridos por juzo inferior, para a prtica de atos de comunicao, atos instrutrios ou atos
executrios . Toda vez que um Tribunal Superior precisar da colaborao de um juzo inferior, para
citar algum numa comarca distante, que no sede do Tribunal, ou para a inquirio de
testemunhas num processo da sua competncia originria, como na ao rescisria, por exemplo,
ir expedir uma carta de ordem.
A forma e o modo de processamento das cartas precatrias, rogatrias e de ordem est nos artigos 202
a 212 CPC. So regras procedimentais sem dificuldade de compreenso. Normalmente so expedidas
atravs de um documento escrito.
So uma verdadeira delegao de jurisdio ao juzo deprecado, rogado ou ordenado, mas s para a
prtica daquele ato especifico, limitada ao ato que foi requisitado. Normalmente so por escrito, mas
excepcionalmente pode ser feita por telegrama, radiograma ou at por telefone, como prevem esses arts.
E hoje at por meio eletrnico, como prev o art. 7 da lei 11.419/96. Essas cartas so consideradas
itinerantes (embora dificilmente ocorra com as cartas de ordem). Isso significa que podem ser
apresentadas para cumprimento tanto ao rgo jurisdicional indicado originalmente como a qualquer outro
diante do qual o ato possa ser praticado. Isso j foi explicado quando tratamos da indelegabilidade da
Jurisdio. Se eu expedi uma precatria a ser cumprida em Maca, mas no meio do caminho sou
informado de que o ru no mora em Maca, mas em Campos. No preciso levar a precatria de volta para
Maca, levo para Campos, embora conste na precatria que o pedido de colaborao com o juzo do RJ
para o juzo de Maca.
Agora ns vamos falar um pouco do tempo e do lugar dos atos processuais.
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LUGAR DOS ATOS PROCESSUAIS


Art.176 CPC. Onde so praticados os atos processuais? Esse artigo estabelece que os atos processuais
se realizam, de ordinrio, na sede do juzo. O lugar da prtica dos atos processuais na sede do juzo,
porque na sede do juzo que funcionam os rgos jurisdicionais, os rgos do Poder Judicirio. Mas o
que a sede do juzo, para efeito da pratica dos atos processuais? A sede do juzo aquele espao fsico,
rea na qual esto instalados a sala de audincia, gabinete do juiz e cartrio. No esto necessariamente
contidos um ao lado do outro, mas todo esse espao a sede do juzo.
Por que importante que a prtica do ato se d na sede do juzo? Porque ato processual deve ser
transmitido, comunicado, aos destinatrios. Para chegar ao conhecimento dos destinatrios, para ser
transmitido, e, portanto, para ser ato processual, todos os atos devem ser praticados no mesmo lugar, que
a sede do juzo. Porque o escrivo, o cartrio, que vai documentando todos os atos colocando nos autos
do processo, o juiz que o principal destinatrio dos atos, ali no cartrio que as partes tm acesso a
despachos do juiz, laudos, peties de outras partes etc. Ento essa exigncia de comunicao do ato para
que ele produza efeitos que impe que o ato seja praticado num determinado lugar, que o lugar onde se
documentam os atos processuais, e onde se tornam pblico e acessveis a todos os sujeitos dos processos,
que a sede do juzo.
Esse conceito espacial de sede do juzo vinculado rea onde esto o gabinete do juiz, a sala de
audincia e o cartrio pode ser expandido pela organizao judiciria. Por exemplo, o Tribunal de Justia
tem uma sala de protocolo, ento se a petio da parte for entregue no protocolo, aquela sala tambm
sede do juzo, porque a Justia estendeu o espao da sede do juzo para a prtica de atos processuais
tambm quela sala, que , portanto, local de prtica de atos processuais.
Eventualmente, h Estados, e no Rio de Janeiro j est funcionando assim, que instalam um protocolo
geral, que permite, ento, que as partes ou as pessoas interessadas em praticar um ato processual se
dirijam ao protocolo aqui no RJ. Nesse caso, esse protocolo aqui do Rio de Janeiro passou tambm a ser a
sede do juzo, para efeito e ser o local da prtica do ato processual(pelo menos esse tipo de ato
processual). A Justia do trabalho tem convenio com os Correios. Os correios recebem as peties da
Justia do Trabalho. Ento tambm o Correio, para efeito de recebimento de peties dirigidas Justia do
Trabalho, tambm a sede do juzo. Se entregou a petio no correio, praticou ato processual no lugar
certo. Ento, originalmente, sede do juzo aquele espao mnimo a que eu me referi no incio, mas a
organizao judiciria pode ampliar esse espao.
Tambm se entende como sede do juzo o prdio do frum para a prtica de certos atos, como o leilo,
no trio do edifcio do frum, que a porta de entrada principal.
Muito bem, essa expanso do conceito de sede do juzo para facilitar o acesso justia , s vezes,
equvoca. Por exemplo, o estagirio novo recebe uma petio no escritrio para protocolar na Justia
Federal, e a entrega no prdio da Justia Estadual. Ele praticou o ato na sede do juzo? No. A sede do
juzo o protocolo da Justia federal ou a sala de audincia, o gabinete do juiz daquele rgo jurisdicional.
Eu no posso protocolar uma petio dirigida a um juiz federal na Justia Estadual, ou na Justia do
Trabalho. Seno o ato processual no existe, no chegou ao seu destinatrio.
Agora vamos falar uma coisa importante e nova. que hoje j estamos convivendo com o processo
eletrnico. Qual o lugar da prtica do ato processual eletrnico? O lugar da prtica do ato processual, do
ato virtual, no processo eletrnico, segundo o art.3 da Lei 11.419/06, no site virtual do Tribunal. O
sistema acessvel atravs do portal, da senha etc. No momento em que eu me cadastrar para enviar
peties eletrnicas no Portal do Tribunal de Justia, o lugar em que eu vou praticar o ao processual o
lugar virtual, o site do Tribunal de Justia, ao qual eu tenho acesso atravs da senha ou outros meios
previamente estabelecidos que me permitiram chegar at o site do Tribunal. Esse espao virtual (no
real) ser o lugar da prtica do ato processual.
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O artigo 176 CPC, que estabelece que a regra a prtica dos atos processuais na sede do juzo, abre
excees, entretanto. Podem ser efetuados em outro lugar por deferncia, interesse da justia ou
obstculos acolhidos pelo juiz.
1. Deferncia => Quando um ato processual se pratica fora da sede do juzo por deferncia? O
que a deferncia? especial considerao que merecem certas pessoas que devem atuar
como sujeitos do processo. Esta deferncia a lei processual reconhece a altas autoridades,
nacionais ou estrangeiras, que devem depor como testemunhas. E a relao dessas autoridades
est no art. 411 do CPC. Por exemplo, o Presidente da Repblica, que pode ser arrolado como
testemunha em qualquer processo, e o juiz pode entender que importante o depoimento dele
para apurar os fatos daquele processo. Ento, como o juiz ir inquirir o Presidente da
repblica? Diz o art. 411: so inquiridos na sua residncia ou onde exercem a sua funo. O
Presidente da Repblica, o Presidente do Senado ou da Cmara, os Ministros de Estado, os
Ministros dos Tribunais Superiores, os Senadores e Deputados, Governadores, embaixadores
diplomticos etc. Em todos esses casos, no a testemunha que vem sede do juzo, o juiz
que vai ao lugar aonde a testemunha vai at onde essa testemunha reside ou exerce sua funo,
na forma do nico do ar. 411. O juiz oficia essa autoridade, comunicando que ela foi arrolada
como testemunha, pede que ela designe dia, hora e local onde quer ser ouvida. Ento quem
designa a testemunha. E a, o juiz, no dia e local combinados, com o escrivo, as partes e seus
advogados, se desloca ao local pra fazer a audincia de inquirio daquela testemunha. Claro
que no caso do presidente da Repblica, como ele reside e exerce sua funo em Braslia, um
juiz do RJ que determinou sua inquirio ir expedir uma carta precatria para um juiz de
Braslia, e este juiz que ir oficiar o Presidente da Repblica para ouvi-lo em Braslia. Ento
esses so os casos em que, por deferncia, o ao processual no praticado na sede do juzo,
mas praticado no lugar de residncia ou trabalho de uma alta autoridade nacional ou
estrangeira.
2. Interesse da Justia =>O segundo fundamento da pratica do ato processual fora da sede do
juzo o interesse da Justia. O interesse da justia ocorre quando para a boa pratica do ato
processual ele precisa ser praticado em outro lugar, para que seja um ato proveitoso, com bom
contedo. Isto acontece, por exemplo, com as inspees judiciais. A inspeo Judicial uma
prova colhida presencialmente pelo juiz, prevista nos arts.440 a 443 do CPC. O juiz pode
examinar pessoalmente pessoas ou coisas. Ento, por exemplo, ocorreu um atropelamento em
um determinado cruzamento. As partes esto discutindo sobre as questes de fato do
atropelamento, e o juiz diz que ir ao local para ver. Marca o dia e a hora, e vai at o local para
fazer uma inspeo. Ele vai l, olha a posio do sinal, a curva, etc, e faz essas observaes no
local onde os fatos ocorreram. Isso no interesse da Justia, porque seno ir ficar ouvindo
testemunhas que dizem coisas exatamente opostas sobre os elementos do local (posio da
rvore, do sinal etc). Ento melhor o juiz ir ao local e verificar. E o juiz pode inclusive
determinar a produo de prova pericial para o exame do local, e nessa prova pericial pedir que
o perito levante certas circunstncias. Por isso, a interveno direta do juiz muito melhor,
porque ele ir, com seus prprios olhos, ver aquilo que interessa para o julgamento da causa.
Mas ele no pode, num fim de semana, por exemplo, ir escondido com a esposa dele etc,
porque no pode julgar a causa com nada que no esteja nos autos.No, ele marca dia e hora
comunicando s partes que ir ao local. E vai com o escrivo, e s vezes at com um perito,
porque pode ser necessria uma informao tcnica. Ento o interessa da justia pode
determinar a prtica de um ato processual fora da sede do juzo.
3. Obstculo =>O obstculo a impossibilidade de praticar o ato na sede do juzo. o que
ocorre, por exemplo, na inquirio de pessoas enfermas, que no podem se deslocar. A
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testemunha est num hospital, proibida pelos mdicos de se levantar do leito. Mas essa
testemunha importante e precisa ser ouvida. Por ela estar impossibilitada de comparecer
sede do juzo, o juiz vai ao hospital para ouvir a testemunha. Esses casos de interesse da justia
e obstculo so raros, excepcionais.
H atos que normalmente se realizam fora da sede do juzo, no interesse da Justia, como a citao
pelo oficial de justia, que ocorre aonde a pessoa encontrada; a penhora etc. O oficial de justia
justamente aquele sujeito processual que ir praticar atos processuais fora da sede do juzo.

TEMPO DOS ATOS PROCESSUAIS


Os minutos, as horas, os dias, os meses, os anos em que os atos processuais devem ser praticados.
art.172 CPC atos processuais se realizaro em dias teis das 6 s 20 horas.
Dias teis so os dias de trabalho, todos os dias do calendrio exceto os feriados. Dia til diferente
de dia de expediente forense, porque o Sbado, por exemplo, dia til, e no dia de expediente forense.
Os atos que devem ser praticados na sede do juzo no podem ser praticados em quaisquer dias teis, mas
somente em dias de expediente forense. E quanto ao horrio, a lei fala que os atos processuais so
praticados das 6 s 20 horas, embora a lei dos Juizados Especiais permita a realizao de audincias at
noturnas, mas a regra essa, das 6h s 20h.
Para atos urgentes, a Justia funciona a qualquer hora, porque a lei orgnica da magistratura determina
que a Justia esteja de portas abertas para a prtica de atos urgentes a qualquer dia e a qualquer hora.
Os atos processuais no devem ser praticados durante as frias forenses, excetos nos processos que
correm nas frias, que so os mencionados nos arts.173 e 174 CPC, como as medidas cautelares,
alimentos provisionais e outros.
O que so as frias forenses? Frias forenses so os perodos do ano de frias coletivas dos
magistrados, de acordo com as leis de organizao judiciria. Os perodos do ano em que todos os
magistrados, coletivamente, gozam de frias. Hoje s podem ter frias coletivas os magistrados dos
Tribunais Superiores da Unio (STF, STJ etc), por fora da EC n. 45. No podem ter frias coletivas os
juzes de 1 grau e os magistrados dos tribunais de 2 grau. Ento, s h frias forenses coletivas nos
Tribunais Superiores. Se eu tiver uma ao em andamento no STF, este processo pra em Janeiro e em
Julho, perodo de frias coletivas (2 a 31 de janeiro, e 2 a 31 de Julho, 60 dias de frias). So as frias
coletivas, no so as frias individuais.
As frias forenses so diferentes do recesso forense. O recesso forense quer dizer que no h
expediente forense, mas h uma tendncia hoje em tratar os recessos como se fossem perodos de frias.
Porque? Porque no feriado, no dia em que no h expediente forense, o prazo no se suspende, continua
correndo, enquanto que nas frias forenses o prazo se suspende. Ora, seria muito injusto que num recesso
de 20 de dezembro a 6 de janeiro, mais de 15 dias, um prazo que comeou no dia 19, por exemplo, porque
o prazo no se suspende nos feriados, teria que terminar no dia 7 de Janeiro, e a parte s ter o primeiro e
o ltimo dia para consultar o processo. Ento, a jurisprudncia tem tido uma tendncia a entender que o
perodo de recesso, justamente porque ele longo, deve ser tratado como se fosse de frias. Ento,
suspendem-se os prazos. Se iniciado o primeiro dia antes do recesso, aps o recesso ele continua pelos
restante 14 dias.
Feita a introduo sobre o tempo e o lugar dos atos processuais, vamos falar dos prazos processuais.

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Prazos Processuais
O que so os prazos processuais? So o perodo de tempo dentro do qual os atos processuais devem ser
praticados. Quais so as espcies de atos processuais? Existem alguns critrios para classificar os atos
processuais.
1) Quanto unidade de tempo em que o prazo medido.
Como que se define a quantidade de tempo? Por uma unidade de tempo. De acordo com esse critrio, os
prazos processuais podem ser prazos de minutos, prazos de horas, prazos de dias, de meses e de anos.
Existem todas essas espcies de prazos no nosso ordenamento processual. A unidade de tempo muito
importante no s para mensurar a durao do prazo, mas tambm porque cada unidade de tempo tem o
seu modo de contagem diferente. 30 dias no so um ms, porque o ms pode ter 31, 28 ou 29 dias. O
sistema de contagem diferente para dias, meses e anos. Ento, se prazo de dias, deve ser contado como
prazo de dias, de meses, como prazo de meses, etc.
2) Quanto ao sujeito processual que pratica ou deve praticar o ato no prazo.
Por esse critrio os prazos podem ser para atos do juiz (art.189 2 dias para os despachos, atos no
decisrios, e 10 dias para os atos decisrios); das partes (art.185) e dos auxiliares da justia (art.190
prazos de horas).
3) Quanto fonte instituidora do prazo.
De acordo com esse critrio, os prazos podem ser legais, judiciais ou convencionais. Prazos legais so os
que a prpria lei estabelece. E o cdigo est cheio de prazos legais; 15 dias para contestar (art. 297), 15
dias para reconvir, 15 dias para recorrer (art. 508), 10 dias para agravar (art. 522) e assim por diante. Em
todo momento se est falando de prazo. Os prazos judiciais so aqueles que o juiz fixa. E os prazos
convencionais so aqueles que so estabelecidos por acordo entre as partes. So raros, mas s vezes a lei
permite que as partes estabeleam os prazos para realizao de algum ato. Por exemplo, o art. 265 prev a
suspenso do processo por conveno das partes por at 6 meses. Quem estabelece o prazo de suspenso?
As prprias partes.
4) Quanto sua peremptoriedade ou preclusividade.
O que um prazo peremptrio ou preclusivo? o prazo fatal. o prazo cujo decurso acarreta a perda da
faculdade de praticar o ato. Normalmente os prazos para atos das partes so peremptrios, preclusivos. O
ru tem 15 dias para contestar a ao, se ele no contestar nesses 15 dias, no poder mais contestar. Ele
perde a oportunidade de oferecer contestao. O vencido tem 15 dias para apelar da sentena. Se no
apelou, a sentena transitou em julgado, e no poder mais apelar. O prazo peremptrio, com seu decurso,
acarreta a perda da faculdade de praticar o ato. J o prazo dilatrio, no. Prazo dilatrio o prazo cujo
decurso no acarreta a perda da faculdade de praticar o ato. tambm chamado de prazo imprprio,
porque ele no acarreta a perda da faculdade de praticar o ato, mas ele existe e tem valor legal, porque
pode gerar outras conseqncias. Os prazos do juiz e dos serventurios so prazos dilatrios, no so
prazos peremptrios. Se o juiz no der a sentena em 10 dias, ele no perde a faculdade de dar a sentena.
Pode sofrer sanes, ou at mesmo ser afastado do processo, mas no perde a faculdade. Com o
serventurio, a mesma coisa, pode sofrer advertncias ou sanes disciplinares. Ento, a inobservncia dos
prazos dilatrios ir acarretar algumas conseqncias para que o prazo seja cumprido, mas no h perda da
faculdade de praticar o ato.
As classificaes no so perfeitas, mas servem para dar um panorama das espcies de prazos, ou do
maior nmero de prazos da teoria dos prazos.

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Princpios da Teoria dos Prazos Processuais


A teoria dos prazos processuais disciplinada atravs de sete princpios:
1) Princpio da Brevidade
Os prazos devem ser breves para que os processos cheguem rpido ao seu fim. Art.125 CPC, pelo qual
o juiz conduzir o processo dirigir competindo-lhe zelar pela rpida soluo dos litgios. Se os prazos
para a prtica dos atos processuais forem muito longos, esse ideal de durao razovel do processo e de
celeridade no ser atingido. Ento, os prazos para a prtica dos atos processuais devem ser curtos, breves.
at uma imposio constitucional, por fora do Art.5, inc. LXXVIII CF, introduzido pela EC n. 45, que
instituiu como direito fundamental a celeridade do processo.
2) Princpio da Paridade de tratamento
Esse princpio muito importante, porque aplicao dos princpios do contraditrio e da ampla
defesa. Se as partes no forem tratadas com igualdade quanto aos prazos que tm para praticar os atos
processuais, aquelas que tiverem mais prazos ficaro em uma posio de vantagem, em relao s que
tiverem menos prazos. Ento, todas as fontes instituidoras de prazos, principalmente a lei e o juiz, devem
dar s partes as mesmas oportunidades de exerccio das prerrogativas inerentes sua defesa. Os mesmos
prazos para alegaes, para produo de provas etc. Isso uma conseqncia decorrente do princpio
constitucional da isonomia e da garantia constitucional do contraditrio. H, entretanto, leis que instituem
prazos privilegiados para certos sujeitos:
1 caso o mais importante caso de prazo privilegiado => art.188 CPC A Fazenda Pblica e MP tm
prazos em qudruplo para contestar e em dobro para recorrer. Quanto fazenda pblica h muito debate,
se esta disposio no seria inconstitucional por violar o princpio constitucional da isonomia. E a
justificativa que se d para o prazo em qudruplo para a Fazenda Pblica contestar e em dobro para
recorrer a de que na Fazenda Pblica a mquina administrativa lenta, a organizao administrativa
complexa, e para contestar ou recorrer o procurador da Fazenda muitas vezes deve retirar informaes de
rgos que s vezes esto em lugares distantes, etc. A organizao funciona muito mal, e isso acaba
levando a lei a dar um privilgio para a Fazenda. Essa matria j foi examinada pelo STF, e, em alguns
casos, este Tribunal tem repelido os prazos privilegiados para a Fazenda Pblica, como quando houve uma
medida provisria, h alguns anos atrs, que dava prazo em dobro para a Fazenda Pblica propor ao
rescisria. Isso inconstitucional, porque um prazo de dois anos (art. 495), e dar Fazenda, portanto, 4
anos para se mobilizar e propor uma ao rescisria no razovel. Mas o prazo em qudruplo e em dobro
do art. 188 o STF tem considerado constitucional AINDA, porque ainda a Administrao Pblica no se
organizou como ns desejaramos que ela fosse organizada, e ainda ela precisa de mais tempo para se
defender. O MP tambm, porque ele intervm no interesse da sociedade, e no no seu interesse pessoal, e
muitas vezes tem muitos processos e muitas atribuies, e a lei a o trata com uma certa vantagem que no
se pode considerar que viola o princpio da isonomia.
Duas observaes sobre a exegese desses dispositivos:
OBS: S se refere aos prazos para contestar e para recorrer. E os prazos para quaisquer outros atos?
Tem-se entendido que tambm para a prtica de qualquer outro ato processual a Fazenda Pblica e o MP
tambm tm prazo em dobro. Ento, por exemplo, se a Fazenda Pblica ou o MP tiverem que falar sobre
um documento, as partes em geral tm 5 dias, na forma do art. 398, a Fazenda Pblica e o MP tm 10.
Ento, se entende que o prazo em dobro no se restringe interposio de recurso, mas tambm s contrarazes de recurso ou a qualquer outro ato.
OBS2: Quanto ao MP, o art. 188 diz que ele ter prazo em qudruplo ou em dobro quando for parte.
Mas ns sabemos que na maioria dos casos o MP no parte, fiscal da lei. E o entendimento dominante
que tambm quando ele fiscal da lei, o MP tem prazo em dobro para recorrer e em qudruplo para
contestar. Ento, independe da funo que o MP desempenha, sempre ter prazo em qudruplo para
contestar, em dobro para recorrer e para falar nos autos.
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2 caso art.191 Outro caso que suporta a disparidade de tratamento. o Litisconsrcio com
diversos procuradores. O art. 191 estabelece que quando os litisconsortes tiverem diferentes procuradores,
ser-lhes-o contados em dobro os prazos para contestar, recorrer, e de modo geral, falar nos autos. Ento
se houver, por exemplo, pluralidade de rus, e eles constiturem advogados diferentes, eles tero 30 dias
para contestar, 30 dias para apelar, 20 dias para agravar etc. Hoje tambm os defensores pblicos tm
prazos em dobro. Isso est expresso na lei da assistncia judiciria, que a lei 1.060/50, no art. 5, 5.
Em dobro, no em qudruplo. Mas por que essa disparidade de tratamento para os litisconsortes? Porque,
em geral, quando a parte tem um prazo s para ela, seus advogado tira os autos do cartrio, leva para seu
escritrio, e passa por todo aquele prazo com os autos sua disposio para poder praticar o ato. Quando
os litisconsortes tm diferentes procuradores fica difcil retirar os autos, porque a lei diz que os autos s
sero retirados do cartrio se os litisconsortes combinarem entre si como iro usar os autos (metade do
tempo com um, metade do tempo com outro...). Se eles no combinarem entre si como iro retirar os
autos, estes ficaro no cartrio. E ento, fica mais difcil o acesso aos autos, no tendo aquela mesma
disponibilidade aos autos para um advogado estudar o processo etc. Ento justificado que eles tenham
um prazo maior. Mas no importa o nmero de litisconsortes, o prazo ser sempre em dobo (haja 2, 10 ou
200 litisconsortes). No proporcional ao nmero de litisconsortes.
3)Princpio da Utilidade do prazo
De certo modo este princpio freia o princpio da brevidade, porque a utilidade do prazo significa que,
embora breve, o prazo deve ser to longo quanto o necessrio para que o ato seja praticado com proveito.
Isso o que os italianos chamam de congruidade dos prazos. O prazo deve ser dosado pela fonte que o
institui, de tal modo que ele propicia a prtica o ato com proveito, porque se o prazo for muito curto, o ato
no poder ser bem praticado, e a haver cerceamento do direito de defesa. Isso ainda no houve no
Brasil, mas na Europa, em vrios pases, j se declarou a inconstitucionalidade de prazos muito curtos. E
eu acho que ns temos no Brasil prazos exageradamente curtos. 15 dias para contestar uma ao no Rio de
Janeiro um prazo muito curto. Imagine uma pessoa que mora no subrbio, que sai de casa s 6h para
trabalhar e volta s 21h, e encontra de repente o oficial de justia esperando, e comea a contar o prazo
para ele contestar uma ao. A partir da juntada desse mandado de citao, ela ter 15 dias para se
defender. Ela no pode parar de trabalhar, e vai ter que ler aquilo, procurar um advogado, escolher um
advogado que talvez no possa receb-la no dia seguinte, mas muito tempo depois. O advogado a mandar
trazer certos documentos, e isso leva todo um tempo, para o qual 15 dias no so suficientes. A utilidade
do prazo tambm uma conseqncia da garantia constitucional do contraditrio e da ampla defesa.
uma imposio dessas garantias constitucionais. Se a lei institui um prazo muito curto, que no permita
que o ato processual seja praticado com proveito, essa lei inconstitucional, e por isso, o juiz deve ter o
poder para prorrogar os prazos legais, quando perceber que aquele prazo no suficiente para que a parte
pratique o ato com proveito. A nossa lei de outra poca, de uma poca em que o que interessava era a
rapidez do processo, o direito de defesa no era to importante. Hoje no, estamos num Estado de Direito
baseados nos direitos fundamentais, como o da dignidade humana. Tem que ser curtos para no retardar o
processo e to longos para que os atos sejam praticados com proveito. Os prazos devem ser to curtos, de
modo a assegurar a rpida soluo do litgio, com a rpida tramitao do processo, e to longos quanto o
necessrio para a prtica dos atos com proveito.
4)Princpio da Continuidade dos prazos
art.178 - Prazo se mede em unidades de tempo. Os mais comuns so prazos de dias. Mas numa
seqncia de dias, por exemplo, num prazo de 10 ou 15 dias, h muitos perodos de tempo que no so
teis, que so inteis. Por exemplo, os domingos, ou Sbados, em que no h expediente forense, ou nos
horrios de descanso noturno. Os prazos no se medem em unidades de tempo teis. Os prazos se medem
em unidades de tempo contnuas, mesmo se houver no meio delas dias ou horas inteis, em que o ato no
pode ser praticado por impossibilidade material, como o frum fechado. Isso que a continuidade do
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prazo. Iniciado o curso do prazo, o prazo flui pelas unidades de tempo em que ele est fixado
independentemente do advento, nesse interregno de unidades de tempo em que o ato no pode ser
praticado. Houve um projeto de lei, recentemente, que acabou sendo vetado pelo presidente Lula, que iria
estabelecer que os prazos se contassem apenas em dias teis. Foi vetado, e eu acho que o veto est certo.
muito cmodo para as partes que o tempo do ato processual s corra nos horrios e nos dias teis. Isso
criaria o retardamento exagerado do processo. O processo j se retarda por tantos motivos, e isso criaria
um outro motivo para o retardamento exagerado do processo. Mas isso obriga advogado a trabalhar
noite, ou nos feriados e domingos, ou nas frias.
Ento, o prazo s comea e s termina em dia til, diz a lei, mas as unidades de tempo intermedirias
podem ser inteis. Os prazos tambm no se interrompem em feriados.
A continuidade dos prazos se encontra prevista no art. 178 CPC. O prazo estabelecido pela lei e pelo
juiz contnuo, no se interrompendo nos feriados. Ento, nos dois artigos seguintes (arts. 179 e 180), h
duas excees continuidade dos prazos:
A primeira o advento de frias coletivas. E, no artigo seguinte, vem uma outra exceo, que prev a
suspenso dos prazos por obstculo criado pela parte ou ocorrendo qualquer das hipteses de suspenso do
processo, casos em que o prazo ser restitudo por tempo igual ao que faltava para a sua complementao.
Querem ver um caso de suspenso do prazo? O ru tem 15 dias, de acordo com o art. 297, para oferecer
contestao, excees ou reconveno. A vem o art. 306 e diz que se o ru oferecer exceo de
incompetncia, ou exceo de suspeio do juzo, o processo fica suspenso. Isso significa que se o ru
oferecer exceo de incompetncia no 10 dia para contestar, o prazo de contestao fica paralisado, at
que seja julgada a exceo de incompetncia. Julgada esta, e publicada a deciso, recomear a contagem
do prazo para contestao pelo que sobejava. Quanto sobejava? 6 dias. Aquele dcimo dia em que o prazo
foi suspenso deve ser devolvido.
Interrupo quando paralisa e volta a correr por inteiro. Suspenso quando paralisa e depois
continua a correr pelo que sobejava. Um caso de interrupo: embargos declaratrios (art. 538 CPC). O
que quer dizer que eles interrompem? Significa que eu tenho 5 dias com embargos de declarao
simultaneamente com 15 dias para apelar. Se eu interpuser embargos de declarao no 5 dia, aps ser
publicada a deciso dos embargos de declarao, eu vou ter novamente os 15 dias para apelar, porque os
embargos de declarao interromperam o prazo para apelao.
5)Princpio da Inalterabilidade do prazo
Iniciada a contagem do prazo, ele tem que fluir em direo ao seu fim sem interrupes, salvo as
previstas em lei. Nem juiz que o instituiu, nem as partes podem alter-lo. Isso d segurana ao processo e
aos sujeitos do processo. Se comeou um prazo de quinze dias, amanh eu no posso ser intimado pelo
juiz a reduzir o meu prazo para 10 dias. o princpio da confiana legitima, princpio da previsibilidade,
que exigem que o prazo iniciado no se altere nem pela prpria fonte que o instituiu. Iniciada a contagem
do prazo, ele no deve mais ser alterado, porque o sujeito que tomou cincia de que tinha que praticar o
ato naquele prazo tem o direito de se planejar para realizar o ato naquele prazo, e no ser pego de surpresa
com uma reduo ou uma modificao do prazo.
Entretanto, h excees, que se encontram nos arts.181, 182 e 183 CPC. Esses artigos no esto bem
redigidos.
Arts. 181 e 182 se referem possibilidade de reduo ou prorrogao pelas partes dos prazos
dilatrios, e impossibilidade de reduo ou prorrogao pelas partes dos prazos peremptrios.
Quanto ao art.181 no h objeo nenhuma. As partes podem reduzir ou prorrogar, de comum acordo,
os seus prazos dilatrios, desde que o faam antes do trmino do prazo. uma exceo inalterabilidade.
Claro que as partes no podem, de comum acordo, alterar prazo do perito, mas os seus prazos dilatrios,
comuns ou de uma delas, elas podem de comum acordo reduzir ou prorrogar, antes do trmino do prazo.
Art.182 E quanto aos peremptrios, elas no podem prorrogar, mas podem reduzir. Est errada a lei.
De comum acordo elas podem reduzir seus prazos peremptrios, sim. Isso muito comum, no um fato
rato. As partes, num inventrio, esto plenamente de acordo com a partilha, e o juiz j homologou essa
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partilha. Tero que esperar 30 dias para extrair (???) da partilha? No, elas fazem uma petio conjunta ao
juiz para reduzir o prazo para recurso, atravs da renncia de recorrer, de comum acordo. Ento,
possvel, sim, a reduo pelas partes, dos prazos peremptrios, pela renncia ao direito prtica do ato
realizada de comum acordo ou individualmente pela parte para o qual o prazo tenha sido institudo. A
regra que os prazos das partes sejam peremptrios, mas tambm elas tm prazos dilatrios.
Art.183 Este artigo permite que o juiz prorrogue prazo, mesmo peremptrio, se a parte provar que
no realizou o ato no prazo por justa causa ( 1 do 183). Esse conceito de justa causa rgido demais.
Ns temos que riscar desse conceito o adjetivo imprevistos, por imposio constitucional. Hoje eu abro
o jornal, e moro num bairro distante, tenho um prazo que termina na segunda feira, e vejo que neste dia
haver greve de nibus, trem e metr. O que eu vou fazer, ficar sentado na porta do frum para poder
praticar o ato no prazo? um evento previsto. Ento no a falta de previso do evento alheio vontade
da parte, a que ela no deu causa, que ir impedir que o juiz prorrogue o prazo. Deve ser levado mais em
conta o fato de o evento ser alheio vontade da parte, e inevitvel, mesmo que seja previsvel. A
jurisprudncia e a doutrina, em paises que respeitam mais a dignidade humana que o Brasil, respeitam
mais as situaes alheias vontades das partes.
6) Princpio da Peremptoriedade
De peremptoriedade se fala em 2 sentidos. Fala-se peremptoriedade ou prazo peremptrio como
sinnimo de precluso, como perda da faculdade de praticar o ato. E se fala em peremptoriedade tambm
nesse segundo sentido ao qual nos referimos agora quando nos referimos ao princpio da peremptoriedade.
Que significa o princpio da peremptoriedade? Significa que o prazo se extingue automaticamente pelo
decurso das unidades de tempo a partir do incio da sua contagem, independentemente de qualquer
declarao judicial. No preciso que ningum declare que o prazo se extinguiu. Ele se extingue
automaticamente pelo seu decurso. Ento, se hoje comeou o prazo de 15 dias para eu apresentar uma
contestao, hoje foi o primeiro dia. 15 dias. Hoje dia 19...dia 2.Que dia da semana dia 2? SegundaFeira? Passou o dia 2, o prazo est extinto, ningum precisa declarar absolutamente nada.
O prazo se extingue automaticamente com o decurso das unidades de tempo em que ele estabelecido,
contado a partir do momento inicial de contagem. Isso no depende de qualquer declarao judicial, no
depende da manifestao de vontade de ningum. Ele automaticamente se extingue.
Se um prazo for um prazo peremptrio, tambm com ele se extinguir a faculdade de praticar o ato. Se
um prazo no um prazo peremptrio, no se extinguiu a faculdade de praticar o ato, mas o prazo est
vencido. E a prtica fora do prazo ou a no prtica no prazo poder acarretar conseqncias desfavorveis
ao sujeito omisso.
Ento o princpio da peremptoriedade o princpio segundo o qual o prazo se extingue
automaticamente com o decurso das unidades de tempo em que ele estabelecido a partir do incio da sua
contagem.
7) Princpio da Precluso
E o princpio da precluso a perda da faculdade de praticar o ato, decorrente da omisso da sua
pratica no prazo previsto, e que se aplica apenas aos casos peremptrios ou preclusivos. Quando ns
estamos nos referindo aqui precluso estamos nos referindo precluso temporal, pois existem 2 outros
tipos de precluso, vocs vo ver isso em outro momento.
Peremptoriedade a extino do prazo automaticamente com o decurso das unidades de tempo em que
ele estabelecido. Ele se extingue sem qualquer declarao judicial. Ningum precisa declarar que o prazo
se extinguiu, basta contar as unidades.
E a precluso a perda faculdade de praticar o ato em razo do decurso do prazo. Do decurso.
H 3 espcies de precluso: precluso temporal, precluso lgica e precluso consumativa. Precluso
sempre a perda da faculdade de praticar algum ato, seja em razo do decurso do tempo, ou em razo de
ter praticado algum ato com ele incompatvel, ou em razo de ter consumado a prtica do ato. Se o ato j
foi feito, no pode ser praticado de novo. Por exemplo, eu tenho 15 dias para contestar uma ao, se eu
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contesto no 13 eu perdi a possibilidade de voltar a contestar, ainda que me ocorra Ih eu esqueci na


contestao de alegar um argumento. No pode. O ato j foi praticado. No possvel voltar a praticar
um ato j praticado. Aqui na Teoria dos Prazos o que nos interessa a precluso temporal pelo decurso do
perodo de tempo previsto por lei para que o ato seja praticado. Muito bem, ento esto explicados os
princpios da teoria dos prazos.

Contagem dos Prazos


Agora vou falar da contagem dos prazos. A doutrina e a jurisprudncia no distinguem claramente 2
conceitos que precisam ser diferenciados. O conceito de curso do prazo e o conceito de contagem do
prazo. A prpria lei faz confuso nisso.
Curso do Prazo: O curso do prazo diz respeito ao momento a partir do qual o ato pode ser praticado.
A partir de que momento eu posso recorrer de uma deciso? A partir do momento que o juiz proferir uma
deciso. Como o processo uma srie encadeada de atos, ningum pode praticar o ato antes que o ato
imediatamente anterior tenha se concludo. s vezes, a lei permite a antecipao da prtica de um ato. Por
exemplo, a ordem normal de um processo comea mais ou menos assim: Petio inicial, despacho inicial
do juiz, citao do ru, contestao. O ru pode contestar antes do despacho inicial do juiz? No. Porque o
juiz ainda no recebeu a petio inicial, ainda no determinou a instaurao de um processo. Agora o juiz
recebeu a petio inicial e mandou citar o ru. Mas ele no foi citado, tomou conhecimento do processo e
resolveu contestar. Bom, a a lei diz: contestar a ao se dar por citado. A ele antecipa um pouco o
momento em que ele deveria praticar o ato, porque a rigor ele deveria esperar at a citao. Mas o curso
no tem nada a ver com a contagem do prazo. A contagem uma coisa completamente diferente.
Contagem do Prazo: Que a contagem? A contagem ocorre a partir do momento em que se inicia a
fluncia das unidades do tempo que vai definir o momento final do prazo. Ento eu no fui citado, mas
tomei conhecimento da ao e contestei. Contestei a ao no decurso do prazo para contestar. J estava
afluindo o prazo de 15 dias para contestar? No. Por que? Porque de acordo com o artigo 141 CPC, se eu
fui citado pelo correio, essa contagem s vai se iniciar com a juntada aos atos com o aviso de recebimento
por mim assinado. Se eu fui citado por mandado, essa contagem s vai se iniciar no momento em que o
oficial de justia me citar e entregar ao escrivo o mandado cumprido, e o escrivo juntar os autos do
mandado de citao devidamente cumprido. Ento a que devemos conhecer bem essas regras de
contagem do prazo. Porque so essas regras de contagem do prazo que vo determinar o momento final do
prazo.
Ento ns podemos dizer que todo prazo tem seu momento inicial e seu momento final. O termo
inicial pode se distinguir entre termo inicial de curso do prazo e termo inicial de contagem do prazo.
O termo inicial de curso do prazo normalmente o decurso do prazo para a prtica do ato
imediatamente anterior na ordem do procedimento ou a sua prtica a partir desse momento o ato
imediatamente seguinte j pode ser praticado.
O momento inicial de contagem do prazo depende da citao ou intimao. E o momento final
sempre determinado pela contagem, no pelo curso. Porque a partir do momento inicial de contagem em
que ser determinado o ltimo momento em que o ato pode ser praticado.
Termo inicial o momento a partir do qual o ato pode ser praticado, que ocorre quando se conclui a
prtica do ato imediatamente anterior ou quando decorre o prazo para esta prtica. E o termo final se d
quando decorrem todas as unidades de tempo em que o prazo medido, verificado a partir do momento
inicial de contagem.
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Regras de contagem dos prazos


Agora vamos ver as regras de contagem do prazo. Ns temos que considerar as regras de contagem
dos prazos por 2 aspectos.
Tipo de ato de comunicao que antecedeu contagem do prazo, de acordo com a unidade de
tempo em que o prazo medido. De acordo com o tipo de comunicao de que se resultou a citao ou
intimao. Vejam o que dispe o art. 241: Comea a correr o prazo. Aqui no correr, contar. Est
utilizando mal a palavra correr. Porque no se trata de curso do prazo, se trata de contagem do prazo.
Comea a contagem do prazo, se a citao ou intimao foi pelo correio, da juntada aos autos ou do aviso
de recebimento.
Se a citao ou intimao for pelo oficial de justia, da data de juntada aos autos do mandado
cumprido.
Se houver vrios rus, da data de juntada aos autos do ltimo aviso de recebimento do mandado
citatrio cumprido.
Quando o ato se realizar em cumprimento de carta de ordem, precatria ou rogatria, da data de sua
juntada aos autos devidamente cumpridos.
Na citao por edital, findo o prazo do edital, aquele de 20 a 60 dias, a partir da primeira publicao.
Ento a esto as diversas regras de contagem dos prazos de acordo com o meio de comunicao. Citao
pelo correio, citao pelo oficial de justia, citao por edital, citao por precatria, rogatria ou carta de
ordem.
Alm disso, o 241 no faz referncia, mas existem citaes por publicao de aviso no Dirio da
Justia, que determinam a contagem dos prazos a partir da data da publicao.
E, alm disso, existem as intimaes ou citaes eletrnicas, que determinam a contagem dos prazos a
partir do 2 dia til a partir da publicao eletrnica, porque o art.4 3 e 4 da lei 11.419 estabelece no
3: considera-se como data da publicao eletrnica o primeiro dia til, seguinte ao da disponibilizao
da informao no Dirio da Justia eletrnico. Pargrafo 4 os prazos processuais tero incio no
primeiro dia til que seguir ao considerado como data da publicao. Bom, a respeito da publicao
eletrnica preciso distinguir da publicao eletrnica no Dirio da Justia eletrnica e a publicao
eletrnica em portal do tribunal. A publicao eletrnica no Dirio da Justia eletrnica atinge todo
mundo, eu j falei, independentemente de cadastro. Bem, esta s se considera feita no primeiro dia til
seguinte data em que circulou o Dirio da Justia eletrnica. Algum sabe me dizer porque no primeiro
dia til seguinte? Pq no se sabe a que horas a imprensa nacional vai colocar o Dirio da Justia eletrnica
no ar, pode ser 23:55. Ento se o Dirio da Justia eletrnica de hoje publica uma intimao para mim,
advogado, pra falar num processo, considera-se que essa publicao tenha sido feita amanh. Ento o
primeiro dia do prazo ser o primeiro dia seguinte amanh, depois de amanh. Outra coisa intimao
no portal do tribunal, porque a intimao no portal do tribunal depende de cadastro. Eu tenho que me
cadastrar. Eu, parte, ou eu, advogado, tenho que me cadastrar. Ento, a intimao ou citao em portal
feita atravs da incluso de um aviso neste portal. Suponhamos que eu esteja cadastrado neste portal e
suponhamos que hoje no portal do tribunal em que me cadastrei est uma intimao para mim. Eu tenho
10 dias para acessar este portal. Hoje dia 19...29 cai em que dia da semana? Quinta-feira? Ento at o dia
29, se hoje saiu no portal uma intimao, se eu consultar, estou intimado na data da consulta, e a partir do
dia seguinte comea a data da contagem. Mas se eu no consultar, eu estarei intimado no dia 29. Se eu,
nos 10 dias a partir da intimao no portal, no consultar o portal, no acessar l com minha senha a
intimao, ento no dia 29 estarei intimado. Isso est no art. 5 1, 2, e 3 da lei 11.419. Considerarse- realizada a intimao no dia em que o intimando efetivar a consulta eletrnica ao teor da intimao...
Nesta hiptese se a consulta se der num dia no uti,l a intimao ser considerada como realizada no
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primeiro dia til seguinte. A consulta acima dever ser feita em at 10 dias corridos contadas da data do
envio da intimao, sob pena de considerar-se a intimao automaticamente realizada na data do trmino
deste prazo.

Quanto espcie de prazos pela unidade de tempo em que eles so medidos. Vamos falar primeiro
dos prazos de dias. Dispe o pargrafo 2 do art. 184 do CPC que os prazos somente comeam a correr do
primeiro dia til aps a intimao. Art. 240, salvo disposio em contrrio, os prazos para as partes,
fazenda pblica e MP contar-se-o da intimao. As intimaes consideram-se realizadas do primeiro dia
til seguinte, se tiverem ocorrido em dia em que no tenha havido expediente forense.
Ento vejam bem, primeira regra. Se a intimao se deu em dia no til ou em dia em que no haja
expediente forense, sbado, por exemplo, ou se a juntada tenha se dado em um sbado ou se o Dirio da
Justia tivesse circulado no sbado, a intimao se considera feita na segunda-feira e o primeiro dia do
prazo seria a tera-feira.
O termo inicial de contagem de qualquer prazo de dias tem que ser sempre um dia til, e o primeiro
dia dessa contagem tambm tem que ser um dia til. Ento se o Dirio da Justia saiu num sbado, o dia
em que essa intimao se considera para efeito de contagem a Segunda, e o primeiro dia de contagem a
tera-feira. Agora, e se a juntada do mandado aos autos ocorreu na sexta-feira. A sexta dia til. O
primeiro dia til seguinte sbado ou segunda-feira? (Algum responde segunda-feira) No estou to
certo no...o sbado dia til para atos praticados fora da sede do juzo. A lei fala em dia em que no haja
expediente forense, mas um dia em que no haja expediente forense pode ser til, mas o frum no abre. A
jurisprudncia tem sido tolerante e de modo geral at uma smula do Supremo, a smula 310, se referiu a
avisos publicados no Dirio da Justia de sexta. Porque antigamente o Dirio da Justia de sexta-feira s
circulava no sbado, circulava sempre com um dia de atraso. E ento usual, mas tomem cuidado para
no perder prazo, se a juntada do mandado foi numa sexta, se a publicao foi numa sexta, usual contar
como primeiro dia do prazo uma segunda-feira. Mas tomem cuidado, pois um juiz mais rigoroso pode
entender o sbado como sendo dia til, e contar a partir do sbado. verdade que nos prazos de 15 dias
isso ser irrelevante, pois se a primeira regra de que o primeiro dia til de contagem de prazo sempre
dia til, a segunda regra de que o ltimo dia do prazo tambm deve ser dia til. Ento, se contada a
seqncia das unidades de tempo e a ultima unidade cai em domingo ou em dia em que no haja
expediente forense, o prazo fica prorrogado at o primeiro dia til. o que estabelece o 1 do art. 184
CPC e o que estabelece o 1 do art. 132, este do CC. Ento, por exemplo, o prazo de 15 dias para
recorrer de uma sentena publicada na sexta-feira, contando o primeiro dia como sendo o sbado ou como
sendo a segunda-feira vai dar na mesma coisa. Porque? Se eu contar Sbado como primeiro dia da
contagem, o 15 dia ser 2 sbados depois e como n h expediente forense, o prazo fica prorrogado at a
segunda-feira. E se eu contar o prazo a partir da segunda-feira o 15 ser a mesma segunda-feira. Ento os
principais prazos que so os de 15 dias no so afetados por essa divergncia do sbado ser dia til ou no.
J o prazo de 5 dias afetado, pq se eu tenho um prazo de 5 dias a partir de sexta-feira: sbado, domingo,
segunda, tera, quarta. Se eu contar a partir de segunda segunda, tera, quarta, quinta e sexta. 2 dias de
diferena. Como eu disse a jurisprudncia tolerante e aceita a contagem a partir de segunda-feira quando
o termo inicial correu na sexta-feira. A outra regra que salvo disposio em contrrio, considerar-se-o
os prazos excluindo o dia do comeo e incluindo o dia do vencimento. a regra do art. 184 do CPC, que
tambm est reproduzida no art. 132 do novo CC. O dia do comeo o dia da eficcia da intimao. Saiu
uma intimao no DJ de sexta-feira, est excluda a sexta-feira. Todo prazo tem que comear em dia til,
todo prazo tem que terminar em dia til. Exclui-se o dia do comeo, e inclui-se sempre o dia do
vencimento. Isso quanto aos prazos de dias, que so os mais comuns.
Muito bem, e como se contam os prazos de meses? Nos prazos de meses, no se exclui o dia do
comeo. Se sexta-feira dia, 16 de maio saiu uma publicao com um prazo de um ms, esse prazo
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terminar em igual dia do ms seguinte, dia 16. Ento comeou dia 16 de maio e terminar dia 16 de
junho. A resta ver se dia 16 de junho dia til... Se o termo inicial de contagem de um prazo de ms
ocorre em determinado dia de um determinado ms ele termina no mesmo dia do calendrio no ms
determinado. o que estabelece o art.132 3 do CC.
E o mesmo ocorre com os prazos de anos. Por exemplo, o prazo de 2 anos para propor ao rescisria,
art. 495, a partir do trmite em julgado. Suponhamos que a sentena foi publicada no dia 2 de maio, que
dia foi 2 de maio? Sexta-feira, no foi? O prazo para apelar de 15 dias. Vamos excluir o dia do comeo e
contar a partir do dia 5 de maio, segunda-feira, ou vamos contar a partir do sbado, vai dar na mesma.
Hoje, dia 19 transita em julgado essa sentena. Eu tenho 2 anos para entrar com uma ao rescisria, em
seguida termina o prazo para ao rescisria. 19 de maio de 2010, e acho que vai ser uma quarta-feira. Por
fora do pargrafo 3 do art. 132 do CC, os prazos de anos expiram no dia de igual n do ano seguinte, ou
no imediato se faltar a correspondncia. Ns processualistas achamos que essas so regras de Direito
Processual; ocorre que o CC trata de algumas delas no captulo do termo ao tratar da condio, termos e
encargos do negcio jurdico e essas regras do CC complementam s do CPC. Ento, suponhamos, quintafeira feriado, h uma intimao no DJ na quarta-feira.
Quando comea um prazo de 5 dias? A partir da publicao na quarta-feira dia, 21. Quando termina
esse prazo, dia 21. Quinta feriado, no pode ser primeiro dia da contagem de prazo. Ento o primeiro dia
til a sexta.... tera-feira vai terminar esse prazo.
E por fim como se contam os prazos de horas? Diz o pargrafo 4 do art.132 do CC: Os prazos fixados
por horas contar-se-o de minuto a minuto. Suponhamos um processo urgentssimo e o juiz mandou
intimar algum pra entregar um documento em 2 horas a partir do momento em que ele foi intimado pelo
oficial de justia. uma situao especial, no est seguindo as regras normais do cdigo. O oficial de
justia chegou l agora, 11:04, intimou o ru e disse que ele tem 2 horas pra entregar o documento. Que
horas termina o prazo pro ru entregar o documento? s 13:04. Os prazos fixados por hora, contar-se-o
de minuto minuto. Ocorre que a maioria dos prazos de horas, so horas redondas, equivalentes a dias. 24
horas, 48 horas. E ocorre que em geral os oficiais de justia no certificam a hora da intimao. E ocorre
que tambm seria injusto obrigar o destinatrio da intimao a sair correndo no dia seguinte pra chegar na
hora em que o frum abre, porque seu prazo j terminou fora do expediente forense e ele tem que cumprir
imediatamente a intimao e a surgem dvidas sobre em que momento ele deve cumprir a intimao.
Suponhamos que o oficial de justia lhe intime s 9 horas, para cumprir em 24 horas...o frum s abre as
11. Que momento ele tem que cumprir? No primeiro minuto das 11 horas? Ento a jurisprudncia tem sido
tolerante e tem equiparado o prazo de 24 horas a 1 dia, excluindo o dia do comeo e contando a partir do
primeiro dia til e o de 48h ao de 2 dias para que eles terminem no final do expediente do ltimo dia e no
com essa contagem de minuto minuto como diz o art.132 do CC.
Muito bem...e os prazos de minutos? Nem a lei material nem a lei processual falam dos prazos de
minutos. Os prazos de minutos se contam de minuto a minuto, excludos os segundos. Ento se o
advogado comeou uma sustentao oral agora... so 11h 9min e 30 seg...exclui-se os segundos, so 11h e
9min. Ele tem 20min... quando der 11h e 29min, termina.
Olha essas regrinhas todas so um pouco complicadas, tem que ser aplicadas com cuidado e na dvida
o sujeito que vai praticar o ato deve procurar adotar regras que lhe dem mais segurana. Quando eu digo,
por exemplo, que o sbado dia til, mas a jurisprudncia no considera pra efeito de incio da contagem
de prazo, se eu puder considerar o sbado dia til e praticar o ato levando isso em conta, melhor, mais
segurana pra mim. O mesmo ocorre com certos dias, como por exemplo, a quarta-feira de cinzas. Vejam,
h uma disposio no CPC que diz: Considera-se prorrogado o prazo at o primeiro dia til se o
vencimento cair em feriado ou em dia que for determinado o fechamento do frum ou em dia em que o
expediente forense terminar antes da hora normal. Na quarta-feira de cinzas tradio o expediente
comear depois da hora. Comea depois do meio-dia. A quarta-feira de cinzas dia til? dia til. A
quarta-feira de cinzas termina prazo processual? Termina. Comea prazo processual? Comea. E a
segunda-feira de Carnaval? Segunda-feira de carnaval dia til. S que no h expediente forense
normalmente. Mas dia til. Ento h sempre certos dias em que no h expediente forense, por essa ou
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aquela razo...por exemplo feriado forense... feriado ou dia sem expediente forense? O dia 11 de
dezembro, na Justia Federal...o dia 11 de agosto na Justia Federal. Isso feriado ou dia sem expediente
forense? Se for feriado, no pode ser dia de incio de contagem de prazo, se no h expediente forense
pode ser incio de contagem do prazo. O recesso a que eu j fiz referncia, de 20 de dezembro a 6 de
janeiro...recesso no corresponde a frias. Frias suspende os prazos...porm h uma interpretao
tolerante no intuito de equiparar o recesso frias para evitar que o prazo de 15 dias comece em 18-19 de
dezembro e termina l pra dia 7 de janeiro sem que a parte tenha sido comunicada...ento h sempre uma
interpretao tolerante dos prazos levando sempre em conta o princpio da utilidade dos prazos. O prazo
deve facultar a prtica do ato com proveito e tambm com a aplicao do princpio da confiana legtima
de que a parte calculou o prazo seguindo uma regra razovel e ela no pode ser punida por uma
interpretao excessivamente restritiva da regra de contagem daquele prazo, porque afinal os prazos
devem ser curtos...nele as partes devem praticar os atos processuais mas no deve haver uma sacralidade
tal em relao as prazos que possa prejudicar o direito de defesa ou a prtica dos atos processuais com
proveito.
E com isso ns terminamos o estudo da Teoria dos Prazos.

DESPESAS PROCESSUAIS
Agora vamos falar um pouco do tema das Despesas Processuais. As despesas processuais so todos os
gastos econmicos que o processo gera. O processo como atividade com diversos sujeitos processuais gera
gastos com essa atividade e gastos quantificveis pecuniariamente. Que podem ser expressos em moeda. A
quem se incumbir o custeio desses gastos gerados pelo processo? Simplificando as possveis solues, e
no h soluo uniforme, homognea , ns podemos dizer que duas solues radicais seriam ou a absoluta
gratuidade da justia (ningum paga nada, o Estado custeia tudo), ou o absoluto custeio de todas as
despesas pelos interessados e o Estado no paga nada. Ou o Estado paga tudo ou o Estado no paga nada.
A gratuidade absoluta ideologicamente muito defensvel...facilitar o acesso justia pra todo mundo,
no haveria discriminao econmica entre ricos e pobres. Todos teriam a mesma facilidade de ingresso.
Mas a gratuidade absoluta tem alguns defeitos. Por um lado ela facilita, por outro lado ela tem 2 graves
defeitos. O primeiro que ela facilitaria o demandismo temerrio. Se eu no corro o risco de pagar nada,
ento eu vou sair disparando ao contra todo mundo, mesmo queles contra os quais no tenho razo.
No corro risco nenhum, quando a lei no quer demandismo temerrio...No agradvel que em uma
sociedade as pessoas de bem sejam constantemente molestadas por pessoas com intuitos mesquinhos e
que ficam a toda hora propondo aes contra elas s para incomod-las, para molest-las. Esse o
primeiro defeito da absoluta gratuidade. O outro defeito que ela faz recair sobre a sociedade como um
tudo atravs dos impostos o custeio de um servio que s alguns usam, porque no todo mundo que vai
justia. Ento aqueles, como a maioria das pessoas, que no costumam ir justia, estariam custeando a
justia para os outros.
O sistema do custeio de todas as despesas pelas partes tem o inconveniente de dificultar o acesso
justia daqueles que no tem meios para custear as despesas. E se as partes como no absolutismo
monrquico tiverem at que remunerar os juzes e os serventurios, ento esse custo vai se tornar
pesadssimo. E um custo muito elevado da justia imposto s partes vai afastar as pessoas da justia. Vai
fazer com que as pessoas que tenham litgios de pequeno valor no queiram ir justia, porque vo gastar
mais do que tem a receber... Ser que vale pena ir a justia gastando tanto?
Ento os modernos sistemas judicirios procuram estruturar um sistema misto de custeio. De um lado
o sistema em que as despesas fixas do Poder Judicirio com sua instalao, estruturao, de
funcionamento mnimo, remunerao do juiz, dos serventurios, seja de responsabilidade do Estado. Para
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manter a justia de portas abertas o Estado quem deve pagar. E as partes? Em relao a um determinado
processo, devem dar uma contribuio mdica para este custeio fixo e, alm disso, devem arcar com as
despesas variveis, aquelas despesas gerados pelo seu prprio processo.
Um bom sistema aquele em que o Estado paga as despesas fixas, com as despesas oriundas dos
tributos mantendo o Judicirio de portas abertas e acessvel a qualquer cidado e em que os litigantes do
uma pequena contribuio, uma contribuio mdica para o custeio. E ao mesmo tempo arcando com as
despesas variveis. Esse um bom sistema.
Mas na busca deste equilbrio na distribuio da responsabilidade do Estado e da responsabilidade das
partes no h 2 sistemas idnticos. Por exemplo, se ns vamos ver as custas que so pagas na Justia
Estadual e na Justia Federal, a Justia Estadual muito mais cara que a Federal para as partes. Ou seja, o
Estado arca com responsabilidades maiores no custeio da Justia Federal do que arca no custeio da Justia
Estadual. Isso s no estado do RJ.
H uma diferena no custeio e com uma diferena no custeio tambm h uma diferena no acesso
justia. E por isso independentemente do equilbrio entre o custeio estatal e o custeio pelas partes a,
Constituio assegura o acesso justia aos necessitados atravs da assistncia judicial, que est
consagrada l no art.5 num dos ltimos incisos. De tal modo que aqueles que no puderem arcar com as
responsabilidades pelas despesas que a lei atribui s partes podero se beneficiar da assistncia judiciria
e assim obter a iseno das custas e alm disso, o patrocnio por um advogado gratuito. Esse sistema misto
o que adotado pelo Direito brasileiro. E de longa data atribui ao Estado a fixao da remunerao de
juzes e serventurios e a responsabilidade pelo seu custeio.
No era assim no Brasil colnia ou em Portugal durante o absolutismo. Na verdade os cargos de juiz
eram dados aos nobres e quem tinha que sustentar os nobres eram as partes; o rei no pagava salrio a
ningum. Quem pagava a renda aos juzes e serventurios eram as partes. Era o que alguns autores
chamam de um Estado Patrimonial, porque na verdade a funo estatal era um instrumento de
sobrevivncia da nobreza. Isso levou a cargos serem criados sem nenhuma tcnica ou racionalidade.
Quando um nobre casava, ele recebia de presente um cargo de juiz ou um cargo de titular de cartrio e ele
ia viver com as custas dos atos praticados. E esse sistema cartorial de proteo dos interesses da nobreza
invadiu a repblica e perdurou at a dcada de 70.
Ento essa concepo patrimonial do Estado, de que o Estado existia para servir a uma casta de
polticos, com eles vivendo como parasitas, sanguessugas recebendo as custas que os usurios de justia
recolhiam, deveria terminar com a implantao de um Estado Democrtico de Direito no Brasil.
A Constituio de 88 comete um crime de estatizar a serventia judicial e de privatizar a serventia do
foro extrajudicial. Tabelionato, cartrio de registro de imveis, cartrio de processo de ttulos. Todos so
cartrios no oficializados por fora da Constituio de 88. Esses cargos, hoje so preenchidos por
concurso. Felizmente no mesmo? No so mais parentes ou amigos do rei. Esses cargos so
preenchidos por concurso e as custas vo para o bolso do serventurio. Mas se um juiz se aposentou e fez
concurso pra serventurio, porque ganha mais um serventurio de certos cartrios do que um juiz. Vejam a
distoro de valores gerada pelo cartorialismo. E que interesse tem esses serventurios de melhorar o
servio? Nenhum. A Constituio garante que a renda do cartrio pessoal deles. Ento quando se fala em
Estado de Direito, quando se fala em acesso justia no prazo temos que ter conscincia que ainda
convivemos com uma sociedade de castas e que est ainda encastelado, usufruindo de receita pblica
como renda particular em benefcio particular em pleno sc XXI.
Numa anlise dos possveis sistemas de custeio das diversas organizaes judicirias adotadas, ns
poderamos caracterizar dois sistemas extremos. O que praticamente nenhum pas do mundo adota
rigorosamente, o sistema da absoluta gratuidade, e o sistema do absoluto custeio pelas partes.
Sistema da absoluta gratuidade: o Estado arcaria com todo o custo da administrao da Justia. Tem a
vantagem de facilitar o acesso Justia. Mas tem a desvantagem de onerar com o custeio da Justia
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pessoas que dela no fizeram uso, bem como a de favorecer demandas inviveis justamente por essa
facilitao do acesso Justia.
Sistema do absoluto custeio pelas partes: Torna a Justia muito cara para os litigantes e, portanto,
dificulta o acesso Justia de muitas pessoas. Mas tem a vantagem de servir de filtro para evitar demandas
inviveis.
No h nenhum pas que adote radicalmente nem um sistema nem outro. A disciplina das custas, ou,
melhor dizendo, do custeio das despesas processuais, est muito sinteticamente tratada no CPC como
matria processual. Ento ao Direito processual, o que interessa saber quais so as espcies de despesas
que incidem sobre os atos processuais do processo como um todo, e quem deve pag-las. Que sujeitos
processuais devem pag-las quando elas incidem sobre os sujeitos processuais? De que forma se distribui
essa responsabilidade dos sujeitos processuais como custeio das despesas. No o Direito Processual que
institui todas as despesas, no a lei processual que cria essas despesas. Essas despesas podem ser
tributos, e ento a lei tributria que deve cri-las. Por exemplo, a taxa judiciria um tributo previsto na
lei tributria de cada Estado, no que disser respeito Justia Estadual. Cada Estado tem sua lei tributria,
para instituir os tributos que incidem sobre os seus servios pblicos. No RJ, a taxa judiciria instituda
pelo Cdigo Tributrio Estadual. a Lei Tributria, ento, que define os fatos geradores, os fatos
processuais sobre os quais incide o tributo taxa judiciria, e no a lei processual.
Outras vezes, as despesas judicirias tm como fonte o prprio juiz. Por exemplo, quando o juiz arbitra
os honorrios do perito, est instituindo uma despesa que ser arcada por algum. Ao processo interessa
saber quem vai arcar com os honorrios do perito, mas no cabe dizer qual o valor desses honorrios.
Isso cabe ao juiz, ele quem arbitra os honorrios do perito.
Outras vezes, as despesas so de servios externos, de que o Judicirio faz uso como qualquer cidado.
No so servios da prpria Justia. Por exemplo, o correio. Vimos que h citaes e intimaes pelo
correio. Quanto o correio cobra por uma citao ou intimao? Ora, cobra o preo normal para enviar uma
carta para o Estado, um aviso de recebimento. Quem fixa as tarifas que o correio cobra? O prprio correio,
de acordo com a legislao de comunicaes. Se o oficial de justia precisa se deslocar para um bairro e
necessita pegar um nibus, quem fixa o preo da passagem a empresa de nibus, de acordo com a
legislao que rege aquele servio de transporte. Ento as fontes que estabelecem o valor desses servios
muitas vezes so alheias lei processual. MUITAS VEZES, e no sempre. H despesas processuais que a
lei processual que estabelece. Por exemplo, multas processuais, previstas na lei processual. Multa por
litigncia de m f, que o juiz arbitra, instituda pela lei processual. a lei processual tambm que
institui os honorrios da sucumbncia, os honorrios que a parte vencida deve pagar ao vencedor e ao
advogado do vencedor. Ento, complexa a matria das despesas processuais. Quando se advoga numa
Justia determinada, deve-se saber quais so as disposies que regem as despesas processuais naquela
Justia. Na Justia Estadual, Federal, Militar, do Trabalho, tm disposies diferentes. E quando o
processo tiver que fazer uso de outras atividades pblicas ou privadas, as partes devem pagar no processo
o valor dessas despesas conforme elas forem cobradas de qualquer cidado.
O sistema brasileiro de custeio das despesas um sistema misto. Ao Estado cabe prover, atravs da
receita dos tributos ordinrios (os impostos), a manuteno da infra-estrutura material e humana
necessria para que a Justia funcione. Ento a Unio deve colocar no seu oramento, retirando dos
impostos que todos ns pagamos, uma receita para o Poder Judicirio. Inclusive, ele mesmo que faz sua
proposta oramentria, dentro do princpio da autonomia. A prpria CF estabelece que o Executivo, no
ano seguinte, deve repassar ao poder Judicirio a verba que lhe foi alocada, para os diversos Tribunais,
para os fins de custeio permanente da administrao da Justia. O Estado faz a mesma coisa em relao
Justia Estadual.
Mas a Unio ou os Estados, alm disso, instituem tributos que so pagos pelas partes que usam a
Justia. Que tambm se destinam a prover a esse custeio permanente do funcionamento do Poder
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Judicirio, para que aqueles que no usam a Justia no sejam sujeitos a esses tributos; para que s
estejam sujeitos a esses tributos aqueles que realmente fazem uso da Justia. E ento, dentro do critrio de
Justia distributiva, os que mais fazem uso da Justia, mais contribuem para o seu custeio. So a taxa
judiciria e as custas estrito senso. Ento, de um lado, a Unio e o Estado Federado destinam verbas
oramentrias oriundas da receita dos impostos gerais para o custeio permanente do funcionamento do
Poder Judicirio; a outro lado, estabelecem tributos mais ou menos elevados (na Justia Federal bem
menor que na Justia Estadual do RJ) a lei tambm institui tributos que recaem apenas sobe os prprios
usurios da Justia, apenas sobre aqueles que efetivamente ingressam com uma ao me juzo. Alm
disso, a lei processual estabelece que as despesas variveis que o processo gera so custeadas pelas partes.
Com esse sistema misto, a lei (tributria, de custas...) deve buscar um ponto de equilbrio na repartio
do custeio entre o Estado e os usurios do servio judicirio, de tal modo que as custas sejam lgicas: no
sejam excessivas (porque se forem excessivas iro inibir o ingresso no juzo), nem sejam to baixas, de
modo a estimular o demandismo. preciso que o litigante, ao ingressar em juzo, tenha a conscincia de
que se ele perder, ter um prejuzo aprecivel. Por outro lado, com esse sistema, a lei procura onerar com
maior custeio aqueles que mais usam a Justia, ou porque propem mais causas, ou porque so mais vezes
devedores. E para completar esse sistema, a lei brasileira institui a assistncia judiciria gratuita aos
necessitados, para que aqueles que no podem arcar com o custeio das despesas processuais sem o
prejuzo de seu sustento e de sua famlia, se beneficiem da iseno do pagamento de custas, alm de
outros benefcios. Ento, nosso sistema misto. um sistema em que o Estado entra com uma parte, e os
usurios da Justia entram com outra parte, sendo que em cada organizao judiciria a parte dos usurios
varia, no uniforme em todo o pas, de acordo com as leis tributrias que regem e instituem as custas que
as partes devem pagar pela administrao da Justia.
O sistema de custeio de parte das despesas pelas partes tambm varia quanto forma como essas
despesas so custeadas e ao momento em que elas so custeadas. H sistemas processuais que, para
facilitar o ingresso em juzo, somente prevem o custeio pelas partes no final do processo. o que
acontece nos processos criminais com os crimes de ao pblica, e com os processos na Justia do
Trabalho, porque o trabalhador e o ru (no processo criminal) devem ter facilitado ao mximo seu acesso
Justia. Ento s pagaro custas ao final, se perderem. No processo penal, custas ao final: significa que
o ru, no processo penal, no paga, no curso do processo, nada. Mas se for condenado no final, h um
valor que ele dever pagar na execuo da pena. No processo do trabalho a mesma coisa: se o
trabalhador perder a causa, deve pagar as custas. Se ganhar, no paga nada. Quem pagar o empregador.
O nosso processo civil estabelece a regra de que as custas devem ser pagas pelas partes
antecipadamente aos atos aos quais elas correspondem. Essa a regra. O Estado no trabalha fiado. Essa
uma regra que vem do Estado patrimonial, da poca de colnia e do absolutismo monrquico. s vezes
uma regra injusta, e que at inibe o acesso Justia de quem tem direito a esse acesso. Para o professor,
inconstitucional o disposto no art. 257 CPC, que diz que ser cancelada a distribuio do feito se em 30
dias no for preparado no cartrio em que deu entrada. Na verdade, o Estado no pode condicionar o
ingresso em juzo ao pagamento das custas. O sistema processual prev que as custas devem ser recolhidas
antecipadamente, mas da no se pode tirar a concluso de que quem no efetuou o pagamento das custas
no tem o direito de acesso Justia. Porque muitas vezes a polmica est justamente em saber se as
custas devem ser pagas ou no, ou se o valor das custas mesmo aquele que o Estado est exigindo. E
ento? O cidado fica inibido do acesso Justia por causa de uma controvrsia sobre o valor das custas?
Isto uma questo difcil, porque o cidado no pode ficar impedido de ter seu ingresso em juzo para
efetivar o acesso Justia. Mas o sistema tradicional que est consagrado na lei processual (e o art. 257
uma das expresses deste sistema) o de recolhimento antecipado das custas.
O recolhimento antecipado pode tambm ser de dois tipos: ou o recolhimento antecipado a cada ato,
ou o recolhimento antecipado nico para todos os atos do processo. O CPC, no art. 19, prev o
recolhimento antecipado a cada ato. Art. 19, 1. O recolhimento a cada ato tambm a nossa tradio
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luso-brasileira, mas extremamente pernicioso, porque cria o hbito de o usurio da Justia a cada ato ter
que molhar a mo do serventurio. Estimula o vcio da propina, o que era muito pior na poca em que as
serventias no eram oficializadas. Uns molhavam mais, outros molhavam menos. Os que molhavam mais
certamente tinham mais simpatia do serventurio. Ento, a partir da dcada de 70, mesmo na vigncia do
Cdigo, que diz que o recolhimento deve ser a cada ato, muitas organizaes judicirias, valendo-se de
sua autonomia, passaram a estabelecer o recolhimento antecipado de uma nica vez. E foi o que ocorreu
na Justia Federal a partir de 1984, e na Justia Estadual do RJ a partir de 1986, seguindo o modelo da
Justia de SP. Ento, as custas Judicirias devem se destinar a prover ao custeio de todos os atos, at a
sentena, com exceo de atos variveis que podem ocorrer no curso do processo, e com exceo dos
recursos que forem interpostos no curso desse processo. Ento, um valor inicial pago para o custeio das
despesas normais do processo, no havendo mais o recolhimento a cada ato. Mas as despesas anormais,
aquelas que s certos processos geram, estas tero que ser pagas antecipadamente a cada ato, e tambm as
despesas relativas ao processamento de recursos, que tero que ser pagas at o momento da interposio
dos recursos.
A quem cabe pagar as despesas processuais, estas que so de responsabilidade das partes? A definio
do sujeito processual principal, da parte a quem cabe o custeio das despesas processuais, se submete a uma
regra de responsabilidade provisria e a uma regra de responsabilidade definitiva. H uma
responsabilidade provisria pelo custeio das despesas, que a responsabilidade que cada uma das partes
tem no curso do processo. E h uma responsabilidade definitiva, que recai, ao final, terminado o processo,
sobre o perdedor.
A regra de responsabilidade provisria a seguinte: cada uma das partes recolhe, ou paga, as despesas
dos atos que requer. Ao autor incumbe o custeio dos atos que ele requer: se ele requer a citao do ru,
ento deve pagar o custeio do oficial de justia. Ao ru incumbe o custeio dos atos que ele requer: se ele
requer uma percia, quem deve pagar antecipadamente os honorrios do perito ele, ru. E ao autor
incumbe as despesas dos atos requeridos pelo MP (quando no for parte) ou determinados pelo juiz. Isto
porque foi o autor que instaurou o processo, foi ele quem props a ao, quem tomou a iniciativa de
provocar o funcionamento da Justia. Ento, ele tem mais essa responsabilidade de custear as despesas dos
atos requeridos pelo MP e os determinados pelo juiz. Ento o autor arca com o custeio antecipado dos atos
que ele requereu, mais os atos que o MP requereu, e os que o juiz determinou de ofcio. E o ru arca com
as despesas dos atos que ele requereu. Esta regra se encontra no art. 19, caput, e 2.
E qual a regra de responsabilidade definitiva? a de que cabe ao vencido a responsabilidade
definitiva pelas despesas processuais. Se o vencido for o autor, ele j respondeu provisoriamente pela
maior parte das despesas, mas ter que reembolsar o ru pelas despesas que ele efetuou. Se o vencido for o
ru, ele ter que reembolsar o autor pelas despesas que ele efetuou.
Mas esta regra de responsabilidade definitiva do vencido pelas despesas processuais, que chamado o
princpio da sucumbncia (quem sucumbe, quem perde, quem paga ao final todas as despesas
processuais), inclui tambm os chamados honorrios, porque esta uma despesa que s incide na
sentena, no momento final do processo. O princpio da sucumbncia, ou da responsabilidade definitiva
pelas despesas, se encontra no art. 20 CPC.

Espcies de despesas Processuais


Quais so as espcies de despesas processuais?
1. Custas estrito senso => Ns falamos muitas vezes em custas como sinnimo de despesa.
Custas no sentido lato. Mas agora, falaremos de custas como uma espcie de despesa, que so
as custas estrito senso. As custas estrito senso so a taxa. Taxa, de acordo com a definio do
Cdigo Tributrio Nacional, o tributo que se destina a prover ao custeio de um servio
pblico, utilizado ou posto disposio do cidado, e que, portanto, uma contribuio
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proporcional extenso da utilizao desses servios. A taxa, como todo tributo, instituda
pela lei. E as custas so institudas pela lei. As custas estrito senso, ento, so a contribuio
dos que usam a Justia para o custeio geral da administrao da Justia e para a colocao do
servio Judicirio disposio do cidado. Ento, h Estados ou organizaes judicirias que
tm uma s taxa, que so as custas previstas na lei que institui o seu respectivo regimento de
taxas. H outros Estados ou organizaes Judicirias que tm duas taxas, com nomes
diferentes. Uma que se chama custas iniciais, e outra que se chama taxa judiciria. No RJ,
temos as duas: as custas judicirias e as taxas judicirias. A taxa judiciria e as custas iniciais
so recolhidas antecipadamente pelo autor, e dias diferentes. As duas so receita dos Estado do
RJ. Para o professor, h uma inconstitucionalidade nessa bi-tributao, porque so dois tributos
que tm o mesmo fato gerador: o ajuizamento de uma ao. Ento, no RJ, temos duas custas
estrito senso. Temos as custas propriamente ditas, que esto cotadas na lei de regimento de
custas, que tm que ser recolhidas atravs do chamado GRERJ, e temos a taxa judiciria, que
recolhida atravs de um DARJ, de arrecadao do Estado do RJ. E os comprovantes devem ser
anexados petio inicial, porque a responsabilidade provisria pelo recolhimento desses
tributos do autor, porque foi ele que instaurou, que deu causa, ao exerccio da atividade
judiciria. Alm disso, no RJ, uma parte dessas custas iniciais receita de instituies privadas,
o que inconstitucional tambm, porque no para custear a administrao da Justia. Uma
parte vai para a caixa dos advogados, outra para o instituto dos advogados, outra para a taxa
que prov servios mdicos para os magistrados, do MP, dos procuradores, etc. Tudo isso
inconstitucional, porque estamos pagando por servios que no so prestados populao, mas
a certas categorias de pessoas, que tm o privilgio de terem os seus benefcios custeados por
ns. absolutamente inconstitucional, porque a taxa um tributo para o custeio de um servio
pblico, posto disposio do cidado. So ainda resqucios na Justia do Estado Patrimonial,
um Estado que utiliza recursos da Justia para manter privilgios de outras pessoas. As custas
estrito senso normalmente variam em funo do valor da causa. A taxa judiciria tem um limite
mximo, mas bem alta (2%, 4% do valor da causa). E o valor da causa tal como a lei
tributria o define, e no o valor da causa para efeito processual, que o previsto no CPC. o
valor da causa para efeito de recolhimento desse tributo, ou de um desses tributos.
2. Emolumentos => So despesas variveis do prprio cartrio, que so taxadas de acordo com o
regimento de custas. So atos variveis que um escrivo ou serventurio praticam e que devem
ser custeados pelas partes que os requerem. Por exemplo, certides. Em geral as certides so
cobradas por folhas, ou por nmero de cpias (antes as certides eram manuscritas, ento, cada
folha que o escrivo escrevia realmente a mo era cobrado um certo valor). Ento, em geral, o
valor das certides proporcional ao nmero de folhas, segundo o regimento de custas. So
certos atos cartoriais, excepcionais, no sendo comuns a todos os processos, que tm seu valor
fixado no regimento de custas. Ento, se eu quero saber quanto vou pagar por uma certido na
Justia Federal, devo consultar o regimento de custas da Justia Federal, que uma lei federal.
O mesmo na Justia Estadual. E as tabelas do regimento de custas so atualizadas
periodicamente. Por exemplo: quanto eu tenho que pagar para fazer o oficial de justia cumprir
o mandado? Est no regimento de custas, o GRERJ inclui o valor da diligncia do oficial de
justia.

3. Remunerao de certos sujeitos auxiliares do processo fixada pelo juiz => Os honorrios
de certos auxiliares da justia. At dos auxiliares, que no so funcionrios, e que, portanto,
no recebem um salrio ou uma remunerao mensal do Estado. So particulares, pessoas do
povo, pessoas comuns, que no tm um vnculo funcional com o Estado, e que vm colaborar
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com a Justia, exercendo sua profisso, e recebem uma remunerao. O exemplo mais comum
o perito, nomeado pelo juiz. Quem arbitra os honorrios do perito o juiz. O perito, quando
toma conhecimento da sua designao, vai ao cartrio, consulta os autos, e prope ao juiz o
valor de seus honorrios. O juiz, normalmente, manda ouvir as partes sobre o valor proposto
pelo perito, e, depois, arbitra esse valor. E ento, a parte que requereu a percia deve efetuar o
depsito do valor desses honorrios, o qual o perito s ir levantar quando apresentar o laudo.
Este mecanismo est previsto no art. 33 CPC. Normalmente assim, o juiz arbitra depois de
receber a proposta do perito, e a parte que requereu deposita, e o dinheiro fica depositado at
que o perito elabore o seu laudo. Quem recolheu antecipadamente os honorrios foi a parte que
requereu a percia, e se a percia foi determinada de ofcio pelo juiz, foi o autor, e, afinal, quem
ter que pagar a percia o vencido. Se for o prprio autor, ele j pagou. Se o vencido for o ru,
ter que reembolsar ao autor o valor que ele pagou.
4. Custeio de servios externos administrao da Justia=> So despesas para o custeio de
servios externos, que no so servios da prpria justia. Quanto custa alugar um trator para
remover os bens do inquilino que for despejado? Isto apurado pelo oficial de justia (quanto
custa para levar de Cascadura para um depsito em outro lugar, etc). So despesas que devem
ser custeadas por quem requereu o ato, e que iro variar de acordo com o custo real do servio.
O oficial de justia tem que fazer uma citao em Campo Grande. Quanto custa a passagem de
nibus para Campo Grande? A testemunha mora em Campo Grande e veio depor no Centro do
RJ. Ela gastou alimentao, transporte... e tem o direito de ser reembolsada do que gastou. So
despesas de servios externos: servios de transporte, de alimentao, e outros servios que a
Justia faz uso, como o correio, por exemplo. Quanto cobra o correio para enviar uma carta
registrada pela Justia? Essas despesas devem ser antecipadas pela parte que a requereu, e,
afinal, reembolsada pelo vencido, se este no foi a prpria parte que requereu o ato.
5. Multas => As multas so sanes impostas pelo juiz pelo descumprimento de deveres
processuais. Esto no art. 35 CPC. A regra geral : a multa aplicada parte pelo
descumprimento de um dever processual deve ser por ela requerida, e receita da parte
contrria. Multa imposta a uma das partes sempre receita da outra parte, no receita do
Estado, mesmo que essa outra parte perca o processo. A no se aplica a responsabilidade
definitiva. E tambm no se aplica a provisria porque no antecipada. Multa uma sano
prevista em lei, porque s a lei pode instituir sanes pelo descumprimento de deveres
processuais. Isso do nosso sistema constitucional. O direito sancionador o direito que tem
como fonte sempre a lei. E a multa pode ser imposta ao serventurio, ou ao prprio juiz (que
tambm pode ser multado pelo Tribunal), podendo reverter, neste caso, em benefcio do
Estado. Exemplos de multas: multa por litigncia de m f, art. 18 CPC, imposta parte. Agora
uma multa imposta ao juiz: na exceo de suspeio, art. 314 CPC, em que o juiz deve
reembolsar a parte que antecipou as custas. Eu disse que normalmente a multa imposta parte
receita da outra parte. Mas h uma exceo no art. 14, pargrafo nico, que uma multa
imposta parte que receita do Estado. Essa multa no receita da outra parte, sempre
receita do Estado.
6. Honorrios da sucumbncia => Os honorrios da sucumbncia so uma verba mdica,
arbitrada pelo juiz na sentena, a ser paga pelo vencido ao vencedor, para ressarcir pelo menos
parcialmente a despesa que o vencedor presumivelmente teve com a contratao de seu
advogado. No se confundem com os honorrios contratuais. Cada parte ajusta com seu
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advogado o valor da remunerao que vai lhe pagar pelo patrocnio da causa. Essa contratao
livre e no tem nada a ver com o juiz, ele no intervm nessa contratao. No tm nada a ver
com os honorrios da sucumbncia. Os honorrios contratuais podem ser maiores, menores...
Os honorrios da sucumbncia so uma indenizao que o juiz determina em favor do
vencedor, a ser dada pelo vencido, pelo custo que o vencedor teve para contratar um advogado
para se defender. Porque o vencedor deve ter o menor prejuzo possvel com o processo. O
ideal seria que o vencedor no tivesse prejuzo nenhum com a sustentao da demanda. Mas
isso impossvel. E ento, o juiz arbitra esses honorrios, modicamente, moderadamente. Se eu
contratei um advogado muito caro, os honorrios da sucumbncia no sero suficientes para
ressarcir meu prejuzo pela contratao desse advogado. Se eu contratei um advogado muito
barato, pode at ser que sim. No tm nada a ver com os honorrios contratuais, mas a
finalidade essa, ressarcir dentro de um limite razovel a despesa que o vencedor teve com a
contratao de seu advogado. Ento essa a origem dos honorrios da sucumbncia, depois
veremos como eles so arbitrados. Ento o vencedor ter um crdito contra o vencido, que ser
condenado a reembolsar o vencedor de todas as despesas processuais que o vencedor
antecipou, mais a de pagar os honorrios da sucumbncia. Os advogados conseguiram que a lei
viesse a dizer que os honorrios da sucumbncia no so receita da parte, mas receita pessoal
deles, que eles prprios podem executar e receber diretamente. Isso hoje est no Estatuto da
advocacia (Lei 8.906/94), no art. 23. Esses honorrios passaram a ser direito do advogado, e a
lei diz que o advogado pode executar. Na opinio do professor, tambm a parte pode executar,
desde que depois pague o valor ao advogado. Na contratao, por honestidade, o advogado
deve esclarecer a parte de que os honorrios da sucumbncia pertencem a ele, advogado.
Porque se os honorrios da sucumbncia tm a finalidade de ressarcir o vencedor das despesas
com a contratao do advogado, e esse valor no mais lhe pertencem, isso pode gerar vontade
de estabelecer outro valor para os honorrios contratuais. O advogado s ganha os honorrios
da sucumbncia se seu cliente for vencedor. Quem arbitra os honorrios da sucumbncia o
juiz na sentena, pelo art. 20 CPC. A lei estabelece que quando a sentena impuser ao ru uma
condenao, os honorrios da sucumbncia sero fixados pelo juiz entre o mnimo de 10% e o
mximo de 20% do valor da condenao. Art. 20, 3 CPC. E para fixar entre o mnimo de
10% e o mximo de 20%, o juiz deve levar em conta o zelo do profissional, o lugar da
prestao do servio, o trabalho realizado pelo advogado, o tempo exigido para seu servio...
so todos critrios que a lei estabelece para o juiz dosar entre aquele mnimo e o mximo. O
que normalmente levado em conta a complexidade da causa e a durao final do processo.
H, entretanto, algumas excees, em que no h a imposio pelo juiz dos honorrios da
sucumbncia entre o mnimo de 10% e o mximo de 20% do valor da condenao.
a. Sentenas em que no haja condenao: So sentenas improcedentes, ou com
procedncia de pedidos declaratrios ou constitutivos. Por exemplo, sentena de uma
ao de investigao de paternidade julgada procedente, houve uma condenao? No.
O que uma condenao? uma imposio de uma prestao. Ora, no houve
imposio de nenhuma prestao.
b. Sentenas em que a condenao da Fazenda Pblica: H o privilgio em favor da
Fazenda Pblica. Mesmo quando condenada, um privilgio porque o juiz acaba
fixando um valor abaixo dos 10%. 5%, 3%...
c. Causas de valor inestimvel: So causas sem contedo econmico. Por exemplo, uma
ao de guarda de um filho menor. O pai prope contra a me uma ao para
reivindicar para si a guarda de um filho menor. S sentena condenou a me a lhe
entregar o filho. Qual o valor dessa condenao? No tem valor pecunirio, a entrega
de um filho no um bem patrimonial.
Nessas 3 excees, o juiz usa aqueles critrios ( o zelo do advogado, o tempo de servio, a
complexidade da causa), mas no est sujeito a um mnimo de 10% e ao mximo de 20%
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do valor da condenao. Ou porque no h condenao, ou porque a condenao da


Fazenda Pblica, ou porque inestimvel. Uma outra exceo nas execues. Nas
execues, a lei presume que o trabalho do advogado seja mais simples, porque a certeza
do crdito j est estabelecida no ttulo. Ento, nas execues embargadas ou no, tambm
os honorrios no esto sujeitos ao limite do 3. Em geral, nestas aes em que no h
condenao, como nas execues, nas aes declaratrias, constitutivas, o juiz arbitra os
honorrios ou num valor fixo em dinheiro (condeno o ru a pagar ao autor 500 reais em
honorrios) ou num percentual sobre o valor da causa (mas isso usual, no lei). O que
o valor da causa? Est previsto nos arts. 282, 158, 159 CPC... Valor da causa um valor
pecunirio que o autor deve atribuir causa sempre na petio inicial mesmo que a causa
no tenha contedo econmico. Em geral, ento, ou o juiz fixa uma importncia em
dinheiro fixo, ou indica um percentual sobre o valor da causa. Mas esta deciso do juiz em
estimar pelo valor da causa considerado um julgamento por eqidade, em que o juiz tem
um certo arbtrio de estimar a complexidade da causa, se o advogado merece um valor
maior ou menor.

Recolhimento das custas


lei tributria a que compete definir o fato gerador, a base de clculo e o prazo para recolhimento
dos tributos e muitas organizaes judicirias hoje tm leis (o Cdigo Tributrio Estadual, ou o regimento
de custas) que dispem de modo diverso, dispem a respeito do recolhimento de uma s vez, e no do
recolhimento a cada ato. Isso no significa que certos atos no gerem despesas extraordinrias e que ento
tenham que ser custeados logo no momento anterior sua realizao, que o que ocorre, por exemplo,
com a interposio de recursos, porque o art. 511 CPC diz que o preparo do recurso, que o custeio, deve
ser comprovado no ato de interposio. Ento, se eu vou interpor um,a apelao, e o meu prazo termina
hoje, antes de dar entrada na petio de apelao eu tenho que ir ao banco, que recolhe as custas, e
preencher uma guia de preparo de recurso, e anexar a guia petio do recurso. como se comprova o
recolhimento das custas para o ato de recurso no momento da interposio.
O art. 19, 2 CPC diz que compete ao autor adiantar as despesas relativas a atos cuja realizao o juiz
determine de ofcio ou a requerimento do MP. Quanto s despesas dos atos que o juiz determina de ofcio
no h nenhuma dvida de que cabe sempre ao autor custe-las. Se o juiz determinou a inquirio de uma
testemunha, o autor deve arcar com as despesas da locomoo do oficial de justia ao endereo desta
testemunha, para intim-la. Ento o autor sempre tem um encargo financeiro maior que o ru., porque
ele que recorre a taxa judiciria e as custas iniciais, que paga a despesa do oficial de justia para que o ru
seja citado, e, alm disso, o autor deve custear as despesas de todos os atos que o juiz determinar de ofcio.
Por isso, s vezes, o ru, mesmo vendo que ir precisar de prova pericial, ele no a requer esperando que o
juiz determine de ofcio, porque se ele requerer, ter que custear, mas se o juiz determinar de ofcio, quem
ter que custear ser o autor. Se to bvia a necessidade de uma prova pericial, o ru muitas vezes
prefere no a requerer, e esperar que o juiz a determine de ofcio. Mas e se o autor e o ru requererem a
prova pericial? A resposta est no art. 33 CPC.
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Quanto aos atos requeridos pelo MP, o professor pensa que deve ser feita uma distino. Se o MP
parte, ou se o MP fiscal da lei. Se o MP parte, ou ele tem iseno de custas (o Estado tem iseno de
custas, geralmente, nos regimentos de custas, e tambm o MP, por ser um rgo do Estado) ou ele no ter
iseno de custas, e ento ter que recolher como qualquer partem, porque no seria justo que o autor
tivesse que recolher custas de atos que o MP, seu adversrio, requereu. J quando o MP fiscal da lei, se
aplica a mesma regra relativa aos atos determinados de ofcio pelo juiz, e ento o autor que ter que
custear a despesa de todos os atos requeridos pelo rgo do MP.
O art. 20 CPC o que trata do chamado princpio da sucumbncia, que o princpio segundo o qual a
responsabilidade definitiva pelas despesas e tambm pelos honorrios da sucumbncia, , ao final, do
vencido. Quando o advogado postula causa prpria, ele tambm faz jus aos honorrios da sucumbncia,
se for vencedor. Ento, o art. 20 consagra o princpio da sucumbncia. O 1 estabelece que o juiz ao
decidir qualquer incidente ou recurso, condenar nas despesas o vencido. Vejam bem, o caput fala em
despesas e honorrios da sucumbncia. O 1 s fala de despesas.

Diferena entre questes incidentes e procedimentos incidentes


O juiz decide certos procedimentos incidentes, alguns nos prprios autos do processo, outros em autuao
separada. Por exemplo, o incidente de argio de falsidade de documento, previstos nos arts. 390 a 394
CPC, se proposto antes da audincia, decidido nos prprios autos. um incidente, mas decidido nos
prprios autos. J a exceo de incompetncia ou o incidente de impugnao ao valor da causa so
decididos numa autuao em separado. Um incidente no uma deciso interlocutria nos autos ou fora
dos autos sobre qualquer questo. uma deciso interlocutria proferida nos autos ou fora dos autos,
sobre uma ao incidente (como o caso do incidente de argio de falsidade), ou sobre uma questo
processual que a lei manda que seja tratada atravs de um procedimento parte (como o caso da
incompetncia relativa e do impedimento da suspeio do juiz). Um incidente no necessariamente uma
deciso interlocutria sobre qualquer questo processual: por exemplo, o ru argiu, na contestao,
incompetncia absoluta. Isso um incidente? uma questo incidente, mas no um procedimento
incidente. Porque? Porque o juiz, no curso desse mesmo processo, sem instaurar uma nova seqncia de
atos diferentes, ir decidir essa questo. Ento, se o juiz decide a incompetncia absoluta argida pelo ru
na contestao, declina da sua competncia, e manda para outro juiz, ele no tem que recolher custas. No
foi decidido nenhum procedimento incidente, mas sim uma questo incidente. Aqui no 1 do art. 20, a lei
est tratando apenas dos procedimentos incidentes, que podem correr ou nos prprios autos (argio de
falsidade) ou em autos separados (exceo de incompetncia). Esses procedimentos incidentes ou so
aes autnomas (por exemplo, o incidente de falsidade uma nova ao, uma ao declaratria da
falsidade de um documento) ou so procedimentos incidentes apenas para resolver uma questo
processual (como a exceo de impedimentos, de incompetncia, de suspeio). Ento j foi feita a
distino entre questo incidente e procedimento incidente, e dentro dessa distino foi dito que o juiz
condenar o vencido nas despesas apenas nos procedimentos incidentes.

Distino entre os procedimentos incidentes


A distino entre procedimentos incidentes que so aes e procedimentos incidentes que no so
aes porque versam sobre uma questo processual, como falta de condio da ao ou de pressuposto
processual. Nos procedimentos incidentes que no so aes, a deciso de resolver o incidente aplica o
princpio da sucumbncia apenas quanto s despesas, que o que estabelece o 1 do art. 20 CPC. J nos
procedimentos incidentes (nos autos ou fora dos autos), que so verdadeiras aes, o juiz condena o
86

vencido no apenas s despesas, mas tambm aos honorrios da sucumbncia. A est a diferena.
Despesas no so honorrios.
Ento, por exemplo, o ru entrou com uma petio autnoma de exceo de incompetncia argindo
que ele no mora naquela cidade, e que, portanto o processo deve ir para o juiz da comarca do lugar em
que est sua residncia. O juiz rejeitou a exceo de incompetncia e condenou o ru incipiente nas custas.
Ele ir condenar em honorrios da sucumbncia? No, porque no uma ao autnoma, apenas uma
questo processual desse mesmo processo. Ele no julgou um novo pedido de uma ao autnoma.
Outro exemplo: ao incidente de argio de falsidade. uma ao autnoma, declaratria da
falsidade de um documento. No curso de um processo, uma das partes argiu a falsidade do documento
que a outra parte juntou. O juiz suspendeu o processo, processou a argio de falsidade, e deu uma
deciso julgando que o documento verdadeiro. Ele condena a parte que argiu o incidente, autor ou ru,
s despesas e aos honorrios da sucumbncia, porque uma ao autnoma. Ento, o princpio da
sucumbncia s se aplica nas decises sobre incidentes processuais quando eles forem procedimentos
incidentes, no questes incidentes. E se essas decises forem sobre novas aes, ele aplica tanto quanto
as despesas quanto os honorrios da sucumbncia. Se esses incidentes no forem novas aes, ele aplica
apenas quanto s despesas, no quanto aos honorrios da sucumbncia.

Art. 20, 2: as despesas abrangem no s as custas dos atos do processo, como tambm a
indenizao de viagem diria de testemunha e remunerao do assistente tcnico. As despesas so todas
aquelas mencionadas anteriormente, e abrangem as custas estrito senso e tambm os emolumentos, a
remunerao de servios externos, de peritos... Aqui a palavra custas no est usada no sentido de custas
estrito senso. Est num sentido mais amplo. Mas esse 2 tem uma expresso que precisa ser comentada,
porque ele inclui nas despesas a remunerao do assistente tcnico. E como esse dispositivo coloca a
remunerao no conjunto de despesas logo abaixo da regra em que ele disse que ao decidir qualquer
incidente o juiz condenar o vencido s despesas, d a entender que o vencido paga sempre a remunerao
do assistente tcnico. Quem o assistente tcnico? o perito escolhido pela parte, e no do juzo, que no
um sujeito imparcial do processo, um sujeito parcial. Esse dispositivo deve ser interpretado em
conjunto com o do art. 33 CPC, que diz que cada parte pagar a remunerao do assistente tcnico que
houver indicado. Ento h um conflito entre o art. 33 e o art. 20 2, quanto aplicao do princpio da
sucumbncia na remunerao do assistente tcnico. O entendimento dominante o de que a remunerao
do assistente tcnico no se inclui nas despesas para efeito de responsabilidade definitiva de aplicao do
princpio da sucumbncia. A remunerao do assistente tcnico do vencedor, o vencido no obrigado a
reembolsar, porque a designao de assistente tcnico facultativa, e porque ele no mais um sujeito
imparcial do processo, desde 92
Os 3 e 4 j foram comentados. So aqueles que estabelecem o mnimo e o mximo dos honorrios
da sucumbncia, e sobre as excees a esses limites. O 5 no ser comentado.
O art. 21 estabelece a distribuio proporcional das despesas e dos honorrios quando houver
sucumbncia recproca. Muitas vezes o autor faz vrios pedidos, e o juiz no acolheu todos, apenas
alguns. Ou o autor pediu um valor mais alto, e o juiz acolheu um valor menor que aquele que o autor
pediu. Nesses casos de sucumbncia recproca, em que autor e ru so ao mesmo tempo vencedores e
vencidos, diz o art. 21 que as despesas e os honorrios devem se distribuir proporcionalmente. Isso ocorre
com muita freqncia, e o juiz deve fazer uma estimativa aproximada, porque muitas vezes essa
sucumbncia recproca no est identificada como um valor pecunirio preciso. Ento o juiz estima
aproximadamente qual a proporo dessa sucumbncia recproca. O autor sucumbiu em 80 %, e o ru
em 20 %, o que significa que s 20% do pedido do autor foi acolhido , e os restantes 80% no foram
acolhidos, ento o autor deve pagar 80% das despesas totais, e o ru 20. E quanto aos honorrios, o juiz
tambm deve fazer uma conta aproximada, e raciocinar assim: se o autor tivesse sucumbido em tudo
87

(sucumbiu em 80), eu o condenaria a pagar 10% do valor da causa. Como sucumbiu em 80, eu teria que
conden-lo a pagar 8% do valor da causa, mas teria que condenar o ru a pagar a ele 20% do valor da
causa. Ento, na verdade, eu teria que condenar o ru a pagar a ele 6% do valor da causa.
E a lei diz, no pargrafo nico do art. 20: se um litigante decair de parte mnima do pedido, o outro
responder, por inteiro, pelas despesas e honorrios. Parte mnima do pedido , eu diria, 5%. O juiz deu
quase tudo o que o autor pediu, ento ir condenar o ru s despesas dos honorrios totais. No vai haver
uma necessidade de descer s diferenas mnimas no d para estimar em percentual quanto isso,
muito pouco. Nesse caso, o juiz ir condenar o ru ao reembolso para o autor das despesas, e os
honorrios da sucumbncia. Despreza essa sucumbncia pequena. Quando houver uma sucumbncia
mnima, o juiz no condenar o sucumbente mnimo ao reembolso das despesas e ao pagamento dos
honorrios da parte contrria. (29:16)
O art. 22 consagra uma sano pelo descumprimento pelo ru do nus de alegar na contestao as
defesas indiretas, ou do nus de colaborar para a celeridade do processo, brocando incidentes
protelatrios. Esse um art. Rarissimamente aplicado. Por exemplo: o ru poderia ter alegado prescrio
na contestao e no alegou, e o processo foi adiante, com uma srie de despesas, no momento da
sentena ele alega prescrio, que um direito dele, pode ser alegado a qualquer tempo. Mas ele foi
desleal, e gerou despesas desnecessrias no processo. Ento ele ser condenado nas custas a partir do
saneamento e perder o direito a haver do vencido os honorrios advocatcios (art. 22). Uma maneira de
reprimir essa deslealdade de no alegar na primeira oportunidade as matrias que podem provocar um
desfecho mais rpido e econmico.
O art. 23 trata da distribuio de despesas nos casos de litisconsrcio (est regulado nos arts. 46 a 48
CPC), que a pluralidade de autores ou de rus no mesmo processo. Quando houver vrios autores ou
vrios rus. Ento, os vencidos respondem pelas despesas e honorrios em proporo. Ou seja, no h
solidariedade nas despesas e honorrios no litisconsrcio. O vencedor s poder executar as despesas e
honorrios de cada litisconsorte a sua parte, e no de cada um o total. Essa a responsabilidade definitiva.
A responsabilidade provisria no muda, cada litisconsorte deve antecipar as despesas dos atos que
requereu ou praticou.
O art. 24 trata das despesas nos procedimentos de jurisdio voluntria. As despesas sero adiantadas
pelo requerente, mas rateadas entre os interessados. A lei no fala em honorrios da sucumbncia, porque
em geral no h sucumbncia, no h vencido, nem partes em posio antagnica. Mas pode surgir
litigiosidade dentro de um procedimento de jurisdio voluntria, e nesse caso, ao decidir um pedido
contra algum, o juiz aplicar o princpio da sucumbncia: o pagamento das despesas pelo vencido e
honorrios ao vencedor.
O art. 26 diz que se o processo terminar por desistncia ou reconhecimento do pedido, as despesas e os
honorrios sero pagos pela parte que desistiu ou reconheceu. A desistncia da ao provoca a extino do
processo sem julgamento do mrito. O reconhecimento do pedido provoca a extino do processo com
resoluo do mrito, pelo art. 269. Mas no importa, sempre que houver desistncia ou reconhecimento, o
princpio da sucumbncia se aplicar, tanto quanto s despesas quanto aos honorrios, sobre o desistente,
ou aquele que reconheceu. Interessa examinar o 2, que dispe sobre a distribuio das despesas na
transao. Transao quando o processo termina por acordo entre as partes a respeito do direito material.
O 2 estabelece que em havendo transao, e nada tendo as partes disposto quanto s despesas, estas
sero dividias igualmente. Ou seja, usual que todas as vezes que as partes celebram um acordo pra pr
termo a um litgio pendente, elas dispem sobre a distribuio das despesas e honorrios. Mas se ela
silenciarem, as despesas sero dividias igualmente entre as partes, e no h honorrios. Em geral as partes
na transao estabelecem que cada parte pagar os honorrios do seu advogado.
88

No art. 27, as despesas dos atos processuais, efetuados a requerimento do MP ou da Fazenda Pblica,
sero pagas a final pelo vencido. Essa uma regra geral. Em geral, o MP e a Fazenda Pblica no
antecipam as despesas, mas a lei tributria, para o professor, pode dispor de podo diverso, e de fato o
fazem. E por outro lado, quanto ao MP, no se pode impor ao seu adversrio o nus de antecipar despesas
dos atos que o MP requer, quando este for parte. O STJ recentemente editou uma smula sobre os
honorrios periciais nas causas da Fazenda Pblica. A smula 232 do STJ, que diz que a Fazenda Pblica,
quando parte, obrigada a depositar previamente os honorrios periciais se ela requereu a percia. Isso, em
parte, derroga a regra. Quando tem custas, como tributo, a Fazenda Pblica em geral no recolhe. Mas
despesas que o processo gera, de servios de terceiros, remunerao de perito, etc, a Fazenda Pblica
quando for parte deve arcar, porque ela no pode sobrecarregar a outra parte, e essas despesas precisam ser
pagas por algum.
O art. 29 estabelece a responsabilidade de partes, serventurios, MP, ou do juiz, pelas despesas dos
atos adiados ou que tiverem que se repetir, quando um desses sujeitos tiver dado causa ao adiamento ou
repetio sem justo motivo. Suponhamos que o juiz no compareceu no dia da audincia, porque
esqueceu. As testemunhas foram intimadas, tiveram despesas de deslocamento. Quem ter que arcar com
as despesas da intimao das testemunhas para uma nova audincia o juiz, a menos que tenha tido um
justo motivo para no comparecer. As partes, serventurios, MP ou o juiz no podem dar causa repetio
do ato injustificadamente. Se o fizerem- arcaro com as respectivas despesas.
O art. 31 diz que as despesas dos atos manifestamente protelatrios, impertinentes ou suprfluos
sero pagas pela parte que os tiver promovido ou praticado, quando impugnados pela outra. Esse art.
Trata da responsabilidade definitiva, porque quanto responsabilidade provisria no precisava falar nada.
Cada parte j deve antecipar as despesas dos atos que requer, mas a final, se aquela parte que venceu
praticou um ato protelatrio que foi impugnado pela outra, mesmo sendo vencedora, ela no ser
reembolsada das despesas daquele ato protelatrios. Ento, h casos em que o prprio vencedor ter uma
responsabilidade definitiva pelas despesas. So os casos em que o vencedor tenha praticado atos
protelatrios, como tambm no caso j mencionado do art. 22, se o ru no argiu oportunamente defesas
que deveria ter agido.
O art. 32 trata da responsabilidade por despesas do assistente. Assistncia uma modalidade de
interveno de terceiros regulada nos arts 49 a 55 CPC. O assistente um terceiro que tem interesse
jurdico na causa mas no parte, e intervm na causa a qualquer tempo para auxiliar uma das partes. Ele
no parte, mas como aquela deciso de algum modo pode atingir a esfera jurdica dele, ele, sabendo do
processo, intervm para ajudar a parte que ele deseja que vena. Diz o art. 32 que se o assistido for
vencido, o assistente ser condenado nas custas em proporo atividade que houver exercido no
processo. Ento a depende do momento que o assistente interveio, da intensidade da sua atuao etc. Se
ele tiver intervindo desde o inicio do processo, e tiver exercido uma atividade to intensa quanto a da parte
assistida, normal que o juiz o condene a pagar 50% das despesas e 50% dos honorrios da sucumbncia
do vencedor. Mas se s intervm em grau de recurso, ou no final da causa, com uma atividade bem menos
intensa que a do assistido, o juiz o condenar em uma parcela bem menor. Se a parte assistida ganhar, ele
s ter direito ao reembolso das despesas que ele antecipou, e ele tiver antecipado despesas. Se o assistido
ganha, o terceiro influenciou nessa vitria, mas no titular do direito material. Intervir em causa alheia
sempre de algum modo perturbar a conduta das partes. Ento por isso que a lei no trata o assistente
como uma parte. verdade que a poderamos contestar a assistncia litisconsorcial, em que, para o
professor, o assistente passa a ser uma parte, deixa de ser simplesmente um auxiliar de uma causa alheia.
A se aplica a condenao proporcional nas despesas.
O art. 33 alem de tratar do assistente tcnico, trata do modo de recolhimento dos honorrios do perito.
O trabalho do perito muitas vezes muito custoso, ocupa muitas horas ou dias, ou at exige a contratao
89

de outras pessoas. Por exemplo, uma percia ambiental, para levantar o dano causado a uma floresta pelo
despejo de um resduo txico, o que demorar meses e exigir a contratao de outros funcionrios. O
perito no deve receber a sua remunerao enquanto no prestar o servio. A parte principal da elaborao
do perito apresentar o laudo (embora seu servio no termine a, porque ele ainda pode ser chamado para
prestar esclarecimentos na audincia, etc). Ento em princpio o perito no pode receber sua remunerao
antes de prestar o laudo, mas precisa ter garantido que ele ir receber. Porque ningum trabalha sem saber
que ir receber, ainda mais quem exerce uma atividade profissional. Para assegurar que o perito receba
seus honorrios, o art. 33, em seu pargrafo nico, estabelece um mecanismo pelo qual o juiz vai fazer
para arbitrar os honorrios do perito e assegurar que eles sejam recebidos. Ento a a lei diz que quando o
perito toma conhecimento que ele foi designado para realizar uma percia, ele deve propor seus
honorrios. Ele consulta o processo, v qual ser a complexidade do seu trabalho, elabora seu oramento,
e prope ao juiz que ele arbitre os honorrios em tantos reais. O juiz manda ouvir as partes sobre a
proposta de honorrios do perito (quem mais tem interesse nisso a parte que tem que antecipar, claro), e
em seguida, decide, arbitra os honorrios, ou acolhendo a proposta do perito, ou propondo outro valor,
porque de repente alguma das partes fez uma impugnao adequada ao valor pleiteado pelo perito. OBS:
Funcionar como perito um dever de qualquer cidado. Todos tm o dever de colaborar com a Justia na
apurao da verdade, diz o art. 339 CPC. Ento quem arbitra os honorrios o juiz, no uma relao
contratual em que o juiz pode recusar a percia se os honorrios no lhe interessarem. um dever dele
aceitar a deciso do juiz, pelo valor dos honorrios arbitrados pelo juiz. Depois, o juiz manda que, de
imediato, a parte responsvel pela antecipao desses honorrios faa um depsito judicial dos honorrios,
no banco oficial. A o perito comear o seu trabalho, j seguro de que os seus honorrios sero pagos,
porque eles esto ali depositados. Diz a lei: Quando o perito apresentar seu laudo, ele pede ao juiz o
levantamento dos seus honorrios, e o juiz, ento, manda pagar ao perito. E se ele precisar de dinheiro
para diligencias no curso da percia, ele pode pedir ao juiz o levantamento parcial dos honorrios. Por
exemplo, se ele precisa contratar algum, ou fazer uma viagem etc. Esse o sistema usual, mas no
obrigatrio. O juiz pode no propor seus honorrios, e pedir que estes sejam arbitrados s a final, ms a
no ter garantia de que ir receber, que o que acontece, por exemplo, quando a percia pedida por um
beneficirio da justia gratuita. Qual a garantia que o perito tem de que ele ir receber? O beneficirio da
justia gratuita no est obrigado a antecipar despesas dos atos que ele requer. uma situao complexa,
porque o perito no pode se recusar a atuar numa causa da defensoria pblica, alegando que ele no pode
trabalhar sem a certeza de que ir receber. Todos os cidados tm o dever de colaborar gratuitamente na
administrao da Justia nas causas de interesses dos beneficirios da justia gratuita. Mas a ele no ter
antecipao dos honorrios, ento s poder esperar que o beneficirio da justia gratuita ganhe, porque
assim ele receber da parte vencida, por responsabilidade definitiva. Se o vencido for o assistido,
provavelmente o perito no receber nada. Isso pode, de algum modo, influenciar psicologicamente o
perito a tentar provar que o beneficirio da justia gratuita tem razo. s vezes, ento, ser beneficirio da
Justia gratuita at uma vantagem por esse motivo, mas isso no honesto. Para evitar essa
contaminao do perito por essa expectativa de que s receber se a causa for decidida em favor do mais
fraco, os juizes invertem e mandam que a outra parte antecipe os honorrios, o que ilegal, no previsto
pela lei que o adversrio da defensoria pblica antecipe despesas de atos requeridos pelo beneficirio da
justia gratuita. Acontece que muitas vezes a percia no s a remunerao do perito, mas tambm outras
despesas materiais. Por exemplo, nas aes civis pblicas propostas pela Defensoria. Ento, se a ningum
lcito recusar-se a prestar o seu trabalho gratuitamente para colaborar com a Justia, Justia tambm
no lcito exigir que algum tire recursos do prprio sustento a colaborar com ela. Ela no pode obrigar
ningum a custear uma percia que no ser remunerada quando ela gerar outras despesas materiais. Para
esse tipo de situaes, a Justia tinha que ter um quadro de peritos, no necessariamente funcionrios
pblicos. A Justia do RJ j est usando esse mtodo em matria previdenciria, por exemplo, quando
necessria uma percia para apurar se uma pessoa pode ser segurada da previdncia.

90

O art. 34 diz que as disposies sobre as despesas e os honorrios da sucumbncia se aplicam


reconveno, oposio, ao declaratria incidente e aos procedimentos de jurisdio voluntria. Estes
j foram explicados, e quanto aos outros, so aes incidentes, e, portanto, a elas se aplicam a distribuio
a responsabilidade provisria, e a responsabilidade definitiva pelas despesas e pelos honorrios da
sucumbncia, como j foi explicado tambm.
E o art. 35 se refere s multas. As sanes impostas s partes em conseqncia de m f sero
contadas como custas e revertero em beneficio da parte contrria; as impostas ao serventurio
pertencero ao Estado.

ASSISTNCIA JUDICIRIA
Da assistncia judiciria tratam dois dispositivos da CF. O primeiro o art. 5, inc LXXIV, que
estabelece que o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem
insuficincia de recursos. E o outro o art. 134, que estabelece que a Defensoria Pblica instituio
essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a orientao jurdica e a defesa em todos os
graus dos necessitados, na forma do art. 5, LXXXIV.
Ento ns temos no prprio texto constitucional, de um lado, a definio como um direito
fundamental, do direito assistncia jurdica gratuita e integral a todos os que comprovarem a necessidade
dessa assistncia. E de outro lado, temos a definio da defensoria pblica como rgo do Estado
encarregado de prestar ao necessitado essa assistncia jurdica gratuita e integral.
No processo judicial, primeiro vamos observar que a CF/88 evoluiu nessa matria em dois pontos.
Primeiro, porque a Constituio anterior definia como direito fundamental a assistncia judiciria gratuita,
enquanto a CF/88 passou a instituir como direito fundamental a assistncia jurdica gratuita. A houve
uma ampliao, porque assistncia jurdica mais ampla que assistncia judiciria. Assistncia jurdica
inclui a consultoria jurdica, assistncia jurdica extrajudicial, enquanto que assistncia judiciria
exclusivamente o patrocnio judicial e a facilitao do acesso justia. E de outro lado, a CF/88 evoluiu
ao incluir dentre as funes essenciais administrao da Justia a defensoria pblica, que na verdade foi
uma instituio que comeou a surgir em alguns Estados, ora vinculado ao MP, ora isoladamente, e
ganhou grande impulso em alguns Estados, como o RJ.Ento, a CF/88 consagrou como sendo uma
instituio permanente e essencial para a administrao da Justia para que a Defensoria Pblica estivesse
estruturada e incumbindo-se desse seu dever de ser um rgo do Estado que presta assistncia jurdica
integral aos necessitados, pelo pas inteiro nas organizaes judicirias, e at mesmo fora das organizaes
judicirias na prestao daquela assistncia jurdica extrajudicial.
Vamos tratar apenas da Defensoria Pblica quanto aos aspectos processuais da sua atuao. O fato
que o legislador infraconstitucional ainda no cumpriu integralmente o seu dever de instituir a defensoria
pblica em todas as organizaes judicirias de modo adequado. Na Justia federal muito recente a
criao da defensoria pblica, e ainda assim muito deficiente, porque no existem cargos suficientes de
defensores pblicos, tanto que o TRF da 2 regio (o nosso) criou um sistema de voluntariado atravs do
qual advogados so credenciados para exercer a funo de prestar assistncia judiciria aos necessitados.
Em SP, s agora foi criada a defensoria pblica, pois at a 2 anos atrs, o servio era prestado pelos
procuradores do Estado. Enfim, ainda o legislador infraconstitucional no respondeu ao comando da CF
implementando as medidas necessrias para que essa instituio estivesse devidamente constituda,
estruturada e aparelhada para cumprir adequadamente as suas funes em todo o pas tanto na assistncia
jurdica extrajudicial quanto na assistncia judiciria.

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A assistncia judiciria um conjunto de benefcios de que desfruta o necessitado para poder ter
acesso justia. Para poder postular, se defender, e participar como parte autor ou ru de modo eficaz,
adequado, nos feitos judiciais em que seus interesses estejam em jogo.

Necessitado
O primeiro ponto que temos que abordar na assistncia judiciria o conceito de necessitado. Quem
o necessitado? O Brasil tem, desde 1950, uma lei de assistncia judiciria, que a lei 1.060/50. Essa lei foi
elaborada na vigncia da CF/46, e sofreu toda a evoluo da mentalidade e da conscincia jurdica, do
dever de solidariedade e de auxilio aos pobres que ocorreu nas ultima dcadas em todo o mundo,
especialmente no Brasil, mas continua de p. Sofreu alteraes, mas continua vigendo at hoje, para a
assistncia judiciria dos necessitados no Brasil. Ento na lei 1.060/50 que ns vamos encontrar o
conceito de necessitado. Este conceito se encontra no art. 2, pargrafo nico, da Lei 1.060. Considera-se
necessitado para os fins legais todo aquele cuja situao econmica no lhe permita pagar as custas do
processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo do sustento prprio e o de sua famlia. Esse o que
ns chamamos de juridicamente pobre. Juridicamente pobre aquele que no tem recursos econmicos
para pagar as despesas do processo e os honorrios contratuais do seu advogado sem prejuzo do seu
sustento e do sustento da sua famlia. Ser que esse conceito no restringiria a assistncia judiciria apenas
s pessoas fsicas? Sim, num primeiro momento no h duvida de que, como um direito fundamental, a
assistncia jurdica um direito individual do cidado, das pessoas fsicas. Mas a CF, que a fonte
primria da assistncia judiciria, j que a fonte da assistncia jurdica, mais ampla, no distingue entre
pessoas fsicas e jurdicas. E, embora na quase totalidade dos casos, o titular do direito assistncia
judiciria seja uma pessoa fsica, isso no exclui que diante de situaes de pobreza, tambm no possam
desfrutar da assistncia judiciria a pessoa jurdica.
O conceito de necessitado, ento, um daqueles juzos de equidade, que o juiz deve formular diante
das circunstancia de cada caso, porque para verificar se o requerente, ou o beneficirio da assistncia
judiciria, se inclui no conceito de necessitado, o juiz deve ponderar quais so os seus ganhos e quais so
os seus encargos. No h um critrio legal fixo. J houve uma poca, na Justia do Trabalho, por exemplo,
em que o juiz dizia que o critrio era o de 2 salrios mnimos. A pessoa apresentava uma carteira de
trabalho e estava assinado como dois salrios mnimos, e o juiz dava a assistncia judiciria. Esse pode ser
um comeo de critrio. Mas a pessoa pode ter um salrio maior que esse, e ter encargos muito altos, no
dispondo de meios necessrios para prover as despesas do processo sem sacrificar o sustento prprio e o
sustendo da sua famlia. A iseno de imposto de renda tambm no um critrio, pode ser um incio.
Dificilmente o juiz ir conceder assistncia judiciria a algum que ganhe mais de 1500 reais, pelo menos
no RJ, a menos que ele comprove que, com seus encargos, no pode gastar com despesas do processo e
honorrios do advogado sem privar a si mesmo e a seus familiares sem os meios mnimos necessrios
sua sobrevivncia. No so os meios compatveis com seu padro de vida, com sua condio social. So
os meios mnimos. Ento, o conceito de necessitado um conceito que resulta da conjugao desses dois
elementos: a renda e os encargos.
Na evoluo do direito positivo, desde a lei 1.060/50, houve uma facilitao em favor dos postulantes
da assistncia judiciria para evitar que a burocracia da comprovao da necessidade viesse a retardar ou
dificultar o acesso assistncia judiciria. Inicialmente, a lei exigia que o requerente comprovasse a
necessidade. E como ele comprovava a necessidade? Com o chamado atestado de pobreza. E quem dava
o atestado de pobreza? Era o delegado de policia, ou o prefeito, ou alguma outra autoridade. Ento o
pobre, quando queria desfrutar da assistncia judiciria, quando procurava o defensor, era indicado a
procurar o atestado de pobreza. Ento o pobre pagava uma taxa para dar entrada no requerimento, e ento
o delegado mandava um investigador em sua casa, bairro, quarteiro, para se informar de quem ele era, se
era ou no necessitado etc. Alm disso, ele devia informar o juiz os ganhos e os encargos que ele tinha, e
92

os comprovava. Depois, a lei facilitou um pouco, porque esse mecanismo criava muitos constrangimentos.
Imagine que quando o delegado de polcia mandava um investigador na casa do pobre, a famlia pensava
que ele estava sendo procurado por algum crime. Passava pelo constrangimento, pela demora, pela
burocracia... Enquanto isso ele no estava se beneficiando da assistncia judiciria. Ento a lei evoluiu e
determinou que se juntasse a carteira de trabalho com o comprovante de que a pessoa ganhava menos de
dois salrios mnimos. Muito bem, isso j fazia presumir a necessidade. Mas no todo mundo que tem
carteira de trabalho. Ento, a lei dispensou o requerente da burocracia, mas no atingiu aquele que no tem
como comprovar pobreza porque nem mesmo tem carteira de trabalho.
A lei acabou evoluindo num sentido que no o ideal, porque ela se contenta com a simples afirmao
de pobreza do requerente. Basta que ele afirme que pobre, e que no pode pagara as despesas do
processo para que a lei presuma essa pobreza, essa necessidade, e o dispense de apresentar qualquer prova.
Isto est previsto no art. 4 da lei 1.060/50, com a redao que est em vigor. Ento hoje ns samos de
um exagero restritivo para um exagero permissivo, porque basta que uma pessoa afirma que pobre, para
que se presuma que ela pobre, e que o juiz tenha que deferir a gratuidade. verdade que hoje, no RJ,
com a preocupao que os juizes tm em arrecadar as custas e as taxas judicirias, eles verificam o caso
concreto. Ah, mas esse sujeito mdico, trabalha em no sei quantos lugares, e est afirmando que
pobre? No, prove que pobre! A presuno tem que se harmonizar com os demais fatos e circunstncias
que transparecem no caso concreto, porque o juiz no est obrigado a deferir a gratuidade se ele
evidentemente tem informaes que contradizem a declarao do requerente.
Todos que tm deferida a gratuidade no pagam as custas se a gratuidade for total, integral, como diz a
Constituio. Mas ela pode ser parcial. Em geral integral, excepcionalmente parcial. Porque tambm
eu posso ser uma pessoa de classe mdia, ter uma remunerao bem acima dos dois salrios mnimos, ou
quatro, enfim daquilo que usualmente considerado como razovel para a concesso da assistncia
judiciria, e, no entanto, num processo, eu vou ter que pagar uma percia carssima, que est muito alm
da minha capacidade econmica. Ento, vocs viram que, como pela responsabilidade provisria, as partes
devem antecipar as despesas dos atos que elas requerem, eu posso ficar sem acesso Justia, no porque
eu no possa pagar a taxa judiciria, as custas, o advogado, mas eu no posso pagar a percia. A eu posso
pedir uma iseno parcial de custas ou de despesas, para no pagar aquela despesa. Isto est na lei da
assistncia judiciria.
Alguns pases incluem como requisito para a concesso da assistncia judiciria a viabilidade da
postulao do requerente. Um juzo mnimo de probabilidade de que ele possa ter razo. para evitar que
a pessoa, com a simples afirmao da sua pobreza, venha a juzo para propor postulaes temerrias, ou
at com um intuito malicioso, de prejudicar outra pessoa, ou de incomodar. Claro, porque no paga nada,
no corre risco nenhum, as portas da Justia esto arrombadas, pode entrar a hora que quiser, no corre o
risco de ter que pagar as custas nem os honorrios da sucumbncia, ento o sujeito ir incomodar seu
inimigo com uma demanda invivel. Mas no Brasil no existe essa condio de viabilidade da demanda.
verdade que os defensores pblicos em geral fazem essa triagem. Eles no vo aconselhar e aceitar
profissionalmente defender aquele que postula demandas inviveis. At o advogado tem esse dever. O
defensor pode se negar a defender se entender que o postulante no tem razo, no tem o direito. Porque
como procurador, o advogado tem o dever de no postular demandas que ele sabe que so injustas,
inquas. Pode e deve. Est expresso nos arts. 14 e 20 CPC. Mas muitas vezes a parte interessada na
assistncia judiciria oculta do defensor ou do advogado alguns fatos, e acaba propondo demandas
manifestamente inviveis. E esse critrio da viabilidade no existe no nosso sistema. O juiz pode deferir a
gratuidade independentemente de qualquer afirmao sobre a probabilidade de xito da pretenso ou da
defesa do requerente. O juiz no faz nenhuma avaliao sobre isso para deferir a assistncia judiciria.
Para deferir a assistncia judiciria o juiz verifica apenas se o requerente afirmou a sua pobreza e se no
h nenhum forte indcio em contrrio nos autos. No havendo nenhum forte indcio ou prova em contrrio
nos autos, ele deve deferir a gratuidade.
J houve quem entendesse o contrrio, porque se vocs lerem o texto da Constituio, vo ver que fazem
jus assistncia judiciria os que comprovarem a necessidade. Ento, pelo menos a necessidade a lei
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poderia exigir que fosse comprovada. Entretanto nem a prpria necessidade preciso comprovar, a no ser
por uma presuno decorrente da afirmao do requerente.

Contedo da Assistncia Judiciria


O que a assistncia judiciria abrange? Qual o contedo dos benefcios, quais so os benefcios a que
faz jus aquele que tiver deferida a assistncia judiciria gratuita? Isso est no art. 3 da lei 1.060/50. Esses
benefcios podem ser sintetizados da seguinte maneira:
1. Iseno da responsabilidade provisria pela antecipao das despesas processuais => O
beneficirio est isento dessa antecipao. De todos os tipos de despesas processuais, sejam
as custas, taxas judicirias, ressarcimento do transporte do oficial de justia, despesa da
citao pelo correio... nada disso o beneficirio da assistncia judiciria paga. Eles colocam
um problema, porque h certos servios externos que tero que ser pagos, (31:21). Se o
oficial de justia tem que pegar um nibus para citar o ru sabe-se l onde, vai ter que tirar
do bolso? Ou a Justia o reembolsa das despesas, ou ele vai ter que tirar do bolso. Ento na
verdade ele vai procurar cumprir essa diligncia num dia que tenha uma outra diligncia num
lugar prximo, custeada por algum, para fazer ao mesmo tempo. Assim o beneficirio da
assistncia judiciria fica prejudicado pela disparidade de tratamento porque como aqueles
que vo trabalhar pela causa dele no vo receber nem remunerao nem ressarcimento de
despesas, ele ser tratado sem a mesma considerao, o que at compreensvel nesse caso,
j que o oficial de justia teria que pagar a despesa do prprio sustento para atender a uma
causa alheia. Ento a est o problema, quando a CF se refere assistncia jurdica integral,
que ser prestada pelo Estado, a Justia brasileira deveria estar aparelhada para custear essas
despesas que devem ser feitas (porque so despesas de atividades externas ao Poder
Judicirio), e precisam ser custeadas de algum modo, sob pena de algum ter que
desembolsar dinheiro prprio. O dever da assistncia judiciria no um dever dos outros
cidados, um dever do Estado. Ento, o cidado acaba tendo que, alm de trabalhar de
graa pelo beneficirio da assistncia judiciria, tirar dinheiro do seu sustento, tendo um
encargo que do Estado, e no dele. Por isso, nosso sistema de assistncia judiciria um
sistema incompleto, porque no basta simplesmente isentar o beneficirio da assistncia
judiciria do custeio das despesas processuais, sem dizer como que essas despesas, quando
gerarem custos reais, vo ser atendidas.
2. Iseno da responsabilidade definitiva se o beneficirio for vencido afinal, decorridos 5 anos
do trnsito em julgado da sentena. o que estabelece o art. 12 da lei 1.060/50, tendo
relao com os arts. 11, 2 e 13. A obrigao fica prescrita se o pagamento no for feito
durante os 5 anos subseqentes ao trnsito em julgado da sentena. Ento, na verdade,
muitas vezes os juizes at esquecem desse art. 12 e quando o beneficirio da assistncia
judiciria vencido, eles deixam de condenar ao reembolso das despesas e aos honorrios da
sucumbncia porque o vencido beneficirio da justia gratuita. No, o juiz deve aplicar o
princpio da sucumbncia normalmente, de acordo com o art. 20, mas com a ressalva do art.
12, de que se nesses 5 anos o beneficirio da assistncia judiciria adquirir meios para pagar,
ele poder ser executado. Se no adquirir meios, ento a obrigao est prescrita. E o art. 13
prev o custeio parcial das despesas pelo beneficirio da assistncia judiciria. O professor
disse que a assistncia judiciria engloba a iseno da responsabilidade por todas as
despesas, mas h um tipo de despesa que ela no abrange. a responsabilidade por multa. A
parte beneficiria da assistncia judiciria que for punida por multa, pelo descumprimento de
algum dever processual, ter que pagar a multa. Porque essa multa sano, e como sano
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pelo descumprimento de um dever legal, ela incide pelo beneficirio da assistncia judiciria
como sobre qualquer cidado.
3. No pagar a remunerao contratual do seu advogado. A assistncia judiciria poder ser
prestada por um defensor pblico, que um funcionrio do Estado, ou por um advogado
particular. Pouco importa. Tanto num caso como no outro, o beneficirio no tem que pagar
honorrios contratuais ao seu advogado. E o advogado obrigado a prestar assistncia
judiciria gratuitamente. Isso faz parte dos deveres profissionais do advogado: assistir aos
pobres sem receber qualquer remunerao. Todos os advogados, em algum momento da vida
profissional, j defenderam ou defendero algum gratuitamente. Esse um direito do
beneficirio da assistncia judiciria gratuita, a desnecessidade de ter que pagar honorrios
contratuais, seja ao Estado, no caso de defesa por um defensor pblico, seja no caso de
defesa por um advogado particular escolhido.
4. O direito defesa por um advogado. O direito a ser assistido e ser representado no processo
judicial por um advogado regularmente inscrito na OAB, que pode ser um defensor pblico,
advogado integrante do quadro da defensoria pblica do Estado, ou pode ser um advogado
particular. Naqueles juzos, comarcas, organizaes judicirias, em que atuam regularmente,
existem disponveis e acessveis, defensores pblicos institudos pelo Estado, deferida a
assistncia judiciria, o necessitado passa a ser defendido pelo defensor pblico em exerccio
naquele rgo jurisdicional, ou pelo defensor pblico que a defensoria pblica designar. Esta
assuno da representao judicial pelo necessitado independe de outorga de procurao. Ela
decorre da lei. a lei que investe o defensor pblico em exerccio naquele rgo ou
designado pelo chefe da defensoria pblica na representao judicial daquele necessitado no
juzo. O defensor pblico um caso tpico de advogado dativo, um advogado que a lei d, e
que no foi escolhido pelo necessitado. A parte no escolheu seu advogado, a lei lhe deu um
advogado do Estado. Isso independe de procurao. Diz a lei 1.060, no art. 5, 1 sobre a
necessidade de o servio de assistncia judiciria indicar um advogado que patrocinar a
causa do necessitado. Como funciona isso? Como a lei diz, o juiz no sabe que me o
defensor que ir atuar naquele caso. Ele deve oficiar ao chefe da defensoria pblica, e pedir
que ele em dois dias defina. Mas no RJ, em cada bairro j existe um defensor locado,
funcionando permanentemente. J h um defensor pblico, aquele que a lei designar, que
assume imediatamente a causa. E mais, antigamente, naquela poca em que o requerente da
assistncia judiciria devia trazer atestado de pobreza e comprovar ganhos e encargos,
primeiro o prprio requerente, sem advogado, tinha que fazer uma petio ao juiz pedindo o
benefcio da assistncia judiciria. E enquanto o juiz no a deferisse, ele no tinha advogado.
Hoje a lei diz, no art. 4, que o defensor, ou o advogado, que vai prestar assistncia
judiciria, j pode assumir a representao do assistido na prpria petio em que ele requer
a assistncia. Na prpria petio inicial da ao, ou na prpria contestao. Ento pessoa que
precisa de assistncia judiciria no vai fazer uma petio ao juiz pedindo esse benefcio. Ela
vai se dirigir defensoria pblica, ou a outro servio pblico ou privado de assistncia
judiciria, e ento o defensor ou o advogado j ir fazer a petio em nome dela. Claro que a
capacidade postulatria desse advogado ou defensor depender do despacho do juiz
deferindo o beneficio da gratuidade. Mas ele j ter praticado atos em benefcio do assistido
no momento em que o juiz defere a gratuidade. Atos cuja validade est condicionada ao
subseqente deferimento da gratuidade. O que importante que se mostre que o que est
no art. 5, 1 da lei 1.060 no funciona exatamente daquele jeito, porque onde h um
defensor pblico permanente, ele j foi procurado antes pelo beneficirio, e j fez a petio
inicial em nome do beneficirio, mas a validade desse ato est condicionada ao deferimento
da assistncia judiciria, que ele requer na prpria petio. O defensor j faz a petio inicial
ou a contestao, e, como preliminar, requer a gratuidade. OBS: na Justia Federal, no
interior, principalmente no interior, existem muito poucos defensores. Da a necessidade de
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haver advogados voluntrios a serem designados pelo juiz. A parte se dirige ao juiz pedindo a
assistncia judiciria e a designao de um advogado voluntrio. A partir desse momento,
ento, o advogado voluntrio designado para defender aquele cuja assistncia judiciria j
foi deferida pelo juiz.

O advogado privado tambm pode exercer a assistncia judiciria. Em que casos? Art. 5 da lei.
1. Se no houver defensor pblico
2. Mesmo que haja defensor pblico, se ele voluntariamente aceitar a defesa. Na primeira petio que ele
fizer, ele tem que dizer que aceitou. Isso uma formalidade desnecessria, porque se ele est
peticionando, ele est aceitando. Mas importante que ele diga que ele vai patrocinar o necessitado
sem receber honorrios. importante, porque muitos advogados fazem o patrocnio de pessoas pobres,
sabem que elas no podem pagar despesas do processo, mas fazem um acordo esprio. Pedem
assistncia judiciria para a parte no pagar as custas, mas depois ela lhe pagar 10 % do que ganhar.
No, o advogado no pode patrocinar causa de um beneficirio da assistncia judiciria s para que ele
no pague custas. Se ele est pedindo assistncia judiciria porque seu cliente no pode pagar
despesas, ele tambm no pode cobrar honorrios. Por isso importante que o advogado afirme, ao
receber a procurao de algum que quer a assistncia judiciria, que patrocinar a causa sem receber
honorrios.
3. Se a OAB design-lo para exercer a defesa. A no voluntariamente, obrigatrio porque foi
designado pela Ordem. Neste caso ele no precisa de procurao. S h necessidade de procurao se
a parte o escolheu e ele voluntariamente aceitou
Se no h defensor pblico, existem 3 caminhos. O primeiro o interessado pedir a gratuidade e o juiz
oficiar OAB para que ela lhe designe um advogado. Para o professor, este o melhor caminho, porque a
a Ordem ir distribuir esse encargo eqitativamente entre os advogados. Porque se a parte pudesse
escolher o advogado que a defenderia gratuitamente mesmo que o advogado no quisesse ou no tivesse
tempo para faz-lo, coitado de quem fosse o advogado mais conhecido. Todo mundo iria procur-lo e ele
no poderia recusar. Ento a OAB distribui eqitativamente entre os advogados esse encargo do patrocnio
gratuito. O segundo caminho a parte procurar um advogado privado de sua confiana que esteja disposto
a defend-la gratuitamente. Este ter que ter procurao. E ele ir peticionar em nome da parte, com
procurao, far na primeira petio o requerimento de gratuidade e afirmar que patrocinar a parte sem
receber remunerao. Esse um advogado privado como outro qualquer, mas a parte beneficiria da
assistncia judiciria para todos os demais efeitos. O terceiro caminho, que o que os juizes federais esto
usando para nomear os voluntrios, o da nomeao pelo juiz. Art. 5, 3 da lei 1.060. Se refere aos
casos em que no h nem subseo da OAB naquela comarca. Por isso, para o professor, o voluntariado na
justia federal ilegal. Porque a lei s prev a nomeao pelo juiz se na comarca no tiver subseo da
OAB. Mas em todas as sries de varas federais em que se est usando o voluntariado pela nomeao pelo
juiz h subseo da OAB. Mas o TRF alega que as que as listas dos advogados credenciados pelo
voluntariado uma lista estabelecida de comum acordo com a Ordem. Se isso for verdade, a OAB est
lavando as mos do seu dever de escolha, e transferindo para os juizes esse direito, o que um gravssimo
erro. Porque entre os juzes e os advogados no deve haver qualquer hierarquia, e porque o juiz que
nomeia acha que tem tambm o poder de destituir o advogado. E destitui. E o pior que esse advogado
remunerado. No tico, porque se o juiz que o est remunerando, que dependncia tem esse
advogado?! O advogado deve sempre ser um sujeito independente, em relao ao cliente e ao juiz. Ento,
essa hiptese de nomeao pelo juiz, que a lei reserva apenas ao caso de no haver nenhuma OAB na
localidade, traz acordo que o professor considera esprio, ilegal e imoral.

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Privilgios do Defensor
O defensor pblico tem alguns privilgios como sujeito processual, como sujeito que representa o
pobre e o necessitado. Eu me refiro apenas, aqui, aos prazos em dobro e s intimaes pessoais, previstas
no art. 5, 5 da lei 1.060. Quando a assistncia judiciria prestada por advogado privado, ele no tem
esse privilgio.
O defensor pblico e o advogado designado pela OAB ou pelo juiz so considerados defensores
dativos, ou seja, defensores que no foram investidos pela livre escolha da parte, e, portanto, no podem
praticar atos de disposio dos interesses da parte que eles representam, e tambm no esto sujeitos ao
nus, previsto no art. 302 CPC, da impugnao especfica de todos os fatos afirmados pela parte contrria
sob pena de se presumirem verdadeiros. Tanto o defensor pblico quanto o advogado nomeado pelo juiz e
o nomeado pela OAB so defensores dativos. J o advogado privado que voluntariamente aceitou no
defensor dativo. Este ter que ter procurao, e nela pode receber poderes para praticar atos de disposio,
e ter o nus de impugnar especificamente todos os fatos alegados pela parte contrria sob pena de se
presumirem verdadeiros (sob pena e confisso). Ele no um defensor dativo, um defensor de direito
escolhido pela parte. Atos de disposio so os de confessar, transigir, renunciar, desistir, receber e dar
quitao etc.
Eu j disse que os honorrios da sucumbncia, tambm se o beneficirio da assistncia judiciria for
vencido, ele deve ser condenado ao seu pagamento, mas tem esse dbito suspenso at que ele adquira
meios de pag-los por 5 anos, prescrevendo aps esse tempo.
E os honorrios da sucumbncia em favor dele? Art. 11 da lei 1.060. Temos que ver se ele foi
defendido pela defensoria pblica ou por um advogado particular. Se ele foi defendido pelo Estado, os
honorrios da sucumbncia dele, como vencedor, so crdito do Estado. Alis, a defensoria pblica do RJ
tem um fundo que alimentado com os honorrios da sucumbncia das causas em que os patrocinados
pela defensoria pblica so vencedores. Mas se for por um advogado privado, os advogados da
sucumbncia so dele. Embora ele tenha se comprometido a defender o advogado sem honorrios
contratuais, os da sucumbncia so dele. O 1 diz que o limite mximo no de 20% do valor da
condenao, mas o de 15% sobre o lquido apurado na execuo da sentena. No se sabe bem porque o
advogado do pobre vai estar sujeito a um valor menor que o do advogado do que no beneficirio da
assistncia judiciria. um tratamento desigual que pode ser contestado com base no princpio
constitucional da igualdade. O 2 tem um erro de redao: onde est vencida vencedora, e viceversa. No a parte vencida que pode acionar a vencedora para reaver as despesas. a vencedora que
pode acionar a parte vencida.

Procedimento do deferimento da gratuidade


Para concluir o estudo da assistncia judiciria, h algumas regras de menor importncia, que a
questo do procedimento do deferimento da gratuidade. Na verdade, existem dois procedimentos, embora
um deles seja o mais usual, especialmente aqui onde h defensoria pblica.
O primeiro procedimento, que se tornou usual, a gratuidade ser requerida desde logo, no
primeiro ato processual que a parte pratica. Se o primeiro ato a petio inicial, nela se requer
a gratuidade. Se a contestao, nela se requer a gratuidade. Se for o recurso, j faz o recurso
pedindo a gratuidade. Isso decorre do art. 4. Ento no necessrio instaurar-se um
procedimento parte. E o juiz, verificando que afirmao de necessidade no h nenhuma
prova cabal em contrrio, defere nos prprios autos do processo. Bem, nesse caso, a gratuidade
est deferida pelo juiz com base numa presuno decorrente da simples afirmao do
requerente. E o requerente passar a gozar da gratuidade. O juiz j mandou citar o ru sem
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exigir custas, etc., mas vem o adversrio, e verifica que aquela gratuidade injusta. Cabe a ele
a iniciativa de promover a impugnao. Ento a impugnao do adversrio do beneficirio
que instaura um procedimento incidente, em autos apartados, diz o art. 4, 2 da lei 1.060.
No o requerimento de gratuidade que separado. A gratuidade requerida no primeiro ato
processual que a parte pratica, e deferida nos prprios autos. a impugnao que vai ser
autuada em separado, e a vai se processar como em qualquer impugnao. O juiz ir mandar
ouvir o beneficirio e vai decidir se aprova ou rejeita a impugnao. Se o juiz rejeitar a
impugnao, julg-la improcedente, ou julgando-a procedente, revogar a gratuidade, a sua
deciso uma deciso interlocutria, e ficar sujeita a agravo, na forma do art. 522 CPC. O
agravo se autua em separado e interposto diretamente no Tribunal competente, e o prazo de
10 dias. A apelao se processa nos prprios autos e o prazo de interposio de 20 dias, no
prprio juzo que proferiu a deciso.

O outro tipo de procedimento naquelas hipteses em que no h defensoria, em que a parte


foi primeiro ao juiz para pedir a gratuidade para que lhe fosse designado um advogado, que era
como funcionava antes. Mas isso est em desuso na Justia Estadual porque aqui h defensoria
em toda as varas. Mas ainda existe na Justia Federal, com o voluntariado, e em outros Estados
em que no h defensoria organizada. Ento nesses casos o prprio requerente, sem advogado,
se dirige ao juiz com o requerimento da gratuidade. E a o juiz defere a gratuidade e nomeia o
seu defensor ou oficia OAB para que ela o nomeie. Tomando cincia do deferimento da
gratuidade, o advogado pode apelar dessa deciso, que formada num procedimento parte,
sem que houvesse processo ainda, no estava ainda em andamento a causa. O que tramitou na
Justia foi apenas um pedido de gratuidade. A o recuso cabvel a apelao. E tambm ser
apelao o recurso caso o juiz nesse procedimento parte, proposto sem que houvesse causa
em andamento, e, portanto, no incidental, no houvesse deferido a gratuidade, na forma do
art. 17 da lei 1.060.

Ento, ou a gratuidade proposta incidentalmente, no primeiro ato que a parte pratica relativo ao
processo em que ela quer ser defendida gratuitamente, e a a deciso fica sujeita a impugnao da parte
contrria, e no julgamento dessa impugnao caber a interposio de agravo; ou a gratuidade proposta
diretamente pelo interessado, sem advogado ainda, sem defensor, antes do ajuizamento da causa. E a cabe
a apelao, no art. 17. O que significa que se o juiz deferir a gratuidade, o beneficirio passar a gozar da
gratuidade desde logo, mesmo que haja apelao da parte contrria, que era o modo antigo de se deferir a
gratuidade antes da reforma do art. 4 pela lei 7.510/85.
A revogao da gratuidade coloca problemas de eficcia no tempo, assim como a concesso da
gratuidade no curso de um processo j em andamento. Normalmente, a concesso ou a revogao da
gratuidade s produzem efeitos ex nunc, para o futuro, a partir do seu requerimento. Se a parte que requer
a gratuidade ou a sua revogao, quer que ela produza efeitos retroativos, deve requerer expressamente, e
o juiz deve determinar essa retroao de efeitos tambm expressamente. Ento, por exemplo, eu apelo de
uma sentena sem comprovar o recolhimento das custas. A, para tentar remediar esse erro, porque o art.
511 diz que o recorrente sempre tem que comprovar o preparo do recurso no ato de interposio do
recurso, eu fao um agravo contra o indeferimento do meu recurso por falta de preparo, alego que era
pobre e peo a concesso do benefcio da assistncia judiciria. Mas se voc j era pobre, deveria ter
requerido a gratuidade antes, e no s agora, ou ento no momento em que voc apelou. S agora voc
vem alegar a gratuidade? Normalmente no, a gratuidade s daqui para frente. No passado, voc j
perdeu seu prazo de recurso e no preencheu os pressupostos de admissibilidade do recurso no momento
em que interps o recurso, e acabou, no pode mais remediar agora um vcio ocorrido anteriormente por
causa de uma gratuidade que voc diz que tinha direito. Num caso como esse, evidentemente, a gratuidade
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no pode retroagir. Mas se for constatado que uma pessoa j no tinha condies de arcar com as
despesas, a gratuidade pode retroagir data do ajuizamento. Se o juiz deu a gratuidade, a parte no
recolheu custas, taxa judiciria, honorrios do perito, e, mais para frente, a outra parte pede a revogao da
gratuidade, porque o beneficirio no mais pobre. Ento a revogao deve ser s deste momento para a
frente, porque todos os atos praticados antes, sob a gide da gratuidade, so vlidos. Ento a retroao dos
efeitos temporais da concesso ou no da gratuidade excepcional, deve ter motivos justificveis, e nunca
pode acobertar a desdia, o erro inescusvel ou a m-f do requerente.

Litigncia de m-f
A litigncia de m-f um conjunto de regras estabelecidas na lei processual para impor o respeito
ao Principio da Lealdade. O Princpio da Lealdade processual um principio segundo o qual as partes tm
que se confrontar em juzo eticamente, ou seja, somente postulando aquilo em que acreditam, no
formulando pretenses ou postulaes manifestamente incabveis, respeitando o direito de defesa da outra
parte, comportando-se em conformidade com a verdade, no praticando atos exclusivamente protelatrios
ou procrastinatrios. Toda vez que uma parte no se comporte eticamente, porque mente ou porque cria
incidentes desnecessrios, dificultando o acesso Justia da outra parte, ou quando formula pretenses
manifestamente incabveis, ela est usando de m-f, ela uma litigante de m-f. E, como litigante de
m-f, ela pode sofrer sanes processuais.
Essa conceituao do contedo do principio da lealdade pode ser encontrada no caput do art. 14 e
no art. 17 do CPC. Diz o art. 14: So deveres das partes e de todos aqueles que de qualquer forma
participam do processo expor os fatos em juzo conforme a verdade, proceder com lealdade e boa-f, no
formular pretenses , nem alegar defesa cientes que esto destitudas de fundamento, no produzir provas
nem praticar atos inteis ou desnecessrios, cumprir com exatido os provimentos mandamentais e no
criar embaraos efetivao de provimentos judiciais de natureza antecipatria ou final.... O art. 17 diz:
Reputa-se em litigncia de m-f aquele que deduzir pretenso ou defesa contra texto expresso de lei ou
fato incontroverso, aquele que alterar a verdade dos fatos, aquele que usar do processo para conseguir
objetivo ilegal, aquele que opuser resistncia injustificada ao andamento do processo, aquele que proceder
de modo temerrio em qualquer incidente ou ato do processo, aquele que provocar incidente
manifestamente infundado e aquele que interpuser recurso com intuito manifestamente protelatrio.
Em outros dispositivos do cdigo existem outras regras caracterizadas de litigncia de m-f, por
exemplo, l na execuo, h alguns dispositivos que tratam dos chamados atos atentatrios da dignidade
da Justia, nos arts. 599, 600 e 601.
O art.599 diz : O juiz pode, em qualquer momento do processo: II- advertir ao devedor que o seu
procedimento constitui ato atentatrio dignidade da Justia.
Art.600- Considera-se atentatrio dignidade da Justia o ato de devedor que: I- frauda a
execuo( professor complementou falando que quando frauda a execuo alienando ou onerando bens
para impedir que sobre eles incidam os atos executrios ); II, III e IV.
Tambm l nos embargos declaratrios, no art. 538, a lei cobe a litigncia de m-f, dizendo ( ler
pargrafo nico )
Tambm nos agravos internos, atr.557, 2.
Ento, vejam que a proteo da lealdade atravs da punio da litigncia de m-f, permeia todo o
sistema processual para que a Justia possa chegar aos seus objetivos sem sofrer o impacto desses atos
desleais das partes.
Hoje, o dever de lealdade no s das partes. O caput do art.14 fala que a lealdade tambm
incumbe a todos aqueles que de qualquer forma participam do processo. Ento, tambm os advogados
devem ser leais, tambm os sujeitos probatrios, os terceiros intervenientes, os auxiliares da Justia , tm
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que se comportar de acordo com a verdade, tm que se comportar com lealdade. E at terceiros, dos quais
de algum modo possa depender o cumprimento das decises judiciais. Por exemplo: o funcionrio pblico
que recebe em nome do Estado uma intimao para o cumprimento de uma ordem judicial, no parte. A
parte o Estado. Ele no sujeito do processo, mas o cumprimento da ordem judicial depende de um ato
dele. Ele tambm est sujeito ao princpio, dever de lealdade.
O descumprimento do dever de lealdade nas suas diversas formas enseja duas conseqncias:
- A primeira a imposio de multas. Pelos textos dos artigos que li, vocs viram que em
vrios deles se fala de multa. Multas so sanes pecunirias impostas a quem descumpre o
dever de lealdade, geralmente, as partes, e que podem ser aplicadas pelo juiz nos limites da
lei. Ns vimos l no art. 601 multa por ato atentatrio dignidade da Justia, no art. 538
pargrafo nico, vemos multa por embargos declaratrios protelatrios. No art. 557, vimos
multa por interposio de agravo interno protelatrio. E eu j disse aqui que as multas
normalmente revertem em benefcio da parte contrria - quando impostas a uma parte
revertem em benefcio da parte contrria. Quando impostas a um serventurio, so receitas do
Estado, com exceo da multa do art. 14 pargrafo nico, que, embora imposta a uma das
partes, reverte em beneficio do Estado, que a multa pelo descumprimento de provimentos
mandamentais antecipatrios, pelo descumprimento de provimentos judiciais de qualquer
natureza antecipatria ou final.
-

A segunda conseqncia a indenizao dos prejuzos causados outra parte, pela prtica de
atos violadores do dever de lealdade. Diz o art.16 Responde por perdas e danos aquele que
pleitear de m-f como autor, ru ou interveniente. A indenizao uma segunda
conseqncia do descumprimento do dever de lealdade e essa indenizao hoje no depende
mais do requerimento do interessado. O juiz pode impor de oficio na forma do art. 18 do
CPC. Esse art. vale para todos aqueles casos de litigncia de m-f em que no haja uma
multa especifica prevista em lei. Para quaisquer outros casos - aqui est a previso da multa e a indenizar a parte contrria dos prejuzos que essa sofreu, mais os honorrios advocatcios
e todas as despesas que efetuou. O 2 diz que a indenizao pela litigncia de m-f no
precisa ser perseguida atravs de uma ao parte. Se algum foi desleal aqui, o juiz aqui
mesmo o condena multa fixa e mais a uma indenizao que ele mesmo juiz pode arbitrar
num valor at 20% do valor da causa. E aqui mesmo nesse processo se executa essa multa e
aqui mesmo no processo a vtima da litigncia pode pedir ao juiz que liquide por arbitramento
o valor da indenizao que exceder aquele valor que o juiz tiver fixado porque, s vezes, a
causa de pequeno valor , mas o prejuzo pela litigncia de m-f foi alto. O juiz fixou a
multa, fixou a indenizao pelo limite de at 20%, mas, na verdade, a parte sofreu um
prejuzo muito maior, ento, ela requer ao juiz que nomeie um perito (liquidao por
arbitramento feita por meio de percia , de avaliao) para avaliar quais foram os prejuzos
que ela sofreu. Essa a segunda conseqncia : indenizao de todos os prejuzos, que o juiz
arbitra de oficio em at 20% do valor da causa, mas a parte pode, nos mesmos autos,
promover a sua liquidao em execuo pelo valor real dos prejuzos que ela sofreu.

OBS.: H uma terceira conseqncia da litigncia de m-f que ocorre em alguns casos, que a
proibio de falar nos autos. Essa conseqncia est prevista num procedimento cautelar que o
procedimento de atentado. O atentado um procedimento cautelar para coibir violao de obra embargada
pelo juiz, violao de arresto, sequestro penhora ou imisso de posse determinada pelo juiz ou para coibir
qualquer modificao do estado de fato da causa promovida por uma parte para impedir que se exera uma
cognio adequada sobre esse estado de fato da causa no curso do processo de conhecimento. Por
exemplo: eu sou locador do imvel e sei que meu inquilino danificou todo o imvel por dentro. Danificou
paredes, arrancou torneira, entupiu encanamentos... Eu, ento, proponho contra ele uma ao de resciso
100

contratual, de resciso de locao, de despejo, fundada nessas infraes contratuais porque tinha o dever
de conservar o imvel. Ele rapidamente contrata um pedreiro e maquia aquelas danificaes que produziu
no imvel para que, quando v l o perito do juiz, no encontre mais vestgios dos danos. Isso se chama
atentado. A partir da citao , nenhuma das partes pode mudar mais o estado de fato da causa para frustrar
o exerccio regular da Jurisdio. E no atentado se prev a indenizao, mas se prev tambm no art. 881,
a proibio de o ru falar nos autos at a purgao do atentado. Essa mesma proibio do ru falar nos
autos tambm existia na redao original do art. 601, que trata dos atos atentatrios dignidade da justia
na execuo, mas essa proibio de falar nos autos foi eliminada na nova redao que a reforma de 94 deu
a esse artigo. Mas, permanece a proibio de falar nos autos l no atentado de acordo com o Art. 881 que
eu j citei.
Na minha opinio, a proibio de falar nos autos como conseqncia ou meio de represso
litigncia de m-f inconstitucional. E fez muito bem a reforma de 94 de eliminar essa proibio no art.
601, mas ela ainda remanesce no procedimento cautelar de atentado.
A represso litigncia de m-f, entre ns, apesar de todas essas as regras que esto no CPC,
permitindo que o juiz aplique multas, que o juiz ex officio condene a parte desleal ao pagamento de
indenizaes, essa represso muito fraca, porque depende sempre do reconhecimento da deslealdade ou
da m-f pelo juiz.
M-f ato doloso. No existe m-f culposa. E o juiz brasileiro um juiz tolerante. Em outros
pases, o juiz mais repressivo, como na Frana, por ex.. O juiz francs tradicionalmente mais enrgico,
intolerante, repressor da deslealdade das partes. Mas isso, estudando com um pouco mais de ateno o
Direito francs, se entende o porqu dessa postura mais enrgica do juiz, mais dura com a deslealdade ou
uma postura absolutamente tolerante no Brasil . Eu atribuo a tolerncia s vezes at excessiva do juiz
brasileiro com a litigncia de m-f a alguns fatores. Um deles o anonimato dos juzes e dos prprios
advogados. Anonimato aqui entre aspas, no um anonimato de verdade. Todos usam o nome. Mas ns,
os advogados, no sabemos quem so os juzes e no temos com eles nenhuma relao pessoal, salvo
eventualmente por mera coincidncia, como os juzes tambm no conhecem os advogados e no tm com
os advogados nenhuma relao tica pessoal. Na Frana, essa relao existe porque o advogado s pode
ser advogado num determinado tribunal se o juiz daquele tribunal o aprovar, o aceitar, mesmo porque o
advogado na Frana s advoga em um tribunal. Ento, ele se torna um auxiliar daquele tribunal, conhecido
pelos juzes, investido com a manifestao positiva dos juzes. E, portanto, desse advogado os juzes
cobram com muita energia o dever de lealdade, porque os juzes sabem q no normalmente a parte q
desleal. Normalmente, quem engendra os atos de deslealdade so os advogados, como artifcio de defesa.
No Brasil, no existe essa relao pessoal. Os advogados podem patrocinar causas em qualquer juzo, em
qualquer tribunal. Os juzes esto num pula-pula, cada dia em uma vara diferente. Quantas vezes os
clientes me perguntam: O Sr conhece o juiz do meu processo? (...risos...) Como, muitas vezes, ou quase
sempre, eu adentro a uma sala de audincia e o juiz tambm no me conhece. Essa falta de
relacionamento pessoal deveria tornar o juiz mais enrgico, mas no, torna o juiz mais frouxo, porque a
h um outro fator: o juiz tem a vigilncia do tribunal. Se ele for muito duro com a parte aqui embaixo, o
advogado vai se queixar no Tribunal e o tribunal pode reformar a deciso do juiz ou at formar sobre o
juiz um conceito desfavorvel. E o juiz no quer criar um problema para ele, juiz. Ento, mais cmodo,
mais fcil, omitir-se, fechar os olhos e deixar a m-f rolar, como rola em tantos processos por a,
impunimente. Isso sem falar que h um terceiro fator, n? O maior litigante de m-f da Justia brasileira
o Estado, a Unio, o INSS. E, ento, essa uma litigncia tolerada no interesse pblico. Quem mais
recorre procrastinamente o Estado. Quem mais cria incidentes incabveis? O Estado. Ento, ns temos
um Estado desleal, desonesto, litigante de m-f e a o juiz pensa consigo: Eu vou punir o Estado e quem
vai pagar sou eu como outros cidados. Somos ns que vamos pagar pelas deslealdades do Estado.
Ento, quando se critica a falta de respeito lealdade, o excesso de recursos procrastinatrios na
Justia brasileira e se pensa em exacerbar sanes, aumentar multas... No adianta aumentar multas.
Quanto mais elevadas forem, menos sero aplicadas. O que preciso criar sanes automticas, que no
dependam da deciso do juiz, como juros progressivos, sucumbncia na segunda instncia.
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Por que se protela tanto na Justia brasileira? Porque vantajoso ser devedor. A taxa de juros que se
aplica na Justia, que essa taxa do Cdigo Civil, essa no intimida ningum. Para devedor melhor
deixar o seu dinheiro girando na sua empresa ou rendendo no banco do que pagar a sua dvida, porque
cada ms que passa, ele est lucrando com dinheiro alheio , ele est lucrando com o inadimplemento.
Ento, vantajoso ser devedor, vantajoso procrastinar. Ento, era preciso que o retardamento do
processo, por ex., fosse desvantajoso para quem no tem razo, p quem sabe q no tem razo, porque j
perdeu e no tem nenhum motivo vlido para continuar litigando, mas continua s para ganhar tempo,
porque ganhar tempo ganhar dinheiro
Ns j tivemos juros progressivos na Justia do trabalho at 1987. Em 87, como o governo passou a
ser ru com muita freqncia na Justia do trabalho, acabou-se com os juros progressivos. Quando o
devedor responde por juros progressivos, compostos, ele pensa duas vezes antes de protelar. S interpe
recurso se ele realmente acredita que ele tem razo e que tem a chance de ganhar, porque seno, o que
tempo vai levar para julgar o recurso pode dobrar ou triplicar o valor da dvida.
E outros tipos de sanes automticas seriam mas eficazes. A verdade, o que eu digo no meu livro
sobre execuo, que no se pode falar que a lealdade seja um princpio se na prtica ela no se impe.
De acordo com a idia de Alexy, princpio um mandado de otimizao. Quer dizer, o princpio aponta
numa direo , induz o comportamento das pessoas para que sigam todos a diretriz fixada no princpio.
Ora o princpio da lealdade to descumprido, que se criou o direito deslealdade. Hoje, a parte procura o
advogado e diz: Dr., o senhor me segura no imvel por quanto tempo?. O devedor que sabe que no
tem razo: Dr. Quanto tempo a o senhor pode protelar essa dvida?. Ento, criou-se o direito de
protelar, criou-se o direito de ser desleal e, infelizmente, os advogados so culpados por isso, porque ou
por razo de sobrevivncia, ou no, eles acabam colocando a sua inteligncia a servio da m-f. Isso
uma lio que vocs tm que levar para a sua vida. No colocarem a sua capacidade a servio da
deslealdade, da m-f. Mas, para isso, vocs vo ter que brigar com seus clientes ou ficar sem clientes,
porque seguramente, o seu cliente, vendo seu princpio tico, vai preferir outro advogado e por isso q
muitos saem da faculdade de Direito, fazem estgios em escritrios de advocacia e depois dizem: No.
Advocacia no para mim! Eu vou fazer concurso pblico!. preciso fortalecer e incentivar a advocacia
tica, e essa advocacia tica est muito, muito fragilizada.

Cumulao de Aes
At aqui ns tratamos de processo como se ele fosse o portador apenas de uma ao, de uma postulao de
um determinado autor contra um determinado ru, mas mediante certas condies a lei permite o mesmo
processo sirva para resolver duas ou mais aes. A esse fenmeno da pluralidade de aes em um processo
o que ns chamamos de cumulao de aes.
A cumulao de aes pode:

Subjetiva : aquela que ocorre quando com os mesmo elementos objetivos, h uma
pluralidade de autores ou de rus. O elemento plural da cumulao subjetiva o elemento
subjetivo da demanda. Ou vrios autores formulam o mesmo pedido contra o mesmo ru ou
um nico autor formula o mesmo pedido contra vrios ru. A cumulao subjetiva o que
ns tambm chamamos de litisconsrcio. Litisconsrcio quando vrios autores se renem,
formulando o mesmo pedido contra mesmo ru ou quando o autor do processo formula o
mesmo pedido contra vrios rus.

Objetiva : aquela em que o elemento varivel um dos elementos objetivos da demanda.


O mesmo autor pode propor contra o mesmo ru vrios pedidos no mesmo processo ou o
mesmo autor pode formular contra o mesmo ru vrios fundamentos. Se a mulher propuser
102

contra o marido o pedido de separao simultaneamente por adultrio e por agresso fsica,
h uma cumulao de aes objetiva, porque embora as mesmo parte e o mesmo pedido
numa uma ao de separao com fundamento no adultrio e outra a ao de separao
com fundamento na agresso fsica. A cumulao objetiva, em geral, inicial.
Quanto ao momento em que ocorre a cumulao de aes no processo, ela pode ser:

Inicial : quando a pluralidade de aes ocorre desde a petio inicial. J na petio inicial
se apresentam vrios autores, vrios rus, vrios pedidos ou vrias causas de pedir.

Ulterior : aquela que surge incidentalmente no processo, depois de ter sido iniciado,
atravs de uma multiplicidade de institutos. Ex: a reunio de aes conexas propostas
perante o juzo, surge, ento, uma cumulao de aes; a reconveno, que a ao
incidente proposta pelo ru contra o autor no prazo de contestao; as diversas formas de
interveno de terceiros: assistncia litisconsorcial, oposio, denunciao da lide,
chamamento ao processo. Em todos esses casos, o processo se torna cumulativo, passando
a ser portador de duas ou mais aes, por um fato ocorrido depois da propositura da
demanda, depois da formao do processo. Por isso, essas diversas formas de cumulao
ns classificamos como ulteriores.

O Cdigo de Processo Civil no trata sistematicamente de todas as modalidades de cumulao de aes.


Ele trata da reunio de aes conexas nos arts. 103 e 105; ele trata da cumulao de pedidos no art. 292;
ele trata da assistncia litisconsorcial no art.54; trata da reconveno nos art. 315 318; da oposio nos
arts. 56 61; da denunciao da lide nos arts.70 76; do chamamento ao processo nos arts.77 80, mas
ele no d um tratamento sistemtico e conjunto a todos esses institutos, embora eles tenham
caractersticas em comum.
A cumulao simplesmente objetiva, em geral, inicial. o autor da petio inicial que j formula vrios
pedidos ou um nico pedido com vrios fundamentos, mas, excepcionalmente, no caso da reconveno,
por exemplo, ela incidente, ela ulterior. Mas tambm pode ocorrer cumulao objetiva ulterior por
iniciativa do autor com fundamento no art.264 CPC, que permite que o autor altere o pedido depois da
citao desde que o ru concorde. Se o autor alterar o pedido antes da citao emendando a petio inicial,
na verdade essa cumulao ainda deve ser considerada inicial, porque ainda no se completou a relao
processual com a citao.
Aluna: Em que situao ru autoriza o autor a aumentar o pedido?
Resposta: Isso um juzo discricionrio do ru. O autor resolveu emendar a sua petio inicial depois de o
ru ter sido citado para acrescentar um outro pedido, por assim dizer. O juiz no pode receber esse
aditamento sem a concordncia do ru. O juiz manda ouvir o ru, ele concordando passam a fluir nesse
processo duas aes, dois pedidos diferentes. A lei no exige nenhuma condio para isso. A lei diz que at
a citao o autor pode modificar o pedido ou as partes sem a concordncia do ru, a partir da citao ele s
pode faz-lo com a concordncia do ru at o saneador. A partir do saneador, no mais possvel qualquer
alterao de elemento da demanda, nem com a concordncia de ambas as partes.
Aluno: O autor no pode propor uma nova ao mais abrangente?
Resposta: Ele pode propor uma ao mais abrangente em separado e haver entre essas duas aes
continncia. Ns j tratamos da continncia quando ns examinamos aqueles institutos correlatos com a
competncia. A continncia em parte litispendncia e em parte conexo. Quando a segunda ao j est
abrangida na primeira, a segunda ao simplesmente no vai poder prosseguir, quanto parte acrescentada
haver conexo e o juiz poder reunir as duas aes na forma do art. 105. Acaba se reduzindo a um
problema de conexo.
Aluno: Perguntei isso, porque nesse caso da continncia no precisa da concordncia do ru.
103

Resposta: Exatamente. Voc tem razo. No caso de reunio de aes conexas, o juiz decide
discricionariamente se rene ou no as aes conexas.
A cumulao subjetiva ( pluralidade de autores, pluralidade de rus) se caracteriza ou pelo litisconsrcio
ou por alguma daquelas modalidades de interveno de terceiros ( assistncia, oposio, denunciao da
lide, chamamento ao processo). A cumulao subjetiva raramente ela simplesmente subjetiva.
Normalmente ela tambm objetiva. Quando dois sujeitos de renem para propor uma ao muitas vezes
a situao jurdica deles so total ou parcialmente diferentes e ento tambm algum elemento objetivo, na
relao jurdica de direito material com a parte contrria, diferente. Apenas no caso de comunho de
interesses que realmente a pluralidade subjetiva puramente subjetiva. Em geral, a cumulao subjetiva,
como ns vamos ver quando ns tratarmos do litisconsrcio, ela tambm traz algum elemento objetivo
novo, mas isso ns vamos ver mais adiante.
Cumulao objetiva inicial
Vamos cuidar inicialmente da cumulao objetiva inicial. A cumulao objetiva inicial pode ocorrer:
quando o mesmo autor prope contra o mesmo ru vrios pedidos (pluralidade de pedidos);
quando o mesmo autor prope contra o mesmo ru um s pedido com vrios fundamentos (pluralidade
de causas de pedir).
O Cdigo no trata da cumulao objetiva por pluralidade de causas de pedir. Mesmo porque, em geral, a
pluralidade de causas de pedir irrelevante, no traz nenhum problema processual. Se eu pedir ao juiz que
o ru seja condenado a entregar um determinado bem, porque eu tenho dois fundamentos, pelos quais eu
entendo que eu tenho direito a entrega do bem, essa pluralidade no vai causar a incidncia de nenhuma
regra especial sobre esse processo, embora seja um processo cumulativo com pluralidade de aes, porque
o juiz poder julgar o pedido procedente por um fundamento e no por outro ou poder julgar o pedido
procedente pelos dois fundamentos, a no ser no final do julgamento para se saber o limite da coisa
julgada, conforme tenha sido acolhido um dos fundamentos, ambos ou nenhum.
Ento, o legislador simplesmente ignora como fenmeno relevante a cumulao objetiva por pluralidade
de fundamentos ou causas de pedir e trata apenas da cumulao objetiva de pedidos nos art.292. Ns
veremos no curso do estudo das diversas modalidades de cumulao de aes que alguns requisitos da
cumulao de pedidos se aplicam a todas as modalidades de cumulao de aes. No so, na verdade,
requisitos apenas da cumulao de pedidos, so requisitos de qualquer cumulao de aes.
Espcies de cumulao de pedidos
H 3 espcies de cumulao de pedidos:
cumulao simples : os pedidos cumulados so autnomos, independentes e sero apreciados
independentemente um do outro, podendo o juiz acolher ou rejeitar os dois, acolher o primeiro e
rejeitar o segundo ou vice-versa.

cumulao sucessiva : do primeiro pedido depende o julgamento do pedido sucessivo ou dos pedidos
sucessivos. O julgamento dos pedidos subseqentes depende do acolhimento do primeiro pedido ou o
julgamento dos pedidos subseqentes depende do acolhimento dos pedidos antecedentes, porque
tambm pode haver uma cadeia sucessiva. Por exemplo, o autor pede que o ru seja condenado a lhe
devolver um determinado bem, porque ele ru indevidamente detm esse bem que do autor, e autor
pede que caso seja acolhido o primeiro pedido, o ru tambm seja condenado a indenizar o autor pela
deteno indevida do bem durante todo o tempo em que o deteve.. Se o juiz acolher o pedido de
devoluo do bem, porque ele pertence ao autor, ele vai apreciar o segundo pedido, que o pedido de
indenizao. Agora, se o juiz rejeitar o primeiro pedido porque entende que o bem no do autor, ele
104

nem vai apreciar o segundo pedido. Essa uma cumulao sucessiva, porque o julgamento do pedido
subseqente depende do acolhimento do pedido antecedente. O segundo estar automaticamente
rejeitado pela rejeio do primeiro e o juiz no vai nem julgar o direito do autor a indenizao, porque
se ele no tinha direito ao bem, no tem direito a indenizao, que dependia do reconhecimento do
direito ao bem.

cumulao subsidiria ou eventual : o julgamento dos pedidos subseqentes depende da rejeio ou do


desacolhimento do pedido ou pedidos antecedentes. Suponhamos que eu tivesse pedido a devoluo do
bem ou, caso no acolhida a devoluo, indenizao do valor do bem, caso o juiz entendesse que eu
no tinha mais direito a receber o bem de volta. Eu quero retomar o bem, mas se o juiz entender que eu
no tenho direito a retomar o bem, eu quero ser indenizado no valor do bem que eu digo que era meu.
Nessa hiptese, esse segundo pedido subsidirio, eventual, h um pedido principal e h um pedido
subsidirio. O pedido principal o pedido de devoluo do bem, se ele for acolhido, o juiz no tem
sequer que apreciar o pedido subsidirio. Agora, se o pedido principal for desacolhido, o juiz vai
apreciar aquele pedido subsidirio.

o autor que pediu assim. Quem formula a demanda o autor. O autor que pediu desse jeito. No
primeiro caso, ele formulou pedidos independentes. No segundo caso, ele formulou um segundo pedido
para a hiptese de o primeiro ser acolhido. No terceiro caso, ele formulou o segundo pedido para a
hiptese do primeiro pedido ser desacolhido.
Nos pedidos alternativos, porque nas obrigaes alternativas pode haver pedidos alternativos, no h
cumulao de pedidos. O pedido considerado nico e a ao considerada nica. H apenas uma ao.
S que a ao pode ser julgada procedente atravs de uma condenao alternativa. No se deve confundir
o pedido alternativo com o pedido sucessivo nem com o pedido eventual. O pedido alternativo o
pedido de cumprimento de uma obrigao alternativa. As regras das obrigaes alternativas, que vm do
Cdigo Civil, so as seguintes:
de acordo com a natureza da obrigao a escolha cabe ao ru. Nesse caso, o pedido tem que ser
alternativo, porque no cabe ao juiz acolher um ou acolher o outro tipo de prestao que o autor
formulou. da natureza da obrigao a alternatividade e o resultado ser uma sentena, em caso de
acolhimento, alternativa. O juiz no faz nenhuma escolha, o ru que vai fazer uma escolha no
momento do cumprimento;
ou a escolha cabe ao credor. Nesse caso, ou ele faz um pedido simples, j efetuando a escolha ao
propor a ao e a o pedido no alternativo, ou ele faz um pedido alternativo, embora ele pudesse
fazer desde logo a escolha, transferindo para o ru o direito de escolha e a sentena vai ter que ser
alternativa.
Requisitos da cumulao de pedido
Quais so os requisitos que devem cumprir a cumulao de pedido? Esses requisitos esto previstos no
art.292, que diz que lcito ao autor formular vrios pedidos contra o ru desde que esses pedidos... ( a fita
acaba aqui ) . Os requisitos da cumulao de pedido so:
1. a compatibilidade entre os pedidos : na verdade um requisito negativo. a no incompatibilidade, ou
seja, eu posso acumular quaisquer pedidos, mesmo fundados em direitos totalmente diversos. Eu posso
propor contra o ru uma ao de indenizao por causa do fato X e uma ao de entrega de um bem
fundado em um direito completamente diferente, desde que entre esses pedidos no haja contradio,
antagonismo, que um no negue o outro, a lei admite a cumulao. Eu no posso formular pedidos
contraditrios, antagnicos, a no ser naquelas hipteses de cumulao eventual ou subsidiria, em que
eu digo que quero isso, mas se o juiz no der isso, eu quero aquilo. Nestes casos h uma certa
105

incompatibilidade, porque o juiz no pode dar as duas coisas, mas entre si os pedidos tem que ser
conciliveis. Eu no posso formular pedidos que um se choque com o outro, que um desminta o outro.
Ento, esse um requisito muito aberto, porque a compatibilidade a no incompatibilidade, a no
contradio entre os pedidos. Ns vamos ver que essa uma caracterstica da cumulao inicial. Eu
disse que, em geral, a cumulao de pedidos inicial, porque as outras cumulaes de pedidos ou a
cumulao de partes (litisconsrcio) no se contentam apenas com uma mera compatibilidade, elas
exigem alguma afinidade maior entre as aes. Aqui no. Aqui pode haver absoluta ausncia de
afinidade entre as aes e entre os pedidos desde que eles no sejam contraditrios, um no negue o
outro.
2. a unidade de competncia absoluta : a lei fala: que seja competente para conhecer deles o mesmo
juzo;. A lei est se referindo a competncia absoluta, porque vocs sabem que as regras de
competncia absoluta so imperativas e a sua inobservncia acarreta em nulidade absoluta. Portanto, eu
no posso cumular perante um juzo, que tenha competncia racione materiae apenas para
determinadas causas, um outro pedido que no seja matria de competncia daquele juzo.
Por exemplo, eu no posso cumular aqui na comarca da capital uma ao de separao com uma ao de
indenizao. A mulher alega que o marido a agrediu, pede a separao e cumulativamente pede
indenizao pela a agresso. A vara de famlia no competente para ao de indenizao por moral.
Ento, a mulher no pode formular a ao de separao com a ao de indenizao, mesmo decorrentes do
mesmo fato. No interior em que o juiz um s, ele tem a competncia em razo da matria mais ampla, a
rigor pode haver mais cumulao do que em foro em que a competncia est mais fragmentada entre
vrios rgos jurisdicionais. Mas h uma doutrina geralmente aceita, que no est na lei, que diz que as
aes relativas ao estado das pessoas (a separao judicial uma ao relativa ao estado das pessoas) s
podem ser cumuladas com outras aes que tenham por fundamento tambm esse estado. Eu posso
cumular ao de separao com alimentos, mas eu no posso cumular separao com indenizao, porque
os alimentos tambm tm por fundamento o estado matrimonial, j a indenizao no tem como
fundamento o estado matrimonial. No o fato de a vitima ser a esposa do causador do dano que altera em
alguma coisa o direito a indenizao, que um direito em decorrncia de um ato ilcito, portanto de
carter obrigacional, pessoal, no originrio do matrimnio. Eu posso cumular separao com alimentos;
separao com guarda de filhos, com regulamentao de visitas... No posso cumular separao com
indenizao, mesmo numa comarca em que o juiz tenha competncia para todas as espcies de aes.
s vezes, a Lei de Organizao Judiciria, que estabelece as regras de competncia em razo da matria
dos diversos rgos jurisdicionais, ela influencia a aplicao dessa regra que s permite a cumulao de
aes quando o juiz for competente pelas regras de competncia absoluta para todas elas. O exemplo
clssico que ns temos no Rio de Janeiro o das aes de investigao de paternidade e de petio de
herana. Diferentemente do que ocorre em So Paulo, por exemplo, onde as varas de famlia so varas de
famlias e sucesses, aqui na comarca do RJ ns temos varas especializadas em direito de famlia e varas
especializadas em direito de sucesses, que so as chamadas varas de bito e sucesses. Se vocs forem
examinar as regras de competncia ditadas no Cdigo de Organizao Judiciria, no Livro I, do estado do
RJ, vero que a ao de investigao de paternidade da competncia das varas de famlia, j as aes de
petio de herana so de competncia das varas de bitos e sucesses. Mas h uma disposio especial,
que diz que possvel cumular a investigao de paternidade com a petio de herana e nesse caso a
competncia para as duas cumuladas da vara de famlia. Se no existisse essa regra especial de
competncia na Lei de Organizao Judiciria, o art.292, II impediria a cumulao de uma ao de
investigao de paternidade com uma ao de petio de herana. Neste caso a competncia da vara de
famlia se estende tambm a petio de herana, apenas no caso de cumulao da investigao de
paternidade com a petio de herana.
Esse requisito de unidade de competncia se aplica h todas as espcies de cumulao de aes. Eu no
posso propor uma reconveno que seja da competncia absoluta de juzo diverso daquele em que corre a
106

ao. Eu no posso propor uma oposio que seja da competncia de juzo diverso daquele juzo em que
corre a ao.
H, entretanto, uma regra que se sobrepe a do art. 292 em relao cumulao de aes decorrentes da
atuao da Unio quando parte (autora, r, assistente ou opoente), porque o art. 109 CF estabelece que a
Justia Federal competente para todas as aes em que sejam autor ou ru a Unio, as autarquias federais
ou empresas pblicas federais. Suponhamos que haja uma ao de reivindicao de um imvel: uma ao
de usucapio do imvel X. Em princpio, esse processo um processo de um lado composto pelo
usucapiente, de outro lado aquele em nome do qual o imvel est registrado, so tambm citados os
vizinhos para manifestar eventuais interesses e tm que ser intimados a Unio, o estados e o municpios.
Suponhamos que a Unio, intimada dessa ao de usucapio que corre na justia estadual, resolva
ingressar no feito manifestando o seu interesse naquele bem e, portanto, contestando a ao de usucapio
como r. Se a Unio intervm em um feito, a competncia da justia federal no apenas para a ao de
interesse da Unio, mas todo o processo cumulativo. Se a Unio, a autarquia federal ou uma empresa
pblica federal ingressar com oposio numa ao que corre na justia estadual, automaticamente esse
processo tem que ser remetido para a justia federal. Aqui h uma fora atrativa da justia federal no
apenas para julgar as causas em que a Unio, suas autarquias ou empresas pblicas so partes, mas
tambm para julgar todas aquelas causas em que elas intervm como assistentes ou como opoentes.
claro que para que a Unio intervenha numa causa que corre perante a justia estadual ou outro ramo do
poder judicirio, ela tem que manifestar o interesse jurdico, deslocando, assim, a competncia para a
justia federal.
H, entretanto, a lei 9469/97, no art. 5, estabelece que a Unio pode intervir em qualquer causa mesmo
que ela no tenha interesse jurdico e nesse caso desloca a competncia para a justia federal, porque a
Constituio diz que so da competncia da Justia Federal as causas em que figurar como autora, r,
assistente ou opoente a Unio, autarquia ou empresa pblica federal. H quem entenda que essa regra
inconstitucional. Eu entendo que ela inconstitucional, que ela viola a garantia do juiz natural, porque se
na verdade a Unio no tem interesse jurdico, ela no pode subtrair a causa do seu juiz natural. Mas h
quem entenda que ela no inconstitucional, mas que nesse caso a Unio tem que se submeter
competncia do juiz natural, ou seja, que a inconstitucionalidade se resolve por uma interpretao
conforme a Constituio, que admitir a interveno da Unio, mas no admitir o deslocamento da
competncia.
3. a unidade de procedimento : Inciso III Art. 292 que seja adequado para todos os pedidos o tipo de
procedimento. Eu no posso cumular inicialmente nem ulteriormente aes que exijam procedimentos
diferentes. Por qu? Porque o procedimento que define a ritualidade do processo, a seqncia dos atos
do processo, que define os prazos em que esses atos tm que ser praticados e os requisitos de cada ato.
Ento, eu no posso ter no mesmo processo um pedido que exija um procedimento ordinrio e outro
que exija o procedimento sumrio. Eles so incompatveis. Porque o procedimento como o ritmo da
msica.
Imaginem se cada msico da orquestra tocasse num ritmo diferente. No iramos entender nada. H
compositores modernos... Instrumentos diferentes e at mesmo pianos mo esquerda e mo direita,
tocam em ritmos diferentes, mas justamente pra causar os sons gritantes, esse tumulto, essa confuso
sonora. Mas o processo tem que andar numa determinada marcha. Os atos tm que ter um certo
encadeamento, certos requisitos. No possvel que um ato para um procedimento tenha certos requisitos
e para outro tenha que ter outros. Ento, preciso que o procedimento para todos os pedidos cumulados
seja comum, o mesmo. Se eu tenho uma ao de rito sumrio, eu posso cumular com outra ao de rito
sumrio. Agora, se eu tenho uma ao de rito sumrio, eu no posso cumular com outra de rito especial,
diferente do sumrio.
Muito bem. Mas como na petio inicial o processo ainda no comeou, ele vai comear, o 2 do Art 292
estabelece: Quando, para cada pedido, corresponder tipo diverso de procedimento, admitir-se- a
107

cumulao, se o autor empregar o procedimento ordinrio [para todos]. Ento, vejam bem, se eu quero
cumular 2 pedidos, um de rito especial e outro de rito sumrio, eu posso cumul-los na petio inicial,
adotando para todos o rito ordinrio. Rito ordinrio um rito de prazos mais amplos e, portanto, o nico
prejudicado por essa organizao de todos os pedidos sou eu mesmo que poderia, quem sabe, pelo
procedimento mais rpido de um desses pedidos alcanar em relao a ele no julgamento com menor
tempo, mas se eu quero cumular, ento eu estou abrindo mo de qualquer dos benefcios de qualquer outro
procedimento e estou cumulando todos os pedidos com o rito ordinrio.
Cumulao Ulterior
J na cumulao ulterior, o procedimento no pode ser modificado depois de iniciado o processo,
porque ele regulado pelo legislador como um todo, equilibrado, ento, se eu quiser, por ex., formular
uma reconveno numa ao de rito sumrio ou numa ao de rito especial... No rito sumrio no h
reconveno, h outra figura semelhante reconveno, que o pedido contraposto. Mas, suponhamos
que eu estou com uma ao de rito especial e eu quero cumular uma reconveno formulando um pedido
que exige rito ordinrio. Eu no posso cumular uma reconveno numa ao que exige rito ordinrio,
numa ao que tenha rito especial, porque no mesmo processo no podem coexistir, conviver dois
procedimentos diferentes. Agora, s vezes, isso possvel porque a especialidade do procedimento
restrita a uma fase j ultrapassada do processo. Eu pego, por ex., a consignao em pagamento. Onde
que est a especialidade do procedimento da consignao em pagamento? Naquela exigncia de que o
autor, ao ajuizar a petio inicial, efetue o depsito no valor que ele ????? e tambm no prazo de
contestao que um pouco mais curto. Em vez de 15 dias, de 10 dias. Ento, eu posso, em tese, numa
ao de consignao em pagamento reconvir ou entrar com uma ao incidente que exija o rito ordinrio,
porque, embora a ao de consignao em pagamento seja de rito especial, no momento em que ocorre o
processo cumulativo, em que vai se formar o processo cumulativo, a especialidade do rito j passou. Da
pra frente ele ordinrio.
E, claro, a liberdade das formas permite que haja cumulao, porque seria um exagerado formalismo
impedir que essas aes se cumulassem se no h nenhum prejuzo ao andamento das mesmas em razo
da cumulao.
Vantagens da Cumulao de Aes
O direito processual estimula a cumulao de aes, favorece a cumulao de aes pq se num nico
processo podem ser resolvidas vrias demandas, vrios litgios, h, possivelmente 2 vantagens na
cumulao:
1) Economia processual
Menos tempo, menos atos processuais, menos custas, menos despesas. Ento, h uma vantagem
econmica na cumulao de aes. H reduo de tempo, de atividade processual e de despesa.
2) Evitar decises contraditrias
Ocorre especialmente quando as aes cumuladas tm entre si alguma afinidade. Em geral, nas diversas
espcies de cumulao de aes, como eu disse, no h simples compatibilidade, tem que haver uma
afinidade maior. Conexo, por ex., ou afinidade de questes por um ponto comum de fato. Imaginem se
duas aes sobre o mesmo fato esto correndo em separado, numa, aquele fato pode ser julgado
verdadeiro, na outra no ser julgado verdadeiro. Isso um escndalo para a sociedade, as pessoas ficam
atnitas. Ento, sempre causa de perplexidade e at de desprestgio para a justia que as aes possam
provocar julgamentos contraditrios. Isso no nenhuma nulidade, porque as aes no so idnticas, mas
se elas forem julgadas em conjunto, no haver essa contradio. Ento, essa uma segunda vantagem
que leva o legislador a estimular a cumulao nas suas diversas modalidades.
108

Eleonora: Professor ,houve isso agora no caso do Sergio Naya. Houve 2 sentenas. Uma a favor dos
moradores, outra a favor do banco, mandando bloquear o dinheiro.
Greco: Isso ocorre com muita freqncia e por isso mesmo a lei permite, quando as aes so conexas,
que o juiz at de ofcio rena as duas aes para evitar decises contraditrias, mas ele no pode reunir
aes conexas com procedimentos diferentes.
Tiozo: O autor, ele pode recorrer?
Greco: Sempre pode.
Tiozo insiste: No, eu sei!!! Mas de uma ao baseada em outra?
Greco: Pode sempre invocar os fundamentos que ele quiser para mostrar a injustia daquela deciso, no
h nenhum problema...
Aluna: O que se faz numa situao dessas?
Greco: Tentar recorrer de uma deciso que voc considera injusta, mostrando que no outro processo
aquele mesmo fato foi julgado de modo diferente e levar a causa a uma instncia superior que pode se
convencer daquilo que voc disse, mas se no se convencer, prevalecem as duas decises, embora
contraditrias, nos limites de cada uma das demandas.
Tiozo: E no caso do Banco, o que faz o gerente?
Greco: Ele comunica aos dois juzes para que eles resolvam. Os juzes que tm que se entender, no o
gerente do banco. Se ele j cumpriu a primeira ordem, no poder cumprir a segunda, a tem que
comunicar ao segundo juiz que ele est impedido de cumprir a ordem. A ordem que foi expedida primeiro
vai ser cumprida primeiro se no houver a segunda, se houver o executor tem que pedir que os juzes
resolvam. um conflito de ordens. O gerente no pode simplesmente escolher
Ento, a reunio no mesmo processo, num processo cumulativo de vrias aes til para um processo
mais econmico e para evitar decises contraditrias. Agora, s vezes, a cumulao no mais econmica,
antieconmica, porque ao invs de facilitar o julgamento das vrias aes, pode at dificultar o
julgamento de algumas delas e, por isso, sempre deve existir a faculdade do juiz de recusar a cumulao
salvo quando for absolutamente indispensvel que o processo seja cumulativo. O Cdigo no regula de
modo integral as vrias espcies de cumulaes, mas ele contm essa regra l no pargrafo nico do Art
46, quando ele trata do litisconsrcio. H vrias espcies de cumulao. Ento, segundo o Art 46, o juiz
deve poder limitar qualquer cumulao, no apenas a cumulao subjetiva, tambm a objetiva se da
cumulao resultar uma excessiva morosidade ou uma excessiva onerosidade para o julgamento de
qualquer causa. Com isso ns terminamos a explicao em torno da cumulao de pedidos e vamos entrar
no litisconsrcio.
LITISCONSRCIO
Como eu disse, o litisconsrcio a cumulao de aes que ocorre quando vrios sujeitos se renem no
mesmo processo na posio de autores ou de rus. O litisconsrcio a tpica cumulao subjetiva de aes
ou pluralidade subjetiva de aes.
Litisconsrcio Inicial ou Anterior
O litisconsrcio, como qualquer cumulao de aes, se classifica em inicial ou anterior, conforme
surja desde a propositura da ao, desde a petio inicial ou surja incidentalmente no curso do processo.
O legislador trata do litisconsrcio com esse nome referindo-se ao litisconsrcio inicial, porque o
litisconsrcio ulterior, aquele que surge no curso do processo, vai caracterizar alguma espcie de
109

interveno de terceiros. Ento, ns vamos estud-lo quando ns estudarmos as diversas modalidades de


interveno de terceiros.
O litisconsrcio, quanto ao plo da relao processual em que ocorre a pluralidade de partes, pode ser
ativo, passivo ou misto.
Litisconsrcio Ativo
O litisconsrcio ativo quando a pluralidade de autores.
Litisconsrcio Passivo
O litisconsrcio passivo quando a pluralidade de rus.
Litisconsrcio Misto
O litisconsrcio misto quando h simultaneamente pluralidade de autores e pluralidade de rus.
O litisconsrcio tambm pode se classificar, quanto obrigatoriedade da presena de todos os
litisconsortes no mesmo processo, em litisconsrcio necessrio e litisconsrcio facultativo.
Litisconsrcio Necessrio
aquele que imposto pela lei ou pela natureza da relao jurdica de tal modo que a causa em seu
todo no possa ser decidida sem a presena de todos os litisconsortes sob pena de nulidade do processo,
nulidade absoluta do processo. um litisconsrcio obrigatrio exigido pela lei ou pela prpria natureza da
relao jurdica. Se a ao for proposta sem a presena de todos os litisconsortes, ou como co-autores, ou
como co-rus, o juiz mandar intimar o autor para completar a relao jurdica processual com o
chamamento dos demais.
Litisconsrcio Facultativo
aquele que no imposto nem pela lei, nem pela natureza da relao jurdica. Ento, o autor, ou os
autores que na petio inicial que resolvem, decidem instaurar o processo cumulando-o subjetivamente do
lado passivo ou ativo, mas se no ocorrer essa cumulao e as aes forem propostas em separado no
haver nenhuma nulidade. Poder haver at convenincia de reunio pela conexo, mas no h nulidade.
Portanto, as decises, ainda que contraditrias, sero vlidas nos limites das respectivas demandas.
O litisconsrcio ainda se classifica de acordo com a uniformidade da deciso em litisconsrcio unitrio
e litisconsrcio simples.
Litisconsrcio Unitrio
aquele em que a causa tem que ser decidida de modo uniforme em relao a todos os litisconsortes.
Litisconsrcio Simples
aquele em que a causa pode ser decidida de modo uniforme, mas pode ser decidida de modo diverso
em relao a cada um dos litisconsortes. No estritamente necessrio pelo tipo de relao jurdica que a
causa seja decidida de modo uniforme para todos os litisconsortes.
Em geral, o litisconsrcio unitrio litisconsrcio necessrio justamente pela homogeneidade da
relao jurdica que exige a presena de todos os litisconsortes. A homogeneidade em relao a vrios
sujeitos, a unidade da relao jurdica. Mas nem sempre isso acontece. s vezes, o litisconsrcio unitrio
tambm facultativo. Por ex., na ao de nulidade de casamento por bigamia proposta pelo MP contra o
marido e a mulher, o litisconsrcio passivo necessrio, unitrio. A sentena no pode julgar procedente a
nulidade do casamento contra o marido e no julgar procedente contra a mulher. O casamento uma
110

relao jurdica intrinsecamente bilateral; ou ele vlido em relao aos dois ou nulo em relao aos
dois. Ento ns estamos diante de um litisconsrcio necessrio, unitrio.
J na ao de cobrana do credor contra vrios devedores solidrios, o litisconsrcio passivo unitrio,
mas no necessrio, facultativo. A dvida uma s ou todos so devedores ou nenhum , mas a lei
permite que na solidariedade passiva o credor cobre a dvida por inteiro de todos ou de qualquer um dos
co-devedores. Ento, se o credor cobrou a dvida solidria apenas de um co-devedor, no houve
litisconsrcio com os outros co-devedores, porque esse litisconsrcio era facultativo, mas se ele tiver
cobrado de dois ou mais co-devedores, a deciso dever ser uniforme em relao a todos.
O Cdigo de 73 pev o litisconsrcio inicial nos Arts 46 a 49, seguindo o modelo do direito europeu,
em especial do direito alemo, tratando no Art 46 do litisconsrcio facultativo, no Art 47 do litisconsrcio
necessrio, alis, mal definido, e depois nos Arts 48 e 49 do princpio da autonomia dos litisconsortes.
O Cdigo de 39, quanto natureza do vnculo litisconsorcial, previa 3 espcies de litisconsrcios,
enquanto o de 73 s prev 2 (facultativo e necessrio). importante rememorar o que acontecia no
Cdigo de 39 para depois entender melhor o Cdigo de 73.
O Cdigo de 39 falava de um litisconsrcio facultativo imprprio, de um facultativo prprio e de um
litisconsrcio necessrio.
O litisconsrcio facultativo imprprio era um litisconsrcio fundado na conexo das causas, quando
entre as causas dos litisconsortes houvesse unidade de algum elemento comum - ou o mesmo pedido ou a
mesma causa de pedir no todo ou em parte. A conseqncia do litisconsrcio fundado na conexo que
ele era irrecusvel. Se o autor tivesse proposto a demanda com pluralidade de partes (vrios autores ou
vrios rus), o ru ou qualquer dos co-rus no podia recusar-se a responder as diversas aes
cumulativas.
J o litisconsrcio facultativo prprio tinha como fundamento, menos que a conexo, uma simples
afinidade de questes ou um ponto comum de fato ou de direito. Esse litisconsrcio facultativo prprio
tinha como conseqncia a recusabilidade, ou seja, se o autor tivesse proposto vrias aes ou vrios
autores tivessem se reunido, mas o vnculo entre essas aes fosse a simples afinidade e no a identidade
de um elemento objetivo comum, o ru ou qualquer dos rus poderia pedir a separao dessas aes, no
era obrigado a se defender de todas cumulativamente ou em conjunto com os demais co-rus.
O litisconsrcio necessrio no Cdigo de 39 se fundava na comunho de interesses.
O Cdigo de 73, seguindo o modelo europeu, no distingue mais o litisconsrcio facultativo entre o
litisconsrcio recusvel e o irrecusvel. O entendimento doutrinrio, ento, que todo o litisconsrcio,
proposto na inicial, irrecusvel por um ru ou por qualquer dos co-rus, porque se cabe ao autor fixar
quem so as partes, o ru ou qualquer dos rus no podem recusar-se a responder a sua ao ou as diversas
aes num processo cumulativo se assim escolheu o autor. Mas ocorre que essa cumulao, s vezes, pode
tornar excessivamente morosa ou excessivamente onerosa a defesa de um ru ou de alguma das aes.
Ento, na Reforma de 94, o legislador introduziu no Art 46 pargrafo nico uma permisso ao juiz para
que este limite o litisconsrcio facultativo quanto ao nmero de litigantes quando este comprometer a
rpida soluo do litgio ou dificultar a defesa. Ento, hoje, a regra a irrecusabilidade dos litisconsortes
em qualquer caso, salvo se estiver demonstrado, comprovado, que a escolha que o autor ou os autores
fizeram de promover as diversas aes cumulativamente comprometer a rpida soluo do litgio ou
dificultar a defesa.
Mas antes de discutirmos melhor esse pargrafo nico, vamos observar que o caput do Art 46 que trata
do litisconsrcio facultativo prev um litisconsrcio facultativo fundado na comunho de interesses no
inciso I, um litisconsrcio facultativo fundado na conexo nos incisos II e III, e um litisconsrcio
facultativo fundado na identidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito no inciso IV.
Na poca do Cdigo de 39 era muito mais importante caracterizar se a hiptese era de conexo ou de
simples afinidade, porque numa ou noutra hiptese caberia ou no a recusabilidade dos litisconsortes. J,
111

hoje, deixou de ser to importante apurar se a hiptese de conexo ou de simples afinidade, porque
sempre o litisconsrcio irrecusvel, mas sempre tambm o juiz pode limitar o nmero de litisconsortes
com fundamento na morosidade ou na onerosidade nos termos do pargrafo nico do Art 46. Por isso, ns
vamos encontrar em alguns autores a caracterizao de certas hipteses como de conexo e em outros a
caracterizao das mesmas hipteses como de simples afinidade.
Aqueles autores que adotam o conceito de conexo estritamente legal, que o conceito do Art 103, o
conceito restrito de conexo, apenas quando h identidade de um elemento objetivo total ou parcialmente,
do pedido ou da causa de pedir, consideram que outras hipteses em que h uma identidade ftica, por ex.,
no so de conexo, mas de simples afinidade. J aqueles que consideram que o conceito de conexo no
apenas o do Art 103 do CPC, abrangendo inclusive a identidade ftica, para esses as hipteses de
afinidade ftica so de conexo e no de afinidade. A afinidade se resume apenas a fatos semelhantes ou a
direitos semelhantes. Ento, vejam bem, um nibus cai de uma ribanceira com 30 pessoas. Todas ficam
feridas, perdem sua bagagem. Todas elas tm direito a propor uma ao de indenizao contra a
companhia de nibus ou contra o motorista do outro veculo que se chocou com o nibus? Cada vtima
tem o seu prprio direito, mas todos os direitos das diversas vtimas resultaram em parte do mesmo fato
em parte. O mesmo fato foi aquele acidente, mas h fatos diversos. Uma vtima levou uma pancada na
cabea, a outra quebrou a perna, a outra perdeu a bagagem. H elementos fticos diversos, mas h um
elemento ftico comum que o acidente. Para quem adota a primeira posio, em que a conexo sempre
jurdica, esse um caso de litisconsrcio por simples afinidade ftica e jurdica. Ftica, porque h fatos
comuns e h fatos correlatos, que tm alguma semelhana, e jurdica porque embora todos tenham
adquirido um direito prprio, todos adquiriram um direito que tem as mesmas caractersticas jurdicas a
indenizao, decorrente daquele mesmo acidente. Ento, isso que afinidade de questes com ponto
comum de fato e de direito, que abrange inclusive a unidade ftica, para aqueles que entendem que a
conexo s jurdica. Para aqueles que entendem que a conexo tambm ftica, existe litisconsrcio por
conexo.
Muito bem, ento, na afinidade, o direito no o mesmo mas tem as mesmas caractersticas comuns. O
fato ou no o mesmo ou o mesmo, mas se no o mesmo tem as mesmas caractersticas comuns. o
mesmo ou no, dependendo da corrente que se adote acerca do que conexo.
Os incisos II e III tratam da conexo, mas na verdade no inciso II tambm est em jogo o conceito mais
amplo ou menos amplo de conexo, porque ele se refere hiptese em que os direitos e obrigaes
derivarem do mesmo fundamento de fato ou de direito . O mesmo fundamento de fato s conexo para
aqueles que adotam o conceito amplo de conexo, abrangendo a unidade ftica. Para aqueles que no
adotam o conceito amplo de conexo a unidade ftica apenas hiptese de afinidade e no de conexo. Na
hiptese do inciso I estamos diante da comunho de interesses. A comunho de interesses no Cdigo de 39
determinava o litisconsrcio necessrio. No Cdigo de 73, a comunho de interesses recebida no Art 46
como fundamento de litisconsrcio facultativo. Por qu? Porque h hipteses de comunho de interesses
que geram litisconsrcio facultativo, embora, em muitos casos, a comunho de interesses tambm possa
gerar litisconsrcio necessrio. Um ex. tpico de comunho de interesses que gera litisconsrcio
facultativo, eu j dei h pouco, o da solidariedade. Ento, ns podemos ter litisconsrcio facultativo por
comunho de interesses; por unidade ftica que para alguns caracteriza conexo e, para outros, afinidade;
por conexo; identidade de elemento jurdico (pedido ou causa de pedir); por mera afinidade em pontos de
fato ou pontos de direito, ou seja, mera semelhana entre a situao ftica ou entre a situao jurdica dos
vrios litisconsortes. Ento, ns temos comunho de interesses; identidade ftica; identidade jurdica e
mera semelhana entre questes de fato ou entre questes jurdicas. Ento, bem aberta a possibilidade de
formao do litisconsrcio facultativo. No to aberta quanto a cumulao de pedidos porque na
correlao basta haver ?????, no necessria nenhuma correlao entre as demandas. No litisconsrcio
facultativo preciso que haja alguma correlao entre as demandas, pelo menos uma semelhana quanto
aos direitos ou quanto s circunstncias fticas. Vejam por ex., vrios trabalhadores de empresas diferentes
resolvem procurar o mesmo advogado para entrar com uma ao contra a Caixa Econmica Federal para
reajustar as contas de depsito do Fundo de Garantia. Qual o tipo de litisconsrcio? um litisconsrcio
112

fundado na comunho de interesses, um litisconsrcio fundado na identidade ftica, na conexo, fundado


na simples identidade ftica ou na simples afinidade jurdica? um litisconsrcio fundado na simples
afinidade ftica e jurdica. Cada trabalhador tem seu prprio direito. O direito de cada um resultou de fatos
diversos, do trabalho que cada um exerceu junto ao seu empregador. No entanto, esse direito ao reajuste
das contas decorre desses fatos que, embora diversos, so semelhantes, e de direitos que so anlogos,
direitos que, embora diversos, so semelhantes tb. Eles podem se reunir em litisconsrcio, mas em
litisconsrcio fundado na simples afinidade ftica ou jurdica. Questes com pontos comuns de fato e
pontos comuns de direito. Nem o direito o mesmo, nem os fatos so os mesmos, mas so fatos e direitos
com caractersticas comuns.
A necessariedade e a obrigatoriedade do litisconsrcio pode resultar da lei ou da natureza da relao
jurdica. A natureza da relao jurdica impe um litisconsrcio naquelas hipteses em que h a reunio de
interesses que vai exigir que todos os sujeitos daquele mesmo interesse estejam presentes no processo para
que a deciso seja proferida. J no litisconsrcio necessrio decorrente da lei a lei que impe a
obrigatoriedade da presena de todos os litisconsortes, no a comunho de interesses, nem a necessidade
de que todos eles estejam presentes para que a deciso seja proferida.
O litisconsrcio de acordo com a obrigatoriedade da presena de todos os litisconsortes se classifica em
litisconsrcio necessrio e facultativo.
1- Litisconsrcio necessrio
O litisconsrcio necessrio est regulado no art. 47.
H duas espcies de litisconsrcio necessrio: o litisconsrcio necessrio imposto pela lei, em virtude
de lei, e o litisconsrcio necessrio decorrente da natureza da relao jurdica.
Como exemplo de litisconsrcio necessrio imposto pela lei, temos o litisconsrcio imposto no art.
942 na ao de usucapio. Na ao de usucapio, o art. 942 determina que o autor requeira a citao
daquele em cujo nome estiver registrado o imvel, bem como dos confinantes, os vizinhos, e por edital
dos rus em lugar incerto e dos eventuais interessados. Ento, na ao de usucapio o autor pede a
declarao da aquisio da propriedade. Essa declarao, em princpio, tem que ser obtida em face
daquele que era o titular da propriedade anteriormente, aquele em nome do qual o imvel se encontra
registrado. Entretanto, como os limites da posse geradora do usucapio podem afetar, eventualmente, a
propriedade dos vizinhos, a lei obriga que na ao de usucapio sejam citados todos os vizinhos, todos os
confinantes; no um litsconsrcio imposto pela natureza da relao jurdica, um litisconsrcio imposto
pela lei para dar mais segurana ao resultado dessa ao e evitar que o direito de propriedade que a
sentena vier a declarar em favor do usucapiente possa vir a entrar em choque com a propriedade dos
vizinhos do imvel usucapiendo.
O litisconsrcio necessrio com fundamento na natureza da relao jurdica caracterstico das
causas que versam sobre relaes jurdicas plurissubjetivas, relaes jurdicas que afetam diversos
sujeitos.
Se eu tenho um contrato entre um tomador de servio, um prestador de servio e um banco que financia
a execuo desse contrato e amanh um desses sujeitos quer rescindir esse contrato em que h obrigaes
recprocas entre esses trs sujeitos, ele tem que dirigir a sua ao contra os dois outros, mesmo que ele
esteja alegando infrao contratual apenas de um deles. Por qu? Porque esse contrato entre vrios sujeitos
com mltiplas relaes jurdicas entre eles, s pode sobreviver ou no sobreviver com a presena de todos.
Ento nessas relaes essencialmente plurissubjetivas o litisconsrcio necessrio por fora da natureza
da relao jurdica, no a lei que impe o litisconsrcio necessrio, no a lei que obriga a presena dos
litisconsortes, a prpria indissociabilidade dos interesses dos diversos sujeitos que integram essa nica
relao jurdica.
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Um exemplo tpico de litisconsrcio em razo da natureza da relao jurdica o da ao de nulidade


de casamento proposta pelo MP por bigamia contra ambos os cnjuges. O casamento uma relao
jurdica essencialmente bilateral, ele no pode ser vlido em relao a um dos cnjuges e invlido em
relao ao outro. Ento ou a sentena declara a nulidade do casamento em relao aos dois ou ela rejeita a
nulidade de casamento e declara a validade do casamento tambm em relao aos dois. E por isso, mesmo
que a bigamia seja de um s, o marido que bgamo, esse defeito tambm vicia a situao jurdica do
outro cnjuge que deve estar presente nesta ao.
O litisconsrcio necessrio em razo da natureza da relao jurdica tem criado muitas incertezas na
doutrina e na jurisprudncia. Quando numa mesma relao jurdica h dezenas, centenas, milhares de
sujeitos surgiria, assim, um litisconsrcio multitudinrio. Todos os dias ns nos deparamos com situaes
como essa que so trazidas justia.
O primeiro exemplo que a doutrina destacou de litisconsrcio multitudinrio foi o da ao de anulao
de deliberao de assembleia de sociedade annima. Suponhamos que a assembleia de uma Sociedade
Annima tenha determinada distribuio de x % de dividendos a todos os acionistas e que um acionista
resolva propor uma ao para anular essa deliberao. Essa sentena se for julgada procedente vai atingir
diretamente direitos de centenas, milhares de pessoas, de todos os acionistas, mas se o autor tiver que citar
todos eles, ele vai ficar privado do acesso justia porque ele nunca vai conseguir levar o seu processo
adiante. Imaginem s o custo de citar todos os acionistas da Petrobrs, por exemplo, ou do Banco do
Brasil. impossvel, o autor nem conhece o nome desses acionistas, no conhece os seus endereos. Mas
ainda que ele consiga os nomes e endereos de todos, s a diligncia de citao pelo Brasil afora ou pelo
mundo afora vai bloquear o andamento desse processo, que nunca vai chegar ao fim.
Ento, o cdigo civil italiano resolveu esse problema e a doutrina assimilou a soluo do cdigo civil
italiano, que foi a de considerar que essa ao pode ser proposta contra a sociedade e que os gerentes ou
administradores da sociedade neste processo, alm de atuarem em nome dela, defendem tambm o
interesse dos demais acionistas como substitutos processuais. uma soluo engenhosa, mas no uma
soluo satisfatria do ponto de vista garantstico porque isso significa que aqueles acionistas que no
tomaram conhecimento da ao, um dia podero receber uma comunicao da sociedade de que devero
devolver o dividendo que receberam porque houve uma deciso judicial proferida em um processo em que
eles no tiveram oportunidade de se defender. Mas, a doutrina e a jurisprudncia insistem nessas solues.
Eu mesmo tive um caso, na minha vida profissional, certa vez, em que o decreto do governador do
estado extinguiu todos os cargos de assistente jurdico do estado e colocou todos os assistentes jurdicos
em disponibilidade. Eu fui procurado por dez ou doze desses assistentes jurdicos e impetrei um mandado
de segurana contra o decreto do governador. O estado nesse mandado de segurana alegou que, como o
decreto no atingia apenas aos meus clientes, mas atingia a todos os demais funcionrios que integravam
aquela categoria, eu precisava promover a citao dos quinhentos assistentes jurdicos. O relator indeferiu
o requerimento do estado. O estado agravou e levou a questo ao rgo especial do Tribunal de Justia. O
rgo especial do Tribunal de Justia decidiu que eu devia promover a citao dos quinhentos.
Evidentemente, meu processo parou porque eu no tinha nem a relao dos quinhentos, muito menos os
endereos, o prprio estado instado a oferecer os nomes e os endereos dos seus funcionrios informou
que de vrios deles desconhecia os endereos. A questo depois foi resolvida na constituinte estadual
porque esse processo nunca mais foi adiante.
Ento, eu disse que todos os dias ns nos deparamos com situaes anlogas. Imaginem no vestibular
da UFRJ em que concorrem 40000 candidatos, 6000, aproximadamente, so aprovados. Suponhamos que
um dos 34000 no aprovados resolva entrar com uma ao para anular a prova de qumica. Ser que ele
tem que mandar citar os 6000 que foram aprovados? Porque se a prova de qumica for anulada os 6000
tero o prejuzo de perder o direito de acesso universidade e ter que renovar a prova de qumica. Como
que se resolve esse problema? R.: Citando apenas a universidade. Mas porque citando apenas a
universidade? Quando que eu tenho que citar todo mundo e quando que eu tenho que citar apenas um
sujeito determinado? Ser que isso apenas uma questo numrica, a partir de dez, at dez cita todo
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mundo, mais de dez cita apenas o ente determinado, o principal sujeito passivo? No. A melhor soluo
para esse problema foi dada por Chiovenda h 100 anos, mas muita gente esquece da lio do Chiovenda.
Chiovenda dizia que, na verdade, no simplesmente o carter plurissubjetivo da relao jurdica que
impe o litisconsrcio necessrio. O litisconsrcio em razo da pluralidade subjetiva da relao jurdica de
direto material s necessrio se a presena de todos os litisconsortes for necessria para o cumprimento
da deciso. No o fato de a deciso atingir a esfera jurdica de algum, que este tem que ser citado;
porque se este no foi citado, a sentena em relao a ele no faz coisa julgada, ele est livre para amanh
rediscutir o direito declarado na sentena. Mas o que interessa saber de quem que o autor precisa amanh
para executar ou cumprir a deciso se o seu pedido for acolhido. De quem que o candidato reprovado no
concurso vestibular precisa para cumprir a deciso se for julgado procedente o seu pedido de anulao da
prova de qumica? Apenas da Universidade Federal do Rio de Janeiro. Ela que dever cumprir a deciso,
os outros vo se acomodar ou no a essa deciso. Claro, nada impede que um dos 6000 que passou no
vestibular, amanh convocado para renovar a prova de qumica diga: Eu no quero renovar a prova de
qumica, eu acho que no houve qualquer nulidade. Ele est livre para se rebelar contra aquela sentena,
no fez coisa julgada em relao a ele.
Ento, na verdade, nessas hipteses de relao plurissubjetiva em que o cumprimento da deciso no
depende da presena de todos os titulares da relao jurdica plurissubjetiva o litisconsrcio facultativo.
Se o autor quiser que a sentena vincule desde logo a todos, ele promove a citao de todos. Mas se ele
no quiser que a sentena vincule a todos ou nem puder alcanar esse objetivo em razo do nmero
elevadssimo de titulares nessa relao jurdica, ele se dirige apenas contra aquele (s) dos quais depender
o cumprimento da deciso. O Chiovenda usa a expresso inutiliter data. Ele diz que o que torna o
litisconsrcio facultativo o risco de que a sentena seja inutiliter data, dada inutilmente, que eu
obtenha uma sentena e depois no possa cumprir. Imaginemos que nesse caso do vestibular ao invs de
dirigir a minha ao contra a universidade, eu tivesse dirigido contra alguns dos vencedores. Pensemos em
um concurso menor, um concurso para professor em que concorrem 3, 4 candidatos apenas e, que ao invs
de eu dirigir a minha ao contra a universidade, eu dirigisse a minha ao contra os outros dois
candidatos que tiveram a classificao melhor do que a minha. Amanh a universidade vai estar obrigada a
cumprir a deciso numa ao em que ela no foi parte? No. Ento a presena da universidade
necessria; a presena dos outros no necessria, facultativa. Ento fique bem claro que no basta que
a relao jurdica seja plurissubjetiva para que o litisconsrcio seja necessrio, preciso que a presena de
todos seja imposta quando necessria para o cumprimento da deciso, para que a deciso se torne efetiva.
O art. 47 diz que se o juiz verificar que o autor no trouxe ao processo ou como o seu litisconsorte ativo
ou como co-ru todos os litisconsortes necessrios, o juiz intimar o autor para promover a citao dos
litisconsortes sob pena de extino do processo, sob pena de nulidade do processo. Ento, vejam bem, se o
juiz verifica a ausncia de um litisconsorte necessrio, cuja presena obrigatria, ele no manda citar o
litisconsorte necessrio, ele intima o autor para que o autor promova a citao, para que o autor requeira a
ele a citao do litisconsorte necessrio. Por que esse jogo para l e para c? O juiz ter que intimar o autor,
para o autor requerer a ele, para ento ele mandar citar? Porque o juiz no pode impor a ningum o nus
de litigar com quem no quer. O autor no pode ser obrigado pelo juiz a litigar contra a pessoa que ele no
deseja hostilizar. Ento o juiz no determina a citao do litisconsorte, ele intima ao autor para requerer, se
quiser, a citao do litisconsorte. Se o autor no requerer, ele extingue o processo.
No direito brasileiro no existe a interveno por ordem do juiz, por iniciativa do juiz. Ento a citao
do litisconsorte necessrio tem que ser requerida pelo autor.
A respeito do litisconsrcio necessrio h uma grande controvrsia na doutrina sobre a possibilidade de
litisconsrcio necessrio ativo. Muitos entendem que no existe a hiptese de litisconsrcio necessrio
ativo, que ele sempre facultativo porque ningum pode ser obrigado a figurar ao lado do outro como
autor de uma determinada causa. O argumento forte. Ocorre que se ningum pode ser obrigado a figurar
ao lado do outro como autor em uma determinada causa, ningum pode pela sua omisso impedir que
outrem ingresse na justia. Ento h vrias situaes em que o direito que se aciona em juzo um direito
115

de vrios sujeitos que tm que estar presentes para que esse direito seja acolhido. Se todos se reunirem
como autores, tudo bem, eles voluntariamente se tornaram autores.
Mas se apenas um deles ou alguns deles resolverem tomar a iniciativa e os outros no?
Ser que eles podero chamar para figurar ao seu lado os demais?
Ento ns teramos um litisconsrcio necessrio ativo em que alguns dos autores no vieram ao
processo voluntariamente?
Vejam bem, essas situaes ocorrem, na verdade, se a relao jurdica plurissubjetiva e todos os
sujeitos dessa relao jurdica precisam estar presentes, aqueles sujeitos que tomarem iniciativa tem que
promover a citao dos outros. Vocs diro: Mas os outros no podem ser obrigados a figurar como
autores em processo algum. verdade, eles no so obrigados a fustigar o ru, a aderir a tudo aquilo que
os autores disseram contra o ru, a serem solidrios com todos os argumentos dos autores. Eles podem at
colocar-se na posio de co-rus, defendendo o interesse contraposto quele que est sendo postulado
pelos demais titulares daquela relao jurdica.
Isso mostra tambm um pouco a insuficincia dessa conceituao tradicional de um processo bilateral
entre autor e ru, o autor que pede e o ru que se defende, porque s vezes algum tem que participar do
processo porque ele parte necessria naquela relao jurdica e a sentena s vai ser eficaz se ele estiver
presente. No entanto, ele pode ocupar no processo a posio que desejar. O exemplo tpico a ao
popular. Na ao popular, o funcionrio que praticou o ato lesivo e o Estado so os rus. A lei da ao
popular diz claramente que o Estado citado pode defender o ato, exercendo efetivamente uma postura de
ru, ou pode aderir ao pedido do autor, passando a atuar como litisconsorte ativo do autor. Isso no ocorre
apenas na ao popular, ocorre em todas as aes em que h essa pluralidade subjetiva obrigatria, porque
a sentena no vai poder ser cumprida sem a presena de todos. A citao de todos far-se- necessria que
podero assumir no processo a posio de autores ou a posio de rus ou no assumir posio alguma,
simplesmente deixarem o processo correr mas de qualquer maneira ficaro vinculados sentena porque
foram chamados a exercer o seu direito de ao e o seu direito de defesa.
Ento ao meu ver existe litisconsrcio necessrio ativo, agora, sem prejuzo de no ser possvel exigir
que algum proponha uma ao sem a sua vontade.
Vamos passar ao estudo do litisconsrcio facultativo.

2- Litisconsrcio facultativo
O litisconsrcio facultativo est regulado no art. 46.
O litisconsrcio facultativo
ou se funda na comunho de interesses (inciso I do art. 46 ),
ou se funda na conexo (em parte inciso II e o inciso III do art. 46),
ou se funda na afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito (em parte o inciso II e
o inciso IV).
A) Comunho de interesses
No cdigo de 39 a comunho de interesses era fundamento de litisconsrcio necessrio. Em geral a
comunho de interesses vista como geradora do litisconsrcio necessrio, desde que essencial a presena
de todos os titulares do interesse para o cumprimento da deciso. Entretanto, no s nessas hipteses em
que no obrigatria a presena de todos para o cumprimento da deciso, mas tambm na hiptese de
solidariedade, apesar de haver comunho de interesses no h litisconsrcio necessrio, o litisconsrcio
facultativo. O cdigo civil diz que o credor pode cobrar a dvida de cada um ou de todos os devedores
solidrios, ento h entre os devedores solidrios um interesse comum e no entanto o litisconsrcio no
necessrio.
116

B) Conexo X Afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito


O litisconsrcio fundado na conexo o mais comum.
A conexo a afinidade que existe entre duas causas que tm em comum o pedido ou a causa de pedir
nos termos do art. 103 do CPC. Muitos criticam esse conceito de conexo por consider-lo restrito demais
e por isso alguns colocam certos exemplos no litisconsrcio por conexo, outros colocam esses mesmos
exemplos no litisconsrcio por simples afinidade. A conexo ftica no sistema do cdigo simples
afinidade. Se duas pessoas tiverem um dia cada uma o seu direito gerado do mesmo fato, na verdade com
base no art. 103 no h conexo porque o direito de cada uma delas no se confunde com o da outra, o
caso das aes de indenizao decorrentes de acidente de veculos.
Exemplo:
Cinco pessoas ficaram feridas em um acidente, elas resolvem em conjunto procurar um advogado e
proporem no mesmo processo as suas aes de indenizao contra a empresa de transporte.
Esse litisconsrcio se funda na conexo ou na simples afinidade?
O pedido de cada uma delas no se confunde com o pedido de qualquer das outras, cada uma quer
receber a sua indenizao. O fundamento jurdico, o direito, tambm no se confunde, cada uma tem o seu
direito. O que existe uma unidade ftica: todos esses direitos com contedos que podem variar, j que
uma ter direito a uma indenizao maior porque ganhava mais, outra a uma indenizao menor porque
ganhava menos; uma ter direito a uma indenizao maior porque mais jovem, tem uma expectativa de
vida maior, enfim, o contedo do direito de cada uma varia, mas todos esses direitos resultaram do mesmo
acidente. conveniente que essas aes se processem em conjunto? . Porque a prova do acidente vai ser
colhida em benefcio de todos e, uma s. Imagina se cada uma vai propor a sua ao, pode ser que o fato
em si no fique to bem provado e que algumas ganhem e outras percam. Aqui, no conceito do cdigo, h
uma simples afinidade de questes por um ponto comum de fato e no conexo. Mas para o cdigo isso
indiferente. Eu estou s alertando porque vocs vero nos manuais citarem exemplos como esse de ao
de indenizao como sendo caso de conexo. conexo para aqueles que tm um conceito de conexo
mais amplo do que o do cdigo para abranger tambm a unidade ftica, a identidade ftica. Mas para
aqueles que respeitam o conceito do cdigo no conexo, uma simples afinidade de questes por um
ponto comum de fato e tambm por um ponto comum de direito, porque o direito de cada uma das autoras
ou cada um dos autores tem as mesmas caractersticas jurdicas: responsabilidade civil, contratual,
objetiva... Tem afinidade jurdica os direitos dos diversos autores.
Hoje o cdigo considera irrecusvel o litisconsrcio facultativo seja qual for o seu fundamento, no h
mais como no cdigo de 39 aquela distino que eu mencionei na aula anterior entre o litisconsrcio
facultativo baseado na conexo, que seria irrecusvel, e o litisconsrcio facultativo baseado na simples
afinidade, que seria recusvel pelo ru ou por qualquer dos co-rus; todos so irrecusveis por fora do
disposto no art. 264, segundo o qual cabe ao autor escolher as partes. Se vrios autores se reunirem contra
o mesmo ru ou se um autor resolveu dirigir a sua ao contra vrios rus a escolha cabe a ele. Depois da
citao s com a concordncia dos rus ou do ru nico, se for o caso, que ele pode incluir ou excluir
algum. E depois do saneador nem com a concordncia do ru ou dos co-rus. Ento, no tem o ru ou
no tem qualquer dos rus o direito de querer se excluir dessa demanda proposta com pluralidade
subjetiva ativa ou pluralidade subjetiva passiva, pluralidade de autores ou pluralidade de rus. Entretanto,
muitas vezes o excesso cumulativo, o excesso numrico de autores ou de rus pode tornar o processo
muito moroso, prejudicando a rpida soluo do litgio, ou pode tornar a defesa de algum muito onerosa
por ter que se defender juntamente com muitas outras pessoas e portanto ter que participar de muitos atos
processuais que para ele pode no ser atos relevantes. Ento, seguindo doutrina e jurisprudncia que aos
poucos foram se formando, inclusive em outros pases, a reforma de 94 introduziu no art. 46 um pargrafo
nico que diz que o juiz poder limitar o litisconsrcio facultativo quanto ao nmero de litigantes quando
este comprometer a rpida soluo do litgio ou dificultar a defesa. Bom, vamos ver quais so as questes
que esse dispositivo suscita.

117

Primeira questo: Pode o juiz fixar um padro?


Dizer: Olha na minha vara eu s aceito litisconsrcio ativo at o nmero de dez. Se tiver mais de dez,
do dcimo primeiro em diante tem que formar outro processo, do vigsimo primeiro em diante outro, do
trigsimo primeiro em diante outro e assim por diante.
R.: No. Ele no pode estabelecer um padro porque os critrios para admitir essa limitao esto na
lei. Os critrios so o prejuzo para a celeridade e o prejuzo para a ampla defesa de algum, de algum dos
litigantes.
Vejam bem, eu posso ter um processo com dez mil pessoas mas o direito ser absolutamente igual para
todos, e se todos vieram na petio inicial com a procurao qual o problema, o juiz no vai ter que citar
ningum. Por que o juiz no pode resolver uma causa de dez mil pessoas num processo s? No muito
mais econmico? . Claro que hoje existem as aes coletivas at para resolverem esse problema do
litisconsrcio multitudinrio novamente, aqui tambm ns estamos diante de um litisconsrcio
multitudinrio muitas vezes. Mas nada impede que a associao no quer promover, o MP no quer, ns
nos reunimos aqui e resolvemos fazer uma ao com noventa pessoas, o direito igual para todos, no vai
haver qualquer dificuldade de provas porque ns j trouxemos todos os nossos documentos arrumados,
todos j demos a procurao para o mesmo advogado. Ento o juiz no pode fixar um critrio numrico.
Ele tem que em cada caso observar a ocorrncia de um desses fundamentos do desmembramento ou da
limitao que so o prejuzo para a defesa de um dos litigantes ou o prejuzo para a celeridade do
processo.

Segundo ponto que deve ser esclarecido se o juiz pode de ofcio fazer essa limitao.
R.: A meu ver ele pode porque o impulso processual oficial de acordo com o art. 262, e de acordo
com o art. 125 cabe ao juiz velar pela rpida soluo do litgio. Ento, parece-me que ele pode tomar a
deciso de limitar o nmero de litigantes mesmo que no haja requerimento expresso de nenhuma das
partes. verdade que a parte final desse pargrafo nico (art. 46) prev a hiptese em que o ru ou um dos
co-rus pede a limitao no prazo de contestao, dizendo o pedido de limitao interrompe o prazo para
resposta, que recomea da intimao da deciso. Mas independentemente da faculdade que a lei d a
qualquer ru de requerer a limitao o juiz pode de ofcio determin-la porque a ele cabe a conduo do
processo

A terceira questo que precisa ser esclarecida se ao limitar o nmero de litigantes o juiz extingue o
processo em relao queles que excedem a esse nmero ou ele desdobra o processo em dois ou mais
processos. R.: A meu ver ele no pode extinguir o processo em relao queles que excedem o nmero
que ele considere ideal. Por qu? Porque o ajuizamento da ao produz efeitos jurdicos e se o juiz
com esses juzos simplesmente de convenincia e oportunidade extinguir o processo em relao a
alguns co-rus ou em relao a alguns co-autores, ele vai privar o autor ou os autores dos efeitos
jurdicos que o ajuizamento da ao determinou. Ento o juiz no tem o direito de escolher. Eu fico
com os dez primeiros e extingo o processo dos demais Ningum pode escolher o julgador, nem o
prprio juiz. Nem o prprio juiz pode escolher a quem julgar. Ento, a meu ver, no s porque o juiz
no pode escolher a quem julgar, mas para no prejudicar os efeitos dos atos j produzidos a soluo
no a extino do processo em relao aos litigantes que numericamente excederem o limite fixado
pelo juiz, a soluo o desmembramento do processo. Se o juiz mandou desdobrar em dois, ele deve
mandar extrair cpia integral do processo, formar uma nova autuao para aqueles que vo sair desse
processo, preservando nesse novo processo a validade e a eficcia de todos os todos os atos comuns
praticados at ento.

E a vem a quarta pergunta: De quem a competncia para processar esses processos desdobrados?
dele mesmo juiz? Ou ele deve mandar esses processos desdobrados para a livre distribuio? R.: A
competncia dele mesmo, ele j est prevento pela distribuio, ele no pode escolher quem ele vai
julgar e quem ele no vai julgar. Ele vai julgar a todos, s que vai julgar a todos em processos
118

diferentes. Agora, algum pode retrucar: Mas e se ele tiver uma causa de cinqenta mil pessoas e ele
desdobrar em grupos de dez, sero cinco mil processos. Ele vai ter que processar esses cinco mil
processos sozinho? Isso injusto. R.: Ele vai sozinho processar os cinco mil processos sim. Ele deve
processar os cinco mil processos. Agora, ele pode oficiar ao distribuidor para que o distribuidor
compense nas distribuies futuras aquele nmero a mais de processos que ele vai ter que julgar em
razo do desdobramento.
Pergunta de aluno: Se um dos cinco mil autores tiver for parente do juiz? R.: Est impedido em relao
ao processo todo. No pode tomar deciso nenhuma, nem tomar deciso do desdobramento porque ele est
impedido. Ele no pode dizer: Olha, ento eu vou processar estes e no processo aqueles porque ali tem
um que meu parente. Ele no pode adotar nenhum critrio pessoal de escolha.
Princpio da autonomia ou independncia dos litisconsortes
Muito bem, para concluir o estudo do litisconsrcio ns temos que tratar do princpio da autonomia ou
independncia dos litisconsortes ou dos co-litigantes.
Esse princpio se aplica tanto ao litisconsrcio facultativo quanto ao litisconsrcio necessrio e ele est
prescrito nos artigos 48 e 49 do CPC.
O artigo 49 diz que os litisconsortes sero todos intimados de todos os atos processuais. Ou seja, cada
litisconsorte parte na sua ao. Eu j falei aqui quando ns falamos da individualizao das aes que,
na verdade, na opinio da doutrina clssica, quando houver pluralidade de autores ou pluralidade de rus,
h tantas aes quantos so os autores ou quantos so os rus e cada um tem a plenitude de defesa prevista
na Constituio, no podendo ter o seu direito de defesa prejudicado pela presena dos demais. Ento cada
um pode constituir seu advogado, pode contestar, pode recorrer, pode requerer provas; se tiverem
diferentes procuradores ainda se beneficiaro do prazo em dobro prescrito no artigo 191. Ento, a regra
que os litisconsortes so autnomos, so independentes uns dos outros e todos tm que ser intimados de
todos os atos do processo.
Mas esse princpio no absoluto, ele tem algumas importantes derrogaes porque h algumas
hipteses em que o comportamento de um litisconsorte beneficia os demais litisconsortes. Vejam, por
exemplo, o que dispe o artigo 320 l no captulo da revelia: ele dia que a revelia no produzir a
presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor se, havendo vrios rus, pelo menos um deles
contestar os fatos alegados pelo autor. Ento aqui h vrios co-rus e alguns contestaram outros no, ou
apenas um contestou; os demais so revis, mas os demais no vo sofrer a presuno de veracidade dos
fatos alegados pelo autor porque se os fatos foram impugnados por um eles so fatos controvertidos e o
juiz do processo vai colher provas a respeito desses fatos e se julgar esses fatos verdadeiros, julgar
verdadeiros em relao a todos; se no julgar verdadeiros no julgar verdadeiros em relao tambm a
todos. Isso decorre de um outro princpio, que o chamado princpio da comunho da prova; se o
litisconsorte produz uma prova, essa prova pode estar prejudicando um outro. Quantas vezes no
litisconsrcio os litisconsortes ao invs de lutarem juntos brigam um com o outro; o exemplo clssico de
litisconsrcio em que os litisconsortes esto em posies antagnicas o chamado litisconsrcio
alternativo. Exemplo: eu sofri um dano; no sei quem foi que causou, se foi A ou B, mas ou foi A ou foi
B. A eu proponho ao contra os dois. A se esfora pra me mostrar que o culpado foi B, e B se esfora pra
mostrar que o culpado foi A. Ser que isso permitido em face do artigo 48, que os atos e omisses de um
no beneficiam nem prejudicam os outros? R.: permitido sim porque as provas o juiz aprecia venham de
onde vierem, porque as provas pertencem ao mundo, realidade dos fatos. Ento, A pode se defender
alegando que o responsvel B e nesse sentido produzir provas; e B, por seu lado, o contrrio.
Pergunta: como que isso fere o princpio da autonomia?
R.: da seguinte maneira: o princpio da autonomia diz que os atos e omisses de um no beneficiam
nem prejudicam os demais. Se um contestou, os fatos se tornaram controvertidos no apenas pra ele mas
pra todos os outros que no contestaram; ento aqueles que no contestaram se beneficiam da contestao
119

daquele que contestou e no sofrem a sano da presuno de veracidade contra eles. Os fatos no vo se
presumir verdadeiros em relao a eles porque eles foram contestados por um dos litisconsortes.
Vejam na confisso (artigo 350), uma das partes pode confessar um fato desfavorvel; no entanto, essa
confisso no atinge os litisconsortes ( o que diz o artigo 350). Mas na verdade quando um litisconsorte
confessa um fato desfavorvel e os outros contestam, no confessam, a confisso no gera presuno de
veracidade nem em relao quele que confessou porque, pela comunho da prova, pela unidade dos fatos,
o juiz vai ter que colher provas pra se convencer de que aquele fato realmente ocorreu. Ento vejam aqui
mais uma vez a impugnao de um litisconsorte no prejudica no s aquele que se omitiu, mas no
prejudica nem mesmo aquele que fez uma declarao que lhe era desfavorvel.
Outro exemplo em que a conduta de um litisconsorte beneficia os demais era o recurso (artigo 509). O
artigo 509 diz que o recurso de um litisconsorte beneficia os demais salvo se distintos ou opostos os seus
interesses. Ento na ao de anulao de casamento, a mulher apelou; esse recurso beneficia tambm o
marido. Na ao de cobrana contra devedores solidrios, um devedor apelou os outros no; o recurso
beneficia tambm os demais e a sentena no transita em julgado nem contra i que apelou nem contra os
demais.
Na hora de apelar, todos os litisconsortes tm o mesmo prazo, o prazo comum. Mas quando eles
tiverem diferentes procuradores (artigo 191) o prazo em dobro. Suponhamos o prazo de 15 dias pra
apelar, o prazo em dobro: 15 dias passa pra 30, mas eles podem apelar em dias diferentes; ou s um
apelar e, salvo se os interesses forem distintos ou opostos, o recurso de um beneficiar os demais e a
doutrina entende que essa comunho do recurso em benefcio de todos os litisconsortes, do recurso
interposto por apenas um deles, s ocorre no litisconsrcio unitrio (que aquele litisconsrcio que pode
ser facultativo ou necessrio, mas em que a causa tem que ser decidida de modo uniforme em relao a
todos os litisconsortes). Na solidariedade o litisconsrcio, normalmente, unitrio; na anulao de
casamento tambm.
Mas, s vezes, a conduta do litisconsorte prejudica os demais, desmentindo tambm o princpio da
autonomia, a regra da autonomia. justamente em relao matria de fato e matria de prova, porque
como o juiz (de acordo com o artigo 131) conhece de todos os fatos e circunstancias constantes nos autos
ainda que no alegados pelas partes, ele aprecia todos os fatos e todas as provas vindo de onde vierem. E,
portanto, muitas vezes o comportamento de um litisconsorte vai determinar a produo de provas que vo
prejudicar o outro. Agora claro que um litisconsorte no pode renunciar a um direito material em nome
do outro, a no ser por si mesmo. Um litisconsorte no pode renunciar ao direito de recorrer, a no ser do
seu prprio direito de recorrer e no do outro, e assim por diante.
OBS.: O MP se achar que o litisconsrcio necessrio, ele pode requerer ao juiz que mande intimar o
autor pra chamar os demais litisconsortes. Agora, chamado no litisconsorte facultativo no, s o prprio
autor que escolhe contra quem quer propor a ao ou com quem ele quer se associar pra propor a ao.
OBS.: Se um dos rus no quiser se defender quanto aos fatos que o autor alegou (que tm presuno
relativa de veracidade), a contestao de um outro qualquer o beneficia, ele vai continuar no processo. Ao
final o juiz vai julgar aqueles fatos verdadeiros ou no de acordo com as provas que ele tiver.
Com isso eu termino a exposio sobre o litisconsrcio e vamos entrar no estudo da interveno de
terceiros.

INTERVENO DE TERCEIROS
Vamos falar rapidamente das modalidades de interveno de terceiros em geral, pra depois passar a
analisar as diversas espcies de interveno de terceiros.
Sob a denominao de interveno de terceiros, o processo agrupa uma srie de institutos que tm
como caracterstica o fato de provocar a atuao no processo como sujeitos postulantes de outros sujeitos
que no aqueles que figuraram inicialmente como autores ou como rus. Ento nessas diversas figuras de
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interveno de terceiros bastam atuar no processo como sujeitos postulantes outros sujeitos alm do autor
e do ru originrios. No d pra dar um conceito mais preciso do que esse, todas as tentativas de dar um
conceito mais preciso pecam: se eu disser figurar como parte, eu estou falando demais porque h
modalidade de interveno de terceiros em que o interveniente vai figurar como parte mas h outros em
que ele no vai figurar como parte. Ento na verdade o terceiro aquele que intervm como sujeito
postulante depois das partes originrias. E essas figuras se encontram espalhadas pelo CPC e at em leis
extravagantes.
A doutrina tradicional costuma agrupar as modalidades de interveno de terceiros previstas no CPC,
depois ns vamos tratar das outras no final, em oito espcies. Por sua vez tambm agrupadas em duas subespcies, interveno de terceiros espontnea ou voluntria e interveno de terceiros provocada ou
coacta.
A interveno de terceiros espontnea ou voluntria aquela em que o terceiro intervm
no processo por sua prpria iniciativa, ele que resolve ingressar num processo alheio do
qual ele tomou conhecimento, ningum o chamou. So exemplos dela a assistncia
(regulada nos artigos 50 a 55), a oposio (regulada nos artigos 56 a 61), o recurso de
terceiro prejudicado (artigo 499) e os embargos de terceiro (artigo 1046 e seguintes).
A interveno de terceiros provocada ou coacta aquela aquela em que terceiro vem
ao processo chamado por uma das partes ou, naqueles pases que o admitem, chamado pelo
juiz; nosso direito no admite o chamamento pelo juiz. So modalidades de interveno de
terceiros provocada ou coacta a nomeao autoria, regulada nos artigos 62 a 69; a
denunciao da lide, regulada nos artigos 70 a 76; o chamamento ao processo, regulado nos
artigos 77 a 80; e a insolvncia civil l na execuo, regulada nos artigos 748 e seguintes.
H uma grande imperfeio nesse tratamento da interveno de terceiros porque na verdade quando a
doutrina construiu a teoria da interveno de terceiros o processo de conhecimento que era o processo
preponderante. Com exceo da insolvncia civil que uma execuo e dos embargos de terceiro que
podem ocorrer tanto no processo de conhecimento quanto no cautelar ou na execuo, as outras 6 espcies
de interveno so tpicas do processo de conhecimento e no ocorrem nem no processo cautelar nem no
processo de execuo. S h uma interveno dessas 6 que tambm pode ocorrer no processo cautelar e na
execuo, que a assistncia (ainda assim na sua modalidade de assistncia simples). Na execuo, por
exemplo, existem outras modalidades de interveno de terceiros, quando ns estudarmos execuo eu
vou explicar, mas eu exponho isso em meu livro. Na execuo h legitimados passivos principais e
derivados e, alm disso, h o que a doutrina chama de partes acessrias (so pessoas que vm na execuo
para exercer certas funes e atuarem como sujeitos postulantes em certos momentos apenas ou para
praticar apenas certos atos, por exemplo o arrematante que vem pra comprar o bem na hasta pblica, ele
tem direitos, deveres, nus processuais, mas s em relao aquisio do bem penhorado na arrematao;
de qualquer maneira ele terceiro, ele no um dos sujeitos postulantes originrios, mas a doutrina da
interveno de terceiros ignora o arrematante, o credor concorrente, o depositrio, o remidor e todos
aqueles vrios sujeitos da execuo que intervm eventualmente dentro do processo de execuo).
Para no atrapalhar o estudo ns vamos seguir a estruturao tradicional do tema, mas tendo
conscincia de que ela incompleta, imperfeita porque ela no abrange o processo como um todo, ela
abrange apenas os institutos, com exceo da insolvncia, embargo de terceiros e da insolvncia tambm,
que s ocorrem no processo de conhecimento.
OBS.: A execuo muito menos importante l fora do que aqui porque no existe essa psicose de
inadimplncia que existe no Brasil.
preciso observar que s vezes o legislador, mesmo no processo de conhecimento, ele probe a
interveno de terceiros. Eu vou citar 3 casos em que o legislador expressamente proibiu a interveno de
terceiros: 1 no procedimento sumrio no artigo 280 no procedimento sumrio no so admissveis ao
declaratria incidental e interveno de terceiros, salvo a assistncia, o recurso de terceiro prejudicado e a
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interveno fundada em contrato de seguro (quer dizer, esto vedados a oposio, a nomeao autoria, a
denunciao da lide e o chamamento ao processo no procedimento sumrio); l na Lei 9.099 nos Juizados
Especiais, artigo 10 no se admitir no processo qualquer forma de interveno de terceiros nem de
assistncia, admitir-se- o litisconsrcio - ; tambm no Cdigo do Consumidor o artigo 88 veda a
denunciao da lide, que talvez a mais importante modalidade de interveno de terceiros, embora no
artigo 101,II crie uma modalidade nova de interveno de terceiros que no bem nenhuma das 8 do CPC
que ns vamos estudar depois no final, outras intervenes das leis extravagantes. Eu no sou favorvel a
essa proibio de interveno de terceiros que imposta por estas leis; na suposio de que a interveno
de algum outro sujeito postulante vai tumultuar o processo, vai retardar o processo, vai tornar o processo
mais complexo e que, ento, as causas de menor complexidade precisam de soluo rpida a baixo custo
que pode ser prejudicada pela interveno de terceiros. Eu acho que essa avaliao, essa prognose do
legislador em relao aos efeitos que a interveno de terceiros provoca no processo no uma prognose
correta e acredito mesmo que o benefcio que se ganha com a ausncia de interveno muito menor do
que o prejuzo que se sofre com essa ausncia. Porque no caso da denunciao da lide, por exemplo, que
a ao regressiva, aquele que est sendo demandado pra responder por um fato ou por um direito, mas que
recebeu aquele direito de outrem; se ele no puder propor ao regressiva simultaneamente com a ao em
que ele est sendo demandado, pode ser que ele nunca mais possa propor porque esse que tinha que
garantir o seu direito sabendo que ele est sendo demandado pode dilapidar bens, se desfazer, sumir, etc e
amanh, quando terminar esse processo, ele aqui pagar a dvida e for se voltar contra o outro, no encontre
mais nada. Essa a grande vantagem, o grande mrito da denunciao da lide ou do chamamento ao
processo: venha logo aqui responder comigo, meu amigo. Voc que o causador disso, voc que me
transmitiu esse direito vem aqui de defender comigo e responder logo em ao regressiva; e a sentena
desse processo tambm vai valer pra voc e eu tambm vou poder executar contra voc. E se eu precisar
de alguma medida cautelar pra voc no dilapidar bens eu j peo aqui. Ento, o legislador est muito
afoito, muito impaciente com a morosidade do processo, mas no por essa via que se vai resolver bem o
problema da morosidade porque vai se fragmentar um litgio real em dois litgios (um s pode comear
depois que o outro terminar e enquanto isso a realidade vai mudando e possivelmente o segundo vai
fracassar).
OBS.: O problema da medida cautelar que ela caduca em 30 dias se no for proposta a ao principal.
Vamos comear a tratar da assistncia.
ASSISTNCIA
a modalidade de interveno de terceiros regulada nos artigos 50 a 55 do CPC. Toda modalidade de
interveno de terceiros exige interesse jurdico do terceiro interveniente. As duas primeiras modalidades
de interveno de terceiros so a assistncia e a oposio. A assistncia chamada de uma modalidade de
interveno ad adjuvandum, para ajudar, para auxiliar uma das partes. E a oposio chamada uma
modalidade de interveno de terceiros ad excludendum, para excluir as partes, pra reivindicar para o
terceiro aquele direito ou aquele bem que os dois litigantes originrios esto disputando.
Ento a assistncia a modalidade de interveno de terceiros espontnea ou voluntria na qual o
terceiro, tendo um interesse jurdico vinculado ao de uma das partes, intervm no processo para ajud-la
na defesa da sua posio, ou para ajud-la na sua defesa. O assistente inervem para ajudar o assistido, que
uma das partes originrias. O assistente para intervir tem que ter um interesse jurdico, isso est expresso
tanto no artigo 50 como no 51. Ele tem que ter com o assistido uma relao jurdica que v sofrer algum
efeito reflexo da deciso da causa. A maioria da doutrina entende que esse reflexo tem que ser jurdico,
no basta ele ter uma relao jurdica com uma das partes; preciso que da deciso da causa decorra um
reflexo jurdico sobre a situao do terceiro. Eu pessoalmente adoto um entendimento mais amplo, eu
acho que o terceiro precisa ter uma relao jurdica com a parte que ele quer assistir, mas o reflexo que
pode incidir sobre essa relao jurdica no precisa ser necessariamente jurdico, pode ser um reflexo
ftico tambm. Mas a maioria da doutrina brasileira entende que o terceiro s pode intervir se o reflexo for
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jurdico. Exemplo de terceiro com interesse, titular de uma relao jurdica que o vincula a uma das partes
que pode sofrer um reflexo jurdico e terceiro titular de uma relao jurdica com uma das partes que no
sofre reflexo jurdico ou no sofrer reflexo jurdico, que na minha opinio tambm pode intervir como
assistente:
1 exemplo: o sub-locatrio na ao de despejo movida pelo locador contra o locatrio. O CC diz que
extinta a locao extinguem-se as sub-locaes. Ento o sub-locatrio tem um vnculo jurdico com o
locatrio, que o vnculo de sub-locao, e esse vnculo vai ser atingido, vai sofrer um reflexo da deciso
que extinguir a locao. Ento, aqui ns estamos diante de um caso tpico, e aqui ningum discute, todos
concordam que um caso tpico de assistncia. O sub-locatrio que intervm como assistente do locatrio
na ao de despejo contra este que move o locador.
2 exemplo: agora eu vou dar um exemplo de terceiro com interesse jurdico porque ele tem uma
relao jurdica que o vincula ao assistido, mas que no vai sofrer um prejuzo no prprio direito, ele vai
sofrer um prejuzo ftico. Mas, na minha opinio, indiretamente tambm um prejuzo jurdico. O cocredor na ao de cobrana de um outro credor contra o devedor comum. Eu sou credor de fulano, mas o
meu crdito ainda ano venceu, eu ainda ano posso cobr-lo. No entanto, eu tomo conhecimento de que o
meu devedor est respondendo a uma ao de cobrana de um outro credor. Se essa ao for julgada
procedente, o devedor vai perder todos os bens; quando eu for promover a minha cobrana eu no vou
encontrar mais nada pra penhorar ou pra receber o meu crdito. Ento vejam bem, a sentena nessa ao
de cobrana no afeta a minha relao jurdica, eu vou continuar credor como eu era antes, s que eu no
vou poder realizar concretamente meu direito porque eu j no vou encontrar mais bens. Ento eu acho
que o co-credor tem o direito de intervir como assistente do devedor, para ajud-lo a se defender, ajud-lo
a no perder seus bens na ao de cobrana contra ele proposta por outro credor. Essa tambm a opinio
do professor Hlio Tornado nos seus comentrios ao CPC.
O assistente no parte no litgio que o juiz vai decidir, no parte da relao jurdica de direito
material deduzida em juzo, mas admitida sua interveno, que um direito dele mas que o juiz tem que
examinar se admite ou no verificando se ele tem ou no interesse jurdico, admitida sua interveno ele
passa a exercer todos os direitos, deveres e nus como se fosse parte, ele tratado no processo como parte;
ele pode contestar, recorrer, requerer prova, tem que ser intimado de todos os atos processuais, tudo como
se fosse parte. Ele tratado como parte, embora ele no seja sujeito da relao jurdica de direito material
controvertida; mas sendo tratado como parte o assistente no pode, por outro lado, prejudicar a autonomia
do assistido. Se o assistido quiser transigir com seu direito, o assistente no pode impedir; se o assistido
quiser renunciar ao direito de recorrer, o assistente no pode impedir; o assistente pode tudo aquilo que
no entra em choque com a livre e expressa manifestao de vontade do assistido. o que consta do artigo
52: o assistente atuar como auxiliar da parte principal, exercer os mesmos poderes e sujeitar-se- aos
mesmos nus processuais que os assistidos. Lendo-se que at despesas processuais o assistente tem que
pagar. Diz o artigo 32: se o assistido ficar vencido, o assistente ser condenado nas custas em proporo
atividade que houver exercido no processo; o assistente no paga honorrio da sucumbncia, mas divide
com o assistido as despesas processuais, as custas. E o artigo 53 diz que a assistncia no obsta que a parte
principal reconhea a procedncia do pedido e desista da ao ou transija sobre direitos controvertidos,
caso em que terminando o processo cessa a interveno do assistente.
O assistente pode intervir a qualquer tempo, em qualquer grau de jurisdio, mas diz o p.u. do
artigo 50: mas o assistente recebe o processo no estado em que se encontra. Quer dizer, se o assistente
intervier na audincia ele no pode querer alegar defesas indiretas, que tinham que ser alegadas na
contestao. Claro, ele poder alegar a qualquer tempo as matrias de ordem pblica, mas ele no pode
fazer o processo andar pra trs, ele toma o processo no estado em que o processo se encontra no momento
da sua interveno e intervm da pra frente. O requerimento de assistncia ser dirigido ao juiz da causa
que sobre ele mandar ouvir em 5 dias as partes; se as partes no impugnarem a interveno do assistente,
o juiz ento examinar em face das alegaes da assistncia se ele tem interesse jurdico, se tiver ele
defere a assistncia e a partir da o assistente intervir em todos os atos do processo. Se alguma das partes
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impugnar a assistncia, o juiz mandar desentranhar a petio do assistente com a impugnao da parte e
instruir em separado para no prejudicar o andamento do processo e tomar uma deciso aqui em
separado, nesse procedimento incidente paralelo que a impugnao da assistncia. E depois da sua
deciso nesse procedimento em separado, se ele acolher a assistncia o assistente passar a intervir no
processo; se ele no acolher caber recurso do assistente contra essa deciso.
H duas espcies de assistncia e aqui que est o tema mais difcil e mais polmico da
assistncia: a assistncia simples e a litisconsorcial ou qualificada. Antes disso faltou falar que, quando eu
disse que o assistente parte, exerce os direitos de parte, faltou mencionar o p.u. do artigo 52 que diz que
se o assistido for revel, o assistente ser considerado seu gestor de negcios, ou seja, o assistente atuar
como substituto processual. Se o assistido no for revel ele simplesmente assistente, terceiro
interveniente; mas se o assistido for revel ele atuar como substituto processual, agindo em nome prprio
na defesa de um interesse alheio.
a. Assistncia simples o assistente tem um vnculo jurdico apenas com o assistido, apenas com a
parte em favor da qual ele intervm.
b. Assistncia litisconsorcial ou qualificada o assistente, alm de ter um vnculo jurdico com o
assistido, esse vnculo jurdico tambm o vincula ao adversrio do assistido. E a vem o artigo 54 e
diz: considera-se litisconsorte da parte principal o assistente toda vez que a sentena houver de
influir na relao jurdica entre ele e o adversrio do assistido.

ASSISTNCIA LITISCONSORCIAL
Ns vamos comear agora a falar um pouco mais sobre assistncia litisconsorcial. Eu disse que h dois
tipos de assistncia: a simples e a litisconsorcial.
Assistncia simples: o interesse jurdico que autoriza a interveno da assistncia um vnculo
jurdico que o assistente deve ter com a prpria parte a quem ele pretende ajudar, com o prprio assistido,
como titular de uma relao jurdica dependente ou vinculada quela relao jurdica que flui entre o
assistido e seu adversrio, que o objeto da demanda.
O assistente simples no parte no sentido substancial, pois seu direito material no ser objeto da
causa nem da deciso da causa. Mas, por ter ele um vinculo jurdico com umas das partes que pode ser
afetado pela deciso da causa, ele pode intervir, mas intervir como um sujeito auxiliar, com os mesmos
direitos, deveres e nus que tem os sujeitos principais, mas sem trazer para o processo a sua prpria causa.
O que interessa ao juiz se ele tem legitimidade ou no para intervir. Ento, o juiz somente examina a
existncia do interesse jurdico de assistncia do assistente para deferir ou no a interveno. Mas ele no
vai decidir o direito de assistncia, pois no objeto dessa causa o direito material do assistente.
Exemplo: Ao de despejo do locador contra o locatrio. O sub-locatrio tem interesse jurdico em que
a causa seja decidida em favor do locatrio, que a ao de despejo seja julgada improcedente. Ele tem
vinculo jurdico com o locatrio, ele tem um contrato de sub-locao. Ele no tem nenhum vnculo
jurdico com o locador. Ento, ele intervm como assistente do locatrio, passa a intervir com os mesmos
direitos, deveres e nus que tem o locatrio como ru. Mas a ao de sub-locao no vai ser decidida pelo
juiz dessa causa, embora ele possa ser atingida indiretamente pela deciso da relao de locao entre
locador e locatrio. Ento, essa assistncia simples.
Assistncia litisconsorcial: J na assistncia litisconsorcial, o assistente litisconsorcial tem um vnculo
no apenas com o assistido, mas tambm com o adversrio, de tal modo que ao ingressar no processo para
auxiliar o assistido, aquele em favor do qual ele pretende que a causa seja decidida, ele est se tornado
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litisconsorte desse assistido e do sujeito contraposto, adversrio do assistido, parte principal nessa causa.
Ou seja, na assistncia simples, a interveno do assistente no produz nenhuma modificao subjetiva na
demanda, no objeto litigioso. J na assistncia litisconsorcial, intervm a ele como assistente do autor ou
do ru e essa interveno vai provocar uma ampliao subjetiva da demanda.
o Se o assistente litisconsorcial intervm como assistente do autor, passa a existir uma cumulao de
aes com dois litisconsortes ativos, o autor originrio e o assistente litisconsorcial, e um sujeito
passivo.
o Se o assistente litisconsorcial intervm como assistente do ru, a ao do autor dirigida
inicialmente contra o ru originrio passa em benefcio tambm contra o assistente litisconsorcial,
como litisconsorte passivo. Portanto, curioso que algum tome a iniciativa de figurar como ru
em processo alheio. Mas isso acontece: algum passa a ser ru, no por que chamado por outrem,
mas por sua prpria iniciativa.
A assistncia litisconsorcial, ento, gera uma cumulao de aes. Uma cumulao subjetiva de aes e
tambm uma cumulao objetiva, claro.
Exemplo: Ao de cobrana do credor contra um devedor solidrio. A obrigao tem vrios codevedores. De acordo com o CC, o credor pode exigir o pagamento de qualquer dos co-devedores ou de
todos. Ele escolheu um e est cobrando a dvida s deste. De acordo com a lei, esse que foi escolhido pelo
credor, se ele pagar a dvida, pode ter o direito de ser reembolsado pelos outros. Mas um desses outros,
tomando conhecimento da ao e sendo tambm co-devedor, resolver intervir como assistente do ru. Essa
assistncia litisconsorcial, pois esse assistente no tem apenas vnculo jurdico com o assistido, ele tem
tambm vnculo jurdico com o adversrio do assistido. Ele co-titular da relao jurdica de direito
material deduzida em juzo e ento, ao intervir como assistente do ru, ele passa a ser co-ru. A ao de
cobrana inicialmente dirigida apenas contra o ru originrio agora passa a ser dirigida tambm contra o
assistente. A sentena que vier a ser proferida vai fazer coisa julgada em relao a ele tambm, e se essa
sentena for de procedncia, amanh o autor pode executar essa sentena contra o ru originrio ou contra
o assistente, sua escolha, porque este tornou-se co-ru ao intervir como assistente do ru originrio.
DOUTRINA Art. 55, CPC: A doutrina sobre interveno de terceiros muito polmica. E agora ns
nos deparamos com um dispositivo de interpretao bastante controvertida, que o art. 55, CPC diz
que transitada em julgado a sentena, na causa em que interveio o assitido, este no poder, em
processo posterior, discutir a justia da deciso, salvo se alegar e provar que: I. pelo estado em que
recebera o processo, ou pelas declaraes e atos do assistido, fora impedido de produzir provas
suscetveis de influir na sentena; II. desconhecia a existncia de alegaes ou de provas, de que o
assistido, por dolo ou culpa, no se valeu.
Eu tenho uma grande dificuldade em interpretar esse dispositivo, porque no me contento com a
doutrina dominante reproduzindo doutrina 500 anos, que vem da Idade Mdia, diz que essa uma regra
que se aplica assistncia simples. a chamada execeptio male gestis processus (exceo de processo
mal administrado).
Se o assistente alegar que o assistido no se defendeu bem, ou prejudicou a sua prpria defesa, ele no
vai ser tingido pela deciso. Mas eu tenho dificuldade de aplicar isso assistncia simples, pois o
assistente simples parte apenas no conflito formal, no parte na causa nem na demanda. Se ele no
sujeito da relao jurdica material controvertida, como que ele amanh vai ficar vinculado quela
deciso?
Eficcia Natural da Sentena: Aqui, teremos que buscar, na doutrina de Liebman, aquela discusso
entre a eficcia natural da sentena e a autoridade da coisa julgada. Liebmam dizia que a eficcia natural
da sentena atinge a todos. Se h uma sentena ente A e B dizendo que o direito de A, ningum mais
pode discutir que entre A e B o direito de A. Mas se C acha que o titular de direito ele C, ele pode
continuar lutando pelo direito, pois ele no est vinculado ao resultado do processo entre A e B. Ento,
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Liebman diz que o que atinge o terceiro a eficcia natural da sentena e no a autoridade da coisa
julgada, o reconhecimento que tem entre as partes do direito daquele que a sentena declarou. Agora,
isso no pode atingir o direito de terceiro e no pode impedir que qualquer terceiro reivindique aquele
direito para si, pois se ele no foi parte no processo e se o processo no versou sobre a existncia ou
inexistncia do seu direito, ele no pode ficar vinculado ao resultado dessa sentena. E o que acontece
com a assistncia simples. O terceiro participou do processo acessoriamente, pois ele no pode impedir o
assistido de transigir, de renunciar ao direito, de desenvolver a sua defesa da forma que lhe pareceu mais
conveniente, pois ele, terceiro, no um sujeito autnomo.
Por outro lado, o direito do assistente no foi objeto da deciso, pois o seu direito material no foi posto
em juzo, a no ser para que o juiz decidisse se era admissvel ou no a sua interveno e no para decidir
se ele tinha ou no o direito material quele bem da vida. Ento, eu tenho dificuldade de aplicar esse art.
55, CPC assistncia simples. Parece-me que o assistente no precisa provar nada em outro processo para
contrariar, discutir e no aceitar aquilo que foi decidido na sentena daquele processo, porque ele interveio
s para ajudar o assistido e seu direito material no foi objeto dessa deciso. Mas ele tem que reconhecer
que entre o assistido e seu adversrio, o resultado aquele da sentena, a menos que o resultado da
sentena o atinja. Na medida que o atinja, ele no obrigado a reconhecer.
Justia da deciso art. 55, CPC: Tenho tambm dificuldade em interpretar esse dispositivo, por que
ele usa a expresso justia da deciso. O que no poder mais discutir a justia da deciso? coisa
julgada? Ao definir coisa julgada no art. 467, CPC, o legislador no est preocupado com a justia da
deciso. A justia um valor abstrato; a coisa julgada no, um fato concreto ( a eficcia da sentena
consistente na sua imutabilidade, por no estar mais sujeita a qualquer recurso ordinrio ou
extraordinrio). Ento, a sentena faz coisa julgada, seja justa ou no. Mesmo porque a justia um
conceito abstrato. A deciso pode parecer justa para uns e injusta para outros. Se ns quisermos
concretizar o conceito de justia ns vamos ter que encontrar o conceito meramente formal de justia
deciso justa aquela que escolheu bem a lei aplicvel, interpretou bem essa lei e julgou bem os fatos e
que resultou de um processo plenamente vlido com respeito s garantias das partes. Agora, o resultado
no aferido como justo ou injusto. Justo o meio.
Ento, parece-me que esse dispositivo vem da Idade Mdia. O legislador processual vai reproduzindo
regras e princpios de cada instituto sobre os quais no houve uma reflexo mais profunda, pois o processo
um fenmeno cultural, ele no pode romper com o passado sem saber o porqu. E, s vezes, ele prefere
conservar o passado sem saber o porqu a romper com o passado. Ento, esse um dispositivo que est a,
que a doutrina diz que se aplica assistncia simples, mas que me parece incompatvel com essa
assistncia.
Qual seria a alternativa? Aplicar esse dispositivo assistncia litisconsorcial? Talvez, mas para a
assistncia litisconsorcial, esse dispositivo no precisaria existir, porque a parte que no pode se defender
ou que foi prejudicada pelo comportamento de uma outra parte, ela tem a seu alcance a ao rescisria,
com base no art. 486.
O que poder discutir a justia da deciso, se esse dispositivo, art. 55, CPC, se aplicar
assistncia litisconsorcial? poder desprezar a coisa julgada independentemente de ao rescisria? Se
for isso, ento, a posio do assistente litisconsorcial no exatamente a posio de parte. Diferentemente
do Cdigo de 39, que equiparava o assistente litisconsorcial parte, o Cdigo de 73, no art. 54, considera
o assistente litisconsorcial uma parte. Se ele parte, ele s poder amanh se livrar da coisa julgada nessa
qualidade, atravs de ao rescisria.
Eu acho que preciso compatibilizar esse dispositivo com as regras que disciplinam a coisa julgada e a
ao rescisria; e acho menos grave e menos complexo aplicar esse dispositivo assistncia litisconsorcial
do que assistncia simples, porque no caso da assistncia simples, justificar na seguinte conseqncia:
ah, eu intervi naquele processo para ajudar e agora estou vinculado ao seu resultado. Ento melhor
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no intervir. Ora, a idia no pode ser essa, de quem intervm para ajudar depois sai castigado, a no ser,
evidentemente, em relao s despesas processuais a que deu causa. Mas uma idia incompatvel com
um processo em que se abre a possibilidade de algum intervir para ajudar, de ele sair vinculado
sentena sem ter sequer seu direito examinado.
Mas, para simplificar, o entendimento dominante de que esse dispositivo (art. 55, CPC) se aplica
assistncia simples. Esse entendimento no me satisfaz, mas o adotado pela maioria da doutrina. Se o
assistente simples, amanh, quiser reivindicar algum direito que entre em choque com a deciso daquela
causa em que interveio, ele s poder obter, na sua causa, um pronunciamento diverso daquele que foi
objeto da causa anterior, se provar uma das circunstncias do inciso I ou II, art. 55, CPC. verdade que
alguns defendem que essa justia da deciso se refere apenas s questes de fato, mas tambm o
julgamento da verdade ftica, a meu ver, no pode ficar vinculado a uma causa em que o assistente no foi
parte. E com isso eu termino a exposio sobre assistncia e vamos passar modalidade de interveno de
terceiros seguinte, que a oposio.
OPOSIO (ART.56, CPC)
A oposio est definida no art. 56, CPC quando diz que quem pretender, no todo ou em parte, a coisa
ou o direito sobre que controvertem o autor e ru, poder, at ser proferida a sentena, oferecer oposio
contra ambos.
Conceito: A oposio uma ao incidente proposta pelo opoente contra o autor e ru originrios
reivindicando para si a coisa ou o direito sobre o qual controvertem as partes. Enquanto a assistncia
uma tpica interveno de terceiros ad adjuvandum, a oposio uma tpica interveno de terceiros
ad excludendum.
Na oposio, existe uma ao originria em curso entre duas partes e, no curso dessa ao, o opoente
intervm propondo uma nova ao, uma ao incidente contra os dois (autor e ru originrios),
reivindicando para si a coisa ou objeto que est sendo disputado.
Cumulao de aes: Na oposio ocorre uma cumulao de aes. Antes da oposio, corria nesse
processo apenas a ao entre as partes originrias. A partir da oposio, esse processo passa a tratar de trs
aes: autor x ru (parte originrias); autor x opoente; opoente x ru. Ento, a oposio, em si, carrega
duas aes.
Relao de prejudicialidade: O art. 61, CPC diz que juntando essas causas, a sentena vai primeiro
decidir a oposio, depois, se no for acolhida, decidir a ao originria. A oposio tem uma relao de
prejudicialidade, ela uma ao prejudicial em relao ao originria, porque primeiro o juiz tem que
decidir se o direito coisa do opoente. Se ele decidir que sim, automaticamente, a ao originria
julgada improcedente. Se ele decidir que no, ento, vai julgar a ao originria.
A doutrina diz que h entre autor e ru, em relao oposio, um litisconsorte passivo sui generis,
porque ao mesmo tempo em que eles so co-rus na defesa contra o opoente, eles no esto em posio
solidria.
Como toda interveno de terceiros, a oposio est mal regulada no CPC, pois o art. 58, erradamente,
diz que se um dos opostos reconhecer a procedncia do pedido, contra o outro prosseguir o opoente.
Vamos imaginar que quem reconheceu a procedncia do pedido foi o ru, ser que a oposio continua s
contra o autor? Ser que essa sentena que julgar procedente ou improcedente esta oposio vai atingir
somente o opoente e o autor? No! Essa sentena tem que atingir os trs.
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Se o ru reconheceu o direito do opoente, no vai haver uma primeira sentena julgando procedente a
oposio contra o ru e depois uma outra sentena final contra o autor que poder julgar o pedido do
opoente procedente ou improcedente. Isso por que ou o opoente titular do direito contra o autor e contra
o ru ou ele (opoente) no tem direito coisa (nem contra o autor, nem contra o ru). Ento, est errado o
disposto no art. 58, pois, na verdade, os trs continuam vinculados a esse processo at o fim e os trs sero
atingidos pela sentena nica que a final, que vai declarar a existncia ou inexistncia do direito do
opoente e depois, em caso negativo, a existncia ou inexistncia do direito do autor em relao ao ru.
Se o autor reconheceu o direito do opoente, ele renunciou ao seu direito. Ento, ele vai obter uma
sentena de improcedncia do seu pedido contra o ru, na forma do art. 269, V, CPC. Mas preciso que
essa sentena de improcedncia seja proferida juntamente com o julgamento da oposio, porque pode ser
que o opoente no tenha razo, nem contra o ru. E a o autor ter perdido o seu direito material e ele no
estar vinculado sentena entre o opoente e ru? No! Ele continua vinculado. Ele pode deixar de se
defender, ele pode reconhecer o direito do opoente, mas a sentena final nica. Ento, se autor e ru
foram citados na oposio, ambos devero estar presentes na sentena final.
Procedimento - Quanto ao procedimento, h duas espcies de oposio:
a) Oposio oferecida antes do incio da audincia:
b) Oposio oferecida depois de iniciada a instruo em audincia:
Vejam bem, o processo originrio est correndo aqui: petio inicial, contestao, rplica, audincia
preliminar, audincia final.
Aqui comeou a audincia final. Tem uma srie de atos: audincia de conciliao, inquirio de
testemunhas, de fatos e de peritos e depois vai ouvir as alegaes dos advogados.
Se a oposio ocorrer at o incio da instruo em audincia, o juiz : mandar autuar em apartado,
em separado, fora do processo; mandar citar os opostos( depois ns vamos falar da citao) para que
contestem a oposio; e depois a oposio continuar a se processar dentro do prprio processo. O
processo cumulativo s se forma depois do contraditrio, no procedimento que se tem em separado
oposio. Ento a partir da ns vamos ter os autos principais e uma autuao a parte na oposio, mas
na ??? vo constar apenas a inicial da oposio e da contestao, da em diante a ao principal, a ao
originria e a oposio se processaro juntas.
Mas se a oposio for oferecida depois do incio da instruo em audincia, o juiz j inquiriu hoje
uma testemunha, no pode inquirir a outra porque no compareceu ento ele adiou a audincia pro outro
dia, e nesse meio tempo entrou a oposio. Neste caso, a oposio vai se processar toda em separado pelo
rito ordinrio, mas o juiz poder suspender por 90 dias a anulao da sentena no processo originrio
para aguardar o trmino do processamento da oposio e ento julgar, na mesma sentena ao originria
e a oposio. Se ultrapassados os 90 dias o procedimento da oposio no tiver se concludo, ento o juiz
sentenciar a ao principal e depois sentenciar em separado a oposio. E a vamos figurar o exemplo de
que na ao principal o juiz tenha julgado procedente o pedido do autor e declarado que o direito do
autor. E na oposio em que figuram como autor o opoente e como rus as partes originrias, ele julgou
procedente a oposio e declarou que o direito do opoente. Qual das duas sentenas vai prevalecer? A 1
ou a 2? A 2, porque entre autor e ru o direito(Voltar), mas entre opoente, autor e ru, o direito do
opoente, entre os trs o direito do opoente. Qual a razo de nesse caso de nesse caso no se esperar,
porque claro a oposio foi tardia, o opoente retardou a oposio, retarde o julgamento da causa, as
partes no tm culpa de o opoente ter intervindo tardiamente, nem podem ser prejudicadas por isso.
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Pergunta inaudvel: (???)


Resposta: A sentena definitiva entre ru e autor originrios, mas ela no disse nada sobre o direito
do opoente.
Ento como a ao do opoente uma ao subjetivamente mais ampla, que abrange os 3 , ela vai
prevalecer se houver uma deciso na ao entre autor e ru.
Alguns sustentam a possibilidade de uma terceira modalidade de oposio, que seria uma
oposio posterior a sentena, em grau de recurso. A maioria da doutrina entretanto no aceita essa 3
modalidade de oposio. Por qu? Porque se o opoente intervier em grau de recurso, ele no pode exigir
que o seu direito seja apreciado apenas pelo tribunal de 2 grau se no foi apreciado pelo juiz de 1 grau.
Isso seria dar a ele privilgio para entrar com ao diretamente na 2 instncia, com a supresso de um
grau de jurisdio. Ento, o opoente no tem o direito de oferecer oposio depois da sentena, quando a
causa j estiver num grau superior de jurisdio em decorrncia da interposio de algum recurso.
Agora, o opoente pode intervir como assistente, em grau de recurso. Aquele que poderia intervir como
opoente antes da sentena, pode ter interesse de que a causa seja decidida a favor do autor ou a favor do
ru e a, intervir como assistente, porque a assistncia pode ocorrer a qualquer tempo e qualquer grau de
jurisdio, j que o assistente toma o processo no estado em que se encontra, e o assistente no vai ser
atingido pela coisa julgada e nem vai provocar, o assistente simples no vai provocar o julgamento do seu
direito material, a no ser para a verificao de sua admissibilidade.
Pergunta: Nesse caso que o senhor falou do recurso, o opoente teria que ingressar com uma nova ao
contra os dois?
Resposta: claro, ele ter que abrir uma nova ao contra os dois. Ou esperar o resultado da primeira
causa e propor ao apenas contra aquele que tiver sido vencedor.
Pergunta: Nesse caso no pode haver conexo das aes?
Resposta: A reunio de aes conexas facultativa. O opoente tambm podia ter proposto uma ao,
autnoma, no intervindo nesse processo, perante este juiz, e pedir a reunio das aes conexas. Mas essa
reunio facultativa, depende da concordncia dos dois juzes nos quais correm as duas aes.
Pergunta: Qual a vantagem, ele deve esperar ao terminar para ele entrar contra o vencedor?
Resposta: A vantagem ele que vai avaliar, de repente ele quer logo uma sentena, que impea a
sentena entre os dois, porque as vezes a sentena entre os dois pode gerar do ponto de vista econmico, a
impresso de que um dos dois o titular do direito. Isso acontece muito em matria imobiliria, acontece
muito no acontece pouco, mas quando acontece, em geral em matria imobiliria. Um deles laou um
grande empreendimento na Barra da Tijuca, est vendendo apartamentos em construo, o outro reivindica
esse imvel, o terceiro acha que ele o titular do imvel, o quanto antes ele se mobilizar e tomar
iniciativa, menos prejuzos ele poder ter. Ento na verdade uma escolha, fundada em juizo de
convenincia e oportunidade que cada um faz. Pode ser que no fosse a existncia desse empreendimento
ele ficasse esperando o resultado dessa causa para depois ento decidir entra com a sua ou no, mas agora
com esse empreendimento ele no quer ser responsvel amanha perante os compradores, ele ento prefere
entrar logo.
Pergunta: Naquele exemplo que o senhor deu, das duas aes em que o ru perde (???), se o ru
quisesse entrar com recurso ele entraria com recurso das duas aes?

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Resposta: Cada processo aqui separado. Quando o ru tomar conhecimento da primeira sentena se
lhe for desfavorvel, ele recorre dela. Quando ele tomar conhecimento da segunda sentena, e se lhe for
desfavorvel, ele recorre dela. Eles continuam processos separados, e em cada um as respectivas partes
tero que praticar os atos apropriados a respeito de seus interesses.
Felizmente a oposio ocorre muito pouco. Porque se ns fomos entrar um pouco mais fundo nela,
ns vamos ter que discutir se possvel essa oposio depois do incio da audincia. Por qu? Porque o
juiz ouviu as testemunhas X, Y ,Z, arroladas na controvrsia entre A e B. Aqui( na oposio) ele no ouviu
as testemunhas X,Y, Z. Ento o opoente no participou da inquirio dessas testemunhas Z,Y e Z, mas a
lei diz que esses dois processos, at ento separados, se fundem no momento da sentena. E a eu
pergunto: O juiz pode o direito negar o direito de C com base no depoimento das testemunhas X, Y e Z
colhidos sem a sua presena? Todas as provas que foram produzidas aqui ( antes da oposio) s podem
ser usadas para o julgamento do direito do opoente se forem repetidas em contraditrio aqui ( na
oposio). por isso que eu j sustentei anos atrs que cumulao de aes no pode haver depois do
incio da discusso. Mas evidentemente eu tenho que respeitar a expressa determinao do art.60 que
permite a cumulao depois. Mas para existir cumulao depois do incio da discusso, as provas
produzidas no processo tem que ser repetidas, se no, no vo poder servir de fundamento para o
julgamento das duas aes.
Duas ltimas questes sobre a oposio:
Citao diz o art .57 , segunda parte, que distribuda a oposio por dependncia, sero os
opostos citados na pessoa dos seus respectivos advogados para contestar o pedido no prazo comum de 15
dias. Observem bem as palavras da lei citados na pessoa dos respectivos advogados. Em certas aes
incidentes, a lei fala em citao na pessoa de advogado, e outras, como na reconveno por exemplo, a lei
fala em intimao na pessoa doa advogado ( art: 316: O autor reconvindo ser intimado na pessoa do
seu procurador[...]) . L no 316, quando o ru prope ao incidente de reconveno contra o autor no
mesmo processo, o autor intimado na pessoa do seu procurador. Aqui, na oposio quando o terceiro
prope a oposio contra as duas partes, as partes so citadas na pessoa dos respectivos advogados.
Observe a diferena de linguagem. A jurisprudncia tem entendido que quando a lei fala em intimao na
pessoa do advogado ou de advogado como faz o art.316, basta a publicao de aviso no Dirio da Justia
em nome da parte autora e do seu advogado para que o autor se repute ciente da propositura da ao
incidente e do nus de se defender. Agora quando a lei fala em citao na pessoa do advogado, como o
caso do art. 57, ento basta a simples publicao de aviso no Dirio da Justia, preciso sair mandado de
citao ou carta de citao, s que o mandado ou a carta sero endereados no s prprias partes, mas aos
seus advogados. Ento aqui no caso da oposio, os advogados do autor e do ru originrios sero citados
por mandado ou por carta registrada com aviso de recebimento. Mas na verdade, quem est sendo citado
o cliente, a parte na pessoa dos eu advogado.
Pergunta: E se o advogado no tiver poderes especais?
Resposta: o que eu vou falar agora. O recebimento dessa citao pelo advogado no exige poderes
expressos na procurao, porque esse um poder dado pela lei. Ento o advogado sempre tem esse poder,
e no pode se recusar a receber essa citao como advogado da parte que visa a lhe dar cincia a
propositura de oposio. Como ele no pode tambm alegar que no tem poderes na procurao para
ignorar a propositura da reconveno na da qual foi intimado pela publicao do Dirio da Justia. Ento
para esse tipo de citao se dispensam os poderes expressos na procurao.
Distino entre oposio e embargos de terceiros Ns no vamos nesse nosso estudo de
interveno de terceiros ter tempo de examinar os embargos de terceiros, que em geram se estudam ou na
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execuo ou nos procedimentos especiais, l no livro IV do CPC nos arts.1046 e ss. Ma essa uma
questo que surge sempre, e que as vezes at perguntada em concursos: a diferena entre oposio e
embargos de terceiros. Porque ns vimos agora apelos art. 56, a oposio ao incidente atravs da qual
o terceiro reinvindica o direito ou a coisa, sobre o qual ou sobre os quais as partes controvertem ou
discutem. O que so os embargos de terceiros? Tambm so ao incidente, vejam l no art.1046 do CPC .
So uma ao incidente para a proteo do direito do embargante a propriedade, a posse ou a garantia
sobre um determinado bem que foi atingido por um ato de constrio judicial num processo alheio, num
processo em que o embargante no parte. Os embargos de terceiro pressupem:
a) Que o embargante tenha o direito de propriedade ou de posse ou de garantia sobre determinado
bem, ou que pelo menos ele alegue que te esse direito.
b) Que esse bem tenha sido atingido por um ato de fora, um ato coativo judicial: penhora,
arrecadao, arresto, seqestro, o art.1046 exemplifica esses atos de constrio judicial:
penhora, depsito, arresto, seqestro, alienao judicial, arrecadao, arrolamento, inventrio,
partilha. Mas uma mera exemplificao, no exaustiva essa enumerao. O que um ato
de constrio judicial? um ato de apreenso da coisa, da retirada da coisa da posse direta de
algum para entreg-la a posse direta de outrem. Ento a a gente j comea a perceber 2
diferenas:
OPOSIO
EMBARGOS DE TERCEIROS
Na oposio no h necessidade de
H uma exigncia nos embargos de
que o opoente alague domnio ou
terceiro, que no h na oposio que a
posse ou garantia, pode ser algum
necessidade de que o embargante alegue
outro direito, mas tambm pode ser
domnio, posse ou garantia ( isso no
domnio posse ou garantia.
chega a diferenciar profundamente os dois
No se exige nenhum ato de
institutos, porque nos casos de domnio,
constrio judicial. O juiz no precisa posse ou garantia tambm em tese pode
ter determinado nenhum ato de
haver oposio)
apreenso ou de retirada da coisa da
Ato de constrio judicial pressuposto
posse de ningum. Ainda nem se pode necessrio nos embargos de terceiros.
ter decido nada
Grande diferena- decorre dos pressupostos especficos dos embargos de terceiros
A oposio uma ao prejudicial,
O embargante no impugna o direito
se a oposio for acolhida no vai
das partes que objeto da controvrsia
poder ser acolhida a ao originria.
entre elas. Ele apenas que liberar o bem
sobre o qual ele tem algum direito daquele
ato de constrio judicial. No so uma
ao prejudicial, so apenas uma ao de
proteo da propriedade, da posse ou da
garantia daquele bem, contra o ato da
apreenso.
Assim, se eu tenho uma execuo e nessa execuo a penhora incidiu sobre o bem de um terceiro,
isto muito comum porque a justia vai l na casa do ru e pega o que tiver no pergunta de quem ,
porque presume-se que o que est na casa do ru pertence ao ru, mas s vezes h coisas que esto ali mas
no so do ru. O terceiro vem e oferece embargos de terceiros pra que? Pra recuperar a posse do bem
que foi apreendido pelo juiz, mas ele no est discutindo o direito entre o autor e o ru. Ento o alcance
dos embargos de terceiros bem menor que o da oposio, porque eles visam a apenas a proteger o direito
do terceiro contra o ato de constrio judicial e no a prejudicar o julgamento da causa, a causa vai
131

continuar. Claro que se houver um ato de constrio judicial no processo de conhecimento, por exemplo,
uma medida cautelar de arresto, pode haver embargo de 3 mas s pra revogar o arresto e no para
prejudicar o julgamento da ao de reivindicao do bem de A contra B. Ento os embargos de 3 exigem
um ato de apreenso, de constrio judicial, e contra esse ato que se prope o embargo de terceiros, mas
eles em si no questionam a causa principal, eles no visam a opor um impedimento ao julgamento da
causa principal, visam apenas a retirar aquele bem dos efeitos do ato de constrio que foi determinado
dentro daquele processo. E por isso que enquanto a oposio s ocorre no processo de conhecimento, os
embargos de terceiros podem acontecer no processo de execuo, no processo cautelar, e tambm no
processo de conhecimento se houver algum ato de fora ou constrio judicial. Com isso ns terminamos
o estudo da oposio, relembrando mais uma vez o art. 61 Cabendo ao juiz decidir simultaneamente a
ao e a oposio, desta conhecer em primeiro lugar, porque a oposio uma ao prejudicial. Ento,
seja porque a oposio foi proposta antes do incio da audincia, seja porque foi proposta depois e
suspenso o processo por 90 dias o juiz conseguiu julgar a ao e a oposio na mesma sentena, sempre
ele decide primeiro a oposio, pra depois aplicar ao os reflexos da deciso da oposio. O opoente
que escolhe o momento que ele quer oferecer oposio, porque a oposio interveno de terceiros
VOLUNTRIA, de iniciativa do terceiro, sempre ele que decide em que momento ele vai intervir, as
partes no tem o domnio sobre esse ato de vontade do opoente.
Vamos comear a estudar a modalidade seguinte de interveno de terceiros, que um modalidade
de interveno de terceiros provocada, tambm bastante rara, felizmente tudo isso acontece muito pouco,
que a nomeao a autoria.
NOMEAO AUTORIA (Regulada nos artigos 62 a 69)
Conceito: A nomeao a autoria modalidade de interveno de terceiros provocada pelo ru que
pede a sua substituio dessa posio( posio de ru) nas aes possessrias ou de indenizao, alegando
deter a coisa em nome alheio ou ter praticado o ato em nome de terceiro( ou por ordem de terceiro).
Da nomeao a autoria nas aes possessrias trata o art.62 ,da nomeao a autoria nas aes de
indenizao, trata o art. 63. Diz o art. 62 Aquele que detiver a coisa em nome alheio, sendo que
demandado em nome prprio, dever nomear a autoria o proprietrio ou possuidor Ento vejam bem, eu
tenho l uma fazendinha e a minha fazenda foi invadida por algum levando umas cabeas de gado l pra
minhas terras. Eu quero propor uma ao de reiterao de posse. Eu me informo: quem foi que invadiu
minha fazenda? E descubro que foi fulano. A, eu proponho ao possessria contra ele. Ele vem, no prazo
de contestao, diz o art. 64 o ru requerer nomeao no prazo para defesa, vem no prazo de
contestao e diz no, eu sou empregado de Sicrano, eu sou o peo da fazenda dele eu no entrei na sua
fazenda por minha iniciativa ou por vontade prpria, eu entre porque o dono do gado me mandou entrar.
Eu agi em nome dele, eu sou preposto dele, e eu estou ocupando o seu terreno apenas como detentor e
no como possuidor, ento eu no sou o esbuliador. Se houve esbuilio, o esbuliador meu patro e no eu,
que sou um mero empregado. Ento eu nomeio a autoria do meu patro, aquele em nome do qual eu ocupo
o imvel, eu to l por ordem dele.
O segundo exemplo da ao de indenizao: A UFRJ contratou uma empreiteira pra pintar o
prdio da FND( o que alis t precisando), e o operrio dessa empreiteira t l pendurado no andaime
pintando a fachada da faculdade e cai um balde na cabea do aluno, no um transeunte, melhor. Cai na
cabea de um pedestre um balde de tinta e fere gravemente o pedestre. A, a vtima procura saber quem
foi que causou esse dano e descobre que foi o operrio da empresa, da empreiteira prope contra a
empresa tal, o contra o seu operrio( se propuser contra o operrio mais demorado), ao de indenizao.
A empresa tal vem e diz, no, o Cdigo Civil diz que os danos causados na execuo de uma obra, de
so de responsabilidade do dono da obra, e o dono da obra ao UFRJ. Eu sou simplesmente a empresa
que est executando a obra. Ento eu nomeio a autoria a UFRJ, coitado no vai receber nunca. Ento,
vejam, aquele que praticou o ato ilcito, o mesmo caso do motorista de nibus, o motorista do nibus
atropelou algum e eu propus a ao contra ele motorista, ele diz no espera a, eu sou motorista da
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empresa de nibus, eu estou l trabalhando, eu pratiquei o ato em nome, por conta, e por ordem da
empresa de nibus, eu to l dirigindo cumprindo meu contrato de trabalho, a responsabilidade civil dos
danos causados no exerccio dessa atividade no minha, da empresa. como o pintor, se eu tivesse
proposto por causa do balde de tinta contra o pintor, ele ia dizer no, eu estava l s com a brocha
pintando, eu estava l trabalhando, mesmo que eu tenha praticado, que eu tenha sido imprudente porque
eu no tomei conta do balde e tal, mas a responsabilidade da empresa a responsabilidade perante a
vtima da empresa ainda que amanha a empresa possa se voltar contra o seu empregado que agiu com
dolo ou culpa, mas perante a vtima o responsvel o dono da obra, ou a empresa de transporte, no
diretamente o empregado. Nesses casos que se usa a nomeao a autoria. Ento, aquele que o autor
escolheu como ru na ao possessria ou na ao de indenizao vem e alega que o responsvel pelo ato
que ele praticou no ele mesmo, mas outro e ento pede que o autor direcione a ao contra outrem
saindo, substituindo o ru no polo passivo. O ru originrio quer sair e que no seu lugar entre aquele que
ele aponta como verdadeiro responsvel.
Pergunta: Professor , digamos que eu financiei um carro no meu nome, mas o carro est na mo de
outra pessoa, e essa pessoa atropela algum. Essa indenizao, no caso, seria dirigida a mim mas eu ia
dizer no esse carro meu, mas no fui eu que atropelei...
Resposta: No, diferente. Porque a voc no praticou o ato em nome de terceiro, nem como
preposto de terceiro. Agora, se voc entregar esse carro ao seu empregado e ele atropelar algum, ele
demandado, pode alegar e nomear autoria a voc. diferente. Aqui existe um autor ostensivo do ato
ilcito, mas que no o autor jurdico do ato ilcito, entendeu? Questo de fato e questo de direito. Do
ponto de vista ftico, quem praticou o ilcito foi pessoa tal, mas do ponto de vista jurdico, quem
responsvel por aquele ato ilcito no a pessoa tal, ou pelo menos isso o que o ru alega, pode no ser
verdade, no , ele est querendo pular fora do processo, apontando a responsabilidade de outrem.
Pergunta: Erro mdico tambm?
Resposta: Erro mdico tambm. Eu tive um caso de erro mdico, de uma moa que procurou um
mdico, uma moa que queria fazer uma cirurgia plstica. E procurou um cirurgio plstico em seu
consultrio, e tratou com ele a realizao da cirurgia. Ele recomendou ento, deu a guia de internao,
para se internar no dia tal na clnica tal, onde ele ia fazer a cirurgia, e ela l foi, se internou, foi pra sala de
cirurgia, era uma cirurgia facial, ento essa cirurgia no foi feita numa mesa de operao, mas foi feita
numa cadeira tipo cadeira de dentista, no como chama que so essas cadeiras reclinveis em que o
paciente no fica totalmente deitado, ele fica sentado mas numa posio quase deitada. No curso da
cirurgia, o bisturi escapou da mo do mdico e feriu o p dela, e causou uma leso grave no p, ela ficou
aleijada do p. A, ela entrou com uma ao contra o mdico, o mdico disse no, eu no, eu sou
empregado da clnica. Ela no sabia que o mdico era empregado da clnica, ela tinha contratado o
mdico, se relacionou com o mdico. Quando ela procurou advogado, ela contou a histria, o advogado
no teve dvida, props ao contra o mdico. A, o mdico disse que ele era mdico empregado da
clnica, trabalhava, e nomeou autoria clinica. Bom, mas o resto da histria eu conto daqui a pouco,
porque eu ainda no expliquei a continuao da nomeao a autoria. Muito bem, ento tambm acontece
em caso de erro mdico sim, muitas vezes para a vtima transparece como responsvel uma pessoa, ou
uma entidade, mas na verdade, a vtima no sabe a relao oculta que existe entre aquele que aparece e o
outro que est por trs.

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Vamos rapidamente concluir os comentrios sobre a nomeao autoria, vimos que a nomeao
autoria visa a substituio do ru, nas hipteses dos arts. 62 e 63 do CPC, nas aes possessrias ou de
indenizao toda vez que o ru originrio entender que o ato ilcito que o autor lhe imputa foi por ele
praticado no em nome prprio, mas por um preposto ou mandatrio de outrem. E, ento, o ru originrio
nomeia autoria, no prazo da contestao ele alega este motivo e pede que, concordando o autor, seja ele
substitudo no plo passivo pela pessoa por ele indicada. O juiz manda ouvir o autor que poder aceitar ou
no a nomeao. Muito importante!!!
Se o autor NO aceitar a nomeao a ao prosseguir contra o NOMEANTE (ru originrio), e
NO SE CONSUMAR a substituio do ru. Ento, se o autor no aceitar a nomeao o juiz mandar
INTIMAR O RU para contestar a ao, ou seja, o ru originrio;
Se o autor ACEITA a nomeao, ento, o autor ao aceitar a nomeao requerer ao juiz a
CITAO DO NOMEADO. Citado o nomeado, diz o art.66 do CPC: Se o nomeado reconhecer a
qualidade que lhe atribuda, contra ele correr o processo; se a negar, o processo continuar contra o
nomeante. Ento, citado o nomeado, no prazo de resposta ele poder ter 2 reaes: ou ele aceita a
nomeao de que realmente o nomeante era seu preposto e a ele vai se defender com os argumentos que
ele tiver e a nesse caso se consumou a substituio do ru ou quando o nomeado entretanto entender que
ele no o responsvel e que o responsvel o prprio ru, ele se recusa nomeao no prazo legal, e
nesse caso diz a lei: o juiz mandar intimar o ru originrio para contestar a ao e o processo
continuar contra o nomeante.
Muito bem, alguns dizem, e vocs vo ver em alguns manuais, que a nomeao visa resolver um
problema de falta de legitimatio ad causam in passiva, o que o autor teria, segundo o nomeante, dirigido
sua ao contra pessoa errada, contra pessoa que no era parte na relao jurdica de direito material, que
no era sujeito passivo da obrigao. No era correta essa afirmao para quem, como eu (OPINIO DO
GRECO), adota a Teoria da Assero para a caracterizao das condies da ao. Vocs lembram da
Teoria da Assero, segundo a qual a concorrncia das condies da ao se verifica do fato da hiptese
formulada pelo autor. Se o autor formulou uma hiptese em que ele atribuiu a prtica do ato ilcito ao
nomeante, e agora veio o nomeante e diz no, no fui eu que pratiquei, eu no sou o responsvel civil, na
verdade a hiptese formulada pelo autor, em face da hiptese, o nomeante era parte nesse litgio, agora o
que o nomeante est fazendo negar a hiptese formulada pelo autor, dizendo no, eu no sou o sujeito
passivo dessa obrigao. Ento na verdade, luz da Teoria da Assero, no correto dizer que a
nomeao visa a resolver um problema de falta de legitimatio ad causam do ru. Porque, se o ru negar,
se o autor no aceitar a nomeao ou se o nomeado no aceitar a nomeao e o autor tiver que prosseguir a
ao contra o nomeante a sentena no final ser uma sentena de improcedncia ou de procedncia e no
uma sentena de carncia de ao. O que o autor pode, se achar por fora capaz para demonstrar que o
responsvel civil o ru, como ele afirmou, o nomeante como ele afirmou na petio inicial.
A nomeao autoria tem um grave defeito no nosso sistema processual; que ela depende da dupla
concordncia, do autor e do nomeado, e essa questo est mal resolvida no art. 66 do CPC, em que na
verdade se o autor concorda com a alegao do nomeante e percebe que se diante das alegaes e das
provas que o nomeante traz, o responsvel civil o nomeado, ele poderia desistir da ao contra o
nomeante e propor ao s contra o nomeado, ele pode desistir da ao com a concordncia do nomeante,
evidentemente e prosseguir na ao contra o nomeado. Por que que ele no pode? Por que ao nomeado se
d o direito de recusar a nomeao? Pois se ele tivesse sido citado originariamente como ru ele no
poderia livrar-se da continuidade da causa contra ele. Diante da recusa do nomeado o autor deveria ter
pelo menos a opo de escolher contra quem ele quer continuar o processo, se contra o nomeante, se
contra o nomeado, ou at contra os 2 naquela hiptese de incerteza, contra quem seja o responsvel civil.
Como no caso que eu mencionei na aula passada, da responsabilidade de mdico ou do hospital, e no se
sabe quem tem responsabilidade civil, um vai produzir provas contra o outro.
134

Ento h essa imperfeio na disciplina da nomeao, que obrigar o AUTOR a prosseguir contra o
NOMEANTE, quando ele j quando ele j concordou com a substituio do nomeante pelo nomeado,
simplesmente porque o nomeado no aceitou e obrig-lo a prosseguir contra aquele que ele j no tem
mais convico de que seja o resp. civil. E, assim, for-lo a entrar com uma outra ao contra o
nomeante, e certamente uma outra ao conexa com essa, que ser uma ao contra o nomeante, e uma
outra ao contra o nomeado, correndo paralelamente. Pode ser que ele consiga obter a reunio dessas
aes conexas num nico processo, pode ser que no, porque a reunio de aes conexas facultativa, no
obrigatria. Porque, se ele no conseguir reunir essas duas aes num nico processo ele corre o risco de
perder essas 2 aes, porque o juiz da ao contra o nomeante pode no se convencer de que o nomeante
o responsvel, j que o nomeante vai fazer de tudo para produzir provas de que o resp. no ele, mas sim
outro e o mesmo vai ocorrer na outra ao, assim ele pode perder tambm a ao contra o nomeado,
porque as 2 aes no vo estar sendo julgadas em conjunto necessariamente.
A nomeao autoria uma modalidade de interveno de 3s provocada obrigatria, isso decorre do
art. 69 do CPC, mas obrigatria no porque a falta de nomeao pelo ru originrio constitua uma
NULIDADE do processo, mas sim porque a falta de nomeao por aquele que se encontre/que afirme se
encontrar em uma daquelas situaes dos arts 62 ou 63 do CPC, vai gerar para o ru originrio a resp. civil
por PERDAS E DANOS, se porventura deixar de efetuar a nomeao ou nomear pessoa diversa daquela
em cujo nome detm a coisa demandada. Ento ela obrigatria no porque a sua falta acarrete nulidade
do processo, mas porque a sua falta obrigar o ru originrio que deveria ter feito a nomeao se se
encontra em uma daquelas determinaes da lei e no fez no prazo de resposta, a ressarcir as perdas e
danos que o autor sofreu. Que perdas e danos o autor sofreu? So as despesas processuais desse processo
que ele vai perder, se efetivamente ficar provado que o ru contra quem ele dirigiu sua ao no o
responsvel civil, mas tambm ele poder ter outras perdas e danos, como o fato de no poder mais,
talvez, voltar-se em ao autnoma contra o outro, porque poder at j ter ocorrido a prescrio ou algum
outro motivo que torne impossvel o direcionamento da sua postulao contra o que deveria ter sido
chamado como nomeado.
E com isso eu encerro os meus comentrios sobre nomeao autoria porque aqui nos foros urbanos a
nomeao autoria muito rara, porque h poucas aes possessrias e nas aes de indenizao, em
geral, fcil identificar quem o responsvel civil.
Aluna: Repete a Teoria da Assero, por favor?
Greco: A Teoria da Assero a teoria segundo a qual a concorrncia das condies da ao se verifica
em face da hiptese formulada pelo autor na petio inicial e no em face da efetiva comprovao dessa
hiptese. Ento se o autor alegou que quem lhe esbulhou foi o ru, quem esbulhou a sua posse foi o ru, o
ru parte legtima nesse processo. Se mais tarde no curso do processo, ficar demonstrado que o ru no
foi o esbulhador porque ele era um mero preposto de outrem, a ao vai ser julgada improcedente e no
vai ser o caso do juiz expedir o processo por carncia de ao.
Vamos passar ento a estudar a modalidade seguinte de interveno de terceiro, que a denunciao da
lide.
DENUNCIAO DA LIDE
Regulada nos arts.70 a 76 do CPC. A denunciao da lide a modalidade de interveno de 3s
provocada pelo autor ou pelo ru, vejam j a diferena porque a nomeao s pelo ru, que chama para
responder em ao regressiva no mesmo processo aquele que pela lei ou pelo contrato est obrigado a
garantir a existncia do direito, que constitui fundamento de seu pedido ou da sua defesa.O art. 70
enumera 3 hipteses de denunciao da lide:
1. uma hiptese clssica de denunciao da lide nos casos de EVICO Se o adquirente
for demandado por outro que lhe postula a coisa ou o direito que ele recebeu/foi transmitido
por outro, ele tem o direito de nesse mesmo processo, no prazo de contestao, denunciar a
lide ao alienante para resguardar-se dos riscos de evico.O Cdigo Civil diz que para que
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o adquirente se resguarde dos riscos da evico -e o que a evico?- a perda da coisa em


razo do direito de 3 que no o alienante. Para que o adquirente possa ressarcir-se junto ao
alienante, do dano que ele venha a sofrer em razo da coisa reivindicada por 3, ele tem a
obrigao legal de no processo em que o 3 lhe reivindica a coisa, denunciar a lide ao
alienante -para qu?1) Para que o alienante que lhe transmitiu a coisa ou o direito venha
ajudlo a defender o seu direito coisa, porque o alienante ele transmitiu esse direito e
quem tem dever legal/obrigao legal de garantir a existncia desse direito;2) para que o
alienante, caso o adquirente perca a coisa ou o direito em razo da ao de 3, o alienante
seja desde logo condenado nesse mesmo processo a ressarcir os prejuzos causados ao
adquirente pela perda da coisa.
Assim, por ex., A props contra B uma ao de reivindicao de imvel X, mas B comprou esse imvel
X de C, que tem a obrigao legal de proteg-lo dos riscos de evico, ento B no prazo de contestao
denuncia a lide a C para que C venha ajud-lo a defender o seu direito contra A e para que C, caso B perca
o direito coisa, seja desde logo condenado a indenizar os prejuzos do adquirente pela perda da coisa. A
= 3 que faz a evico; B = Adquirente e C = Alienante.
2. O inciso II do art. 70 trata tambm de outras hipteses de denunciao da lide decorrentes de
situaes jurdicas em que a posse se desdobra em posse direta e posse indireta. Muito bem, no usufruto,
no penhor, na locao e em outros casos o proprietrio, o locador transmite a posse do bem ao usufruturio
ao credor pignoratcio, ao locatrio e aqui aposse se desdobra, porque o titular do direito originrio
continua tendo a posse indireta, uma posse remota, quem passa a ter a posse direta/ a deteno da coisa, o
direito a ter coisa na sua esfera de disponibilidade o usufruturio, o credor pignoratcio, o locatrio.
Muito bem, mas esse 1 tem o dever legal de garantir a posse direta do 2.Ento vejam um caso simples de
locao: Eu aluguei um imvel, sou inquilino, fiz o contrato hoje com o locador e recebi as chaves. Pelo
contrato eu me tornei titular da posse direta do imvel e me dirijo ao imvel para ocup-lo e us-lo, chego
l encontro gente morando, um invasor qualquer, ou sei l, talvez um outro inquilino, sei l se esse locador
no fez confuso e no alugou para 2 pessoas diferentes o mesmo imvel. Muito bem, eu locatrio tenho o
direito de defender a minha posse contra esse esbulhador, eu proponho uma ao possessria contra ele.
Mas, eu quero me resguardar de que caso eu perca essa ao possessria o locador indenize o prejuzo que
ele me causou, afinal ele tem o dever legal de garantir a existncia do direito que ele me transmitiu. Ento,
eu autor da ao possessria contra o esbulhador, e j na petio inicial eu denuncio a lide ao locador para
que ele venha me ajudar a expulsar o esbulhador e caso eu no consiga isso ele seja condenado a ressarcir
perdas e danos por ter me transmitido uma posse viciada.
Aluno: Ele responde com culpa? GRECO: Se h culpa ou no, na responsabilidade contratual no se
exige em geral culpa, a obrigao legal foi descumprida, ele tem o dever de garantir a posse, seno ele no
podia alugar o imvel que estava invadido. Como que ele ia alugar a algum em contrato de locao um
imvel que est com uns posseiros, com invasores ou com algum que ele alugou e ainda no saiu?
Essas hipteses j no so, j acontecem com alguma freqncia, no so remotas, no so hipteses de
laboratrio, eles acontecem.
3. O inciso III do art. 70 fala das aes de indenizao em geral, denunciao da lide daquele que
estiver obrigado pela lei ou contrato a indenizar em ao regressiva o prejuzo do que perder a demanda.
Toda vez que existir uma responsabilidade subsidiria de algum pelos danos causados a 3, cabe a
denunciao da lide por parte do responsvel direto. Vejam bem, naquele exemplo de nomeao autoria
que eu dei do pintor que est pendurado num ja pintando a fachada da FND e deixa cair uma lata de tinta
na cabea de um pedestre, se a vtima ou se os familiares se ela morreu entrar com uma ao de
indenizao contra o pintor ou contra a empreiteira, o pintor nomear a autoria a empreiteira e a
empreiteira nomear autoria a UFRJ, que de acordo com o novo Cdigo Civil a dona da obra e,
portanto, a responsvel civil por todos os danos que a obra causar a terceiros. Mas, suponhamos que a
vtima entrou com a ao contra a pessoa certa, isto , a UFRJ, mas a UFRJ, se responsvel civil por ser
136

dona da obra perante terceiros que sofram danos em razo da execuo da obra, ela por sua vez tem direito
de ressarcir-se em ao regressiva dos danos das indenizaes dos danos que ela tiver que pagar s
vtimas, junto a quem? Junto ao executor da obra, ento a UFRJ pode no prazo de contestao denunciar
lide a empreiteira e a empreiteira por sua vez pode denunciar lide ao pintor. Ento vocs vo encontrar
na Doutrina 3 ou 4 posies sobre quem pode ser o garantidor, acobertado que pode ser denunciado lide
com fundamento no art.70,III,CPC, h posies mais restritas, h posies mais abrangentes, A MINHA
OPINIO(GRECO) de que o art. 70 no faz distino, desde que o responsvel civil tenha o direito de
se ressarcir em ao regressiva daquilo que ele desembolsar, ele tem o direito de denunciar a lide.
Aluno: Se voc entra com ao contra o pintor, ele pode entrar com uma ao contra a UFRJ e ela
denunciar a lide? Greco: Sim, e a UFRJ por sua vez podia denunciar lide a empresa, que podia denunciar
a lide a...hehe(o professor ri e no termina a frase). S que pela nomeao, os 2 primeiros iam sair, com a
denunciao ficam todos.
Aluno: Forma-se um crculo? Greco: No bem um crculo. Porque na denunciao da lide h sempre
uma cumulao de aes. Existe uma ao originria do autor contra o ru e uma ao regressiva do ru
contra o terceiro ou do autor contra o terceiro. Ento h uma cumulao da ao originria, com as partes
originrias com uma ao regressiva. O adversrio do denunciante no parte nessa deciso. Qual a
posio que assume o litisdenunciado? O Cdigo erroneamente diz que o denunciado o litisconsorte do
denunciante, art. 74 CPC, na verdade o denunciado no litisconsorte do denunciante, porque ele no
passa a ser co-autor ou co-ru da ao originria. O litisdenunciado na verdade assistente do
litisdenunciante na ao originria para ajudar o litisdenunciante a se defender, ganhar a sua demanda em
face do seu adversrio, mas o litisdenunciado no parte nessa demanda. O litisdenunciado parte, sim,
principal, na ao regressiva, ento tem uma dupla qualidade nesse processo: assistente do litisdenunciante
na ao originria e ru na ao regressiva proposta incidentalmente pelo litisdenunciante contra ele
atravs da denunciao da lide efetuada na inicial, ou na contestao. Ento na denunciao da lide h
sempre uma cumulao de aes num mesmo processo, a ao principal + a ao regressiva, no caso de
denunciao da lide pelo ru ela uma cumulao de pedidos sucessiva, se a ao principal for julgada
procedente o juiz ento na mesma sentena passar a julgar a ao regressiva, se a ao principal for
julgada improcedente, automaticamente a outra ser julgada improcedente. J na denunciao da lide pelo
autor, h uma cumulao de aes subsidiria ou eventual, a se a ao principal for julgada procedente
automaticamente estar julgado improcedente a 2 ao, se a ao principal for julgada improcedente
ento o juiz poder julgar a segunda se achar que o denunciado realmente segundo o juiz o responsvel
na ao principal.
Aes Regressivas:
Litisdenunciante(autor) X Litisdenunciado (Ru)
Ex: UFRJ X Empreiteira;
Empreiteira X pintor
Ao Originria:
Autor(vtima) X Ru (litisdenunciante) +Assistente (litisdenunciado, que no parte)
Ex: Vtima X pintor ou empreiteira +UFRJ
Vtima X UFRJ + empreiteira (que entrar posteriormente contra o pintor)
Houve muita controvrsia sobre o cabimento da denunciao da lide em 2 casos:
137

a) no caso de contrato de seguro do ru contra a seguradora;


b) nos casos de aes de indenizao contra a Fazenda Pblica, se esta pode ou no denunciar a lide ao
correspondente.
a) No caso da seguradora isso acabou sendo resolvido no s pela jurisprudncia, mas tambm l no
procedimento sumrio pela regra que foi introduzida no Cdigo e est l no art. 280 do CPC : No
procedimento sumrio no so admissveis a ao declaratria incidental e a interveno de 3s , salvo a
assistncia, o recurso de terceiro prejudicado e a interveno fundada em contrato de seguro. Ento, hoje
se aceita pacificamente que na ao de indenizao proposta pela vtima pra o juiz contra o possivelmente
responsvel, e o responsvel civil denuncia a lide Seguradora que tem a obrigao contratual de ressarcilo dos prejuzos que ele possivelmente ter que pagar vtima. Sendo que o Cdigo do Consumidor no art.
101,II, nas relaes de consumo passou a entender que essa no mais uma hiptese de denunciao da
lide, que alis proibida pelo Cd. do Cons. nas relaes de consumo, e que essa uma hiptese de
Chamamento, porque no Cd. do Cons. a convocao da seguradora pelo fornecedor , vai trazer a
seguradora como co-r litisconsorte passiva realmente da ao de indenizao proposta pelo consumidor,
ento no nenhuma hiptese de denunciao da lide. Essa novidade do Cd. do Cons. levou que a
Jurisprudncia em matria de contratos de seguro passasse a admitir a execuo direta e quaisquer outras
hipteses que no sejam de responsvel por relao de consumo, da seguradora que for denunciada a lide
pelo ru segurado. Porque o que acontece? Acontece que muitas vezes o ru no tem bens, eu disse que o
litisdenunciado no parte na causa/ na ao originria, o que acontecia com freqncia? Muitas vezes, O
juiz julgava procedente a ao de indenizao e julgava a procedncia da ao regressiva na mesma
sentena e o art. 76 CPC diz que essa sentena vale como ttulo executivo, no apenas em favor do
vencedor da causa originria, mas tambm em favor do litisdenunciante contra o litisdenunciado. Mas o
litisdenunciante s pode executar contra o litisdenunciado a cobrana do ressarcimento da indenizao que
ele pagou. Se ele no pagou ele no tem nada que reaver do litisdenunciado, e o adversrio s pode
executar a sentena contra o responsvel, porque ele no tem relao jurdica de direito material contra o
litisdenunciado.Ento, muitas vezes o denunciante foi condenado a indenizar a vtima, e ele no tem bens,
nunca ele vai pagar o dbito constante da sentena e o vencedor, embora exista uma seguradora obrigada a
ressarcir o segurado/ o ru do pagamento da indenizao, o vencedor ficava sem conseguir efetivar o
recebimento da sua indenizao.Hoje a Jurisprudncia invocando analogicamente a regra (art 101,II) do
Cd. do Cons. admite que nesses casos mesmo que no seja um caso de relao de consumo a execuo
direta seja assim chamada pela Doutrina- a execuo per saltum a execuo direta da vtima contra a
seguradora como resp. civil nessa situao. uma regra especfica do art.101,II do Cd. do Cons. que a
jurisprudncia vem estendendo a todos os casos em que a responsabilidade civil est pr-regida por um
contrato civil, por analogia.
Ento aquele erro do CPC. do art. 74 que dizia que o denunciado LITISCONSORTE , nessa hiptese
acaba se tornando um acerto pela evoluo da Doutrina e da Jurisprudncia esse termo que vem no cdigo
era um erro terminolgico, porque na verdade ele no litisconsorte, mas nessa hiptese ele
verdadeiramente litisconsorte, apesar de no ser bem uma hiptese de denunciao da lide.
O art. 70 diz que a denunciao da lide obrigatria e a enumera as hipteses dos incisos I,II e III e
essa uma outra grande polmica, ser que a denunciao da lide tem que ser obrigatria EM TODAS AS
HIPTESES? Tanto na hiptese de evico, como na hiptese de desdobramento da posse direta em posse
direta e indireta quanto nas hipteses de aes regressivas para pagamento de indenizaes? Vocs
tambm vo encontrar vrias opinies na Doutrina a respeito disso...Na minha opinio a denunciao da
lide s obrigatria na 1 hiptese, a de evico e obrigatria porque o Cd. Civil diz qual a
conseqncia dessa obrigatoriedade, vejam bem, o art. 70 diz que ela obrigatria, mas qual a sano
para essa obrigatoriedade, SERIA A NULIDADE DO PROCESSO? No, no pode ser.O autor da ao de
indenizao no pode sofrer nenhum prejuzo porque o ru no denunciou a lide a quem poderia
denunciar. A denunciao em princpio um problema do ru, ou um problema daquele que tem um
garantidor do seu direito. A ao originria no sofre nenhum vcio pela falta de denunciao. Ento qual
138

a sano para o descumprimento dessa obrigatoriedade? a sano do CC, que a perda do direito de
ao regressiva, porque o Cdigo Civil diz que dever do adquirente para resguardar-se dos riscos da
evico chamar o alienante na ao em que ele perder o risco de perder a coisa. Ou seja, se nos casos de
evico o adquirente no denunciar a lide ao alienante ele no poder amanh se perder a coisa voltar-se
com uma ao de indenizao contra o alienante. Nas outras hipteses do inciso II e do inciso III, NO
H OBRIGATORIEDADE, porque no s no constitui ato ilcito deixar de efetuar a denunciao no
gera qualquer responsabilidade por perdas e danos e no gera tambm qualquer perda de direito de ao
regressiva em processo autnomo. Ento nas hipteses dos incisos II e III, NA MINHA OPINIO, me
parece que o melhor entendimento de que no h obrigatoriedade. O art.70 o caput, o enunciado do
art.70 fala demais porque NO diferencia as 3 hipteses.
Aluno: No h na prtica, pelos operadores de direito que nessas hipteses do art. 70, mesmo no
havendo sano no Cdigo Civil, deles denunciarem lide, isso no uma prtica jurdica ?GRECO: No,
ao contrrio, o nvel da advocacia to baixo que em geral os advogados esquecem que podem denunciar
lide, mesmo na hiptese do inciso I, no ? Muitos advogados nem sabem o que a denunciao da lide.
No vai ser o caso de vocs, n? Quem sabe? Sem falar que a maioria fala denunciar/denunciao lide o
adversrio, no denunciar ou denunciou o adversrio lide, denunciou a lide ao adversrio ou ao
responsvel. um instituto pouco usado, menos do que deveria, porque a vantagem da cumulao
sempre aquela: evitar decises contraditrias, economia processual...quer dizer, a lei est facultando que
no mesmo processo se resolvam duas aes encadeadas.
b) Faltou comentar a questo da ao regressiva contra o funcionrio: art 7 pargrafo 6 da CF
estabelece que as pessoas jurdicas de direito pblico so responsveis pelos danos que seus funcionrios
causaram no exerccio das suas funes. O Estado tem ao regressiva contra o funcionrio que tiver
agido com dolo (oculto?). Ento a o problema que se pe o de saber se possvel (eu disse que a
denunciao da lide gera um cumulao de aes) na ao de indenizao (Ex: meu cliente foi atropelado
por um caminho do exrcito ...coitado.. em todos os sentidos... pelo sofrimento do atropelamento e mais
porque pelas dificuldades que vai ter em receber sua indenizao. Mas ele props uma ao contra quem?
Contra quem ele vai propor uma ao de indenizao se ele for atropelado por um caminho do Exrcito?
Contra a Unio! O Exrcito no pessoa jurdica de Direito Pblico! Ele vai propor a ao de indenizao
contra a Unio! Mas...l o Exrcito tem um inqurito que fez sobre o acidente e no inqurito se apurou que
o soldado que estava dirigindo o caminho do Exrcito estava bbado. Ento, ele agiu com culpa! Dirigir
embriagado! Alis, o soldado foi at ru num processo criminal a...hoje no d nem mais processo
criminal.. vai l para o juizado especial...no caso da leso corporal culposa...muito bem...ento a Unio
quer denunciar o soldado! Porque se ela tiver indenizado a vtima pelos danos sofridos em razo do
acidente ela quer na mesma sentena que o seu soldado seja condenado a ressarcir esses prejuzos que ela
tiver que indenizar ao autor da ao. Os que sustentam a impossibilidade de denunciao da lide nessa
situao dizem que no possvel cumular uma ao de indenizao fundada em responsabilidade
objetiva com ao regressiva fundada em responsabilidade subjetiva...porque a responsabilidade civil do
Estado objetiva.. independe de dolo ou culpa.. portanto.. para que a vtima tenha uma sentena de
procedncia da ao basta provar o qu? O dano, autoria e nexo de causalidade! No precisa provar
que o motorista estava embriagado ou que o Estado no foi zeloso com a escolha do motorista.
NADA DISSO! Causou o dano? responsvel! A TEORIA DO RISCO ADMISTRATIVO! Mas o
Estado vai obter numa ao regressiva a condenao do funcionrio a reembols-lo da indenizao que ele
tiver que pagar vtima, ter que provar a culpa do funcionrio. Ento no basta comprovar o fato, o dano,
autoria e o nexo de causalidade. O Estado tem que provar a culpa do funcionrio, o que vai exigir uma
delao probatria mais longa. H muitos julgados nesse sentido...em que no pode haver denunciao da
lide nas aes de indenizao contra o Estado.. do Estado ao funcionrio. Pelo que eu disse h pouco, o
Estado no est obrigado a denunciar ...ele no vai perder o direito de ao regressiva contra o funcionrio
se ele no efetuar a indenizao no processo em que ele demandado pela indenizao por parte da
vtima mas ele tem o direito de denunciar. O fato da responsabilidade do funcionrio ser subjetiva,
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enquanto a responsabilidade do Estado objetiva, no muda nada.. a no ser a cognio que sempre o juiz
ter que exercer nos casos de ao regressiva em relao aos elementos geradores da responsabilidade do
ru da ao regressiva. Ento no vejo razo para impedir que a ao regressiva seja proposta atravs da
denunciao da lide no prprio processo em que o Estado responde como responsvel civil pela
indenizao causada a qualquer cidado por atos de seus funcionrios. Mas isso tambm uma questo
polmica. Muito bem.... O Cdigo, nessa seo 3, dos artigos 70 a 76, tem vrios erros de redao. O
primeiro, como eu j mencionei, foi chamar o litisdenunciado de litisconsorte, que no verdade,
embora tenha se tornado verdade no caso dos contratos de seguro. Explicando o procedimento, vocs
vo observar outros erros de redao. O art 71 diz que se o denunciante for o autor ele requerer a citao
do denunciado juntamente com a do ru. Se o denunciante for o ru, ele requerer a citao do denunciado
no prazo de contestao. Ordenada a citao, diz o artigo 72, ficar suspenso o processo. A est o
primeiro de redao pois o processo no fica suspenso. O que a suspenso do processo? a
paralisao do processo, a paralisao do andamento do processo por um motivo legalmente
previsto. Essa uma suspenso imprpria do processo! O Processo no fica parado, ele entra num desvio
que a formalizao da citao do litisdenunciado.
Muito bem......o art 74, que em parte eu j comentei, diz que se a denunciao foi feita pelo autor, o ru
ou litisdenunciado citado poder aditar a petio inicial procedendo-se em seguida a citao do ru. Veja
bem...SE HOUVER DENUNCIAO POR PARTE DO AUTOR, O AUTOR REQUERER
SIMULTANEAMENTE A CITAO DO LITISDENUNCIADO E DO RU. Mas o juiz primeiro
mandar citar o litisdenunciado que poder aditar a petio inicial, alm de contestar a ao regressiva. E
a que o juiz manda citar o ru para responder a ao do autor originrio complementada com a petio
do litisdenunciado.
Feita a denunciao pelo ru, diz o art 75, I, que se o denunciado a aceitar e contestar o pedido, o
processo prosseguir entre o autor, de um lado, e de outro, como litisconsortes, o denunciante e o
denunciado. O ru tem que contestar e no prprio prazo de contestao denunciar a lide quele contra o
qual quer propor a ao regressiva. Se o denunciado contesta, a lei diz: ele se tornar litisconsorte. No
verdade! Ele assumir a posio de assistente do litisdenunciante na ao principal e de ru na ao
regressiva.
Na denunciao pelo ru, inciso 2, se denunciado for revel, ou comparece apenas para negar a
qualidade que lhe foi atribuda, cumprir ao denunciante prosseguir na defesa at final. Aqui h um outro
erro de redao! Esse inciso d a impresso de que se o denunciado for revel ou no comparecer, ou
comparecer apenas para negar a qualidade de responsvel, que o litisdenunciante prosseguir sozinho
ficando excludo o litisdenunciado. Isso no verdade!!! O Litisdenunciante prosseguir de qualquer
maneira, revel o litisdenunciado, ele ru na ao regressiva! E ele estar vinculado ao resultado do
processo! Ento o litisdenunciado no se exclui do processo pelo fato de no contestar ou simplesmente
comparecer para negar sua responsabilidade. O mesmo ocorre na hiptese do inciso 3..se o denunciado
confessar os fatos alegados pelo autor poder o denunciante prosseguir na defesa. Pouco importa qual seja
a reao do litisdenunciado: a omisso, a confisso ou a contestao. Em qualquer dos trs casos,
continuam a fluir no mesmo processo a ao principal e a ao regressiva. E por isso, diz o artigo 76, a
ao, a sentena julgar conjuntamente a ao principal e a ao regressiva. Mas o artigo 76 tambm tem
um vcio de redao porque ele s cogita da sentena no caso de denunciao pelo ru, porque ele diz: A
sentena que julgar procedente a ao, declarar conforme o caso o direito do evicto ou a responsabilidade
por perdas e danos valendo como ttulo executivo. Isso est certo, esse enunciado est correto no caso de
denunciao pelo ru em que a cumulao sucessiva. S se a ao principal for julgada procedente que
o juiz vai declarar a responsabilidade do ru da ao regressiva. Mas o enunciado est errado porque ele
omite a hiptese de denunciao pelo autor em que a responsabilidade do evicto ou do responsvel em
ao regressiva ocorrer na hiptese no de sentena de procedncia da ao principal, mas da sentena de
improcedncia. Veja quantos erros de redao tem esses sete artigos do CC.
Pergunta: A prtica jurdica pode seguir independente da legislao?
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Resposta: A interpretao sistemtica vai corrigindo os erros de redao. Uma interpretao sistemtica
da lei evidencia que no s nos caso de sentena de improcedncia que o juiz vai declarar a
responsabilidade do terceiro litisdenunciado. Isso a na hiptese da denunciao pelo ru. A interpretao
sistemtica vai corrigindo os erros de redao. Sem dvida.. Mas h erros de redao que geram polmicas
doutrinrias e jurisprudenciais, muitas delas ainda no resolvidas definitivamente, como no caso do
problema da obrigatoriedade... que a lei falou demais. Todos concordam que a lei falou demais. Onde ela
falou demais? Todos concordam que no inciso 1 ela obrigatria, mas no inciso 2 e 3 h muitas
divergncias! Entendeu? Ento, quando a lei tem evidentes erros de redao, algumas controvrsias se
pacificam tranquilamente como o art 76...outras vo ficando pendentes no entendimento de alguns. No se
pacificam porque no so to freqentes os casos de denunciao da lide Se fosse um caso que ocorresse
todos os dias, essas divergncias j estariam dissipadas depois de 30 anos de cdigo. No ocorrem todos
os dias .. um fenmeno processual excepcional. Ento no h tema jurisprudncia constante que permita
dizer.. , essa questo judiciria j est dissipada. E vo sendo criadas outras situaes no previstas no
cdigo, como esta que eu mencionei da seguradora por exemplo, a questo da seguradora j est
pacificada na jurisprudncia pelo STJ, essa execuo persalda(?) porque e veio o Cdigo do Consumidor e
se constatou que muitas vezes a vtima acaba no recebendo a indenizao embora o direito dela esteja
garantido por uma seguradora. Muito Bem....Ento ns terminamos o estudo da denunciao da lide. E
vamos comear a falar da ltima modalidade de interveno de terceiros regulada nesse captulo do
cdigo:
A interpretao sistemtica vai corrigindo os erros de redao
CHAMAMENTO AO PROCESSO
Regulado nos art 77 a 80 no CPC. O Chamamento ao processo a modalidade de interveno de
terceiros provocada pelo ru (aqui novamente s o ru) nas aes de cobrana, que chama para responder
com ele a demanda, o co-devedor, o co-fiador ou o devedor principal se ele, ru, for o fiador.
Vejam bem: o credor pode cobrar a dvida por inteiro de qualquer dos devedores solidrios. Ento a h
solidariedade passiva. O credor pode cobrar a dvida de qualquer fiador (se houver mais de um fiador) e o
credor pode cobrar a dvida s do fiador e no do devedor principal, mas o art 77 permite em todos esses
casos que aquele que for demandado chame os outros. Ento, o credor cobrou a dvida de um dos
devedores solidrios. Havia 3! Esse devedor solidrio pode responder sozinho por toda a lide e afinal ser
condenado. Se ele tiver que pagar a dvida inteira a esse credor, depois ele vai poder pleitear uma ao
regressiva autnoma que os outros dois o reembolsam...um tero cada um, compartilhando com ele o
prejuzo que ele pagou por inteiro, como nico ru dessa ao. Mas ele pode logo chamar os outros dois,
ou um deles para responder juntamente com ele a ao de cobrana. Ento o chamamento ao processo
frustra um pouco a estratgia do autor. Ele poderia ter proposto a ao contra os trs mas no quis. Props
contra aquele que lhe pareceu que era mais favorvel mas a lei garante ao devedor solidrio o direito de
trazer para responder juntamente com ele, como co-reus, quaisquer dos outros devedores solidrios (ou
todos eles) e a partir do chamamento, ento, a ao de cobrana do autor no ter apenas como ru aquele
que o autor escolheu, mas ter como litisconsortes passivos o ru originrio e aquele que o originrio
chamou. O mesmo acontece com o co-fiador. Um co-fiador pode chamar o outro co-fiador. O mesmo
acontece na ao de cobrana dirigida contra o fiador apenas, que pode chamar os devedores. Em todas
essa hipteses, pelo chamamento, h uma cumulao de aes e uma ampliao do plo passiva ,
passando a ao de cobrana a fluir contra o ru originrio e contra os rus que so chamados.
Pergunta: No deixa de ser terceiro, n?
Resposta: No deixa de ser terceiro porque o conceito de terceiro que eu dei aquele que no parte
originria. Pouco importa que posio ele vai assumir no processo. O litisdenunciado tambm no
141

terceiro nesse sentido em que ele no um sujeito principal do processo. Ele passa a ser um sujeito
principal.
Muito bem...mas geralmente o processo vai mais longe porque todos passam a ser litisconsortes
passivos, mas a dvida continua sendo solidria, ou seja, o credor continua com o direito de exigir a dvida
por inteiro. Julgada procedente esta ao, o credor pode executar a sentena contra todos os trs, contra s
dois ou um...e o que pode acontecer? Pode acontecer que na hora da penhora s se encontrem bens deste.
Na verdade quem acabe arcando com o pagamento da dvida seja um dos dois ou um...neste caso a
sentena valer como ttulo executivo em favor dele ( a sentena atingindo aos outros -? ...no d para
entender- ) Ento, entre esses rus da ao de cobrana formam um litisconsrcio sui generis porque h
tambm uma ao regressiva recproca ou dplice. Qualquer deles que venha arcar com a responsabilidade
de arcar com a dvida pode executar contra os outros o pedido de reembolso da parte que cada um tem
que cumprir nessa ao. Ento..numa ao regressiva, essa sentena que julga procedente contra todos a
ao de cobrana e julga procedente tambm o chamamento ao processo, declarando que todos so
responsveis pelo pagamento, ela tem tambm uma eficcia variada conforme quem venha pagar a dvida
seja um ou outro desses co-rus. Qualquer deles que pague a dvida ou sobre cujos bens incida a execuo
da dvida, por essa mesma sentena pode executar essa sentena para ser reembolsado depois da parte que
a cada um cabe da responsabilidade pela dvida.....mas tem uma cumulao sui gneres porque no
simplesmente uma cumulao de aes de cobrana que vai entrar nos inquritos, porque uma
cumulao de aes regressivas de uns contra os outros. O que pagar exultar contra os outros o
reembolso da parte que a cada um cabe.
Muito bem....O CHAMAMENTO AO PROCESSO NO OBRIGATRIO! FACULTATIVO! Por
isso o art 77 diz que admissvel o chamamento. O ru originrio no obrigado a cham-lo. Chama se
ele quiser. Se ele no quiser, ele responde sozinho e depois que pagar ao credor que ele vai ter direito de
voltar a ao regressiva contra os co-devedores. Ento, para o que foi escolhido, o chamamento um
grande benefcio.
Pergunta: Deveria ser adotado isso no caso da seguradora?
Resposta: ...no Artigo 101 inciso 2 do cdigo do consumidor caracteriza a hiptese de contrato de
seguro com de chamamento.
Pergunta: Qual a vantagem de no propor o chamamento?
Resposta: (vou resumir um pouco esta resposta.) Por convenincia de oportunidade, foro ntimo, ou o
advogado no alerta para que ele chame os outros.
Pergunta: No comum, certo?
Resposta: Nenhuma modalidade de interveno de terceiro comum...nem a nomeao, nem a
denunciao, nem o chamamento.
Pergunta: Por que no fazer o chamamento?
Resposta: Eu chamaria o meu filho? O meu scio? De que modo isso iria prejudicar ou melhorar o
nosso relacionamento por outros interesses? Por isso facultativo! A lei limita o direito de escolha do
credor ao permitir que o credor chame os outros, mas a lei no vai a ponto de obrigar o escolhido chamar
os outros. Ela respeita a liberdade de escolha...

142

O Art 78 diz que para o juiz declare na mesma sentena as responsabilidades dos obrigados a que se
refere o a art antecedente, o ru requerer no prazo para contesta a citao do chamado.
Art 79 O juiz suspender o processo. Ele no suspende. Ele desvia o processo para citar os chamados
mandando observar quanto citao e aos prazos expostos na denunciao da lide.
Art. 80: A sentena que julgar procedente a ao, condenando os devedores valer como ttulo
executivo (s a sentena de procedncia; aqui a lei est certa) valer como ttulo executivo em favor do
que satisfizer a dvida para exigi-la por inteiro do devedor principal (se for o fiador, exige do devedor
principal a dvida por inteiro. Se for co- devedor, ou co-fiador ele exigir o reembolso do quinho ou dos
quinhes nos demais ou de cada um dos devedores a sua cota na proporo que lhes tocar).
Muito bem...ento aqui tambm uma cumulao de aes, uma cumulao de aes que no
subsidiria nem eventual quanto a ao de cobranas. Quanto ao de cobranas uma acumulao
simples, mas paralelamente uma cumulao de aes regressivas recprocas que resultaro na execuo
de uma ou de outra conforme o sujeito passivo que vier a pagar a dvida ao credor. E com isso tambm
dou por estudado o chamamento ao processo e na prxima aula daremos prosseguimento modalidade que
esto no Cdigo, mas no esto no Cdigo de Processo Civil.
Ns hoje vamos falar um pouco de outros tipos de interveno e de outros problemas gerados pelas
espcies que ns examinamos. Estamos deixando de lado o recurso de terceiro prejudicado, o embargo
de terceiro e o concurso de credores que sero estudados em outro momento e vamos tratar de alguns
problemas que ainda esto no mbito da interveno de terceiros.
I.
O primeiro deles diz respeito interveno litisconsorcial. O que isso? a iniciativa de um
terceiro que sem se encontrar em qualquer das hipteses de interveno de terceiros previstas em lei, ele
requer sua interveno como litisconsorte do autor. Em geral para tentar se beneficiar ou do juzo em que
caiu a ao do autor, ao qual a ao do autor foi distribuda ou se beneficiar de uma eventual liminar que o
autor j conseguiu. Ento, ao invs de propor autonomamente a sua ao, ele requer sua admisso como
litisconsorte naquele processo j instaurado por um outro autor, por um outro sujeito que se encontre em
situao idntica ou anloga dele em relao ao adversrio comum.
Ex. Isso muito comum nas aes propostas por funcionrios pblicos e tb em matria tributria. s
vezes um funcionrio consegue uma liminar e vm os outros e requerem sua admisso como
litisconsortes, s vezes at atravs do mesmo advogado.
Ser que essa interveno possvel? Bem, para examinar esse problema, temos que analis-lo luz
dos Arts. 292 e 264.
O Art. 292 permite a cumulao num outro processo, contra o mesmo ru, de vrios pedidos, ainda
que entre eles no haja conexo. E o pargrafo nico do Art. 292 inclui entre os requisitos da cumulao
que os pedidos sejam compatveis.
Por outro lado, o Art. 264 estabelece que, feita a citao, no pode mais o autor modificar o pedido ou
a causa de pedir sem o consentimento do ru, mantendo-se as mesmas partes, salvo as substituies
permitidas por lei.
O Art 292 e o 264 em si no excluem a possibilidade de interveno litisconsorcial, desde que se
resolvam alguns problemas que a interveno litisconsorcial suscita:
O primeiro de que, sem dvida, tem que se subordinar identidade de competncia, claro.
Ningum pode propor incidentalmente num processo alheio uma ao que no seja da
competncia daquele rgo jurisdicional. Isso um requisito de qualquer cumulao de aes;
est expresso no Art. 292.
A identidade de procedimento, sem dvida tambm.
143

Enfim, a interveno litisconsorcial tem que se subordinar queles requisitos comuns a todas as
espcies de cumulao de aes.
Mas eu acho que a ns temos que fazer uma distino entre a interveno de terceiros e a interveno
litisconsorcial antes da citao e depois da citao. Por qu? Porque o Art. 253 I, estabelece que se
distribuiro por dependncia as causas de qualquer natureza quando se relacionarem por conexo ou
continncia com outra j ajuizada. Ento, eu acho que ns temos que distinguir uma interveno
litisconsorcial sem conexo de uma interveno litisconsorcial com conexo.
Interveno litisconsorcial sem conexo
Na interveno litisconsorcial sem conexo, necessria a concordncia de ambas as partes, mesmo
antes da citao. Depois da citao, por fora do Art 264 caput, e antes da citao por fora da garantia
constitucional do juiz natural. O ru no pode ser obrigado a aceitar ter que responder no mesmo processo
a ao de algum que no se submeteu ao sorteio da distribuio e que, portanto, escolheu o juiz. Essa
que a verdade. O interveniente litisconsorcial escolhe o juiz que lhe parece mais favorvel, pq ele
intervm num processo j em andamento, perante um juiz j escolhido, j sorteado pela distribuio, j
prevento para aquela primeira causa. Ento me parece que na interveno litisconsorcial sem conexo, 1)
no se pode impor a interveno litisconsorcial ao autor; isso nunca, pq o autor tem liberdade de escolher
com quem vai propor a ao e contra quem vai propor a ao e 2) sempre necessria tb a concordncia
do ru, ocorra a interveno antes ou depois da citao, para no violar a garantia do juiz natural.
Interveno litisconsorcial com conexo
J na interveno litisconsorcial com conexo, preciso que haja sempre a concordncia do autor, para
respeitar a liberdade de iniciativa. Iniciativa processual e no iniciativa econmica. Porm, a concordncia
do ru, s se exige com base no Art. 264 se a interveno for posterior citao, pq se for anterior, tem
fundamento no Art. 253.
Ento,
1) A concordncia do autor, sempre.
2) A concordncia do ru, antes da citao, s na interveno sem conexo.
3) A concordncia do ru, depois da citao, sempre.
Alm dos requisitos, sem dvida, da identidade de competncia absoluta e da identidade de
procedimento.
claro que de qualquer modo, subsiste o poder do juiz de desmembrar os processos, previsto no Art.
46, pargrafo nico, quando o nmero excessivo de litigantes puder comprometer a rpida soluo do
litgio ou dificultar a defesa.
Resumindo:
Com conexo, antes da citao no necessria a concordncia do ru, porque o autor tem liberdade
de alterar os elementos objetivos e subjetivos da demanda e no viola a garantia do juiz natural, porque
est previsto no Art. 253.
II.

Outro problema relativo interveno de terceiros o que eu denomino de assistncia forada no


processo cautelar.
Vejam bem, vocs j entenderam aquelas hipteses todas de nomeao autoria, denunciao da lide,
chamamento ao processo. Vamos pegar uma delas: a ao de indenizao contra o responsvel civil,
contra a vitima, o pedestre que levou o balde de tinta na cabea, passando embaixo da obra e entrou com
uma ao contra o dono do prdio, ou quer entrar com uma ao contra o dono do prdio. Porm, antes,
ele quer fazer uma produo antecipada de prova, para constatar o estado de sade em que se encontra,
como conseqncia do ato ilcito. Ento, antes de entrar com a ao de indenizao, ele prope aquela
medida cautelar de produo antecipada de prova, que est prevista l nos Arts. 846 a 851, e pede, ento,
144

que o juiz nomeie um perito, mdico, para examinar o seu estado de sade, examinar fraturas, leses que
ele sofreu, porque como ele vai se submeter a uma sucesso de procedimentos cirrgicos, ele teme que os
vestgios do dano decorrente do ato ilcito desapaream e ele quer preserva-los, preservar a prova desses
vestgios, para depois usar na ao de indenizao. Muito bem. O dono da obra citado, ento, para
responder, para acompanhar essa produo antecipada de provas, mas ele, dono da obra, j imagina que
quando for proposta a ao contra ele, ele vai chamar o empreiteiro, em denunciao da lide, ele vai
denunciar a lide ao empreiteiro. E se ele no trouxer o empreiteiro para acompanhar a produo
antecipada dessa prova, amanh, quando ele propuser atravs da denunciao da lide a ao regressiva
contra o empreiteiro l na ao de indenizao, o empreiteiro vai dizer: Essa prova no vale nada contra
mim! Eu no fui chamado, no tive a oportunidade de influir na produo dessa prova. O contraditrio e a
ampla defesa no foram assegurados para mim.
* Oblio Batista da Silva resolve esse problema dizendo que pode haver denunciao da lide, nomeao
autoria e chamamento ao processo, no processo cautelar, mas no com carter de propositura de uma
ao incidente, mas apenas para colocar o terceiro como assistente, sem os efeitos do Art. 76 e do Art. 80,
do ttulo executivo. No vai ser ttulo executivo, claro. A sentena que homologar a produo antecipada
de provas no vai ser ttulo executivo contra ningum. Mas, se o terceiro foi chamado a intervir na
produo antecipada de prova, ele, amanh, no pode negar validade a essa prova na ao de indenizao.
* O Candido Dinamarco tambm admite esse chamamento, que ele define como uma assistncia
provocada ou forada, o que um certo paradoxo terico, porque a assistncia tipicamente uma
interveno de terceiros espontnea ou voluntria.
Mas me parece que, por um caminho ou outro, se deve admitir esse chamamento do terceiro contra o
qual o ru da medida cautelar pretende no futuro propor uma ao regressiva incidente para que a medida
cautelar probatria tambm produza efeitos em relao a ele.
P.A.: Professor, no denunciao da lide...
Greco: No !
P.A.: (...inaudvel...)
Greco: O ru, por analogia adota todo o procedimento como se fosse uma denunciao da lide. O ru,
no prazo de resposta, requer a citao do terceiro para vir responder com ele a produo antecipada de
provas.
P.A.: Basta a citao do terceiro para que ele se...
Greco: ...vincule...
P.A.: Exatamente. E a o terceiro no vai mais poder alegar que no houve (...inaudvel...)
Greco: Isso, porque ele aqui vai poder requerer, poder formular (...incompreensvel...), poder nomear
assistente tcnico, etc.
P.A.: (...inaudvel...)
Greco: No. Basta que ele tenha sido chamado e tenha tido a oportunidade de se defender.
P.A.: (...inaudvel...)
Greco: Como que se faz a denunciao da lide?
P.A.: (...inaudvel...)
Greco: Sim, mas a medida probatria uma medida judicial. Ele, ru, dono da obra, foi citado pelo
oficial de justia e ele, no prazo de resposta, autua (...foi isso que eu entendi...) a citao do terceiro.
Greco: No, a produo antecipada de prova uma medida cautelar que pode ser proposta antes do
ajuizamento da ao principal ou no curso da ao principal. Se for no curso da ao principal, no h
problema algum, porque o terceiro j foi chamado na ao regressiva. Agora, se a medida de produo
antecipada proposta antes do ajuizamento da ao principal, ento, a nica maneira de vincular o terceiro
ao resultado dessa prova o ru da produo antecipada, no prazo de contestao da medida cautelar,
requerer a citao do terceiro.
145

Vamos examinar alguns outros casos de interveno. Eu tenho aqui anotados os 12. Vocs vo
encontrar bem esmiuados e discutidos num livro que eu j indiquei, coordenado pelo Freddie Didier Jr. e
pela Teresa Arruda Alvim, que o livro Aspectos Polmicos e Atuais sobre os Terceiros no processo
Civil, da editora RT.
Vou fazer uma breve aluso a cada um dos casos. So todos casos extravagantes que fogem daquela
disciplina das modalidades das intervenes de terceiros que esto no CPC.
III.

amicus curiae
O amicus curiae, na ao direita de constitucionalidade e na argio de descumprimento de preceito
fundamental, previstos dos Arts. 7, 9 e 20, da Lei 9868/99 e 6 da Lei 9882/99.
* Lei 9868 a lei da ADIN e da ADC
* Lei 9882 a lei da argio de descumprimento de preceito fundamental.
So 3 aes da competncia originria e exclusiva do STF.
A expresso amicus curiae uma importao do direito americano, apesar do nome ser latino. O direito
anglo-americano usa muito expresses latinas. No direito anglo-americano, o amicus curiae o terceiro
desinteressado, o amigo da corte, que chamado para intervir num processo alheio a fim de colaborar com
o juiz. Nesse sentido, por ex., o MP, quando intervm como fiscal da lei, um amicus curiae.
A figura do amicus curiae muito usada no direito norte-americano nas class actions (aes de
classe, aes coletivas). Uma ao para interditar uma usina nuclear proposta por algum que representa
os moradores de um bairro prximo a uma usina nuclear, preocupados com o perigo de acidente nuclear
que possa causar-lhes doenas ou morte. Na Inglaterra h uma estatstica de que os moradores prximos s
usinas nucleares tm muito mais cncer do que outros, mesmo no havendo acidente nuclear. Talvez, seja
o cncer do pnico, no sei. O simples medo j faz mal sade, ou algum tipo de radioatividade que ainda
no foi descoberto. Ento, no direito norte-americano, essas aes coletivas tm que ser noticiadas
publicamente (fair notice), e a qualquer instituio que se considera importante para dar alguma
contribuio valiosa para o julgamento da causa intervm no processo por iniciativa prpria ou a chamado
do juiz pra dar informaes, dar sua opinio. H processo nos EUA em que intervieram centenas de
amicus curiae. E muito bom, claro, sob o controle do juiz, porque isso traz ao juiz muitas informaes,
especialmente tcnicas, especializadas, que ele no poderia nem supor que fossem relevantes para o
julgamento daquela causa.
Nas nossas 2 Leis, que eu mencionei, a posio do amicus curiae um pouco diferente. Ele no
um terceiro desinteressado, mas um terceiro interessado. Vejam, por ex., no pargrafo 2 do Art 7 da Lei
9868: O relator, considerando a relevncia da matria e a representatividade dos postulantes, poder, por
despacho irrecorrvel admitir, observado o prazo a ????? a manifestao de outros rgos ou entidades.
Aqui (trecho sublinhado), fica claro que esse nosso amicus curiae, ele o defensor de interesses de um
grupo (... a representatividade dos postulantes...). J no pargrafo 1 do Art 9, a mesma lei permite que
em caso de necessidade o juiz solicite informaes adicionais, designe perito ou comisso, ou fixe data
para em audincia pblica ouvir o depoimento de pessoas com experincia e autoridade na matria. Ento,
na verdade, ns temos 2 tipos de amicus curiaes:
1) Aquele que o representante de interesses de um grupo e
2) aquele que o colaborador desinteressado que vem prestar informaes em audincia pblica ou
atravs da sua designao como perito, etc.
Eu, pessoalmente, acho que essa compreenso do que seja o amicus curiae que eu estou dando, que a
que o Supremo est dando, no me agrada nem um pouco, porque uma desfigurao da idia do
colaborador desinteressado que est no fundo desse instituto do direito americano e isso tem levado a
muitas distores. Eu mesmo sou advogado e proponho ADINs como advogado da Confederao
Nacional da Indstria e tenho visto o STF aceitar intervenes inteiramente interessadas de pessoas ou de
grupos que s vo tumultuar o julgamento da ADIN. Eu me lembro de que na ADIN que eu propus contra
146

a EC n 30, que parcelou os precatrios em 10 anos, a AGU por meio do hoje ministro Gilmar Ferreira
Mendes, que era o AGU, pediu a interveno como amicus curiae dos 6000 municpios ?????. Imagine se
uma ao pode ir adiante com 6000 participantes... Ento, essa a primeira figura de amicus curiae.
Como eu disse, no vou entrar em maiores detalhes. a primeira figura de interveno de terceiros. Ainda
est para se definir com mais clareza o que esse amicus curiae, mas o STF tem aceito que ele um
colaborador interessado, desde que representativo ou no-interessado, desde que escolhido pelo relator.
Sempre a interveno do amicus curiae depende de deciso irrecorrvel do relator, o que eu, alis acho
inconstitucional, mas assim tb o STF tem entendido. O relator tem absoluto arbtrio para deferir ou no a
interveno do amicus curiae. Eu me lembro nessa ADIN dos precatrios que o ministro relator (Nery da
Silveira), levou o requerimento da AGU para chamamento dos 6000 municpios, levou apreciao do
plenrio e o plenrio decidiu: No, volte pro relator, o relator que decida, a lei manda que o relator
quem tem que decidir em despacho irrecorrvel. E ele a indeferiu????? a interveno dos 6000. Era
evidente que o que a AGU queria era procrastinar????? Com essa providncia. Mas em outras aes,
outros relatores tm admitido at sem nenhum critrio objetivo a interveno de amicus curiae at mesmo
de pessoas ou instituies que no demonstram uma evidente representatividade.
IV.
Outro tipo de interveno, que a doutrina tambm qualifica como sendo na qualidade de amicus
curiae, a interveno do CADE e da CVM nas aes que digam respeito ao abuso do poder
econmico ou ao direito da concorrncia e ao mercado aberto de ttulos e valores imobilirios.
- A interveno do CADE (Conselho Administrativo de Defesa Econmica do Ministrio da Justia)
est prevista na Lei anti-truste 8884/94 Art. 89
- Interveno da CVM (Conveno de Valores Mobilirios) que um rgo que fiscaliza as bolsas de
valores, as sociedades de capital aberto est prevista na Lei da CVM Lei 6385/76 Art. 31 coma redao da
Lei 6616/78.
P.A:
Greco: Eu no previ aqui, no relacionei a hiptese das agncias, mas elas tm faculdade de
interveno por um princpio geral do direito. No me recordo se as leis das agncias expressamente
prevem essa interveno, mas, de qualquer maneira, a Unio e suas autarquias sempre podem intervir em
qualquer causa, mas essa uma interveno especfica prevista em lei , nessas 2 leis (lei anti-truste e lei da
CVM).
Na verdade, o CADE e a CVM exercem um poder de polcia sobre a livre-concorrncia e sobre o
mercado de aes e a sua interveno nessas aes que versam sobre o direito da concorrncia ou sobre o
mercado de aes visa a propiciar que o CADE e a CVM contribuam com o judicirio na soluo da
causa, com a sua experincia tcnica, profissional, etc. Eles podem assumir qualquer posio, opinar a
favor do autor, a favor do ru, ou, simplesmente abster-se de opinar.
V.
Outro tipo de interveno que precisa ser comentada a que decorre do novo Art. 1698 do CC. o
chamamento ao processo do devedor de alimentos. Diz o Art. 1698 do CC de 2001: Se o parente que
deve alimentos em primeiro lugar no estiver em condies de suportar totalmente o encargo, sero
chamados a concorrer os de grau imediato. Sendo vrias as pessoas obrigadas a prestar alimentos, todas
devem concorrer na proporo dos respectivos recursos e intentada ao contra uma delas, podero as
demais ser chamadas a integrar a lide.
Vejam que esse artigo foi redigido ignorando por completo os institutos da denunciao da lide, do
chamamento ao processo do Cdigo de Processo, porque esse artigo diz que (...interrompe...) Claro, a
obrigao de alimentos, ela uma obrigao prioritria dos parentes mais prximos. Primeiro os pais,
depois os avs, depois os parentes mais distantes e assim por diante, n? O problema, em geral, pai, me,
av, av. Esse que o problema. Agora, o CC anterior tambm tinha o mesmo princpio, que diz que se
os mais prximos no tm condies os mais remotos podem ser chamados a prestar alimentos. Mas o CC
anterior no tinha essa segunda parte que diz que intentada a ao contra um dos obrigados, podem os
demais ser chamados a integrar a lide. A interpretao desse dispositivo um enigma. No vou ser eu que
147

vou responder. Eu posso dar uma opinio aqui e daqui a 1 semana eu mudar de opinio e dar outra e vocs
em cada livro de direito civil vo encontrar, provavelmente, uma soluo diferente. Isso porque ser que
o chamamento ao processo clssico dos Arts. 77 a 80, solidariedade? No, no , ao contrrio,
subsidiariedade. No nem a funo de garantidor da denunciao da lide, nem a funo de distribuio
da solidariedade de dvida comum ou de chamamento do devedor principal. Ao contrrio. Em alguns casos
pode ser a solidariedade. Se um algoz chamado, ele pode chamar os outros algozes. Pode. A
chamamento ao processo tpico. Agora, se o pai quer chamar o av, isso no chamamento ao processo
tpico. Sim, mas tambm a lei no diz que o ru que pode chamar como o Art. 77 diz. Tambm o autor
pode chamar. Se ele props a ao contra o pai e o pai no tem bens ou no tem renda, ele, no mesmo
processo pode pedir a citao do av. Ento, na verdade, uma ampliao subjetiva da demanda inicial
que no depende da concordncia da parte contrria e que, a meu ver, pode ser proposta tanto pelo autor
quanto pelo ru. Alm disso, a lei no fixa prazo, porque o chamamento s no prazo de contestao.
Aqui no fixa prazo. A lei fala que se o parente que deve alimentos em primeiro lugar no estiver em
condies de suportar totalmente o encargo (...interrompe...) Como vai saber que no est em condies?
Em qualquer momento isso pode ocorrer.
P.A.: (... pergunta da Eleonora, parece que o juiz negou a citao acho que do marido dela...vou checar
depois com ela...)
Greco.: Negou? Foi antes do novo CC ou depois?
P.A.: Foi agora.
Greco.: o que eu digo. Eu no me posiciono. Eu no tenho convico. Na verdade, essa hiptese
tinha que ser disciplinada com mais mincia pela lei, mas ela est a, ela existe.
Pergunta aluno: (inaudvel)
Resposta: eu acho que tem sentido o dispositivo. Eu mesmo me lembro de em um caso em que eu era o
advogado do alimentando e eu propus uma ao contra o pai e ele simplesmente sumiu. Eu tive que propor
uma nova(outra) ao contra os avs. Ento, acho que esse dispositivo visa justamente a permitir que num
mesmo processo se chame os outros, mas a questo foi posta com muita singeleza, primariedade e isso
precisava de uma aditiva (?) processual. Claro que no cabe ao Cdigo Civil regular essa disciplina
processual, mas o direito existe e um direito subjetivo processual.
VI.

Outro caso de interveno individual nas aes coletivas:

Art. 94 do Cdigo do Consumidor ( CDC Lei n 8078): Proposta a ao (coletiva fundada


em interesses individuais homogneos) , ser publicado edital no rgo oficial, a fim de
que os interessados possam intervir como litisconsortes, sem prejuzo de ampla divulgao
pelos meios de comunicao social por parte dos rgos de defesa do consumidor.
Ento essa uma interveno litisconsorcial facultada pela lei. Proposta uma ao coletiva de interesses
individuais homogneos, independentemente daquelas regras que eu expus sobre a interveno
litisconsocial, a lei autoriza os interessados, que so os indivduos que integram aquele grupo, a intervir
naquele processo como litisconsortes.
O que isso vai provocar? Isso vai provocar uma conseqncia importante. que nas aes fundadas em
direitos individuais homogneos, em caso de improcedncia, a deciso no far coisa julgada contra cada
um dos membros do grupo, contra cada um dos indivduos que integram o grupo. Isto est l no art. 103,
III CDC, mas para aquele que intervir como litisconsorte far. Ento, essa uma interveno em que a
discusso sobre se o assistente vai ser atingido ou no, se ele pode depois questionar a justia da deciso
ou no, aqui ele o prprio titular do direito que o coletivo est postulando. Ento ao intervir ele parte
principal, parte do direito material e vai ser atingido pela coisa julgada.
VII.

Outro tipo de interveno: art.6 5 da Lei de ao popular (Lei n 4717/65): facultado a


qualquer cidado habilitar-se como litisconsorte ou assistente do autor da ao popular
148

Ao popular uma ao proposta por qualquer indivduo, que esteja no exerccio dos direitos
polticos, pleiteando a declarao de anulao ou a declarao de nulidade de um ato do poder pblico.
Qualquer outro cidado pode intervir como litisconsorte ou assistente na ao popular, porque se ao
popular proposta em benefcio de todos. Todos eram legitimados a prop-la, ao invs de propor uma
nova ao para anular o mesmo ato, o outro cidado que toma conhecimento da primeira pode intervir no
processo anterior como assistente ou litisconsorte.
VIII. Outra hiptese de interveno est prevista no art.5 2 da Lei da Ao Civil Pblica ( Lei n
7347/85): as aes coletivas so sempre propostas ou pelo Ministrio Pblico ou por uma associao ou
pessoa jurdica de direito pblico ou rgo do estado. Esse 2 do art. 5: fica facultado ao Poder
Pblico e a outras associaes legitimadas nos termos deste artigo habilitar-se como litisconsortes de
qualquer das partes. Ento, alm da interveno individual, quando a ao coletiva se fundar em
interesse individual homogneo tambm pode haver a interveno de outro legitimado coletivo em uma
ao anteriormente proposta. Exemplo: o Ministrio props a ao coletiva associao dos moradores
interessada naquela pode intervir como litisconsortes ou o PROCON pode intervir ou o Estado do Rio de
Janeiro pode intervir como litisconsorte e assim por diante.
IX.
Outro tipo de interveno curiosa, porque na verdade no um tipo de interveno de terceiro
propriamente dita, porque o Estado j parte nessas aes, d-se na ao popular (art.6 3 da Lei
n4717/75) e na ao de improbidade administrativa (art.17 da Lei n 8429/92 com redao na lei n
9366/96).
O 3 do art. 6 da lei n 4717 estabelece que: a pessoa jurdica de direito pblico ou de direito
privado, cujo ato seja objeto de impugnao, poder abster-se de contestar o pedido, ou poder atuar ao
lado do autor, desde que isso se afigure til ao interesse pblico, a juzo do respectivo representante legal
ou dirigente.
Eu j falei aqui, quando falei do litisconsrcio necessrio ativo, que na ao popular, a pessoa jurdica
de direito pblico pode atuar como sujeito ativo ou como sujeito passivo. Essa mesma regra estendida
lei de improbidade administrativa no 3 do art. 17 da Lei n 8429, que diz o seguinte: No caso de ao
principal ter sido proposta pelo Ministrio Pblico, aplica-se, no que couber, o disposto no 3 do art. 6
da Lei n 4717, de 29 de junho de 1965.
X.
Outra espcie de interveno atpica se encontra no art. 88 do Cdigo de Consumidor ( Lei n
8078): Na hiptese do art.13, pargrafo nico, deste Cdigo, a ao de regresso poder ser ajuizada
em processo autnomo, facultada a possibilidade de prosseguir-se nos mesmos autos, vedada a
denunciao da lide.
O Cdigo do Consumidor veda a denunciao da lide, permite a ao de regresso em processo
autnomo, mas num processo autnomo que possa se instaurar nos mesmos autos depois de finda a ao
de indenizao. Ento, aqui no propriamente dita uma modalidade de interveno, mas uma proibio
de interveno no curso do processo, mas com possibilidade de a ao autnoma instaurar-se nos mesmos
autos.
XI.
Outra hiptese de interveno especial encontra-se no art. 101, II Cdigo do Consumidor. J fiz
referncia a este artigo quando falei da execuo contra o denunciado. Art. 101, II: Quando o ru na ao
de indenizao pelo fornecimento de produtos e servios, quando o ru tiver contratado seguro de
responsabilidade civil poder chamar ao processo a seguradora. A lei denomina de chamamento ao
processo. Esse mesmo artigo veda a denunciao da lide ao Instituto de Resseguro do Brasil que uma certa
legislao julgou que era necessria nas aes contra a seguradora. Ento, se chamamento ao processo
da seguradora pelo ru, a seguradora se tornar litisconsorte do ru e, portanto, na execuo o autor vai
poder executar a sentena diretamente contra a seguradora.
149

Tem uma lei muito velha( eu no meu livro sobre a execuo, eu sustento que essa lei foi revogada pelo
Cdigo de 73), era uma lei muito velha que obrigava interveno do Instituto de Resseguro do Brasil em
todas as aes contra as seguradoras. Evidentemente, uma lei absurda, porque qual a funo do
Resseguro? H muitos seguros vultosos, por exemplo, o seguro de uma usina nuclear, de um avio ou de
um navio. Esse seguro contratado por uma companhia se seguradora, mas, evidentemente, se acontecer o
sinistro, ela no vai conseguir pagar sozinha. Ento, o Sistema Nacional de Seguros tem a figura do
Resseguro. O Resseguro uma instituio que na verdade congrega todas as seguradoras para essas
hipteses de sinistros muito vultosos, em que uma sozinha no possa pagar a indenizao. O Instituto de
Resseguro vem, ento, nesses casos (no conheo a legislao de seguros), mas nesses casos j definidos
como especialmente vultosos, a seguradora repassa o seguro para o Instituto de resseguro para no
responder sozinha, porque se no ela quebra e o segurado tambm no est garantido. O Instituto de
Resseguro protege a seguradora e o segurado.
Mas o Instituto de Resseguro intervir em todos os seguros um absurdo! Porque a maioria das aes
contra seguradoras so aes de pequeno vulto, mas, evidentemente, se a lei estabeleceu isso era para
dificultar, porque o instituto de resseguro era uma autarquia federal, que deslocava a causa para a Justia
Federal com todos aqueles privilgios da Fazenda que a Unio tem. O Cdigo de Processo no tem mais
necessidade de interveno do Instituto de resseguro e eu acho que revogou essa necessidade de
interveno.
Aqui no caso do Cdigo do Consumidor, a lei diz expressamente excluir o chamamento do Instituto de
Resseguro.
Resposta pergunta de aluno: o empresrio tambm consumidor. A relao de consumo no apenas
aquela entre a parte fraca e forte, nem sempre o consumidor fraco. As vezes o consumidor mais forte
que o fornecedor.
Resposta a aluno: consumidor o destinatrio final do crdito, do servio ou mercadoria.
XII.

a interveno da Unio sem interesse jurdico em qualquer causa com fundamento no art.5
da Lei n 9469/97. da Unio e de outras pessoas jurdicas, no s da Unio.
As pessoas jurdicas de direito pblico podero nas causas, cujas decises possam ter reflexo, ainda
que indireta, de natureza econmica, intervir independentemente de demonstrao de interesse jurdico
para esclarecer questo de fato ou de direito, podendo juntar documentos e memoriais executados sobre
questo em exame na matria e, se for o caso, recorrer e hiptese para fim de deslocamento de
competncia sero consideradas vlidas.
Essa interveno uma aberrao! A meu ver totalmente inconstitucional e que viola a garantia do juiz
natural. Se a Unio no tem interesse, ela no pode intervir! Para que fim est sendo usado esse
dispositivo? Esse dispositivo um daqueles maliciosos feitos na poca do Fernando Henrique de Medidas
Provisrias para fortalecer a Unio em juzo. Eu demorei alguns anos para descobrir a causa deste
dispositivo. No Brasil assim: muitas vezes a gente vai ver que um dispositivo foi feito por causa de um
caso concreto. Eu descobri que foi porque um juiz do interior da Amaznia andava perseguindo o Banco
do Brasil, que de economia mista e no tem foro na Justia Federal, tem foro na Justia Estadual.
Fizeram essa medida provisria para poder deslocar a competncia para a justia federal. Viola a garantia
do juiz natural flagrantemente! Mas est sendo usado, aplicado.

XIII.
a interveno do INPI (Instituto Nacional da Propriedade Industrial) nas aes de nulidade de
patente e nulidade de registro com fundamento nos Arts. 57, 118 e 175 do Cdigo da Propriedade
Industrial, que a lei n 9279/96, que diz que essas aes sero ajuizadas na Justia Federal e que o INPI,
mesmo quando no for autor, intervir no pleito. Aqui a mesmo situao de amicus curiae da CVM, do
CADE. Como INPI um rgo fiscalizador dessa poltica de registros industriais e que outorga os
registros, a lei obriga a sua interveno em todas as aes e ele pode assumir o papel que achar mais
conveniente.
150

XIV.
A ltima modalidade de interveno atpica, que na verdade uma interveno tpica, a
denunciao da lide, mas que passou a ser objeto de uma regra especial do Novo Cdigo Civil em relao
evico do art. 456, que diz o seguinte: Para poder exercitar o direito que da evico lhe resulta, o
adquirente notificar do litgio o alienante imediato, ou qualquer dos anteriores, quando e como lhe
determinarem as leis do processo.
Pargrafo nico: No atendendo o alienante denunciao da lide, e sendo manifesta a procedncia
da evico, pode o adquirente deixar de oferecer contestao, ou usar de recursos.
Vejam bem, o art. 73 CPC permite a denunciao sucessiva, ao dizer que o denunciado, por sua vez,
pode intimar do litgio o alienante e assim sucessivamente. Ento, a regra do art. 73 em matria de evico
agora est superada pela regra do art. 456 CC, que permite que o adquirente, ao invs de ter que se voltar
contra aquele de quem ele adquiriu o bem, se volte contra o outro alienante, anterior, diretamente, porque,
muitas vezes, aquele de quem ele adquiriu no tem como arcar com ao regressiva. Ento, ele pode se
voltar contra qualquer outro na cadeia sucessria, revogando, portanto, o carter sucessivo previsto no art.
73 da denunciao da lide.
Ento, com isso ns terminamos o estudo de interveno de terceiros e para encerrar essa parte do
programa relativa a Teoria Geral do Processo e a Teoria Geral do Processo Civil, eu vou falar dos
princpios gerais do processo. A partir da, ns vamos entrar nos estudos dos procedimentos a comear
pelo procedimento sumrio e pelo procedimento ordinrio.

Princpios Gerais do Processo


Depois de termos estudado tudo o que vimos no semestre anterior e neste semestre at aqui, ns
podemos identificar no Processo Civil, uma srie de princpios. Ns j tnhamos identificados alguns
princpios quando tratamos da jurisdio: princpio da investidura, da indelegabilidade, da aderncia da
jurisdio ao territrio, inrcia da jurisdio, indeclinabilidade da jurisdio e o princpio da unidade de
jurisdio.
Agora ns vamos identificar mais alguns princpios, que ns podemos considerar como princpios
gerais de todo o direito processual civil, em prejuzo de princpios especficos que regem determinados
institutos e que ns vamos ver no curso do nosso curso. Mas estes ns podemos chamar de gerais, de
definidores de caractersticas bsicas do nosso sistema processual.
Quais so esses princpios gerais?
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.

Princpio da iniciativa das partes


Princpio do contraditrio
Princpio dispositivo
Princpio da livre convico
Princpio do impulso processual oficial
Princpio da publicidade
Princpio da lealdade
Princpio da oralidade

Ns vamos analisar esses princpios muito sucintamente, porque o tempo no permite um estudo mais
aprofundado.
151

1. PRINCPIO DA INICIATIVA DAS PARTES ou PRINCPIO DA DEMANDA ou


PRINCPIO DA INRCIA
Princpio que ns conhecemos de longa data. o princpio segundo o qual a jurisdio apenas se
exerce quando provocada por algum interessado. Nemo iudex sine actore(ningum juiz sem autor),
procedat iudex officio(no proceda o juiz ex-officio, por prpria iniciativa), ne eat iudex ultra petita
partium(no v o juiz do pedido das partes).
O princpio da iniciativa ou da inrcia o princpio da liberdade humana, da liberdade individual. O
Judicirio no intervm nas relaes jurdicas a no ser que o interessado o chame, porque a funo do
judicirio no estar se intrometendo na vida privada das pessoas para autoritariamente impor o
comportamento que ele v como adequado. Quando algum interesse pblico impe e o Estado interfere no
comportamento das pessoas ( parte inaudvel) ou ento o prprio estado prope ao para intervir no
comportamento das pessoas como, por exemplo, nas aes penais. De qualquer maneira, no s uma
garantia da liberdade humana, mas tambm importantssimo como garantia da imparcialidade do juiz,
porque o juiz sempre algum neutro, estranho ao direito em conflito (os italianos falam em terciedade ou
alienidade, o juiz deve ser um terceiro, algum alheio) e para isso, ele no pode ser uma pessoa que vai
julgando as pessoas para ele prpria provocar a jurisdio.
O princpio da inrcia est no art. 262 CPC: O processo civil comea por iniciativa da parte, mas se
desenvolve por impulso oficial.
O princpio da inrcia no se aplica apenas ao impulso inicial do processo, a esse ato originrio, ele
surge tambm por iniciativa do ru, porque deve-se respeitar a liberdade das partes e portanto ele s deve
conhecer das questes de direito, se no era de interesse do autor e se no era de interesse do ru ele no
deve conhecer. claro que em relao ao ru existem excees: as regras de ordem pblica, direito
indisponveis e mesmo que o ru no alegue certas questes, ele tem que apreciar de ofcio. Ex: a
prescrio em favor do incapaz. Mas so excees ao princpio da iniciativa que vem do dever do juiz de
no permitir que a parte disponha de direito que por regra imperativa um direito indisponvel.
Tambm contra o autor, mas em menor escala, existem excees, que so aqueles casos em que o juiz
se pronuncia de ofcio, como, por exemplo, a instaurao de inventrio de ofcio pelo juiz diz o art. 989:
O juiz determinar, de ofcio, que se inicie o inventrio, se nenhuma das pessoas mencionadas nos
artigos antecedentes o requerer no prazo legal. O inventrio uma ao que o juiz pode instaurar de
ofcio. O mesmo acontece com a nomeao ou remoo de tutores ou curadores.
O que leva o juiz ou que leva a lei a permitir que o juiz instaure ex offcio um processo que ele mesmo
vai decidir e est prejudicando em boa parte a sua imparcialidade? O que leva a lei a ter excees a
necessidade de dar proteo a pessoas absolutamente incapazes de se auto protegerem ou de serem
protegidas por outras pessoas, as pessoas absolutamente incapazes de tomar a iniciativa para se
protegerem ou de se submeterem a iniciativa de proteo de outras pessoas. Vejam bem, o juiz de menor
no pode passar pela rua e ver um menor dormindo na calada e simplesmente dizer que ningum me
requereu nada ento eu no fao nada, porque ele sabe que aquele menor uma pessoa desamparada,
uma pessoa que no tem conscincia de seus direitos e nem sabe como exerc-los. Claro que se o juiz
puder num caso como esse assinar a tutela de um rgo de tutela de menor, por exemplo, quem so os pais
desse menor? Liga para eles para tomarem um providncia. Ou Ministrio Pblico? Se o juiz puder evitar
a sua prpria iniciativa ser melhor porque poder garantir melhor a sua iseno para amanh garantir
melhor a tutela desse menor, mas se ningum toma essa iniciativa, ele no pode virar as costas e deixar o
menor na rua. Nesses casos extremos, a garantia da liberdade do cidado no se v lesada, porque o menor
no tem conscincia de se ele est ficando na rua em exerccio da sua liberdade em seu prprio prejuzo.
Ento, s nesses casos extremos que se justifica a iniciativa ex ofcio do juiz e isso se ele no puder
transferir para outro rgo a adoo de uma providncia ou apostulao de uma providncia de processo
daquela situao de absoluto abandono.
O princpio da iniciativa no se aplica s questes de fato, o que se aplica s questes de fato o
princpio dispositivo que ns veremos mais a frente, porque eu tive nessa matria a orientao de Liebman
152

e de Moacyr Amaral dos Santos , que distingue a iniciativa das partes do princpio dispositivo. Muitas
vezes, aqueles autores que no fazem essa distino usam a expresso princpio dispositivo para abranger
tambm o princpio da iniciativa, mas me parece mais correta a posio de Liebman ( dois princpios
diferentes).
Vamos ficar por aqui e na prxima aula nos continuamos com os princpios gerais do processo.
2. PRINCPIO DO CONTRADITRIO
Eu j falei do princpio da iniciativa e agora vou falar do princpio do contraditrio.
Andratur et altera pars: O contraditrio vem realmente da Antiguidade romana e j na Antiguidade
grega, eles defendiam que quando algum iria se submeter a um julgamento, ele poderia ter a
oportunidade de ser ouvido. Esse direito de ser ouvido, antes de ser julgado, est expresso, hoje, em vrios
diplomas constitucionais. O art. 93, p.ex, da Constituio Alem, fala em direito a uma audincia jurdica,
ao direito de ser ouvido juridicamente. E esse direito de ser ouvido , ento, o fundamento histrico,
humanitrio, do princpio do contraditrio. Ou seja, ningum pode ser condenado sem ser ouvido
(andratur et altera pars).
Dilogo humano: Modernamente, o princpio do contraditrio mais do que o direito de ser ouvido,
pq esse direito de ser ouvido no pode representar apenas uma audincia formal, um faz de conta que foi
ouvido, no basta o juiz dar quele que vai julgar a oportunidade de falar. preciso que o juiz d a quele
a oportunidade de efetivamente influir na sua deciso. Por isso, deve-se distinguir o ouvir do escutar.
Quando o juiz est mudo, esttico, ouvindo o que as partes esto dizendo, no necessariamente ele est
escutando, adquirindo informaes e conhecimentos que vo influenciar no seu entendimento. Por isso, hj,
um instrumento indispensvel no contraditrio o dilogo humano. Os alemes falam em dilogo
jurdico, humano.
Contraditrio participativo: Ento, s atravs do dilogo humano, e no a dialtica ou a dialeticidade
do processo, o juiz garante que efetivamente assimilou toda atividade das partes e deu a elas ampla
oportunidade de influenciarem na sua deciso, e portanto, a sua deciso resultado de um contraditrio
participativo. Por que, hoje, o princpio do contraditrio uma conseqncia, no processo judicial, de um
princpio jurdico mais amplo que rege as relaes entre o Estado e os cidados, que o princpio da
participao democrtica. Hoje ns falamos em democracia participativa.
Princpio da participao democrtica: O princpio da participao democrtica extravasa do
processo judicial, est muito alm deste, e rege as relaes entre o Estado e os cidados no Estado de
Direito contemporneo. o princpio segundo o qual o Estado no deve tomar nenhuma deciso que afete
a esfera de interesses de particulares sem antes assegurar aos destinatrios a ampla possibilidade de influir
eficazmente nas suas decises.
Pergunta do Tiozo inaudvel e resposta do Greco: Infelizmente, hoje, a sociedade aplaude a priso
daquele que a opinio pblica j acusou como ladro na carreira. Ns nos contentamos com julgamentos
da opinio pblica, da mdia, dos meios de comunicao e achamos que as instituies jurdicas tm que
ser o reflexo destes julgamentos. o contrrio, as instituies jurdicas devem ter autoridade para
resistirem aos julgamentos levianos ou polticos da imprensa ou de outros. Na verdade, a imprensa e a
universidade deveriam exercer o controle social sobre essas instituies jurdicas.
REGRAS DO PRINCPIO DO CONTRADITRIO
153

Ento, o contraditrio hoje um mega-princpio, muitos outros princpios ou garantias, porque muitos
desses princpios so verdadeiros direitos fundamentais, ou so verdadeiras garantias de direitos
fundamentais, decorrem desse princpio bsico, civilizado, humanitrio do processo que o princpio do
contraditrio participativo.
O contraditrio se desdobra, desde a Antiguidade, em duas regras: a regra da audincia bilateral e a
regra da igualdade.
Primeira regra do Contraditrio: Regra da Audincia Bilateral
Toda vez que uma parte pedir ou falar alguma coisa a outra deve ser ouvida. E a ento o juiz decide.
Toda vez que o juiz entender que tem que tomar uma determinada deciso, antes, deve ouvir as partes.
Essa regra/princpio da audincia bilateral est espalhada pela legislao processual em todos os
procedimentos: comea com a citao do ru para contestar em 15 dias; depois a rplica do autor para
falar sobre as preliminares ou as defesas indiretas do ru; depois o art. 398 quando fala da juntada dos
documentos, ou seja, toda vez que uma parte juntar um documento a outra ser ouvida em 5 dias; depois
nos recursos, a lei sempre prev, depois da sua interposio, alguma resposta ou impugnao da outra
parte etc.
Duas excees:
1. Ento, essa regra vem estruturando o processo judicial (civil, penal), desde a Antiguidade e que, em
geral, ela respeitada em todos os ordenamentos processuais. Vez ou outra ns encontramos excees a
essa regra, seja em alguns procedimentos que a lei considera muito simples, que no justificaria uma
audincia bilateral, como ocorrem nos embargos declatatrios, que no h previso de audincia do
embargado, como ocorre nos agravos internos, porque tambm no h previso de audincia do agravado.
So excees que, a meu ver, ofendem princpio do contraditrio, que no s fundamental no processo,
mas tambm consagrado formalmente no texto constitucional entre os direitos fundamentais, no art. 5,
inciso LXXV.
2. Outras vezes, o contraditrio, quanto regra de audincia bilateral, desrespeitado por medidas de
urgncia, pelas chamadas liminares. O art. 804, CPC, p. ex., permite que o juiz conceda uma medida
cautelar, sem ouvir a parte contrria, quando houver um perigo iminente de dano irreparvel ou uma leso
grave e de difcil reparao. Em momentos de crise, como a sociedade brasileira tem vivido nos ltimos
anos, especialmente na dc. 80 e 90, a justia de liminares se generalizou e se expandiu de tal forma que a
justia s decidia, em certas reas, atravs de liminares, sem ouvir a parte contrria. E a a doutrina nem
sempre harmnica, porque h autores que acham que na dvida, o juiz deve sempre dar uma liminar, e
h outros, como eu, mais fiis ao princpio do contraditrio, que dizem que a liminar tem que ser
excepcional, que na dvida o juiz no deve conced-la. Isso porque toda liminar uma violncia, uma
invaso esfera de liberdade de algum sem ter lhe dado a oportunidade de ser ouvido. E, portanto, o
contraditrio tem que ser prvio. Contraditrio, como direito de influir eficazmente na deciso, o
contraditrio anterior deciso.
Contraditrio a posteriori: Naquele contraditrio a posteriori, quando o juiz concede a liminar e ouve
a parte depois que j decidiu, a possibilidade de a parte influir na sua deciso nula. Mas isso no
significa que o respeito ao contraditrio deva sempre impedir as liminares ou decises tomadas
unilateralmente sem audincia de ambas as partes, pq h situaes graves que exigem uma providncia
imediata que, se no for tomada, deixar um direito fundamental ir perecer. O contraditrio um
princpio, uma garantida, um direito fundamental, mas, entende-se por j, a predominncia de direitos
fundamentais mais valiosos que o prprio contraditrio. E a, na impossibilidade de proteger esse outro
direito fundamental, a no ser privando o ru do direito de ser previamente ouvido, o juiz no pode
simplesmente lavar as mos para a resoluo do litgio e deixar esse direito fundamental perecer. Ento,
154

a supresso do contraditrio ou a postergao do contraditrio, que justifica a concesso de liminares, tem


sempre que se submeter aplicao do chamado princpio da proporcionalidade.
Princpio da proporcionalidade: um princpio que a doutrina alem desenvolveu na vigncia do
nosso Estado de Direito, na nossa poca, nesse segundo ps-guerra, que justamente o princpio para
resolver os conflitos entre direitos fundamentais. Hoje, ns temos uma rica produo doutrinria no Brasil
a respeito do princpio da proporcionalidade como mecanismo para resolver os conflitos de direitos
fundamentais. Ento, para decidir se concede ou no uma liminar desrespeitando o princpio do
contraditrio, o juiz precisa ponderar os direitos de um e outro; verificar a necessidade da medida urgente,
para no deixar perecer aquele direito que se contraponha ao contraditrio; verificar a adequao da
medida pleiteada para esse fim; ponderar os interesses em jogo, que pode ser uma ponderao em abstrato
e em concreto.
Plano abstrato: Parece-me que o ideal seria que essa ponderao pudesse se fazer num plano abstrato,
de simples hierarquizao dos direitos fundamentais, porque eu entendo, como muitos, que existem
direitos fundamentais objetivamente mais valiosos que outros, p. ex.: a vida mais valiosa que o
patrimnio; e, no entanto, a vida pode ser sacrificada para salvar uma outra vida. Ento, eu vejo que nem a
vida um direito fundamental absoluto, embora seja o direito fundamental objetivamente mais valioso.
Voya (???) afirma que h dois direitos fundamentais objetivamente mais valiosos, que nunca podem ser
desrespeitados: o direito de no ser torturado e o direito de no ser escravizado. Eu, hoje, acredito que
existam mais alguns direitos fundamentais absolutos: direito de acesso justia ningum pode ser
privado de ir em busca da tutela do seu direito e de disputar a busca da tutela em igualdade de condies.
Mas isso outro problema. O exemplo da vida e da tortura importante para mostrar que o prprio
princpio da proporcionalidade tem limites. Eu posso sacrificar a vida de outrem para salvar a minha.
Ento, a aplicao do princpio da proporcionalidade, a meu ver, se subordina primeiro a uma
subordinao em abstrato, a uma ponderao objetiva, que corresponde a uma hierarquizao de direitos
fundamentais, direitos objetivamente mais valiosos que outros. Mas que s possvel em relao a direitos
claramente mais valiosos, indiscutivelmente mais valiosos que outros, como nos exemplos que eu dei: a
vida mais valiosa que o patrimnio. Ningum pode contestar essa regra! Mas se ns observarmos que o
art. 5 da CF tem 78 direitos fundamentais, ser que possvel fazer uma escala desses direitos, no
possvel, pois quando eu meo a honra, os direitos autorais, j no mais possvel estabelecer essa
hierarquia em abstrato. Ento, a ponderao deve ser feita em concreto, no caso concreto.
Plano concreto: A ponderao de interesses no caso concreto, para autorizar ou no a concesso de
uma liminar, que por si s j uma violncia, pois derroga/anula o direito de ser ouvido. Essa ponderao
tem que ser feita levando em conta vrios fatores. O primeiro deles o de saber qual das duas partes est
em piores ou melhores condies para sofrer a violncia da perda do direito. P. ex.: no conflito entre
consumidor e fornecedor, objetivamente, o fornecedor tem mais condies econmicas de sofrer uma
violncia do que o consumidor (parte mais fraca); no conflito entre trabalhador e empregador,
objetivamente, parece que o trabalhador a parte mais fraca. Mas o juiz tem que verificar isso no caso
concreto, qual das partes mais frgil e, por isso, sofrer um impacto, na sua esfera de interesses, mais
danoso pela perda do direito. Outro exemplo: no conflito entre o Estado e particular, este a parte mais
fraca. Por isso, com tanta facilidade os juzes do liminar contra o Estado: ah, o Estado agenta tudo,
suspender o pagamento deste tributo X contra o Estado no vai impedir o Estado de ter receitas etc.. Essa
uma ponderao em concreto.
Mas a ponderao em concreto no pode apenas se fazer com base nessa valorao casustica de qual
das partes tem mais ou menos condies de suportar o risco do sacrifcio do seu direito, mas tambm tem
que levar em conta se o direito que o juiz est protegendo, sem ter dado oportunidade outra parte de
discuti-lo, um direito que se apresenta com clareza, bem demonstrado, com elementos objetivamente
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convincentes. Na dvida, o juiz no d liminar nenhuma. In dubio pro ningum, pois o juiz no pode
invadir a esfera de liberdade de ningum sem ter um motivo bem fundado de que a sua invaso lcita.
Ento, vejam como o conflito entre o contraditrio e as liminares ou decises unilaterais
atualssimo, presente a cada dia. A lei no pode violar a CF e os direitos fundamentais; se ela viola, ela
inconstitucional. Como h casos em que a lei probe as liminares tambm, ela tambm inconstitucional,
pois se a CF assegura a eficcia dos direitos nela consagrados e confere a todos a tutela jurisdicional
efetiva desses direitos, no pode vir uma lei e dizer: o juiz est proibido de dar liminar; essas leis so
absolutamente inconstitucionais, embora o STF tenha declarado que elas so constitucionais.
STF: Mas como eu digo, ns temos um Supremo Tribunal Federal que no tem amor Constituio,
mas que se submete a ser um instrumento de polticas e estratgias do Poder Pblico, quando, no Estado
Democrtico de Direito contemporneo, a Corte Suprema tem que ser a guardi da Constituio, da
eficcia e do respeito pleno da Constituio. Ento, infelizmente, ns ainda no estamos num verdadeiro
Estado de Direito, ns estamos vivendo um Estado autoritrio que ainda reflexo da supremacia absoluta
do interesse pblico sobre o particular do chamado Estado Providncia, que deu no nazismo, no fascismo,
nos regimes ditatoriais da Amrica Latina e que est dando na poltica Bush agora. Apesar do EUA serem
um pas economicamente desenvolvido, em questes polticas e jurdicas eles esto amadurecendo muito
tarde, pois nunca tiveram grandes guerras e riscos de perda da liberdade. Ento, ns j sofremos, na carne,
muitas lies cruis na nossa vida democrtica em funo dessa presumida supremacia do interesse
pblico (que ningum sabe o que , conceito que definido a cada momento pelo governante). E
infelizmente, no aprendemos o suficiente.
Questes de ofcio: Hoje, a audincia bilateral levada to a srio no mundo desenvolvido que at
mesmo aquelas questes que o juiz tem que decidir de ofcio, independentemente de provocao das
partes, ele tem o dever de submeter ao opinamento dos destinatrios, previa manifestao dos
destinatrios. Deveria ser o caso, no Brasil, da falta de condies da ao, da falta de pressupostos
processuais, 3 do art. 267, CPC, so questes que o juiz aprecia de oficio em qualquer tempo e em
qualquer grau de jurisdio. Hoje nos direitos italiano, francs, portugus, existem regras expressas
dizendo que o juiz no pode decidir de ofcio nenhuma deciso sem antes submet-la ao debate das partes.
No Brasil, se o juiz fizer isso ser chamado de louco, pois no temos a tradio do respeito ao dilogo
levado s ultimas condies, at mesmo anlise prvia das partes daquelas questes que o juiz pode e
deve apreciar de ofcio.
Ministrio Pblico pr-opinante: Outro desrespeito flagrante desrespeito ao princpio do
contraditrio, que ningum v no Brasil, a faculdade que tem o Ministrio Pblico de falar por ltimo
como fiscal da lei. Se ele fala por ltimo, ningum ter oportunidade de opinar sobre o que ele fala.
Segunda regra do Contraditrio: Regra da Igualdade
A igualdade e tratar igualmente os iguais e tratar desigualmente os desiguais. Hoje, a moderna
filosofia do direito, e a moderna teoria constitucional, no aceita mais essa regra, pois esta no diz
absolutamente nada. Todas as pessoas, todas as coisas e todas as situaes tm sempre alguns pontos em
comum e outros pontos que os diferenciam. Ento, aquele que quer defender a aplicao de uma mesma
regra a duas pessoas, vai exaltar os pontos comuns; e aquele que quer justificar a aplicao de regras
diferenciadas a essas pessoas, vai ressaltar as divergncias. Hoje, no mais esse o contedo do princpio
da igualdade. No se pode mais aceitar esse aforisma aristotlico. O que Aristteles disse o bvio.
Na verdade, para verificar se duas pessoas, duas coisas ou duas situaes devem receber o mesmo
tratamento ou no, ns temos que fazer uma comparao sobre caractersticas relevantes dessas duas
pessoas, coisas ou situaes. preciso que os objetos do princpio da igualdade sejam comparveis em
pontos, aspectos e caractersticas relevantes. Em segundo lugar, para verificar se o princpio da igualdade
156

respeitado ou no, preciso, tambm, identificar nessa comparao, quais so as diferenas relevantes
entre essas pessoas, coisas ou situaes. Se essas pessoas, coisas ou situaes tm essas diferenas
relevantes, elas devem merecer tratamentos diferentes.
Princpio da Proporcionalidade ou da equalizao: Mas, se a autoridade, a lei, o juiz, do tratamento
diferente a dois objetos, por causa de diferenas relevantes, preciso examinar se o tratamento
proporcional s diferenas. Ou seja, se existe uma adequao da disparidade de tratamento necessidade
de equalizao das situaes, das pessoas ou das coisas.
Eu no posso, por exemplo, dizer, como a lei dizia: mulher no pode trabalhar noite. Por que
mulher no pode trabalhar noite? A proibio de trabalhar noite mulher visa a eqalizar o homem
mulher? No, no tem nada a ver, simplesmente fruto de um preconceito. Ento, desrespeita o princpio
da igualdade; claro que o homem e a mulher so iguais em muitas coisas e so desiguais em muitas outras,
agora o fato de eu reconhecer que a mulher diferente do homem em muitas coisas no justifica que eu
aplique mulher uma discriminao que no serve para eqaliz-la ao homem.
Aluno: A diferena no teste fsico para concursos pblicos entre homens e mulheres, na hora da
ginstica, uma medida que visa a eqalizar essa diferena.
Greco: Exatamente, existem pesquisas que demonstram que a mulher tem capacidade de carregar em
funo do seu peso, da sua altura, etc, tantos quilos de peso e o homem mais; a os limites so diferentes
justamente para assegurar a igualdade de tratamento. Ento, na aplicao do princpio da igualdade
muito fcil dizer: eu acho que aqui a regra tem que ser igual porque os objetos so iguais; eu acho que a
a regra deve ser diferente porque as situaes so diferentes. Sempre duas situaes so duas, se elas so
duas no so uma s; e se no so uma s tm identidades e diferenas. Agora eu no posso pegar uma
diferena e dar a essa diferena um tratamento que no eficaz para eqalizar o tratamento daquela
situao com a outra. Ento esse o contedo hoje do princpio da igualdade.
Ns temos no processo paridade de armas ou igualdade das partes, que um sub-princpio do
princpio do contraditrio que ns vamos ver em vrios cantos do processo. Ns vimos quando tratamos
da teoria dos prazos, por exemplo, paridade de tratamento e igualdade dos prazos (vocs se lembram que
l tambm eu mostrei at as excees). Ento por exemplo se ns pegarmos aquelas regras que
privilegiam os prazos pra fazenda pblica no artigo 188, pros litisconsortes com diferentes procuradores
no artigo 191; vamos ver se estas regras so compatveis com os critrios para avaliao da aplicao do
princpio da igualdade.
Ser que a fazenda pblica precisa de prazo em dobro pra falar nos autos? Ser que os litisconsortes
com diferentes procuradores precisam de prazo em dobro? Ento, qual a diferena entre uma parte
privada e a fazenda pblica; e entre a parte nica ou quando ela se associa a outro em litisconsorte? Ser
que as regras que do tratamento diferenciado atendem a essas diferenas para assegurar a igualdade de
tratamento? essa a grande questo que est no ponto da aplicao do princpio da igualdade. Claro que o
legislador muitas vezes o revelador do contedo das regras de equalizao ou de diferenciao, mas
sempre no fundo ns temos que estar atentos pra ver se elas no so distores ao princpio da igualdade,
e no o aforisma aristotlico que vai nos resolver o problema, ele absolutamente intil pra resolver o
problema porque ele a afirmao do bvio.
Aluno: Pois , s vezes a redao que o legislador deu quela regra ele visava contemplar esse
princpio, mas s vezes a aplicao na prtica no atende, usada s vezes at pra promover...
Greco: ...situao de privilgio ou agravamento da igualdade (completando o que o aluno falou...). Na
verdade, no Estado de Direito contemporneo os princpios e os direitos constitucionalmente assegurados
tm que ser respeitados na prtica, e no simplesmente em abstrato.
Paridade de tratamentos, igualdade de prazos, igualdade de direitos, deveres e nus processuais so
todos elementos componentes da regra da igualdade no princpio do contraditrio, e as diferenas de
tratamento, as desigualdades de prazo e as desigualdades no rol de direitos, deveres e nus tm que ser
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avaliados luz dessa comparao e dessa adequao da diferena de tratamento exigncia imposta pela
diferena de atributo de qualidade ou de caracterstica relevante.
A audincia bilateral tem como decorrncia o que muitos chamam o princpio da dialeticidade do
processo. O processo se desenvolve numa marcha dialtica e que antes de decidir qualquer questo o juiz
ouve sempre as duas partes. Mas o grande impasse frente da doutrina processual do nosso tempo em
relao dialtica do processo, como conseqncia do princpio do contraditrio, que hoje essa dialtica
no deve mais se travar apenas entre as partes, ficando o juiz como um espectador apenas; mas hoje essa
dialtica envolve o juiz porque o direito de influir eficazmente na deciso exige no apenas dilogo entre
as partes, mas dilogo entre as partes e o prprio juiz; o juiz tem que dialogar, o juiz no pode mais ser
simplesmente receptcio das manifestaes de vontade, das informaes, das provas que lhe so trazidas
pra depois no final vomitar sua concluso autoritariamente sem dizer muito claramente o motivo. Essa
a postura do juiz que tinha investidura divina e que se respeitava na Antiguidade e na Idade Mdia porque
a sua palavra era uma revelao do saber e da verdade por inspirao sobrenatural; mas na verdade essa
era uma postura autoritria porque no permitia que as partes influenciassem eficazmente na deciso do
juiz, porque as partes no sabendo o que est se passando no entendimento do juiz no podem influir
eficazmente na sua deciso. Ento, por isso a figura do dilogo humano, o processo do nosso tempo exige
um novo juiz, um juiz que dialogue, um juiz que no apenas oua, mas que tambm fale; um juiz que reaja
diante dos atos das partes para permitir que elas acompanhem a formao do seu raciocnio e para permitir
que elas influenciem no curso desse raciocnio. Esse juiz dialogante precisa ser formado para exercer o
contraditrio participativo e, na medida em que o juiz no capaz de se transformar num instrumento de
dilogo humano (que muitos temem exercer porque esbarram naquela proibio da Lei Orgnica da
magistratura que diz que o juiz no deve antecipar suas opinies), na medida em que o juiz no capaz de
ultrapassar essa barreira do preconceito de que ele no deve dar a sua opinio, ele impede que as partes
influam na sua deciso e com isso ele est violando o princpio do contraditrio, que um direito
fundamental.
Vocs podem me perguntar: mas como que o juiz vai dialogar sem antecipar suas opinies? O juiz no
precisa antecipar suas opinies de forma categrica e de forma definitiva, ele no precisa dizer: eu penso
assim e vou fazer assim; h tcnicas de dilogo (que infelizmente o juiz no aprende porque o juiz apenas
faz um concurso lendo livros de Direito) que permitem que algum ponha perante os outros que com ele
dialogam as suas idias sem necessariamente se comprometer com elas. O Scrates j fazia isso h 2.300,
2.400 anos atrs, a maiutica do Scrates; o Scrates nunca comeava dizendo o que ele pensava, ele
comeava fazendo perguntas. Vocs j devem ter lido mais de um dilogo do Scrates (no leram?! Se uns
2 ou 3 leram d graas a Deus) e a tcnica de dilogo do Scrates era a chamada maiutica (mai que vem
de me); ento ele fazia o prprio interlocutor descobrir a verdade. Ele levava o interlocutor atravs das
perguntas aporia, ao impasse; depois que ele tinha feito todas as perguntas e levado o interlocutor ao
impasse, ele mesmo comeava a fazer outras perguntas pra ir retirando o interlocutor do impasse, o
prprio interlocutor ir descobrindo a verdade. Ento essa uma tcnica milenar de dilogo humano.
Os juzes na Alemanha, hoje que adotam o chamado processo modelo de Stutgar (no fao a menor
idia se assim que se escreve...), eles elaboram a sua sentena e antes de public-la chamam as partes e
mostram: olha, isso que ns queremos decidir, o que vocs acham?. Ser que humilhante pro juiz
dizer o que ele est pensando? No, o juiz um ser humano falvel como qualquer outro. Claro que em
99% dos casos depois que as partes falam sobre o que o juiz pensa o que as partes dizem provavelmente
no vai mais influenciar a convico do juiz, mas em 1% dos casos, ou sei l 0.1% dos casos, as partes
ainda aduzem algum argumento ou alertam o juiz para algum ponto que ele no viu na deciso e a
refazem as suas concluses porque deram pleno conhecimento s partes de quais eram suas concluses e o
porque dessas concluses. O dilogo humano tem 2 fundamentos, 2 pressupostos; o contraditrio como
expresso do dilogo humano, o dilogo humano como expresso do contraditrio participativo tem 2
pressupostos muito importantes e muito desprestigiados na Amrica Latina e especialmente no Direito
brasileiro. O primeiro a oralidade: no h linguagem mais expressiva para o dilogo do que a palavra
oral e hoje, pela crise da justia e o excesso de processos, praticamente no h mais contato humano e o
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exerccio do dilogo pela palavra oral entre as partes e o juiz. O Capelleti j colocou isso h 30 e tantos
anos atrs quando ele fez um estudo de Direito comparado sobre a oralidade mostrando que h 4 (eu ainda
vou falar sobre a oralidade, mas aqui esses princpios se entrelaam) grandes sistemas sobre a oralidade e,
se ns formos ver quais so esses sistemas ns vamos ver que os que tm a justia de melhor qualidade
so aqueles que tm mais oralidade.
I. Sistema anglo-americano da common law, em que realmente prevalece a palavra
oral, s vale o que ocorrer ali na audincia. a melhor justia do mundo apesar de
todas as crticas, apesar de ter seus defeitos tambm.
II. Sistema germnico e escandinavo, que j d importncia palavra escrita, mas tem
uma forte concentrao dos atos processuais em audincias orais. Basta dizer que na
Sucia todo o processo tem que se resolver numa audincia marcada15 dias depois,
no mximo, do ajuizamento da ao e se acontecer alguma coisa nessa audincia que
no permita ao juiz conclu-la no mesmo dia, ele tem que complet-la no mximo em
15 dias tambm. Se no completar em 15 dias tem que comear tudo de novo;
justamente o carter vivo, espontneo, intransportvel para o papel do contedo dos
atos orais fundamental pra uma deciso.
III. Sistema italiano-francs, j com grande preponderncia da palavra escrita mas que
ainda d muita importncia s audincias orais.
IV. Sistema ibrico latino americano (que o nosso), o processo todo fragmentado,
todo compartimentado, em fases, em etapas, em decises; em que se h uma
audincia final oral (hoje at se introduziu a audincia preliminar), na verdade no so
mais instancias de dilogo. Mesmo porque ns no temos um juiz predisposto ao
dilogo; o juiz chega na audincia de conciliao e pergunta se h possibilidade de
conciliao, se as partes respondem que no ele leva o processo adiante. uma
postura meramente burocrtica diante das partes, e s vezes as partes passaram 3, 6
meses esperando aquela audincia s pra ouvir o juiz fazer a pergunta e passar
adiante.
E outro pressuposto fundamental de controle do contraditrio participativo, controle de que o juiz
efetivamente se deixou impressionar, de que ele efetivamente levou em considerao toda a atividade das
partes a fundamentao das decises, que tambm um princpio constitucional inscrito entre ns no
artigo 93,IX da CF. atravs da fundamentao que o juiz vai mostrar se ele de fato levou em conta toda a
atividade das partes, se ele de fato considerou todos os argumentos e todas as provas. Infelizmente o STJ
tem fixado na sua jurisprudncia que o juiz cumpre o dever de fundamentar se ele apresenta argumentos
razoveis do ponto de vista do encadeamento lgico da deciso, ou seja, desde que o discurso justificativo
seja razovel, desde que as razoes aduzidas sejam suficientes para justificar a deciso, o dever de
fundamentao est respeitado. No. O dever de fundamentao no tem como finalidade apenas
demonstrar a causalidade da deciso o porqu da deciso; o dever de fundamentao tem mais do que isso,
tem a funo de evidenciar se o juiz respeitou o contraditrio participativo. Mas a vem muitos e dizem
no, isso seria obrigar o juiz a responder a tudo, o juiz no pode perder tempo ou no deve perder tempo
com argumentos irrelevantes, ele no pode ser obrigado a responder a certas contestaes que tm 50
liminares e nenhuma delas tem valor nenhum (so mais escritas pra agradar o cliente do que pra realmente
influenciar a deciso judicial). Realmente, o juiz no obrigado a responder o que manifestamente
irrelevante, mas ele tem que dizer que no vai responder porque irrelevante, e o que tiver alguma
relevncia ele tem que responder.
Eu ontem noite respondia um e-mail porque eu estou essas duas semanas participando de um curso de
ensino distncia pra 50 juzes federais, 25 dos quais so juzes dos juizados especiais; e a gente constata
que hoje o volume de processos na justia nos juizados especiais to grande, que praticamente os juzes
esto recebendo j as coisas feitas. Os tcnico judicirios preparam as peties (alis, para fazer uma
petio basta entrar na Internet; no site da justia federal j esto l os modelos de quase todos os tipos de
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peties das questes mais comuns nos juizados e o tcnico l digita e tudo at j prepara sentena). E
muitos desse juzes acham que isso tudo inevitvel e at bom, porque os tcnicos tm competncia
(muitos advogados no tm, essa que a verdade); os tcnicos so orientados l pelas diretrizes da
jurisprudncia do tribunal e, portanto, vo encaminhar bem a soluo e que depois os juzes assinam
praticamente.
Eu tinha feito uma declarao h dois dias atrs: ento por que no deixar o juiz leigo julgar?
Resposta: No, o juiz leigo no; tem que ser o concursado.
Eu respondi: pra fazer trabalho mecnico? Eu t falando de juiz leigo porque eu acho que o juiz togado
um juiz concursado, que tem muitos conhecimentos pra fazer uma banalidade. Se simplesmente pra
assinar aquilo que j se sabe como que tem que ser decidido, est se desperdiando essa mo-de-obra
que, alm de ser uma mo-de-obra muito cara, uma mo-de-obra que podia estar sendo aplicada em
atividades mais nobres. Eu no estou criticando o tcnico, eu estou s dizendo que o tcnico j um erro,
o Judicirio no quer juzes leigos mas ele j est usando juzes leigos; seus tcnicos, seus conciliadores,
seus estagirios.
Outro dia algum aqui me fez uma pergunta, qualificou um tcnico judicirio como tcnico
judicirio votista, que aquele que est escrevendo voto do juiz. E eu dizia ontem nesse e-mail por que
no botar o computador de vez? J h muitas experincias feitas, no Brasil mesmo, de decises por
computador. Se ns somos capazes de colocar num formulrio eletrnico (o processo, por exemplo, no
juizado federal de So Paulo todo eletrnico) todos os inputs, todas as caractersticas daquela causa; o
computador julga melhor que qualquer ser humano porque ele tem uma memria infalvel, ele no erra,
ele no d duas decises contraditrias. Ento, ns chegamos a esse ponto no Brasil, ou seja, de
desvalorizao da oralidade, do contato humano e da fundamentao tambm porque pra esse tipo de
causa qualquer fundamentao serve e tudo aquilo que as partes disseram no processo passa em branco,
no foi nem lido, nem foi considerado na deciso. E ns estamos achando que essa justia tima, a eu
pus no meu e-mail olha, vocs acham que essa justia tima mas ontem um colega me disse que s pra
entrar no sistema uma ao no juizado especial federal no RJ t demorando 4 meses (graas a Deus, na
cidade do RJ eu nunca entrei numa audincia em juizado). Tambm ouso dizer que h juizados estaduais
na cidade do RJ marcando audincia pra 2007. Ento, ns estamos praticando uma justia de segunda
classe a pretexto de que ela clere, atende ao direito de acesso justia, gratuita, etc e ela no est
fazendo justia nenhuma. E olhem, o juizado de Ipanema estatisticamente est comprovado, embora ele
seja ao lado da favela, s 13% das causas so propostas por pessoas da favela, o que significa que o pobre
no vai pro juizado. Tambm ns estamos pensando que estamos fazendo uma justia dos pobres, mas o
pobre no vai pro juizado, o pobre no confia na justia; ento, na verdade, ns estamos criando grandes
iluses pra enganarmos a ns mesmos ou a enganarmos a uma mdia pra aparecer que ns estamos
resolvendo o problema da justia brasileira. H j quem queira transformar o juizado em processo comum,
virar tudo juizado. Eu reconheo, no d pra melhorar a qualidade com essa quantidade; a quantidade
mata a qualidade, mas no possvel pensar que resolvendo o problema da quantidade, a qualidade estar
atendida. No estar. E, alis, a quantidade nunca vai ser resolvida porque causas mal resolvidas geram
mais litgios, no freiam a litigiosidade. E ns estamos pensando que s com medidas paliativas estamos
resolvendo o problema do acesso justia.
Aluno: o juiz pode no realizar a audincia de conciliao se j se sabe que no vai haver
conciliao?
Greco: Ah, claro que eles pulam todas. Na justia federal aqui no RJ j no se fazem mais
audincias de conciliao no juizado especial. Claro que eles esto pulando tudo. E isso qualidade?
Justia instantnea qualidade? No, justia instantnea no qualidade por falta do contraditrio. Aquela
justia da Kombi de Vitria que anda l pelo subrbio, pelas favelas e que julga no mesmo dia desrespeita
o contraditrio; que manda pegar o sujeito l em cima no bar e faz ele assinar um acordo que ele nem sabe
o que ; ou a justia da transao penal, se vocs j viram as estatsticas sobre a transao penal nos
juizados especiais criminais, primeiro que a transio penal virou um instrumento de soluo de conflito
de famlia porque a grande maioria dos casos que vo pro juizado criminal so de bofetada do marido na
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mulher e vice-versa. E como que o juiz criminal resolve o problema da agresso do marido mulher?
Mandando o marido pagar uma cesta bsica. Concluso: todos voltam, ou seja, a justia resolveu um
processo, no resolveu o litgio, o litgio sobrevive. Sem falar no que eu disse h pouco, que o pobre no
vai (est resolvendo fora da justia n? Sabe l Deus como n? Fazendo justia pelas prprias mos ou
quem sabe confiando numa outra justia; no estou me referindo divina, seguramente, confia numa outra
justia, na justia do padre, do pastor, do xerife da favela, ou na justia do mais forte, quem pode mais
chora menos, que a selva). Afinal, o que sair do estado pr-civilizatrio pro estado civilizatrio?
passar a viver regido pelo Direito, isto que sair da selva pra sociedade civilizada, passar a conviver
numa comunidade regida pelo Direito e enquanto o mais forte impuser a sua vontade ao mais fraco, seja
em que limite for, ns estamos fora do Estado de Direito, portanto estamos na pr-histria, ns no
entramos na civilizao. Muito bem, mas eu j falei muito sobre contraditrio, vamos frente.
3. PRINCPIO DISPOSITIVO
O principio dispositivo, seguindo o livro do Moacyr Amaral Santos, se diferencia do princpio da
iniciativa, mas muitos autores no fazem essa diferenciao e fundem tudo num nico princpio, no
dispositivo. O princpio dispositivo o princpio que rege a iniciativa em matria de fatos e de provas.
Indese secundum allegata et probata partium indicare debet.
O juiz deve julgar a causa segundo os fatos alegados e provados pelas partes, ou segundo as
alegaes e provas das partes. Ento, o princpio dispositivo d s partes o poder de iniciativa em matria
de fatos alegados e provas desses fatos com base nas quais o juiz deve ou no julgar verdadeiros esses
fatos. Ora, o princpio dispositivo um princpio muito importante tambm, como o princpio da
iniciativa, no respeito liberdade das partes, dos cidados por parte do juiz como rgo do Estado, como
autoridade porque se os direitos das partes, se o direito material das partes um direito disponvel, as
partes devem ter direito no apenas de dispor de seu direito material, mas tambm de dispor da alegao
dos fatos que geram o seu direito material ou da produo das provas do seu direito material; se a parte
pode dispor do direito material ela tambm pode dispor dos fatos geradores desse direito material ou das
provas demonstrativas da existncia desses fatos. Ento, em princpio, e por isso com uma certa razo h
aqueles que comunicam os dois princpios, a iniciativa em matria de fatos e em matria de provas
seguem a mesma idia da iniciativa em matria de questes de direitos. Mas em relao aos fatos e as
provas houve uma evoluo muito grande nos ltimos 50 anos. Primeiro descobriu-se que havia muitas
causas que versavam sobre direitos indisponveis e que nessas causas (anulao de casamento,
investigao de paternidade) no pode o juiz ficar inerte diante da falta de iniciativa ftica ou probatria
das partes porque ele no pode permitir que a parte renuncie ou ponha a perder um direito que a lei probe
que seja um direito renunciado como se usa. Essa uma primeira constatao que foi fortalecida a partir
do modelo e do processo penal, passando a ser observado tambm como objeto da mesma teoria geral do
processo civil porque no processo penal h mediadores dos direitos indisponveis, do direito do Estado de
acusar os criminosos e o direito da defesa de lutar pela sua liberdade. Ento essa uma primeira
constatao, que esse princpio dispositivo no pode se aplicar aos interesses indisponveis, s causas
que versam sobre direitos indisponveis.
A segunda constatao, e essa vem do final do sculo 19 com a reforma dos cdigos austracos,
que o princpio dispositivo acaba favorecendo no processo a opresso do mais forte sobre o mais
fraco porque no processo, como em toda relao humana, quando houver uma parte ou ou sujeito com
mais facilidade de acesso aos fatos e outro sujeito com menos, ou com mais facilidade de acesso s provas
e outros com menos; ora, o dever do juiz de velar pela igualdade das partes, pela paridade de tratamento,
pela paridade de armas, no pode impor ao juiz o dever de ficar de braos cruzados assistindo uma parte
usar o seu poder de alegar fatos e produzir provas enquanto a outra no exerce com a mesma eficcia esse
poder; e da o juiz obrigado a julgar a causa sabendo que ele est cometendo uma injustia, sabendo que
a verdade ftica que ali est foi distorcida pela disparidade, desigualdade, inferioridade de uma parte em
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relao a outra na capacidade de lutar pelos seus direitos ou na capacidade de produzir provas dos fatos.
Ento, a partir do Cdigo Austraco, o sistema continental europeu da civil law comea a se abandonar a
idia da prevalncia absoluta do princpio dispositivo, e adotada uma outra idia, que a idia do juiz
ativo em oposio ao juiz inerte. O juiz ativo aquele que mesmo nas causas que versam sobre direitos
disponveis, ele deve ter acesso aos fatos e s provas, no s para proferir decises em conformidade com
a verdade e, portanto, ser fiel sua conscincia e ao seu sentimento de justia, mas tambm para assegurar
efetivamente a igualdade das partes no acesso justia. Sobre os fatos e sobre as provas, sobre esse poder
de iniciativa do juiz em matria de fatos e provas, ns temos que considerar hoje 3 regras constantes do
CPC, pelo menos 3:
A regra do artigo 130 trata das provas porque diz que o juiz determinar de ofcio ou a
requerimento das partes todas as provas que sejam necessrias formao do seu convencimento.
E a a impresso que d o artigo 130 que o CPC abandonou o princpio dispositivo, a impresso
inicial que resulta da leitura desse artigo de que o juiz sempre deve ter iniciativa em matria
probatria.
A regra do artigo 131 diz que o juiz julgar a causa de acordo com os fatos e circunstncias
constantes dos autos, ainda que no alegados pelas partes. o contrrio do que est a, o brocardo
latino diz que o juiz julgar de acordo com os fatos e as provas trazidos pelas partes; o artigo 131
diz exatamente o contrrio, que o juiz formar o seu convencimento de acordo com os fatos e
circunstncias constantes dos autos, ainda que no alegados pelas partes.
A regra do artigo 462 estabelece que, se depois da propositura da ao chegar ao conhecimento
do juiz algum fato constitutivo, extintivo ou modificativo do direito do autor, o juiz o apreciar de
ofcio na sentena, ou seja, o juiz apreciar fatos no alegados pelas partes de ofcio na sentena.
Ns j comentamos esse artigo quando falamos da teoria da substanciao, na causa de pedir, a
respeito dos direitos auto-determinados e hetero-determinados, direitos absolutos ou direitos
relativos. E tambm j comentei o artigo 131 naquela poca.
Ento vejam bem, vamos falar primeiro dos fatos. Ser que os fatos que o juiz pode apreciar so apenas
os trazidos pelas partes ou tambm outros fatos que vieram por outra via qualquer? A preciso distinguir
os fatos jurgenos dos fatos simples, e nos fatos jurgenos distinguir entre os direitos auto-determinados e
os hetero-determinados, e tambm nos fatos jurgenos distinguir se eles so geradores do direito do autor
ou geradores do direito do ru.
Os fatos jurgenos so os fatos dos quais se origina o direito do autor ou do ru alegados como
fundamento do pedido ou da defesa. Os fatos simples so outros fatos, que servem para provar os fatos
jurgenos. Por exemplo, o autor alegou que foi atropelado pelo ru no dia tal, s tantas horas na Praa da
Repblica, esse o fato jurgeno, o fato de que o ru causou um dano ao autor no dia tal, s tantas horas
dirigindo um carro na Praa da Repblica. No curso desse processo tem uma testemunha que no viu o
fato e disse que 15 minutos depois ela, dona de uma oficina no Estcio, foi procurada pelo ru dirigindo
seu automvel lhe pedindo pra consertar o amassamento no pra-lama do automvel que estava manchado
de sangue; esse fato do ru que 15 minutos depois esteve na oficina no Estcio trazendo o automvel com
o pra-lama amassado com machas de sangue, esse fato no um fato jurgeno, esse fato pode no ter sido
alegado pelo autor nem pelo ru, mas o juiz pode conhec-lo de ofcio porque ele um fato simples, um
fato que serve para provar os fatos jurgenos. Ento os fatos simples esto fora do princpio dispositivo.
Os fatos jurgenos, normalmente no esto fora do princpio dispositivo porque se a cada uma das
partes, de acordo com o princpio da iniciativa, cabe alegar o seu prprio direito material,
conseqentemente, a cada uma delas cabe alegar os fatos dos quais nasce, se origina, decorre esse direito.
Ento, o juiz no poderia, por exemplo, nessa ao em que o autor alegou que foi atropelado pelo ru no
dia tal, s tantas horas na Av. Presidente Vargas e que sofreu portanto um dano, julgar procedente essa
ao de indenizao do dano por causa de um outro fato, porque o ru 3 dias antes tinha deixado cair uma
lata de tinta na cabea do autor numa obra qualquer. outro fato, gerador de um outro direito, a uma outra
indenizao. Ento esse fato no pode ser conhecido pelo juiz.
162

Direitos Autodeterminados x Direitos Heterodeterminados: preciso distinguir para o autor entre


os direitos auto-determinados e os direitos hetero-determinados. Os direitos auto-determinados so
aqueles direitos absolutos, ou seja, direitos que podem nascer de vrios fatos e que, desde que ocorra
algum desses fatos, ele gera esse direito em relao a esse direito que um s direito; diferente dos
direitos heterodeterminados ou relativos, em que cada fato vai gerar um direito diferente e aquele
exemplo que eu dei que vocs se lembram quando ns tratamos da causa de pedir, da ao de separao da
mulher contra o marido alegando, que o marido a agrediu no dia tal, s tantas horas. Esse um fato
jurgeno, mas como esse direito um direito absoluto, o juiz com base no artigo 462 pode, no momento da
sentena, julgar procedente o pedido de separao no com base naquela agresso sofrida no dia 1 de
janeiro, mas com base em outras agresses. J se a mulher tivesse proposto uma ao de indenizao por
causa da agresso do dia 1 de janeiro, o juiz no poderia hoje julgar procedente a ao de indenizao por
causa das outras agresses, porque o direito indenizao no um direito absoluto, um direito relativo.
O direito separao um direito absoluto.
Ento, ainda quanto aos fatos jurgenos, portanto, se eles so geradores de direitos absolutos, eles
podem ser conhecidos de ofcio pelo juiz, ainda que no alegados pelo autor. Quanto ao ru, h fatos
jurgenos, que, mesmo no sendo geradores de direitos absolutos, podem ser examinados de ofcio em
favor do ru por caracterizarem questes de ordem pblica. Ou seja, questes que o juiz deve apreciar de
ofcio, com base no art. 303, CPC. O decurso do tempo gerador da prescrio de um direito alegado contra
o incapaz um fato extintivo da exiguibilidade desse direito. Embora esse direito no seja um direito
absoluto, o juiz tem que apreci-lo de ofcio. Ento, ns podemos dizer que cada uma das partes tem de
alegar os fatos que a ela interessa e que o juiz tem que julgar a causa de acordo com os fatos alegados
pelas partes.
Salvo se esses fatos: 1) forem fatos simples; 2) tratarem de fatos geradores de direitos absolutos ou
autodeterminveis; 3) tratarem de fatos geradores de defesa do ru que constituem matria de ordem
pblica.
Ento em matria de provas, em matria de iniciativa probatria ainda prevalece o princpio
dispositivo, apesar da regra do art. 130 nas causas que versam sobre direitos disponveis.
Porm, naquelas que versam sobre direitos indisponveis, em relao a esses direitos, prevalece o
chamado princpio inquisitrio, ou seja, o princpio segundo o qual o juiz em matria de provas no deve
se contentar com as provas trazidas pelas partes, mas ele prprio deve tomar a iniciativa de produzir todas
as provas que se fizerem necessrias para no apenas elucidar as verdades dos fatos, mas principalmente
evitar que a parte que titular do interesse indisponvel possa atravs da sua inrcia por em risco esse
interesse.
Mas tambm nas causas que versam sobre direitos disponveis o juiz tem iniciativa probatria e essa
iniciativa tem carter subsidirio, essa iniciativa probatria do juiz, mesmo nas causas que versam sobre
direitos disponveis visa a suprir deficincias na iniciativa das partes, especialmente quando o juiz observa
que a parte no est atuando de forma eficiente na busca da verdade e com isso pode estar colocando em
risco o seu interesse e que essa inrcia ou insuficincia da atuao da parte decorre de alguma
circunstncia que dificulta a sua defesa no processo.
Por exemplo:
1. se ela beneficiria da assistncia judiciria gratuita e portanto j no tem com o seu advogado
aquele vnculo de confiana e aquele contato freqente com o seu advogado;
2. se o advogado da parte no est sendo diligente na proposio de provas;
3. se o juiz constata que a parte se encontra numa situao de dificuldade no acesso s provas em razo
da sua inferioridade econmica ou de alguma outra circunstncia; e ainda

163

4. se o juiz constata que em razo da ausncia de um dilogo mais intenso entre ele e as partes, pode ser
que a parte no tenha percebido em razo do abismo de comunicao que existe entre ela e o juiz, a prova
que poderia ser decisiva ou convincente para o julgamento da causa.
Em todos esses casos, em carter subsidirio da iniciativa das partes, mesmo nas causas que versam
sobre direitos disponveis, o juiz deve tomar a iniciativa e determinar ex-officio a produo de provas.
Portanto no se pode mais falar, como se dizia at alguns anos atrs, que nas causas que versam sobre
direitos disponveis o juiz se limita a busca de uma verdade meramente formal, enquanto nas que versam
sobre direitos indisponveis ele tem que ir em busca da verdade real. No, sempre o juiz tem que ir em
busca da verdade real. Verdade real entendida como a busca da certeza ou da probabilidade mxima de
veracidade dos fatos, mais prxima possvel da realidade da vida, da realidade objetiva, dos fatos tal qual
eles aconteceram. E a verdade necessria tanto para o julgamento das causas que versam sobre direitos
disponveis quanto as que versam sobre direitos indisponveis, a verdade a mesma. S que nas causas
que versam sobre direitos disponveis a iniciativa do juiz menor, subsidiria, no principal, enquanto
que nas causas que versam sobre direitos indisponveis essa iniciativa preponderante, principal.
De qualquer modo, o juiz no deve se conformar com uma verdade que ele sabe que no existe, com
uma suposta verdade ou uma suposta realidade que para ele no verossmil, no tem consistncia, at
mesmo para proteger a sua conscincia e pela credibilidade, o respeito que as suas decises devem ter pela
sociedade ele deve tomar iniciativas probatrias, deve determinar de ofcio a produo de provas, mesmo
nas causas que versam sobre direitos disponveis. O que o juiz tem que cuidar de no se tornar um
inquisidor sistemtico, um investigador, porque toda vez que o juiz arregaa as mangas para ele prprio ir
em busca da suposta verdade ou do que ele pensa que a verdade corre o risco de prejudicar a sua
imparcialidade. Esse que o limite que o juiz deve estar sempre atento, que observar. Ele deve suprir sim,
dificuldades, deficincias, insuficincias na iniciativa probatria das parte, mas nunca se tornar um
investigador sistemtico sob pena de por em risco a sua imparcialidade.
O princpio seguinte o princpio da livre convico.
Ele deve suprir sim, dificuldades, deficincias, insuficincias na iniciativa probatria das partes.
4. PRINCPIO DA LIVRE CONVICO
O princpio da livre convico o princpio que rege a avaliao das provas.
O art. 131 diz que o juiz formar seu convencimento de acordo com os fatos e circunstncias constantes
dos autos, ainda que no alegados, mas que ele ditar na sentena as razes da sua deciso.
HISTRIA
O princpio da livre convico muito antigo, ns podemos dizer que a justia primitiva dava ao juiz
esse amplo poder de julgar a verdade ftica de acordo com a persuaso que as provas gerassem no
entendimento, na inteligncia do juiz. Durante sculos o princpio da livre convico de que o juiz que
revela qual a verdade ftica de acordo com essa persuaso, com esse convencimento gerado pelas provas
no seu entendimento no foi questionado, porque os juzes na Antiguidade e boa parte da Idade Mdia
tinham uma investidura mstica, ou seja, eles eram considerados pessoas iluminadas, pessoas que estavam
acima dos homens normais, tanto que o juiz prestava um juramento e muitas vezes um juramento de
carter religioso, quando era investido nas suas funes e isto o tornava quase um porta-voz do saber
divino. Ento quando o juiz julgava fatos verdadeiros, aquilo se considerava verdadeiro como um
resultado de uma revelao sobrenatural e essa mstica em torno da figura do juiz perdurou at boa parte
da Idade Mdia, quando ento, na emergncia dos Estados Nacionais que depois vieram a se fortalecer
com o absolutismo monrquico, os soberanos no aceitaram mais esse poder divino dos juzes, esse poder
de revelar a verdade por inspirao divina. Ento os soberanos resolveram comear a colocar freios no
arbtrio do juiz, at mesmo para obrigar os juzes a respeitarem as suas leis, a sua vontade, ou
164

principalmente para isso. E ento surge a partir da Alta Idade Mdia o chamado Princpio das Provas
Legais.
O princpio das provas legais tambm teve inspirao religiosa e comea com a influncia dos povos
brbaros atravs das ordlias (juzes de Deus), que eram fatos ou meios atravs dos quais se acreditava
que Deus ou as divindades revelavam com quem estava a razo, com quem estava a justia. As torturas,
por exemplo, eram um meio de prova, aquele que suportasse ser torturado por mais tempo, considerava-se
que Deus estava com ele, que Deus o protegia da morte. Os duelos tambm eram um meio de prova,
aquele que vencesse o duelo porque a mo de Deus protegia o seu corpo. Assim esses meios de
revelao de uma suposta vontade divina ou de uma suposta justia da causa defendida por uma das partes
foi uma das fontes do sistema das provas legais. Mas o que mais caracterizou o sistema das provas legais
foi a determinao de que os juzes obedecessem rigidamente as regras de avaliao probatria, que os
juzes no pudessem mais convencer-se dos fatos de acordo com a persuaso que as provas tinham gerado
no seu entendimento, mas que eles fossem obrigados a convencer-se dos fatos pela aplicao rgida de
regras impostas pelo soberano. So dessa poca as regras como estas: testis unus, testis nulLus, ou seja, o
testemunho de uma s pessoa no vale nada, o testemunho de trs pessoas prova plena. Tambm havia
regras de valorao da prova pela qualidade do cidado, pela qualidade do ser humano, o depoimento de
um nobre valia mais do que o depoimento de vinte plebeus, para desmentir o depoimento de um nobre
eram necessrios muito depoimentos de pessoas que no eram nobres. Ento o sistema das provas legais
tentou colocar as rdeas, o cabresto nos juzes para evitar que eles atravs do seu livre convencimento
desrespeitassem as leis do soberano e para evitar que atravs do seu livre convencimento eles
desrespeitassem as regras de convivncia dominantes naquela poca, em especial o respeito aos
privilgios da nobreza e assim por diante.
O sistema das provas legais retirou o jurisdicionado do arbtrio do juiz e o atirou nos braos do arbtrio
do soberano. O sistema das provas legais era um sistema escandalosamente injusto porque as partes,
sabendo quais eram as regras de avaliao das provas, procuravam produzir provas que de acordo com
essas regras o juiz fosse obrigado a respeitar. Ento, muitas vezes, o juiz sabia que estava diante de provas
frgeis, mas em razo de terem essas provas obedecido as regras legais, ele era obrigado a aceitar os fatos
como verdadeiros. Desta maneira, o sistema das provas legais provocou uma grande manipulao da
atividade probatria, um grande artificialismo nessa atividade, porque o juiz, mesmo no estando
convencido de determinadas provas, era obrigado a aceit-las e era obrigado a reputar verdadeiros os fatos
que elas visavam a provar.
J a partir do sculo XVII, atravs de uma ordenana do rei Lus XIV, de 1667, comea a voltar o
princpio da livre convico. (, ou seja,) verdade que o absolutismo monrquico prosseguiu por mais
cem anos e, na verdade, quem liberta o juiz das provas legais o sculo XIX, o liberalismo do sculo
XIX, no num primeiro momento, no na revoluo francesa, porque a revoluo francesa tambm foi
uma reao contra os juzes.
Os juzes na Frana faziam parte da nobreza, faziam parte daquela casta que foi destronada com a
revoluo francesa. Os juzes eram nobres que transmitiam hereditariamente aos seus filhos os cargos de
juiz e eles eram acusados de por o seu poder disposio da corte, da nobreza. e Por isso, num primeiro
momento a revoluo francesa tambm no liberta os juzes dos grilhes do sistema das provas legais, mas
logo adiante, j nas reformas e nas codificaes do sculo XIX ns vamos ver claramente o abandono do
sistema das provas legais e a restaurao do princpio da livre convico, embora, com duas limitaes
que hoje ns temos no nosso sistema processual. (,ou seja,)
ATUALMENTE
Hoje vigora, em matria de avaliao das provas, o poder do juiz de julgar a verdade dos fatos de
acordo com o seu convencimento. Ele pode julgar relevante um fato provado com um s depoimento,
embora ele tenha vinte ao contrrio. Depende da persuaso que esse nico depoimento causa no seu
entendimento. Mas, o juiz tem duas limitaes.
165

Limitaes do juiz:
A primeira, a de que ele precisa ditar as razes do seu convencimento, como estabelece a parte
final do artigo 131. Ele no pode mais decidir arbitrariamente a verdade dos fatos, ele obrigado a
explicar por que julgou verdadeiros esses fatos e no aqueles, porque deu mais valor a esta prova do
que quelas. Por isso, a livre convico moderna a chamada Livre Convico Fundamentada ou o
que Moacyr Amaral Santos denomina de Sistema da Persuaso Racional. O juiz tem o poder de
decidir de acordo com a sua conscincia a verdade dos fatos, mas ele obrigado a fundamentar a
deciso sobre os fatos, e fundamentar racionalmente, de modo que ele ou qualquer outro ser humano
seja capaz de considerar que aquela deciso , pelo menos, razovel, (, pelo menos,) sustentvel,
consistente.
A segunda limitao que o juiz tem a sobrevivncia, no ordenamento positivo, de inmeros resduos
de provas legais, de inmeras regras de avaliao das provas e de provas legais. Regras de avaliao
das provas como por exemplo a do artigo 401 do cdigo de processo civil, que estabelece que a prova
exclusivamente testemunhal s se admite nos contratos cujo valor no exceda o dcuplo do maior
salrio mnimo vigente no pas, ao tempo em que foram celebrados. (ou seja,) Por essa regra o juiz
no pode aceitar a prova exclusivamente testemunhal nos contratos de valores superiores a dez salrios
mnimos.
Provas legais so determinados fatos que a lei s admite que sejam provados por determinadas provas.
Por exemplo, os atos ou fatos da vida civil: nascimento, casamento, bito, somente podem ser provados
por certido do registro competente.
Ex.: Se eu vou propor uma ao de separao judicial e alego que sou casado com a minha mulher,
para comprovar o casamento eu tenho que exibir a certido de casamento do registro civil. - Ah! eu perdi a
certido, eu no sei onde foi registrado. O juiz no pode considerar existente o casamento sem a certido
do registro civil.
Ento, sobrevivem nos sistemas processuais modernos certas regras de avaliao das provas que
procuram obrigar o juiz a dar mais valor a algumas provas em detrimento de outras. Sobrevivem tambm
certas regras que somente permitem que o juiz considere verdadeiros certos fatos com as provas que a
prpria lei prev.
Quando ns estudarmos o sistema probatrio, vamos comentar, discutir que valor tem hoje essas regras,
porque de certo modo, essas regras impositivas de critrios de julgamento dos fatos pelo juiz distorcem a
busca pela verdade, obrigando o juiz, ou pretendendo obrigar o juiz, a se submeter a uma verdade
artificial, aquela que a lei quer que seja a verdade.
No meu estudo. Eu tenho feito alguns estudos sobre direito probatrio nos ltimos dois anos e em todos
eles toco nesse ponto e explico em que limites as provas legais ou as limitaes probatrias ou as regras
legais de avaliao das provas, podem ou no ser aceitas como obrigatrias. Em nenhum caso elas podem
ser consideradas limitadoras da busca da verdade. Por qu? Porque se a lei impuser regras de avaliao ou
de hierarquia das provas que dificultem a busca da verdade, na verdade ela est frustrando a prpria busca
do direito, a prpria luta pelo direito, porque, se o direito decorre dos fatos e aquele que se acha titular do
direito precisa provar os fatos para poder ter reconhecido seu direito, mas essa busca da verdade
distorcida por regras legais. Ento, aquele que est impedido de ir em busca da verdade, est impedindo de
ir em busca e de ter reconhecido o seu prprio direito. Ora, o estado de direito contemporneo promete ser
o guardio dos direitos de todos e ser o guardio da eficcia concreta dos direitos de todos. Essa garantia
incompatvel com a artificializao da avaliao das provas.
Aluno: Eu assisti uma palestra recentemente em que um juiz dizia isso: - J houve casos de eu querer
dar ganho de causa, s vezes, ao autor e, por causa de todo o sistema eu era obrigado a dar ganho a uma
outra parte em relao quela outra, ou seja, porque ele....
Professor interrompe: Precisa ver se ele est se referindo s questes de fato ou s questes de direito.
Nas questes de direito, o juiz tem que obedecer a lei e ele pode ter muita simpatia pelas alegaes de uma
das partes, mas, se elas no esto agasalhadas pelo direito , ele obrigado a rejeit-las. Agora, quanto aos
fatos, no. Quanto aos fatos, ele tem que ir em busca da melhor verdade possvel, racionalmente

166

construda e, mesmo que a lei lhe d regras em contrrio, ele tem que tomar essas regras, quase todas,
como meras indicaes, como meras alertas.
(professor continua) - Olhe, normalmente, na sociedade do nosso tempo, quem celebra um contrato de
alto valor no toma cuidado de document-lo e registr-lo numa prova mais consistente. No vai celebrar
um contrato de alto valor verbalmente, sem nenhum registro, sem nenhum papel, sem nenhum incio de
prova escrita. Ento, na verdade, essa regra do artigo 401, que eu citei como exemplo, uma regra
reveladora de uma mxima da experincia, de que na sociedade do nosso tempo os contratos que tm
algum relevo econmico so, em geral, celebrados por escrito. Mas, de repente, o juiz se depara com um
contrato de alto valor, como por exemplo, uma negociao na bolsa de valores, que feita por telefone,
que no se escreve. O cliente liga para o corretor e diz: tira tanto das aes tais e aplica nas aes tais. Isso
no tem nenhum registro documental e isso um contrato. Ento, o juiz tem que estar atento regra legal,
porque ela lhe d uma indicao daquilo que geralmente acontece. Mas, se ele tem elementos probatrios
que revelam que o contrato existiu e mesmo sem a prova que a lei prev, ele deve julgar o contrato
existente, s que ele tem que explicar isso na sentena. Ele tem que fundamentar a sua deciso. Ele tem
que justificar racionalmente a sua deciso.
Aluna: Professor, ... Eu tenho visto, s vezes no STF e at partindo um pouco para o lado criminal.
Eles esto discutindo, hoje, at que limite no se aceita a denncia annima e at que limite no se aceita a
gravao escondida, o grampo (...).
Professor: Esse um outro problema. o problema da prova ilcita. Ns vamos estudar tambm,
quando ns estudarmos o direito probatrio, a questo da prova ilcita, que aquela prova que viola o
direitos da personalidade, especialmente a privacidade, a intimidade das pessoas.
Aluna continua: Mas, eu conclui, pelo o que eles falam normalmente, que uns tm a tendncia de
dizer que a partir do momento que o incio foi podre todo o resto ser podre. Existe uma tendncia em
outros de dizer que no: aquilo ali foi podre, mas se a investigao comprova que aquilo era verdico,
aceita-se, no a prova, mas os fatos que a prova aponta .
O professor continua: Essa a chamada teoria dos frutos da rvore venenosa ( the fruits of the
poisonous tree), ou seja, ser que as provas derivadas das provas ilcitas so ilcitas tambm? Ns vamos
discutir isso oportunamente. Na minha opinio, tambm so ilcitas as provas derivadas das provas ilcitas.
Na verdade, no Brasil, quando se discute se cabvel aceitar uma prova derivada de uma prova ilcita, mas
que em si mesma ela no ilcita, mas ela s foi obtida graas a uma outra que era ilcita, a gente est
esquecendo que ns estamos importando regras ou critrios de sistemas probatrios diferentes, que so o
sistema continental europeu e o sistema americano.
O sistema probatrio europeu muito mais respeitador da intimidade, da privacidade e da dignidade
humana.
O sistema probatrio americano menos respeitador da intimidade, dos direito da personalidade da
dignidade humana, mas mais eficaz na busca da verdade.
Ento, para onde vamos? Vamos para uma busca da verdade a qualquer preo, mesmo com violao da
dignidade humana? Ou vamos para uma busca da verdade sujeita ao limite do respeito dignidade
humana? Eu acho que ns temos que ir em busca da verdade sim, claro, sem nenhuma dvida, da verdade
mais objetiva possvel, mais prxima da realidade possvel, mas sem desrespeito dignidade humana, sem
desrespeito ao direitos da personalidade. Agora, h certas situaes limites, aquelas situaes em que para
salvar um direito muito valioso preciso violar um outro to valioso ou menos valioso, e a, nos conflitos
entre direitos fundamentais, a teoria constitucional tem adotado o chamado princpio da
proporcionalidade, que j me referi aqui em matrias de liminares e tambm se aplica questo da
utilizao de provas ilcitas. Ou seja, se eu preciso para provar que eu tenho um direito muito valioso, por
exemplo a minha liberdade, eu preciso usar uma prova que viola a intimidade alheia, eu posso fazer uso
dessa prova, porque a liberdade vale mais do que a intimidade.
No processo penal a gente v com mais clareza essa aplicao do princpio da proporcionalidade
porque a liberdade um valor humano quase absoluto, ou pelo menos de alto valor humanitrio, como
tambm no processo penal ns temos uma exacerbao das provas legais, justamente para proteger a
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liberdade. Por exemplo, existe uma regra do cdigo de processo penal que, dos crimes que deixam
vestgios, ou seja, que deixam sinais materiais da ocorrncia do crime, obrigatrio o exame de corpo de
delito, um exame pericial. Ento, o homicdio deixa vestgio? Deixa, o cadver, pelo menos. O roubo com
violncia deixa vestgio? Deixa, a leso que a vtima sofreu. A leso corporal deixa vestgio? Deixa, os
ferimentos. O furto com arrombamento deixa vestgio? Deixa, a fechadura arrombada. Ento, o cdigo
de processo penal exige, para a condenao do acusado de um crime que deixe vestgios, que seja feito um
exame pericial para constatar os vestgios. uma prova legal. Mas uma prova legal imposta de benefcio
de qu? Em benefcio da maior segurana e na proteo da liberdade do ru, ou seja, que nenhum ru seja
condenado por homicdio se no aparecer o cadver. Nenhum ru seja condenado por leso corporal se a
vtima no tiver vestgios, sinais fsicos pericialmente constados de leso, e assim por diante. Claro que
tambm existe no processo penal o corpo de delito indireto, se os vestgios desapareceram admite-se a
prova da materialidade do crime que deixou vestgios atravs de testemunhas, mas isso tem sido
repudiado, em geral, pela doutrina e pela jurisprudncia, pelo menos em relao aos crimes mais graves.
Porque j houve casos aberrantes de pessoas que foram condenadas por crimes que deixaram vestgios e
no havia exame de corpo de delito porque se supunha que os vestgios tinham desaparecido.
Exemplo: O cadver da vtima havia sumido e depois se descobriu que a vtima estava viva, como
ocorreu naquele famoso caso em Minas Gerais, em Araguari, dos irmos (Naves - ?).
O exame do corpo de delito uma prova pericial obrigatria, sem a qual o juiz no pode proferir uma
sentena condenando algum por um crime que deixou vestgios. Ento muitas vezes as regras de provas
legais so protetivas de direitos fundamentais e especialmente no processo penal.
No processo civil tambm so protetivas de segurana jurdica, quando a lei diz que ningum pode
alegar que casado sem exibir a certido de casamento, ela est impondo uma regra de segurana jurdica.
O nascimento, o casamento, o bito, a propriedade imvel... so direitos ou so situaes jurdicas
representativas de direitos absolutos, de direitos que se exercem em relao a toda coletividade e so
situaes jurdicas de que se pode desfrutar apenas uma em relao a todos, seria muito inseguro que
algum pudesse provar a propriedade ou o casamento ou o nascimento ou o bito por qualquer meio
perante fulano numa ao contra fulano e amanh contra ciclano alegar-se o contrrio, porque por outras
provas ou por qualquer outro interesse tentasse demonstrar uma situao oposta quela que se sustentou
em relao ao primeiro. No! Nessas relaes jurdicas relativas ao estado das pessoas, relativas a direitos
reais de gozo a lei quer segurana. Segurana em benefcio de todos, e a, ela impe s determina prova,
no caso a certido do registro competente para a prova desse fato. Ento, tambm, em alguns casos as
provas legais so protetivas de direitos fundamentais ou so protetivas da segurana jurdica, mas ns
veremos depois em que limite isso tolervel em face do direito a busca da verdade como um instrumento
de acesso ao prprio direito.
Ento, em sntese, o princpio que rege a avaliao das provas o Princpio da Livre Convico
Fundamentada ou da Persuaso Racional.
Ns ainda temos, no Brasil, um resqucio de livre convico absoluta, daquela convico da
Antigidade em que o juiz no precisava fundamentar as suas decises, o veredicto do julgamento do
Tribunal do Jri. Os jurados decidem sim ou no, culpado ou inocente e no so obrigados a dizer porqu.
A isso se chama convico ntima. Eu pessoalmente critico esse sistema que da tradio do jri angloamericano e que ns importamos. Critico esse sistema porque acho que o condenado tem o direito de
saber porqu foi condenado e critico esse sistema porque ele permite condenaes arbitrrias, o que
incompatvel com o Estado de Direito. As decises judiciais devem estar sempre calcadas na realidade
racionalmente sustentada, racionalmente demonstrada e justificada pelo juiz da deciso.
Aluno: E nos outros pases que tem jri assim?
Professor: Nos pases que tem jri tambm assim. E a Corte Europia de Direitos Humanos aceita,
como exceo garantia da fundamentao das decises judiciais, esse sistema dos jris, dizendo que vem
da tradio, aceita como um sistema tradicional e no questiona sob o prisma do respeito dignidade
humana e ao direito de acesso justia.
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5. PRINCPIO DO IMPULSO PROCESSUAL


O quinto princpio o princpio do Impulso Processual. Aqui os sistemas processuais variam. H pases
que adotam o impulso pelas partes e h pases que adotam o impulso pelos juiz. A quem cabe movimentar
o processo, conduzindo-o at o seu desfecho? Esse o contedo do Princpio do Impulso Processual.
Impulsionar movimentar, dirigir, conduzir o processo. Ora, ns temos regras expressas no cdigo de
processo civil, no art. 262 quando diz: o processo civil se comea por iniciativa da parte, mas se
desenvolve por impulso oficial, e no art. 125 quando diz que o juiz deve dirigir o processo conduzindo-o
rpida soluo. Ento, o processo civil brasileiro, est inspirado no princpio do impulso oficial, cabe ao
juiz dirigir o processo, impulsion-lo, moviment-lo. O processo em si j uma relao jurdica dinmica,
em permanente movimento, mas esse um movimento abstrato porque a cada ato que um sujeito pratica,
logo em seguida se abre a oportunidade para a prtica do ato imediatamente seguinte. Mas o movimento
concreto do processo, fazendo com que efetivamente se passe de um ato a outro at chegar concluso,
este efetivado pela atuao do juiz, pelo impulso do juiz.
Mas se o impulso oficial, a verdade que muitas vezes o juiz para movimentar o processo precisa da
colaborao das partes. Ele precisa da colaborao das partes para pagarem as despesas dos atos
processuais. Vocs lembram de quando ns falamos de despesas. Quem que antecipa os honorrios do
perito? Ahh, o autor em geral. Bom, o perito no comea a percia enquanto o autor no depositar ou o
ru, mas em geral o autor, no depositar os seus honorrios. E se o autor no depositar? O processo vai
ficar parado. Ento, o autor tem que custear as despesas do oficial de justia para fazer a citao do ru, o
autor tem que fornecer o endereo do ru. Enfim, muitos atos de impulso dependem da colaborao das
partes, ou com o recolhimento das custas devidas, ou com a prestao de informaes... Com isso, se o
processo ficar paralisado por no ter a parte colaborado na sua movimentao, o juiz o extinguir, isso est
expresso no art. 267, II e III.
Inciso II: extingue-se o processo, sem julgamento do mrito quando ficar parado durante mais de um
ano por negligncia das partes. Negligncia falta de colaborao no impulso processual. Se os dois no
colaborarem, depois de um ano o juiz extingue o processo.
Inciso III: extingue-se o processo, sem julgamento do mrito quando, por no promover os atos e
diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 dias. Se o autor no colaborar, ele
extingue o processo depois de 30 dias.
Mas vem o pargrafo primeiro e diz que nos casos dos nmeros II e III, o juiz ordenar o arquivamento
dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48
horas.
Ento vigora entre ns o impulso processual oficial, mas complementado pela colaborao das partes,
que vo sofrer as conseqncias desfavorveis caso o processo fique paralisado por falta dessa
colaborao.
Aluno: Professor, e quando o ru for negligente mas o autor no for?
Professor: O autor tem todos os meios para levar o processo adiante.
Aluno: Ento o autor nunca vai ser prejudicado pela negligncia do ru?
Professor: Em princpio NO, porque a negligncia do ru no impede que o autor continue
movimentando o processo e a negligncia do ru poder lhe acarretar outras conseqncias desfavorveis,
como por exemplo, a pena de confisso se ele tinha que produzir uma prova e no produziu etc. Ento, na
verdade, o autor o principal responsvel por esse dever de colaborao no impulsionamento do processo.
Mas s vezes os dois abandonam o processo imotivadamente. A se passou um ano, o juiz manda intimlos e se eles no tomam nenhuma iniciativa, o juiz extingue o processo.

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6. PRINCPIO DA PUBLICIDADE
O princpio da publicidade tambm uma garantia constitucional do processo. Alis a publicidade
dos atos processuais est escrita em dois dispositivos da CRFB l no art 5 e art 93, um dos incisos do
art 5, eu no tenho o texto da CRFB inteiro ( inciso LX), a constituio se refere a que os atos processuais
so pblicos salvo se necessria a imposio de sigilo para a preservao da intimidade ou da ordem
pblica. E mais ou menos no mesmo sentido dispe o art 93, dispe um dos incisos do art. 93 ( inciso IX)
da CRFB que por sinal foi em parte emendado agora pela EC 45. NO CPC, o princpio da publicidade est
no art 155 que tambm reafirma que os atos processuais so pblicos e essa publicidade est ratificada no
art 444 que diz que a audincia ser pblica. O que significa o princpio da publicidade? Significa que
TODOS OS CIDADOS tem o direito de acesso ao contedo dos atos de qualquer processo, e se esses
atos forem ORAIS tem o direito de acesso aos locais em que se realizam esses atos para assisti-los. Ento,
ns podemos dizer que o princpio da publicidade se desdobra:

Primeiro no direito de conhecer o contedo de qualquer dos atos de qualquer processo. Isso um
direito de todos os cidados e que vai se concretizar no direito de consultar os autos. QUALQUER
CIDADO TEM O DIREITO DE COMPARECER EM QUALQUER CARTRIO E PEDIR
PARA OLHAR QUALQUER PROCESSO. Infelizmente muitos serventurios, despreparados,
negam esse direito. O senhor advogado, o senhor tem procurao? Nada disso, o direito de
conhecer o contedo dos atos de qualquer processo direito de todos os cidados, que no pode
ser cerceado por qualquer razo. evidente que ah, eu quero tirar cpia desse processo, posso
levar? No. o senhor advogado? no, no sou, ento o senhor pode consultar, pode olhar
a o processo, o senhor quer uma cpia o senhor pede um certido, e a eu vou te dar uma
certido. O cartrio tem o dever de velar pela guarda dos documentos que compem o processo, e
portanto no pode entregar o volume do processo a qualquer pessoa, mas o direito de consultar, de
tomar conhecimento e pedir certido todos tm. Essa a primeira parte.

A segunda parte o direito de assistir a qualquer ato oral, seja um leilo, seja uma audincia. Os
atos processuais orais tem que se realizar em lugar acessvel ao pblico. At mesmo quando o juiz
se desloca ao Palcio do Governo, ao Parlamento, ou a embaixada para tomar o depoimento do
Presidente da Repblica, ou do Governador, dos deputados, do senador ou de um embaixador, as
portas desses lugares tem que ficar abertas para que esses atos sejam acessveis a qualquer pessoa

Considerao do Francisco: Professor, lendo o inciso diz o seguinte: A lei s poder restringir a
publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou interesse social exigir. o inciso LX.
Pergunta da Eleonora: Mas no caso no poderia o Presidente da Repblica alegar que pela ordem
social deveria trancar a porta.
Professor: Que ordem social?
Eleonora: Pra que o povo no v l xingue o Lula.
Professor: No, veja bem o juiz tem o poder de disciplinar a audincia pra manter a boa marcha dos
trabalhos, esse poder ele tem. Se ele tem uma sala de audincia exgua, e h muitas pessoas que querem
assistir a audincia mas o espao no comporta, ele tem que disciplinar de que modo ele vai admitir a
presena de pessoas do povo na sala de audincia, mas ele no pode disciplinar de modo arbitrrio. Ele
no pode escolher Ah, eu deixo essas pessoas entrarem e no deixo aquelas ou eu deixo s entrar
quem for advogado. No. Quando isso ocorrer, e as vezes acontece, julgamentos do jri muito
rumorosos , ou quando um artista famoso vai a uma audincia em juzo, o foro fica assim de gente
querendo olhar, pra ver como que a Xuxa, o Roberto Carlos, fica todo mundo l espiando, querendo
olhar. O juiz tem que disciplinar, claro mas a escolha dele tem que ser por um processo impessoal. Fila,
senha pra quem chegou primeiro, ou se no deu pra saber que chegou primeiro, sorteio, mas ele no pode
fazer escolhas.
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Pergunta da Aluna: Pode ser feito numa residncia, o ato oral?


Professor: Quando ns falamos dos atos processuais ns dissemos que por interesse da justia os atos
podem ser praticados em qualquer lugar fora da sede do juzo. Ento se voc tem uma testemunha doente,
que est l no leito de morte, dentro de casa, o juiz vai l fazer audincia sim, e a porta da residncia tem
que ficar aberta. O Presidente da repblica tem o direito de ser ouvido na residncia dele, a porta tem que
ficar aberta pra qualquer pessoa entrar.
Ento, a publicidade implica no direito de conhecer o contedo dos atos j praticado mediante a
consulta aos autos ou pedido de certido, com cpia e no direito de assistir aos atos orais.
H dois fundamentos que podem restringir a publicidade:

Interesse social, art. 5 , LX. Em outro dispositivo l no art 93 a constituio fala em interesse
pblico, e aqui tambm no art 155 CPC a lei fala quando o interesse pblico exigir o sigilo.
As expresses interesse pblico e interesse social precisam ser definidas. Na verdade no h
um interesse pblico aqui diferente do interesse social. O interesse pblico sempre um
interesse social, o interesse geral de toda coletividade na imposio de sigilo. Reconhece-se
que existe esse interesse geral de toda a coletividade, no apenas no interesse do Estado na
imposio do sigilo. Em tempo de guerra, por exemplo em relao ao sigilo militar como
segredo de Estado, entende-se que h interesse de toda a coletividade na imposio do sigilo
quando se estiver diante de um fato que pode causar uma comoo social, um pnico tal na
sociedade que pode prejudicar a paz pblica. Isso muito raro acontecer, mas j houve casos
por exemplo, de epidemias que estavam surgindo, comeando a se manifestar em certas
comunidades e que ento processos judiciais em que aquele fato era discutido a ele se imps o
segredo de justia, pra evitar pnico, correria, evitar tumulto ou a tranqilidade da vida
pacfica. Ento, tem que ser um interesse que afete a sociedade como um todo, e no
simplesmente um interesse do governo, um interesse do Estado, ou um interesse do
governante.
A intimidade. O art. 155 CPC impe o sigilo nas causas de Direito de Famlia: Casamento ,
filiao, separao, converso da separao em divrcio, alimentos e guarda de menores. Mas
no s nessas causas de Direito de Famlia ,mas por fora da CRFB, outras em que sejam
revelados fatos que pertencem a intimidade das pessoas. Por exemplo: existe o sigilo bancrio,
existe o sigilo fiscal. Suponhamos que numa execuo, numa cobrana o credor pea ao juiz
pra oficiar a determinado banco pra conhecer os extratos de conta corrente do devedor. O
credor tem esse direito, porque ele tem o direito de apurar a localizao dos bens do devedor, o
que, alis, dever do devedor, informar onde esto seus bens. A o juiz oficia ao banco, o
banco manda o extrato bancrio. Esse extrato bancrio no pode ser publicizado , porque o
titular da conta bancria tem o direito de sigilo sobre as informaes das suas conta bancria. O
credor tem o direito de conhecer, mas o pblico no tem o direito de conhecer o contedo do
extrato bancrio daquele devedor. Ento o juiz aqui pode impor um sigilo parcial, a partir do
momento em que entrou nos autos o extrato bancrio do devedor, a partir da, segredo de
justia, pra preservar a sua intimidade, desde que o devedor pea isso, porque evidentemente
ele que o dono da sua intimidade, o devedor pede segredo de justia, e o juiz tem que em
respeito a sua intimidade, impor o segredo de justia, no deixando que terceiros consultem os
autos, no deixando que terceiros assistam as audincias desse processo em que vai se discutir
aquela prova que revela, devassa o sigilo bancrio do devedor. Ento, a intimidade pode ser e
deve ser, nas causa de Direito de Famlia sempre haver segredo de justia, e nas outras que
no so de Direito de Famlia, desde que o juiz constate e a parte alegue que est em jogo um
fato ou uma prova que devassa a sua privacidade. O pargrafo nico do art 155 diz que nessas
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causas que correm em segredo de justia limitado o direito de acesso aos autos, s as partes e
os prprios procuradores que tm direito de acesso aos autos, como s as partes e os prprios
procuradores tm o direito de assistir as audincias. Mas, qualquer terceiro pode pedir certido
da deciso desse processo, porque a deciso pode eventualmente afetar sua esfera de interesses.
Uma separao judicial, por exemplo, os nicos que tm acesso aos autos so as partes e seus
procuradores, a testemunha que vem l depor , ela s tem acesso no momento em que ela est
depondo depois ela tem que se retirar e no tomar conhecimento do restante que ocorre
naquele processo. Mas suponhamos que eu que sou credor do marido daquele casamento, eu
quero saber em que data o casamento se dissolveu, se terminou o casamento pela separao, eu
quero saber a quem a sentena atribuiu os bens, eu tenho direito de saber, portanto eu posso
pedir uma certido, no da sentena por inteiro, no da sentena na fundamentao quando ela
vai dizer porque que ela decretou a separao, quem que cometeu grave infrao ao dever
matrimonial, se o marido foi adltero se a mulher foi agressiva, no interessa, os fundamentos
o terceiro no direito de conhecer, mas ele tem o direito de conhecer o dispositivo, a concluso
da sentena, aparte da sentena conclusiva e que eventualmente pode afetar sua esfera de
interesses
7. PRINCPIO DA LEALDADE OU DA BOA-F
Todos no processo tm que se comportar lealmente. O que significa o comportamento leal?
Para as partes e para os seus procuradores, comportar-se lealmente significa cumprir as regras
inscritas no art 14, art 17, do CPC, tambm no art 599, 600 entre outras. Assim, por exemplo, comportarse lealmente s pleitear direito em que se acredita. desleal postular um direito que se sabe que no
tem. Olhe, se todo mundo que o que no tem direito, o que sabe que no tem direito sofresse as sanes
que a lei impe ao litigante de m-f, a justia seria melhor sem neNhuma dvida.
Primeiro dever ento das partes somente pleitear direito em que acredita, que acha que tem. pode no
final a sentena dizer que no tem, ele postulou de boa f, acreditando que tinha o direto
Segundo dever: comportar-se em conformidade com a verdade. As partes tem esse dever, os
advogados tem esse dever. No existe o direto de mentir na justia. As vezes a lei tolera a mentira, no
punindo a mentira to severamente num caso quanto no outro, mas a mentira sempre um
comportamento desleal .
Terceiro: as partes tm que respeitar o direito de acesso justia, o direito de defesa da outra parte.
Cada uma delas tem que respeitar o direito de defesa, o direito de acesso a justia da outra, no praticando
atos que possam prejudicar o exerccio desse direito pela outra parte. Claro, as partes tm que colaborar
com o juiz no desenvolvimento til do processo, no praticando atos procrastinatrios e desnecessrios,
no praticando e no provocando atos procrastinatrios e desnecessrios. Alm disso, quanto ao devedor
l no processo de execuo, no art.600 a lei considera atentatrio a dignidade da justia, e portanto
desleal, fraudar a execuo, opor-se maliciosamente a execuo empregando ardis e meios artificiosos ,
resistir injustificadamente s ordens judiciais, no indicar ao juiz onde se encontram os bens sujeitos a
execuo.
E l no art. 14 esses deveres de lealdade so estendidos a quaisquer outras pessoas que participam do
processo.
Quais so as sanes deslealdade? As sanes a deslealdade so basicamente as sanes da litigncia
de m-f: Multa e indenizao. Multa imposta pelo juiz e indenizao dos prejuzos causados outra
parte, sendo que hoje pelo art. 18 tanto a multa como a indenizao podem ser arbitrados e executados no
prprio processo. Essa a principal sano.
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Pergunta da aluna: uma ao incidental?


Professor: No ao nenhuma, uma conseqncia da deslealdade.
Aluna: Mas o juiz muitas vezes nem tem como perceber que est havendo deslealdade.
Professor: Pois , mas se ele no percebe ele no vai fazer nada
Aluna: Isso no pode ser alegado?
Professor: Pode claro que pode ser alegado. Mas no precisa de ao nenhuma. Ou o juiz percebe de
ofcio e ele tem que agir, ou ele no percebe e a parte denuncia, de qualquer maneira incidentemente no
processo o juiz vai impor multas e vai tambm impor indenizaes.
Outras sanes existem, em regras especiais. Nem todas so legtimas. Por exemplo: l na medida
cautelar de atentado, que est regulada nos art 879 a 881 CPC. No art. 881 esto duas sanes: suspenso
do processo; e a proibio de o ru falar nos autos. O atentado a violao do estado de fato da causa,
alterar o estado de fato para prejudicar a outra parte; se isso for denunciado, a sentena no atentado pode
mandar restabelecer o estado anterior e ainda ordenar a suspenso do processo e a proibio de o ru falar
nos autos. A suspenso do processo uma sano para obrigar o restabelecimento do estado anterior,
restabelecido o estado anterior, o processo tem que continuar. A proibio de falar nos autos, a meu ver
inconstitucional. Ningum pode ser proibido de exercer o seu direito de defesa. Portanto, essa uma
sano exagerada, ele constava no art. 601 na represso aos atos atentatrios a dignidade da justia na
execuo, foi eliminada pela reforma de 1994, mas ainda sobrevive no art. 881 relativo ao atentado.
Outra sano constante do ordenamento para o caso de recurso protelatrio a proibio de
interpor o recurso subsequente se no tiver efetuado o depsito do valor da multa pela interposio do
recurso protelatrio. proibio de interpor um recurso subsequente sem antes recolher o valor da multa
que lhe foi imposta pela interposio de um recurso protelatrio. Ns encontramos essa sano no art. 557
2, e tambm no art. 538 pargrafo nico. Eu tambm acho inconstitucional essa sano, porque desde
que previsto em lei o direito de recorrer, ele no pode ficar subordinado a um pressuposto econmico,
pagar uma multa, ou depositar o valor de uma multa.
Aluna: Isso a tambm pode ser usado ( inaudvel), o autor no depositou as custas anteriores...
Professor: Aqui no so custas, aqui multa. Aqui a multa pela procrastinao.
Pergunta do Aluno: Quando o ru , por exemplo estiver usando a Defensoria, no tiver dinheiro pra
pagar a multa?
Professor: Sempre dessas conseqncias fica isento o beneficirio da justia gratuita , sem nenhuma
dvida. Como tambm h uma Medida provisria que diz que o Estado tambm no est sujeito a perda
do direito de recorrer se no depositar o valor da multa, o que eu acho que duplamente inconstitucional,
um privilgio pra o Estado, alis injustificado.
As sanes litigncia de m-f, e, portanto conduta desleal no processo elas tem se mostrado
ineficazes. Elas tm se mostrado ineficazes por duas razes:
Primeiro porque as multas em geral so de valor pequeno. Se vocs forem examinar os dispositivos, e
aqui ns no vamos ter tempo de faz-lo, que tratam das multas, vocs vo ver que em geral as multas
pelo menos no intimidam aos grandes litigantes.
E segundo, porque essas sanes dependem sempre de uma deciso do juiz, e o juiz brasileiro e
tradicionalmente um juiz tolerante, tolerante com a deslealdade, tolerante com a m-f, com o
comportamento desleal da parte, ou com o comportamento desleal do advogado.
Eu acho que h razes histricas para o juiz brasileiro ser tolerante, razes histricas ligadas a
independncia que existe entre juizes e advogados e que os juizes respeitam, felizmente. O juiz no deve
julgar os atos dos advogados, se os advogados se excederem no exerccio da profisso, quem tem que
julg-los a sua corporao profissional e no o juiz. E tolerantes porque se o juiz for reprimir com
energia o que lhe parece ser uma conduta desleal, ele pode estar perdendo a necessria iseno, a
173

necessria imparcialidade e comprometendo portanto, at a sua autoridade moral como julgador. Ento o
juiz brasileiro tolerante, e eu acho isso uma virtude, no levado ao extremo, eu acho que ele no
precisava ser to tolerante como ele , mas entre o tolerante e o autoritrio, dos males o menor, o defeito
menor o excesso de tolerncia, pior que o excesso de tolerncia o excesso de energia, de severidade.,
que desborda no autoritarismo, na parcialidade, no preconceito e etc.
Ento na verdade, eu tenho sustentado isso, j sustentei, j escrevi sobre isso mais de uma vez, na
verdade, e, alis, ao falar de juiz tolerante, h outro aspecto que justifica a tolerncia do juiz, que a
relao entre os juzes e advogados no uma boa relao, no uma relao de confiana, uma relao
de desconfiana. Os juzes no confiam nos advogados, e os advogados no confiam nos juzes, essa que
a verdade. Ento em outros sistemas judicirios, o francs, por exemplo, o juiz enrgico, ele pune
bastante, ele intolerante com a deslealdade. Mas o quadro outro em relaes entre juzes e advogados.
Como na Inglaterra tambm, o quadro outro, o respeito recproco entre juzes e advogados muito
grande. Ento, o eu defendo no Brasil, em que ns no temos esse bom relacionamento, esse clima de
confiana, e tambm no temos uma tradio de juzes represares da litigncia de m-f, da deslealdade,
que era preciso que a lei criasse sanes automticas, ou sejam sanes que no dependam de decises do
juiz, sanes decorrentes do prprio decurso do tempo. Por exemplo: sucumbncia, nova sucumbncia em
grau de recurso, ou ento, juros compostos (quem retardar ou procrastinar vai pagar mais caro, bem mais
caro), porque essas consequncias desfavorveis s procrastinao ,ou a interposio de recursos
incabveis, elas funcionam muito mais eficazmente do que ficar esperando que o juiz ( no entendi) por
algum. E eu chego a dizer no meu livro sobre execuo que enquanto no se mudar o sistema de
represso litigncia de m-f, ns no podemos dizer que vigora no Brasil o princpio da lealdade,
porque um princpio que no funciona e que no respeitado por ningum, realmente no um princpio.
O que um princpio? Princpio um diretriz, uma regra de otimizao, um mandado de otimizao
como dizia o Alexy. Ora, que mandado de otimizao esse que ningum respeita? Se ao contrrio, todos
acham normal a prtica de atos desleais, ento preciso quebrar, romper essa tendncia a deslealdade
mudando um pouco o sistema.
Considerao do Francisco: A crise moral muito sria no pas.
Professor: , mas eu acho que o Direito tem que saber como enfrentar esse tipo de problema, ele no
pode dizer Ah, ento vamos aumentar sanes, vamos aumentar as multas. Quanto mais altas forem as
sanes menos os juzes vo aplicar, porque o juiz tem um perfil tolerante, isso no um defeito, ou
melhor, o menor defeito, podia ser pior. Ento eu acho que h outros caminhos pra tentar impor o efetivo
respeito ao princpio da lealdade
Pergunta da Aluna: De qualquer maneira pra ficar automtico o juiz teria que dizer que aquilo foi uma
m-f.
Professor: No precisa. Veja bem, juros compostos, na hora da execuo vai se computar pelo tempo
que o processo demorou, tem tantos meses decorridos, tem tantos porcento de juros
Pergunta da Aluna: Sim, mas a vai favorecer ao outro que protela, no ao que perdeu e sim ao outro
que est ganhando que vai protelar pra ganhar mais.
Professor: Ah, tambm existe isso. Tem um caso at que est acontecendo a no juizado especial: Ao
contra a TELEMAR para instalar telefone que ele no instalou multa diria de 100 reais por dia de atraso.
A o sujeito tranca a porta da casa, e no deixa a TELEMAR entrar l pra instalar o telefone, porque cada
dia que passa t ganhando 100 reais... Isso acontece. A o juiz tem que intervir, claro. Infelizmente tem
sempre algum esperto pegando a falha da lei pra tira algum proveito.

174

8. PRINCPIO DA ORALIDADE
Da oralidade eu j falei quando tratei do contraditrio, e disse que a oralidade o mais perfeito
meio de comunicao humana e ,portanto, que no vai haver contraditrio participativo nem vai haver
respeito ao direito de influir eficazmente na deciso, se as partes no tiverem o direito a esse dilogo
humano com o juiz.
A oralidade, pregada por Chiovenda a 100 anos atrs, era a predominncia da palavra oral sobre
a palavra escrita. Nesse sentido, a predominncia da palavra oral sobre a palavra escrita, a oralidade
no vingou. Por que? Porque a sociedade do nosso tempo, nas relaes que os seres humanos travam
entre si, tornou-se costume, at mesmo pelo anonimato que existe na maioria das relaes jurdicas,
documentar at as mais simples relaes. Eu vou tomar um cafezinho no botequim qualquer no centro da
cidade, vou no caixa e recebo uma ficha, uma notinha e a vou l receber o caf, at um obrigao de 60
centavos hoje se documenta por escrito. Isso do nosso tempo, porque um papel escrito d segurana. Se
eu no tenho aquele papel, o balconista ali do caf diz cad o seu recibo, o senhor pagou? e no me d
o caf; se eu tenho o papel ele me d o caf. Ento esse um costume do nosso tempo, tudo se documenta
por escrito, e com isso grande parte dos litgios que ocupam a justia so litgios em que a prova
exclusivamente documental. s vezes as partes nem se conhecem, nem as prprias partes se conhecem
pessoalmente . Eu comprei uma mercadoria, numa firma, no conheo o diretor da firma, paguei l o
sinal, recebi um recibo, ou uma fatura uma nota fiscal, a mercadoria no foi entregue ou foi entregue com
defeito, eu vou pra justia nossa briga toda em cima de documentos, dificilmente vai ter outro tipo de
prova.
Ento, como grande parte dos litgios versa sobre relaes jurdicas documentadas, essa
obrigatoriedade, essa predominncia da palavra oral sobre a escrita no se tornou nunca realidade no
processo do sculo XX. E, alm disso, preciso reconhecer que a palavra escrita d mais segurana,
porque o escrito no muda verba volandi, escripta manes( no sei se se escreve assim), as palavras orais
voam, as palavras escritas permanecem.
Ento, mesmo os atos processuais orais, tem que depois ser reduzidos a escrito. Hoje j se tolera que
no sejam atravs de gravaes em certos procedimentos, mas pra que o seu contedo seja conhecido, e
se perenize no processo eles tem que ser documentados por escrito, quase sempre.
Ento essa idia de prevalncia da palavra oral sobre a palavra escrita, nunca se realizou. Qual o
sentido moderno, ento, o princpio da oralidade ? O sentido moderno do princpio da oralidade o de
que em todo processo se a parte julgar, em qualquer processo, se a parte julgar necessrio, ele tem
direito a uma audincia oral. Se a parte julgar necessrio em qualquer processo ela tem direito a uma
audincia oral. Ou seja , a parte tem um direito de um encontro pessoal com o juiz pra travar com ele um
dilogo humano. Esse o sentido moderno da oralidade como garantia fundamental . No vai ser sempre
que a parte vai sentir necessidade de um audincia oral, mas se ela entender que precisa ter o dilogo
pessoal, humano com o juiz, ela tem esse direito, a esse dilogo atravs de uma audincia oral, atravs de
um ato oral, na presena de todos, partes e advogados, no qual a comunicao com o juiz no seja simples
e fria comunicao escrita.
Esse sentido de oralidade ainda no penetrou no nosso sistema processual, porque a lei brasileira no
obriga o juiz, como as leis dos pases mais desenvolvidos j obriga, a marcar uma audincia sempre que a
parte requerer. A lei brasileira, por exemplo, permite que o juiz julgue a causa sem audincia nenhuma se
a controvrsia for exclusivamente de direito, ou sendo de direito e de fato, no exigir a produo de prova
em audincia, esse o chamado julgamento antecipado da lide previsto nos arts. 329,330 do CPC.
Ento, essa concepo moderna de oralidade ainda no penetrou no nosso sistema processual,
lamentavelmente, mas uma conseqncia de uma concepo humanitria do processo e de uma
concepo fundada no contraditrio participativo que uma garantia constitucional inscrita no art.
5inciso LV.

175

Pergunta, do Francisco( claro): Professor, o senhor falando a em princpio da oralidade, o senhor


ressaltou muito esse dilogo aberto entre as partes e o juiz. Mas antes, no primeiro momento, o senhor
falou da parte documental. A eu gostaria de perguntar como que a justia encara, no direito moderno,
esse avano tecnolgico em que a gente tem a presena muito forte dessas gravaes por meio eletrnico,
escuta telefnica ( impossvel ouvir o restante, sirenes em alto volume sonoro)
Professor: H atos processuais, que normalmente se praticam por escrito e portanto, pela forma
tradicional o juiz nunca vai conseguir, nem as partes vo conseguir, que eles se transformem em atos orais,
pelos meios tradicionais. Por exemplo, a inquirio de uma testemunha que mora em outra cidade. O que
o juiz da causa vai fazer? Ele vai expedir uma carta precatria, e quem vai inquirir a testemunha o outro
juiz, no vai ser ele prprio, e esse outro juiz vai inquirir essa testemunha, vai reduzir a escrito o
depoimento da testemunha, devolver esse documento escrito, e o juiz da causa s vai travar conhecimento
do contedo do depoimento da testemunha atravs do papel escrito. Ento, na forma tradicional, esse ato
nunca vai ser oralizado, para o juiz da causa, ele foi realizado oralmente na comarca de destino, mas aqui,
no processo, o juiz da causa no teve contato nenhum com essa testemunha, porque ele no pode obrigar a
testemunha vir da cidade onde ela mora e vir at a sede do juzo onde corre o processo pra depor. Muito
bem, ento nesse tipo de ato o uso do meio eletrnico melhora sensivelmente a qualidade da comunicao.
Ento se o juiz ouvir uma testemunha que est em outra cidade seja atravs de videoconferncia, seja
atravs do computador, da Internet, ele vai ter a possibilidade de dialogar com essa testemunha, vai poder
fazer perguntas s respostas que a testemunha der, e assim por diante. Ento, embora no haja o contato
oral direto e pessoal no mesmo local e na mesma hora, h um contato virtual bastante prximo do contato
pessoal, direto e melhora a qualidade da cognio, ento eu sou plenamente favorvel utilizao desses
meios eletrnicos. Eu escrevi um estudo h uns 5 anos sobre isso, citando exemplos que esto ocorrendo
em outros pases e agora j comea a ocorrer no Brasil tambm inquirio de testemunhas por via
eletrnica ou por videoconferncia. Muito bem, ento, quanto a isso no h dvida alguma. um avano,
o ideal que isso ocorra, que se generalize, que a justia tenha meios e equipamentos pra poder em todos
os lugares onde haja um juiz fazer essas comunicaes por esses meios e a o problema a documentao
desses depoimentos. A documentao eletrnica ainda facilmente adultervel. Ainda, que eu saiba, e eu
estou atento a isso na medida em que faz parte do meu interesse intelectual e profissional, at hoje as
gravaes de som e imagem dessas sesses no esto revestidas da necessria segurana para que elas no
sejam perdidas, destrudas ou adulteradas. Ento, a justia vai ter que se aparelhar para esse novo tempo
que certamente vir. Em alguns pases j est ocorrendo, no Brasil ainda uma coisa incipiente, mas mais
cedo ou mais tarde vir. J h Tribunais no Brasil que gravam em som e imagem todas as sesses, aqui
mesmo no TRF vocs vo ver que qualquer sala de sesso tem l um estdio no fundo com cmera
gravando a sesso inteira, mas isso s para uso do juiz. Quando eles vo redigir o acrdo, se tiverem
alguma dvida, na hora de redigir o que foi decidido eles mandam pedir a fita, ouvem a fita. Ainda um
meio auxiliar. No um meio principal de documentao e registro de atos processuais. Agora, o uso
desses meios eletrnicos pode reduzir garantias processuais e a, ele ilegtimo. o que acontece, por
exemplo, no interrogatrio do Processo Criminal. O CPP diz que o ru tem o direito de ser interrogado
pelo juiz da causa. Ento, mesmo que o ru esteja h 2.000 km de distncia, peso l em...Rondnia, se ele
est sendo processado no RJ a justia tem que traz-lo presena do juiz do RJ para ser interrogado. Bem,
mas a surgiu o problema da fora do crime organizado, que uma fora que no pode ser ignorada.
Muitas vezes o ru est preso numa cidade, ele faz parte de uma quadrilha perigosa e ele est sendo
processado em outra e tem que ser trazido com uma escolta pra ser submetido a interrogatrio perante o
juiz da causa, o que um direito dele, e essa escolta pode ser parada na estrada por comparsas do ru que
queiram libert-lo ou matar a escolta e esses riscos existem.
P.A.: Ou at matar o ru.
Greco: Ou at matar o ru. Eu, quando vejo uma escolta que eu j vejo que vem do presdio com sirene
ligada passando no trnsito eu j saio de perto pra deixar eles passarem rpido porque sei l o que vem
atrs. (...risos...) E a gente v pelo desespero com que... Vocs j viram essas escoltas passando a pelo
trnsito? Que vm da gua Santa aqui pro Frum, e tal... Pelo desespero dos motoristas que esto nos
176

carros, eles esto mais com medo de que acontea alguma coisa com eles do que preocupados em levar os
presos para a sede do juzo. Bem, isso uma realidade. Diante dessa realidade, alguns juzes comearam
por iniciativa prpria, a fazer a experincia do interrogatrio online. Isso comeou em SP, Campinas com
Luis Flavio Gomes, em alguns casos no ES tb... O interrogatrio online o seguinte: No tira o ru do
presdio, bota um computador na sala do presdio, outro na sala do juzo, um defensor ou advogado do ru
um aqui e outro l, e a ele vai ser interrogado pelo juiz sem sair do presdio. O TJ RJ est acabando de
implantar essas salas de interrogatrio online nos presdios. Significa que possivelmente, proximamente,
no sei se j esto praticando, mas eu vi a notcia da instalao de algumas dessas salas e os rus presos
no sero mais transportados para serem interrogados, ou pelo menos no sero todos transportados. Na
minha opinio, isso inconstitucional! O Estado no pode ter medo do crime. O Estado no pode privar o
ru, por mais bandido que ele seja, do direito ao contato humano pessoal com o seu juiz, porque a
comunicao eletrnica no to perfeita quanto a comunicao pessoal, primeiro. Ela mais perfeita do
que a escrita. Segundo, porque o ru pode no se sentir seguro de dizer ao juiz tudo o que ele gostaria de
dizer, porque ele est num lugar intimidado, que o local onde ele est preso em que ele no pode ter
certeza se outras pessoas, at os seu algozes l do presdio esto ouvindo o que ele est falando. Ento, a
meu ver, no Processo Criminal, para interrogatrio do ru, no pode se usar esse tipo de via eletrnica.
No pode. Mas est sendo implantado e parece que a justia brasileira vai adotar. Bom, a gente vai nesse
caminho, n, de tratar o criminoso do chamado crime organizado como cidado de segunda casse... Eu no
estou defendendo criminoso nenhum, graas a Deus no atuo nessa rea, mas no momento em que a gente
aceita desrespeitar a dignidade humana dos outros, porque eles so criminosos, ns no sabemos o dia em
que isso vai se voltar contra ns, n? Porque amanh qualquer um de ns pode ser acusado de ser um
grande criminoso e vai ser privado tambm das mesmas garantias que os grandes criminosos, para
comear. Segundo, que o Estado tem que se aparelhar para combater o crime organizado. Se trazer o ru
do presdio em veculo terrestre perigoso, traga de helicptero, do que for. O que no pode tirar as
garantias fundamentais desse indivduo, porque ele ser humano. Se ele ser humano a dignidade dele
tem que ser respeitada. A gente nunca pode esquecer do caso dos irmos Naves, que foram condenados
pelo assassinato de uma pessoa, l no interior de Minas, confessaram a autoria do crime 2 vezes perante o
juiz, um deles morreu na cadeia, na penitenciria de ????? em BH, o outro estava cumprindo pena quando
a vtima apareceu viva. O que estava preso, quando foi inquerido e perguntado por que eles tinham
confessado 2 vezes na presena do juiz a autoria do assassinato, respondeu: Porque a escolta que nos
levava para o Frum disse que se ns no confessssemos, eles nos matavam. Ento, dois inocentes
foram pra cadeia e um morreu por medo daqueles que os guardaram. Ento, se at na presena do juiz o
ru pode no se sentir seguro, imaginem l dentro do presdio.
Bem, a oralidade um sistema de princpios, no um s princpio. Implica imediatidade,
concentrao, identidade fsica do juiz e irrecorribilidade de decises interlocutrias. Irrecorribilidade de
decises interlocutrias ns no temos no nosso sistema processual porque o Cdigo de 73 curvou-se
realidade da justia brasileira em que no adianta impedir ou impedir a interposio de recurso porque
sempre, no existindo recurso a parte vencida vai encontrar um outro meio de impugnar a deciso judicial,
e adotou no Art 522 a ampla recorribilidade de todas as decises interlocutrias. Chiovenda defendia que o
bom processo oral era um processo concentrado numa audincia e um processo em que o juiz chegasse na
sentena e pudesse rever tudo o que ele tinha decidido. Essa irrecorribilidade de decises interlocutrias
ns no temos no processo civil brasileiro.
Imediatidade o contato humano do juiz com as partes e com as provas. Isso fundamental na
oralidade. O juiz no pode designar um preposto para ouvir o depoimento das partes, um preposto para
fazer a conciliao. Hoje est se fazendo, pelo excesso de processos, essa conciliao com conciliadores
informais, que no so o juiz, mas depois o juiz tem que estar presente para ultimar a conciliao.
Imediatidade o contato humano direto, pessoal do juiz com as partes e com as provas, que uma
imposio da oralidade.
Concentrao a reunio de todos os atos orais numa nica sesso, numa nica audincia. Isso hoje ns
temos, com algumas mitigaes, no Art. 455 quando diz que a audincia una e contnua. E a
177

irrecorribilidade de decises interlocutrias justamente para no fragmentar o processo, no gerar


precluses e permitir sempre que o juiz na audincia oral que o momento em que ele tem a melhor
comunicao com as partes, que ele possa rever tudo o que foi decidido. A identidade fsica do juiz exige
que o juiz que colheu as provas orais e que teve contato humano com as partes e com as provas, seja ele
quem vai proferir a sentena. Esse princpio est no Art. 132 do CPC, embora tenha sido mitigado pela
reforma da redao desse dispositivo imposta por uma lei de 1993. Antes da lei de 93 o juiz que tinha
iniciado a audincia ficava vinculado a completar a audincia, se ela no pudesse terminar no mesmo dia e
dar a sentena. Agora, pela atual redao do Art. 132 o juiz que fica vinculado o ltimo, o que praticar
o ltimo ato da sentena. Isso reduz bastante a eficcia do princpio da identidade fsica do juiz porque no
obriga o juiz que presidiu a todos os atos da audincia, a ser aquele que vai concluir e vai dar a sentena.
O pargrafo nico do Art 132 permite, entretanto, que se houver a substituio de juiz no curso da
audincia, e isso pode acontecer porque a audincia, s vezes, interrompida porque faltou uma
testemunha, tem que continuar no outro dia e a j no mais o mesmo juiz, que o juiz que terminar a
audincia repassa os atos que foram praticados pelo juiz anterior. A meu ver essa uma possibilidade que
deveria ser, no uma simples faculdade, mas uma imposio da lei. Mas no nosso direito ela uma
simples faculdade. E com isso ns terminamos a exposio dos princpios gerais do processo e na prxima
aula ns vamos comear a tratar dos procedimentos processuais.

PROCEDIMENDOS DO PROCESSO DE CONHECIMENTO:


Chegou a hora de ns entrarmos no estudo dos procedimentos, primeiro ns vamos estudar os
procedimentos dos processos de conhecimento, mas antes de tratarmos dos procedimentos do processo de
conhecimento, ns temos que falar um pouco sobre processo e procedimento.
Os procedimentos do processo de conhecimento so: os procedimentos ordinrios, os procedimentos
sumrios e os procedimentos especiais. Nessa fase do nosso estudo ns vamos examinar quase que
exclusivamente o procedimento ordinrio, porque ele subsidirio de todos os outros e ele o
procedimento que regulado mais minuciosamente pelo Cdigo, mas antes mesmo de tratar do
procedimento ordinrio ns vamos falar um pouco dos procedimentos sumrios e os procedimentos
especiais vo ficar para daqui a 1 ou 2 semestres se houver tempo de estud-los. Mas, como eu disse antes,
ns temos que falar um pouquinho sobre processo e procedimento, porque so 2 expresses usadas no
Direito Processual e muitas vezes usadas com a compreenso ou conceito de que seja muito importante
diferenci-las.
Na verdade o PROCESSO a relao jurdica que se forma entre aqueles 3 sujeitos atravs do qual vai
se exercer a funo jurisdicional. O PROCESSO o meio atravs do qual a funo jurisdicional se exerce,
e ns vemos que o processo composto de uma multiplicidade de atos praticados pelos diversos sujeitos,
mas esses atos esto disciplinados na lei e tambm a sua seqncia e o modo como eles se encadeiam
esto regulados na lei. Isso que o PROCEDIMENTO.
O PROCEDIMENTO o conjunto de requisitos dos diversos atos processuais, a sua seqncia e o seu
modo de encadeamento em cada processo. Todo processo tem um PROCEDIMENTO, ou seja, tem uma
forma atravs da qual os atos processuais devem ser praticados, atravs da qual esses atos se distribuem
numa seqncia, atravs da qual esses atos se vinculam uns aos outros para manterem aquela permanente
continuidade do processo em direo ao exerccio da funo jurisdicional.
comum dizer que o PROCEDIMENTO A FORMA e o PROCESSO O CONTEDO, entretanto
quando ns estudamos as nulidades ns vimos que no Direito processual essa distino entre forma e
contedo uma distino imperfeita. O PROCEDIMENTO O RITO, procedimento o conjunto de
regras que regem os requisitos extrnsecos, mas hoje em dia no to importante essa distino entre
processo como relao jurdica ou conjunto de atos e procedimento como conjunto de requisitos dos
178

diversos atos do processo e conjunto de regras sobre a seqncia ou modo de encadeamento desses atos,
no to importante, porque PROCEDIMENTO TAMBM PROCESSO, na medida em que se o
processo um complexo de (atos) coordenados o PROCEDIMENTO que vai estabelecer essa
coordenao, essa articulao, esse encadeamento entre os diversos atos. Mas, a idia de procedimento
ajuda a identificar a ritualidade de cada processo.
O que a ritualidade? o tipo de cadeia de atos que o processo dever adotar, e por isso quando a lei
processual regula os diversos tipos de processo, de acordo com a modalidade da tutela jurisdicional (ex.:
processos de conhecimento, processos de execuo, processo cautelar) ela (lei processual) vai criar
determinados modelos de encadeamento dos atos processuais. Assim, nos processos de conhecimento
esses modelos so: os procedimentos ordinrios, os procedimentos sumrios e os diversos procedimentos
especiais. Ento, se eu quiser saber que requisitos devem ser observados nos atos de um determinado
processo, primeiro eu preciso ver qual o procedimento que esse processo adota, qual o tipo de
ritualidade, de rito, de modo de encadeamento que esse processo vai seguir. Os procedimentos so gavetas
em que os processos tm que se encaixar e seguir as regras que, para esse procedimento a lei estabelece,
quanto aos requisitos dos atos, quanto ao seu modo de encadeamento, quanto a sua seqncia. Ento, no
processo de conhecimento ns temos um procedimento ordinrio, um procedimento sumrio e vrios
procedimentos especiais.

Procedimentos especiais no processo de conhecimento:


Procedimentos especiais so aqueles procedimentos que s servem para as aes especficas para as
quais a lei os institui. Esto em grande parte regulados no Livro IV do CPC, a partir do art.890 (ex.: ao
de consignao em pagamento, ao de depsito, ao de prestao de contas, ao de usucapio, ao de
diviso e demarcao de terras, aes possessrias) e tambm esto reguladas em muitas leis especiais,
que ns tambm chamamos de LEIS EXTRAVAGANTES que so as leis que regem procedimentos fora
do CPC- ex.: mandado de segurana, ao popular, ao de alimentos, ao civil pblica) so todos
procedimentos especiais que esto regulados em leis extravagantes fora do CPC.
O Cdigo de 1939 conseguiu trazer para dentro do Cdigo (CPC de 39) todos os
procedimentos civis, o Cdigo de 1973 j no conseguiu isso, porque o Cd. de 73 foi feito
num momento em que o Direito se encontrava em grande transformao e ele NO FOI capaz
de trazer todos os procedimentos que depois do Cd. de 39 foram criados por leis especiais. E,
ento, o Cd. de 73 conservou muitos procedimentos nas leis especiais adaptando-as apenas
ao seu novo/s novas diretrizes do Cdigo (CPC de 73), e depois do Cd. de 73 surgiram
ainda muitos outros procedimentos especiais novos.
O procedimento ordinrio e o procedimento sumrio, no processo de conhecimento so chamados de
procedimento comum, art.272 do CPC: o procedimento comum ordinrio ou sumrio. O procedimento
sumrio na verdade ele no tem nada de comum, a no ser o fato de que ele se aplica a um grupo de aes,
ele no to especfico quanto os procedimentos especiais, ele um pouco MAIS ABRANGENTE, ELE
NO EST TO VINCULADO AO DIREITO MATERIAL como esto em geral os procedimentos
especiais. Os procedimentos especiais em geral servem a determinado tipo de direito material, a ao
possessria por ex., s para defender a posse. J o procedimento sumrio serve a um grupo de aes que
do ponto de vista do direito material elas no tm nada em comum, elas tem do ponto de vista processual,
a que comportam um procedimento mais simples, mais concentrado, mais rpido teoricamente. Bom, as
aes que seguem o procedimento sumrio esto enumeradas no art. 275 do CPC, ex.: causas de valor no
superior a 60 salrios mnimos, cobrana de condomnio, aes de indenizao por acidente de trnsito,
cobrana de honorrios profissionais, seguros e algumas outras.
179

O procedimento ordinrio um procedimento padro caracterizado pela amplitude de formas e de


prazos e, pela clara separao entre as fases do procedimento e que se aplica a todas as aes a que a lei
no atribua um procedimento especial ou sumrio. Mas, no s isso. Alm de ter um procedimento,
vamos assim dizer, residual porque se aplica a todas as aes a que a lei no atribua expressamente um
outro procedimento, o procedimento ordinrio aquele que est mais minuciosamente regulado na lei,
porque alm de ser um procedimento aplicado a todas as outras aes que no tm um outro
procedimento, ele tambm se aplica SUBSIDIARIAMENTE s prprias aes de rito sumrio ou de rito
especial; o que expressamente prev o pargrafo nico do art.272 do CPC: o procedimento especial e o
procedimento sumrio regem-se pelas disposies que lhe so prprias aplicando-lhes subsidiariamente
as disposies gerais do procedimento ordinrio.
Ento, realmente o procedimento comum no sentido de que ele aplicvel no s aos vrios
tipos de aes, mas tambm ele a base de todos os outros, o procedimento ordinrio. O
procedimento sumrio comum apenas porque aplicvel a vrios/ a um certo grupo de aes,
no um procedimento s para uma/ para um tipo de ao quanto ao direito material, mas ele
no comum quanto abrangncia da aplicao das suas regras, porque as regras de
procedimentos sumrios s se aplicam a ele, enquanto que as regras de procedimento ordinrio
tambm, se aplicam a ele e tambm subsidiariamente aos outros.

Processo Cautelar:
No processo cautelar tambm existem vrios procedimentos, no Livro III que trata de processo cautelar,
os arts. 801 a 812 do CPC tratam de um procedimento que se convencionou chamar de procedimento
cautelar comum e a partir dos arts. 813 a 889 o CPC trata de vrios procedimentos cautelares especficos
ou especiais, ex.: o arresto, o seqestro,, a busca e a apreenso, o arrolamento, as caues, produo
antecipada de provas, protesto e notificaes, posse em nome do nascituro, etc..., atentado e vai por a
afora. Mas, com os procedimentos cautelares, com os procedimentos do processo cautelar se d a mesma
subsidiaridade do procedimento comum em relao aos procedimentos especficos, ou seja, procedimento
cautelar comum se aplica a todas as aes que no tenham um procedimento cautelar especfico e tambm
se aplica subsidiariamente s prprias aes que tm procedimento cautelar especficos, porque ns temos
procedimentos cautelares especficos que s vezes tm s 1 art. ou, s vezes 1 inciso, vejam por exemplo
os procedimentos previstos no art. 888. A lei no regula quase nada sobre eles e ento naquilo que a lei
omissa se aplica o procedimento cautelar geral ou comum.
P.A.- Prof. essa subsidiaridade do procedimento cautelar comum em relao aos outros tambm est
regulada?H alguma regra?GRECO: No, no h nenhuma regra de subsidiaridade, mas isso um
princpio aceito doutrinariamente, sem nenhuma controvrsia.

Jurisdio Voluntria:
A Jurisdio Voluntria (JV) tambm tem um procedimento comum e procedimentos especficos. O
procedimento comum de JV o dos arts.1103 a 1112 CPC e os procedimentos especficos so os
regulados nos arts.1113 e ss, ex.: alienaes judiciais, separao consensual, nomeao e remoo de
tutores e curadores, interdio, especializao de hipoteca legal, etc, etc. E aqui tambm a mesma coisa, s
que tambm por expressa disposio, porque o art.1103 diz: quando este Cdigo no estabelecer
procedimento especial regem a JV as disposies constantes desse Captulo, ou seja, do Captulo que vai
do art.1103 a 1112 CPC.

180

Na execuo:
E a execuo? A execuo NO TEM PROCEDIMENTO COMUM. Na execuo TODOS os
procedimentos so especficos, porque os procedimentos da execuo variam de acordo com a natureza do
ttulo, com a natureza da prestao constante no ttulo. Se a prestao o pagamento de uma importncia
em dinheiro, os atos executrios tm que ser de uma determinada seqncia; se a prestao consiste na
entrega de um bem diferente de dinheiro, os atos executrios tm que ter uma outra seqncia, outra
natureza e outra seqncia; se a prestao um fazer ou no fazer outra seqncia. Ento, na execuo
no h um procedimento comum, embora o procedimento executrio mais extensamente disciplinado seja
o procedimento da EXECUO INDIVIDUAL POR QUANTIA CERTA, regulado nos arts.646 a 729
CPC, e a na execuo por quantia certa, que a execuo pecuniria, a execuo para cobrana de
crditos em dinheiro, esse procedimento dos arts. 646 a 729 um procedimento comum . Por qu? Porque
h execues, h outras execues por quantia certa especiais, por ex. a execuo contra a Fazenda
Pblica regulada nos art.730 e 731, a execuo de penso alimentcia regulada nos arts.732 a 735 e muitas
execues especiais reguladas em leis extravagantes como a execuo fiscal, por ex. regulada na Lei
6.830/80 e outras.
P.A.-Essa subsidiaridade expressa? Greco: No expressa, em geral no expressa. Que eu me
lembre no h regra nenhuma.
Ns vamos tratar dos procedimentos da execuo, do processo cautelar e os procedimentos especiais de
Jurisdio Contenciosa e Voluntria em outro momento. Mas, se ns formos ver os procedimentos comuns
do processo cautelar, da JV por ex., ns vamos ver que eles so regulados numa dezena de artigos. No
caso da JV dos arts. 1103 a 1112 so 10 artigos mesmo, no caso do processo cautelar dos arts.801 a 812
so 12 artigos, muito pouco, por qu? Porque ao processo cautelar, JV, e tambm execuo se
aplicam subsidiariamente as regras do procedimento ordinrio do processo de conhecimento, por qu?
Porque o CPC no tem Parte Geral diferente do que ocorre no Cdigo Civil , por ex. que tem uma Parte
Geral e depois tem livros especiais. O CPC no tem uma Parte Geral tratando dos atos processuais, das
nulidades, dos requisitos, dos recursos, por ex., ento na verdade o LIVRO I que trata do processo de
conhecimento a Parte Geral do CPC, porque tudo aquilo que o Livro I dispe sobre o processo de
conhecimento tambm se aplica subsidiariamente ao processo de execuo, ao processo cautelar e JV
desde que compatvel e desde que no hajam disposies expressas nos livros que estabeleam regras em
contrrio.
Ento, aquele procedimento ordinrio que est regulado no ttulo VIII do CPC e que comea no art. 282
e vai at o art. 475, aquele procedimento ordinrio ele rege as aes de conhecimento de procedimento
ordinrio, mas tambm rege subsidiariamente as aes de conhecimento de procedimento sumrio e
especial e tambm rege subsidiariamente as aes de execuo, as cautelares e os procedimentos de JV.
Ento na verdade quando ns estivermos estudando o procedimento ordinrio do processo de
conhecimento, que o que ns vamos comear a fazer daqui a pouco, ns no estamos s tratando do
procedimento ordinrio do processo de conhecimento, ns estamos tambm tratando das regras de
procedimento de todos os outros tipos de processo.
Uma questo importante que merece nossa observao a respeito dos diversos
procedimentos a de saber se contribui para a eficincia do processo, para a chamada
EFETIVIDADE DO PROCESSO, essa pluralidade de procedimentos reguladas no s no
CPC, mas tambm em muitas leis extravagantes. E na verdade ns nos deparamos com a
concorrncia de 2 foras que atuam em sentidos opostos:
1) Uma a do progressivo abandono do formalismo, que uma conseqncia da elevao do nvel de
conscincia jurdica dos cidados, e que leva a considerar que as regras formais que regem os diversos
procedimentos no podem ser camisas-de-fora que artificializem o processo e o distanciem da busca da
EFETIVIDADE. Esse progressivo abandono do formalismo milita no sentido da REDUO DOS
PROCEDIMENTOS.
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Ainda a algumas semanas atrs eu participei de uma banca de mestrado na UERJ e o mestrando que
defendia a eliminao dos procedimentos especiais no processo cautelar, nos procedimentos cautelares
especficos.Ele dizia: Para qu todos esses procedimentos cautelares especficos, se existe no art.798 do
CPC o chamado PODER GERAL DE CAUTELA, que permite ao juiz conceder qualquer tipo de medida
cautelar que for adequada de acordo com as necessidades da situao que ele tem que tutelar
provisoriamente? uma observao inteligente ex vi ( consoante o disposto, pela fora- no d para
entender se isso mesmo que o prof. falou, por isso podemos substituir por algo que encaixe) do nmero
elevado de medidas cautelares especficas que ns temos no nosso sistema e que nos levam muitas vezes a
no saber qual usar. Ex. : medidas de apreenso de bens temos pelo menos 5: arresto, seqestro, busca e
apreenso, arrolamento e cauo, pelo menos 5 diferentes. Em que caso eu tenho que usar cada uma
delas? E se eu requerer um e o juiz achar que cabvel a outra? O que o juiz faz, ele denega o meu
pedido? Ento, ns estamos colocando a forma, a ritualidade, frente, dando mais valor FORMA do que
ao CONTEDO, estamos dificultando o acesso tutela jurisdicional, ento essa uma tendncia
inquestionvel do Processo Moderno.
O Direito Italiano tem 2 medidas cautelares especficas, o Direito Brasileiro tem umas 20 e ainda tem o
poder geral de cautela. Ento se essa tendncia fosse observada com grande energia, com grande
intensidade, o CPC podia ficar reduzido a um nmero bem menor de procedimentos e artigos. Todos os
procedimentos seguiriam um rito s ou poucos ritos. Na Inglaterra, por ex. o processo de conhecimento
tem s 3 ritos, ns temos uns 50, no ? Multy track, fast track e small track( foi o que deu para
entender).
2) Mas, h uma outra tendncia a da ESPECIALIZAO: toda vez que o direito material progride e se
quer dar tutela eficaz a esses novos direitos que vo emergindo, a tendncia do legislador resguardar
esses novos direitos com novos procedimentos, ento vocs vo ver o Cdigo do Consumidor tem um
monte de regras processuais por ex. Toda vez que o legislador sente que um determinado tipo de direito
material no est sendo bem tutelado na Justia, a tendncia fazer um procedimento, vejam o que
aconteceu com a execuo fiscal, por ex,. antes do Cd. de 73 ela era objeto de uma lei especial, o
Decreto-Lei 960/1938.O Cdigo de 73 entendeu que no havia necessidade de o fisco ter uma lei especial
sobre execuo e a acabou com o rito da execuo fiscal especial, mas a Fazenda no ficou satisfeita
porque achou que perdendo aquele rito especial, aquele procedimento especial os crditos da Fazenda
Pblica ficaram mal protegidos e a em 1980 faz uma nova lei de execuo fiscal com um novo
procedimento. Agora hoje, passados 25 anos, ns nos perguntamos adiantou? No valeu a pena. Hoje est
comprovado que o que a Unio gasta com a mquina de cobrana judicial de seus crditos mais do que o
que ela consegue receber, a execuo fiscal ela gasta mais com o aparelhamento das varas de execues
fiscais, com juzes, funcionrios, procuradores,etc. do que ela consegue receber. Valeu a pena? No sei.
E tambm existe um certo efeito promocional nos novos procedimentos, a notcia de jornal, agora
que o direito tal vai ser rapidamente protegido por um procedimento novo e a, o legislador vende a
iluso. Esto a os Juizados Especiais(JEs), por ex., porque muitos juzes federais acham que os JEs so
um grande sucesso, porque em 1 ano conseguem resolver uma causa que ia se resolver em 10, 15 anos e s
vezes aquela causa depende s de um carimbo ou s de tirar um processo debaixo da pilha e botar para
cima da pilha. Ento so iluses do Estado, o Governo, o legislador vendem para a sociedade que se no
est funcionando bem, cria um novo procedimento e a ns vamos ficando com esse ordenamento
processual todo cheio de penduricalhos. Cada vez que eu tem um novo procedimento at as palavras se
tornam polmicas, ento na verdade ns vivemos hoje essas 2 tendncias:1) a tendncia da simplificao,
do abandono do formalismo e da conseqente reduo do nmero de procedimentos, que acho que uma
tendncia moderna; 2) e a tendncia desse legislador catico, desordenado e que atua s em cima da
conjuntura do momento e no tem nenhum tipo de planejamento, nenhuma estratgia para melhorar a
qualidade da administrao da Justia, mas que vai tomando iniciativas tpicas, cria mais esse
procedimento e aquele outro, especialmente quando surgem novos direitos, isso comum, ento ns
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pegamos o CPC e temos menos da metade que o Cdigo e o resto a Legislao Extravagante cheia de
procedimentos. O outro ponto que merece reflexo ( a o aluno interrompe...)
P.A.- Prof., antes do Sr. entrar em outro ponto, eu queria saber uma coisa, teria como conviver com
essas duas tendncias? Como que o Sr. v que ser no futuro isso, tem como haver uma conciliao,
fazer uma dialtica entre esses 2?
GRECO: No, eu acho que na verdade os estudiosos do Direito, os juristas, os processualistas esto
atuando na linha da 1 tendncia, da simplificao, da reduo de procedimentos, mas a classe poltica que
quem faz as leis, freqentemente atua na outra tendncia e s vezes elas se chocam. s vezes no mesmo
dia o Presidente da Repblica sanciona 2 leis:1 que simplifica, 1 que complica; 1 que foi oriunda do
trabalho de juristas e outra que foi fruto de uma presso poltica qualquer. Ento, eu no posso dizer que
ns tenhamos/ que haja 1 rumo na evoluo do impacto dessas 2 foras, porque ns NO TEMOS NO
BRASIL nenhum rgo pblico cuidando de uma poltica de administrao da Justia. Agora esse
Conselho Nacional de Justia criado pela EC n45 est tentando esboar algumas estratgias de uma
poltica de administrao da Justia, mas nem sua atribuio fazer isso. Tomara que faa e depois
estruturem um rgo adequado para isso, porque uma parte complica e a outra tenta simplificar e ns
ficamos como folhas secas ao sabor dos ventos, para l e para c ( e o prof. fala isso balanando os
bracinhos para o alto, como se fosse uma rvore, muito fofo!) e no possvel visualizar nenhuma
tendncia, porque falta uma poltica, um planejamento de uma poltica, a definio de uma estratgia, de
objetivos.
Eu digo isso... Falta de planejamento:
No possvel se visualizar nenhuma tendncia porque falta uma poltica, falta o planejamento de uma
poltica, definio de uma estratgia de metas de objetivos. Eu digo isso, no meu estudo sobre reforma do
judicirio publicado a em junho na revista dialtica... eu digo isso. Cada administrao da justia, cada
organizao judiciria tem sua autonomia. E ns temos sessenta organizaes judicirias totalmente
autnoma umas das outras. Ns temos vinte e sete justias estaduais. Ns temos 24 justias do trabalho.
S a Errijao (?), 51. Ns temos cinco regies na justia federal...56 no total, fora a justia militar, fora
justia eleitoral.... Alm de ns termos praticamente sessenta organizaes judicirias diferentes e
autnomas , a administrao dessas sessenta organizaes descontnua porque os rgos dirigentes (o
presidente, corregedor de cada uma dessas justias so providos atravs de magistrados que mudam de
dois em dois anos. Ento! no tem planejamento nenhum, no estratgia nenhuma, no tem continuidade
nenhuma. O presidente assume hoje e desfaz tudo o que o anterior fez. Comea a fazer outras coisas que o
anterior no fez, tem outras prioridades e ningum est planejando a administrao da justia no Brasil. O
executivo no planeja porque acha que ns adotamos no Brasil o regime americano e que o judicirio tem
que cuidar da sua prpria administrao. E o judicirio no planeja porque ele est pulverizado. E alm de
pulverizado, descontnuo na gesto dos tribunais. Ento ningum planeja e a pensam que vo fazer leis
processuais que vo resolver o problema. Mas o ponto seguinte que quero ressaltar se ns precisamos de
um procedimento legal rgido ou se no ser prefervel abandonar um procedimento legal rgido e deixar
que o juiz indique o procedimento adequado. Procedimento legal ou procedimento livre a critrio do juiz?
Duas opes...O Brasil tem sido um pas de procedimento legal. Procedimento legal em que todos os atos
de cada processo esto regulados na lei em que o encadeamento desses atos, a seqncia, tambm est
regulado na lei em que os prazos
para esses atos esto regulados na lei um procedimento que d segurana, muita segurana. um
procedimento que limita muito o arbtrio do juiz. O juiz tem que fazer aquilo que a lei manda. Tem que
seguir aquilo que a lei manda. Botou os trilhos, o processo tem que andar dentro daqueles trilhos. e todo
mundo sabe quem so os trilhos.
Ento, quando eu pratico um ato eu sei qual vai ser o prximo e eu j tenho uma previso do que vai
acontecer no futuro daquele processo. E assim, o procedimento legal em princpio, ele d muita segurana,
e como eu disse, limita o arbtrio do juiz. Evita que o juiz aqui e acol possa tomar uma deciso que
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prejudique o processo porque o procedimento legal determinado pela lei de um modo impessoal, de
modo a servir todas as causa daquele mesmo tipo e que tenham aquelas mesmas caractersticas. No
feito para proteger ningum nem para prejudicar ningum em princpio. Mas o procedimento legal tem
defeitos, tem desvantagens tambm. A principal desvantagem a sua rigidez, a sua inflexibilidade porque
muitas vezes se o juiz seguir rigidamente o processo legal vai violar algum princpio constitucional. Por
exemplo, a ampla defesa, o contraditrio... o que acontece por exemplo com certos prazos muito exguos
(j falei disso quando ns tratamos dos prazos) o que acontece tambm com o direito de produzir
provas. A lei estabelece certos momentos em que as partes devem propor provas. E depois? Se de repente
a parte s percebe que precisa daquela prova depois que passou aquele momento? Um procedimento legal
muito cheio de precluses e o processo fica todo compartimentado, fragmentado...em comportas. Passou
para a fase seguinte, no pode passar mais para a anterior. E a realidade da vida e a realidade humana que
o fundo do litgio tratado do processo que muitas vezes exige alguma flexibilidade exige que o juiz saia
um pouco dos trilhos. Mas o Brasil est preparado para sair dos trilhos?
No acho que o Brasil esteja preparado nem que espero que se prepare porque ns temos direitos
fundamentais na constituio que devem ser respeitados, ora se tem uma constituio que tem a ampla
defesa, o amparo legal etc. De repente voc percebe que esse procedimento est colocando o processo
numa camisa de fora que no est proporcionando a ampla defesa. E a? E a o juiz vai ficar amarrado na
camisa de fora ou vai fazer respeitar os princpios constitucionais, os direitos fundamentais que esto na
CF. Este que o problema jurdico. O procedimento livre defendido por muitos especialmente nas
causas de pequena complexidade. E de certo modo a lei favorece o procedimento livre nas causas de
pequena complexidade, como por exemplo no juizado especial como estabelece nos artigo sexto da lei
9099 que o juiz deputar em cada caso a deciso que achar mais justa e equnime atendendo aos fins
sociais da lei e exigncias do bem comum ou na jurisdio voluntria quando estabelece l no artigo
1109. O juiz no obrigado a observar critrio de ilegalidade estrita podendo adotar em cada caso a
soluo que reputar mais conveniente ou oportuna. Ento ns vemos que o prprio legislador, em certos
casos, ele d ao juiz mais liberdade at mesmo para fugir da lei. E h pases como A ALE, como os EUA
em que as causas de pequeno valor o juiz quem dita o procedimento. E isso tambm acaba acontecendo
num pas como o Brasil, de procedimentos rgidos . quando a lei estrutura um procedimento simples, mas
to simples que ele no cumpre as garantias profissionais. o caso da justia do trabalho. Na justia do
trabalho a lei diz que todo processo se resolve numa audincia. O autor entra com a petio inicial e no
vai nem para o despacho do juiz. Vai logo audincia. O juiz tenta a conciliao, o ru contesta, produzse as. provas, o juiz d a sentena. Agora vamos l na justia do trabalho para ver se isso acontece.
NUNCA! A no ser que saia acordo. Se sair acordo, resolve-se tudo na primeira e nica audincia. Se no
tiver acordo, o ru junta a contestao, tem documentos. A o art 397 do CPC diz que toda vez que uma
parte junta os documentos a outra parte tem que ter cinco dias para falar dos documentos. Claro! Como
que a outra vai ser pega assim de surpresa com o documento? Fale sobre o documento! Pra a...vou
examinar o documento. Vou levar l para minha empresa, vou ver...ou ento no sei..sei l que documento
esse...calma...O ru alega uma preliminar, prescrio. Fale sobre a prescrio! Calma...quero um prazo
para falar sobre a prescrio. Quero estudar essa prescrio. No assim....o ru requereu percia! Ih...j
no d para terminar o processo nessa audincia. Ento vejam: quando a lei concentra demais o
procedimento, como acontece na justia do trabalho e acontece em algumas justias cveis (ao de
alimentos por exemplo) o procedimento legal nunca vai ser seguido risca porque impossvel. Na
justia do trabalho recentemente comeou um movimento pela audincia nica.
Esse movimento para fazer cumprir a lei. Por qu? Porque ningum estava cumprindo a lei. J estava
ficando automtico no fazer audincia nica quando a lei manda que seja nica! Ento...quando a lei
simplifica demais, o juiz tem que sair fora da lei porque seno ele no respeita os direitos fundamentais, as
garantias constitucionais do processo. E a o que acontece? A cada juiz acaba tendo seu procedimento. H
os juzes do trabalhos que quando mandam a notificao da designao da audincia, mandam junto uma
folhinha dizendo como eles procedem na sua Vara e h juzes cveis que cometem o exagero de baixar
portarias com at duzentos trezentos artigos dizendo como as causas se processam nas suas varas.
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Quando a lei simplifica demais, cada juiz vai ter seu prprio procedimento e isso cria uma grande
insegurana e uma grande disparidade de tratamentos. Voc cai na vara tal e o processo corre de um jeito.
Voc cai na outra, o seu processo vai cair de outra. justo? Todos no devem ser tratados com igualdade?
No meu estudo sobre garantias, eu digo que uma garantia fundamental do processo um procedimento
fundamental, legal e previsvel. Legal porque a lei que em abstrato distribui os deveres direitos e nus
das partes em cada processo e ao fazer essa distribuio em abstrato. Procura estabelecer um equilbrio na
potencialidade de ao dos diversos sujeitos do processo e, portanto, um processo equilibrado e justo para
as partes. Legal, mas flexvel, ou seja, que o juiz sempre esteja atento s garantias constitucionais do
processo e quando elas entrarem em choque com a natureza do procedimento, que ele flexibilize o
procedimento, saia um pouco do trilho. Sem grandes exageros porque o procedimento tem que ser
previsvel. As partes ditam os seus comportamentos e os seus atos do processo na expectativa de que
aqueles atos vo ter uma determinada eficcia do processo e na expectativa de que depois de cada ato j h
uma razovel impresso do que v acontecer. Essa expectativa no pode ser frustrada atravs de bruscas
mudanas de rumo que frustrem por completo que as partes te porque essa previsibilidade que dita o
contedo dos prprios atos. O que eu disse quando falei da relao processual, que cada ato do processo
influenciado pelos antecedentes e tambm influenciado pela perspectiva do que sero os futuros. Ento
me parece que o legislador no pode ser irrealista, irrazovel. O ideal o processo instantneo? a justia
instantnea? No... isso no pode ser o ideal porque a justia instantnea atropela como um trator todo
mundo. Passa por cima da cabea das pessoas e dos direitos fundamentais da dignidade humana de todos.
Isso justia rpida, justia num prazo razovel, durao razovel do processo como fala hoje a
constituio. Mas a estruturao de um procedimento pela lei deve ser suficientemente equilibrada para
no pretender impor s partes restries aos seus direitos fundamentais porque seno ela vai ser
descumprida e cada juiz vai remediar essas restries sua moda, da sua cabea. Veja o que aconteceu por
exemplo com os embargos de execuo, com a defesa do devedor na execuo. O CPC diz que o s se
podia defender depois que tivesse dado dvida de bens penhora no prazo de dez dias depois da penhora.
No entanto os anos se passaram, o Pontes de Miranda deu um parecer, outros juristas
protestaram....dizendo que a defesa ampla, que a defesa do devedor no pode ser feita s num
determinado momento porque antes desse momento ele j sofre atos coativos, que a defesa do devedor no
pode ficar sujeita a ele dar uma garantia patrimonial porque seno s aqueles que tm dinheiro que vo
poder se defender e hoje est consagrada a execuo de pr-executividade que permite que o devedor
possa se defender a qualquer momento. Ento vejam que o sistema processual, em grande parte no est
ao alcance do legislador ordinrio. O legislador ordinrio no pode ter a iluso de que ele vai estabelecer
procedimentos rgidos e que aqueles procedimentos vo ser observados 100%. Os prprios prazos
processuais do juiz que no so prazos fatais, so prazos peremptrios, mostram isso. Que adianta colocar
na lei que o juiz tem que dar a sentena em dez dias, dois dias ou cinco dias? E se no der? No ter que
dar mesmo depois de passado esse prazo? Ter. Agora... para a parte que os prazos so rgidos demais e
se a parte no puder praticar o ato por um problema pessoal, ela vai ficar impedida de pratic-lo depois e
a a rigidez do procedimento desumana para com o destinatrio da prestao jurisdicional. Ento tudo
isso mostra como a disciplina do procedimento importante, como a disciplina do procedimento no pode
ser utpica no sentido de pretender mudar a realidade simplesmente com a lei e como importante ter um
procedimentos legal sim...equilibrado, previsvel, mas no inflexvel. Ento eu sou favorvel ao
procedimento legal, mas um procedimento legal razovel. Toda vez que o procedimento legal foge do
razovel ele acaba no funcionando e desrespeitado , o que cria uma grande margem de insegurana
de arbtrio.
Feitos esses comentrios gerais sobre o processo, o procedimento, vamos falar um pouco do
procedimento sumrio. Porque vou falar do procedimento sumrio antes do ordinrio? Porque do
ordinrio vou falar depois um semestre inteiro e depois no semestre inteiro possivelmente. Vamos passar
dois semestres falando do ordinrio. E o sumrio precisa que a gente antecipe algum conhecimento sobre
ele. Um conhecimento ainda incompleto. Um conhecimento que a gente ainda no pode entender tudo
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porque a gente no teve a oportunidade de estudar os diversos institutos do procedimento ordinrio, mas
pelo menos uma noo bsica da estrutura do procedimento sumrio preciso antecipar para que quando
estivermos tratando do procedimento ordinrio ns possamos ir completando essa compreenso de
procedimento sumrio e no deixar ele totalmente de lado sobre o que ele e como funciona. O Cdigo de
73 no falou de procedimento sumrio, ele falou em procedimento sumarssimo e muitos o criticaram
porque ele regulou um procedimento ordinrio e um procedimento sumarssimo mas se o sumarssimo o
superlativo do sumrio deveria existir um sumrio e no existia. Ento, em 1995 foi reformado o captulo
do procedimento sumarssimo que passou a se chamar procedimento sumrio disciplinado nos artigos 275
a 281. Por que o procedimento sumarssimo