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SEORA JUEZA SUSTANCIADORA Y PONENTE DE LA CORTE

CONSTITUCIONAL (Dra. Tatiana Ordeana Sierra):


Ramiro Garca Falcon, en mi calidad de Presidente del Directorio del
Colegio de Abogados de Pichincha, debidamente acreditado para
representar al gremio, conforme el documento adjunto, amparado en el
artculo 12 de la Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control
Constitucional, en el proceso No. 1692-12-EP, correspondiente a la
demanda de accin extraordinaria de proteccin presentada por la
Defensora del Pueblo para tutelar los derechos de Satya Amani Bicknell
Rothom y sus madres, comparezco con el presente AMICUS CURIAE:
1. HECHOS DEL CASO.El 8 de diciembre de 2011, naci Satya Amani Bicknell Rothom, en el seno
de una familia diversa, conformada por Nicola Susan Rothom y Hele Louise
Bicknell, ambas de Reino Unido. Su vida familiar comprende el hecho de
que tiene dos madres cuya unin fue legalizada tanto en Gran Bretaa
como en Ecuador a travs de figuras legales distintas. Sin embargo, la
dinmica familiar no ha cambiado desde su gestacin hasta la actualidad
debido a que el ncleo familiar est compuesto por dos madres.
El 27 de diciembre de 2011, formularon una solicitud de inscripcin de su
hija al Director del Registro Civil, de Identificacin y Cedulacin.
El 10 de enero de 2012, mediante Oficio No. 2012-9-DAJ, la solicitud fue
negada por el Director de Asesora Jurdica del Registro Civil,
argumentando la necesidad de salvaguardar la seguridad jurdica de la
filiacin paterna y que la duplicidad de la filiacin materna no se encuentra
contemplada en el ordenamiento jurdico ecuatoriano.
El 8 de marzo de 2012, las madres, patrocinadas por la Defensora del
Pueblo, presentaron una demanda de accin de proteccin ante el Juzgado
Cuarto de Garantas Penales. El 14 de septiembre de 2012 dicho juzgado
declar improcedente esta demanda de accin de proteccin bajo el
argumento de la subsidiaridad, es decir que el acto administrativo
impugnado, esto es, la negativa del Director de Asesora Jurdica del
Registro Civil de inscribir a la nia, debi ser impugnado en sede
administrativa y contencioso administrativa.

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El 28 de mayo de 2012 la Defensora del Pueblo apel la decisin del juez


inferior ante la Corte Provincial de Justicia de Pichincha.
El 13 de agosto de 2012, la Tercera Sala de Garantas Penales de la Corte
Provincial de Justicia de Pichincha neg el recurso de apelacin,
confirmando la sentencia de primera instancia, exteriorizando su
preocupacin de que en el futuro se produzca una impugnacin de
paternidad y alegando que inscribir a la nia con dos madres la privara del
derecho a conocer a sus padres biolgicos.
El 12 de septiembre de 2012, la Defensora del Pueblo present una
demanda de accin extraordinaria de proteccin, impugnando la sentencia
de la Tercera Sala de Garantas Penales de la Corte Provincial de Justicia
de Pichincha.
2. TUTELA JUDICIAL INEFECTIVA.El derecho a la tutela judicial efectiva reconocido en el artculo 75 de la
Constitucin de la Repblica no se agota en el acceso o en la gratuidad,
sino que incluye el efectivo acceso a la justicia, a la tutela constitucional, lo
que supone recibir de los jueces que conocen y resuelven demandas de
proteccin de derechos constitucionales, respuestas debidamente
motivadas, fundadas en Derecho, no en estereotipos o prejuicios.

Sobre el tema, la jurista Vanesa Aguirre ha sealado que "se concepta al


derecho tutela judicial efectiva como el de acudir al rgano jurisdiccional del
Estado, para que este otorgue una respuesta fundada en derecho a una
pretensin determinada que se dirige a travs de una demanda, sin que
esta respuesta deba ser necesariamente positiva a la pretensin. Queda
claro, en consecuencia, que es un derecho de carcter autnomo,
independiente del derecho sustancial, que se manifiesta en la facultad de
una persona para requerir del Estado la prestacin del servicio de
administracin de justicia,8 y obtener una sentencia, independientemente de
que goce o no de derecho material."1

Vanesa Aguirre, El derecho a la tutela judicial efectiva: una aproximacin a su aplicacin por los tribunales
ecuatorianos, en: Revista Foro, Revista de Derecho de la UASB-Ecuador, No. 14, Quito, 2010, p. 8.

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La Tercera Sala de Garantas Penales de la Corte Provincial de Justicia de


Pichincha viola el derecho a la tutela constitucional efectiva, al rechazar el
recurso de apelacin propuesto por la Defensora del Pueblo sin motivacin
alguna. En un acto de absoluta irresponsabilidad, incomprensin y
desprecio a los grupos con orientacin sexual diversa ha "motivado" su
sentencia bajo los siguientes argumentos:
"En la posicin de inscribir al hijo con el solo apellido de la madre, se
encuentran todas las mujeres solteras."
"(...) el oficio impugnado no niega la inscripcin de la menor Satya
Amani como hija de Nicola Susan Rothon, ni impugna el derecho de
maternidad de quien es la madre biolgica (esta maternidad no ha sido
controvertida tampoco durante el proceso), sino que se abstiene de
considerar a Helen Bicknell como una segunda madre."
Los argumentos esgrimidos adems de suponer un claro desvo del objeto
de la controversia y una incomprensin de la pretensin, justifican la
negativa de inscripcin en la normalizacin de una respuesta estatal
ofrecida en el caso de las mujeres solteras (suponemos que quisieron
decir madres solteras), situacin totalmente distinta a la que se presenta
en este caso, en que sus dos madres, en unin de hecho, han expresado la
voluntad de inscribir a su hija.
Por otro lado, cuando mediante oficio, el Registro Civil niega la inscripcin
en la forma en que se solicit, pretendi forzar a las madres a inscribir a su
hija en una forma impuesta por la autoridad estatal, lo que implica una
negativa de la autoridad al requerimiento de las ciudadanas. La negativa de
la autoridad administrativa, avalada por los jueces que resolvieron en
primera y segunda instancia este caso, viola derechos no solo de las
madres solicitantes, sino tambin de su hija.
Es importante que la Corte Constitucional, con ocasin de la resolucin de
este caso, desarrolle una clara lnea jurisprudencial que establezca la
obligacin que tienen los jueces de garantas constitucionales de
pronunciarse sobre todos los hechos y el Derecho invocado por las partes
de un litigio, lo que supone garantizar un real acceso a la justicia
constitucional para reclamar por la vulneracin de derechos, que no se
reduzca a obtener una sentencia, sino a recibir respuestas debidamente
motivadas de los jueces, lo que incluye una actividad judicial oficiosa en
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materia probatoria, ante la falta de elementos probatorios aportados por las


partes. En este caso, por ejemplo, habran sido tiles informes periciales
para evaluar las repercusiones legales de la falta de inscripcin en los
derechos de una nia, que crece desprotegida ante la falta de
reconocimiento legal y tutela judicial.
Las respuestas incongruentes cargadas de prejuicios y ausentes de
argumentacin, no cuentan como motivacin. A manera de ejemplo, llama la
atencin la "flexibilidad" que tuvieron los jueces para verificar la legitimacin
activa de la Defensora del Pueblo y la rigidez para descartar una carta de la
Embajada Britnica por no encontrarse traducida.
Sin pretender convertir a la accin extraordinaria en tercera instancia y a la
Corte Constitucional en una Corte de casacin constitucional, es importante
que, bien a travs de la resolucin de esta accin extraordinaria, bien a
travs del ejercicio de su atribucin de revisin, corrija los mltiples vicios y
omisiones que presenta la sentencia de segunda instancia y establezca
precedentes jurisprudenciales obligatorios para los operadores de justicia
para que cumplan su funcin respecto a la prctica y valoracin de la
prueba en materia constitucional y la conexin necesaria entre premisas
fcticas, probatorias y normativas en los procesos constitucionales.
3. EL INOBSERVADO INTERS SUPERIOR DE SATYA.El Comit de Naciones Unidas de los Derechos del Nio, en su Observacin
General No. 14, ha establecido siete elementos que deben tenerse en
cuenta, buscando un equilibrio entre los elementos, al evaluar el inters
superior del nio:
"1. La opinin del nio.
2. La identidad del nio.
3. La preservacin del entorno familiar y mantenimiento de las relaciones.
4. Cuidado, proteccin y seguridad del nio.
5. Situacin de vulnerabilidad.
6. El derecho del nio a la salud.
7. El derecho del nio a la educacin."2

Organizacin de las Naciones Unidas, Comit de los Derechos del Nio, Observacin General N 14 (2013)
sobre el derecho del nio a que su inters superior sea una consideracin primordial (artculo 3, prrafo 1),
prr. 53 al 79.

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Entre los elementos, el Comit incluye la necesidad de preservar el entorno


familiar y mantener las relaciones familiares. Ese inters evidentemente no
es tutelado cuando se niega la posibilidad de inscribir a una nia con la
identidad que realmente tiene, en el marco de una familia diversa
conformada por dos madres y su hija. La preservacin de un entorno
familiar y el mantenimiento de relaciones familiares no alude solamente a
situaciones de hecho, sino a la necesidad de reconocer a las familias
diversas y a quienes las integran, con los efectos jurdicos que aquello
conlleva.
El Comit de Naciones Unidas sostiene que el inters superior del nio es
un concepto triple bajo las siguientes consideraciones:
"a) Un derecho sustantivo: el derecho del nio a que su inters superior
sea una consideracin primordial que se evale y tenga en cuenta al
sopesar distintos intereses para tomar una decisin sobre una cuestin
debatida, y la garanta de que ese derecho se pondr en prctica
siempre que se tenga que adoptar una decisin que afecte a un nio, a
un grupo de nios concreto o genrico o a los nios en general [...].
b) Un principio jurdico interpretativo fundamental: si una disposicin
jurdica admite ms de una interpretacin, se elegir la interpretacin
que satisfaga de manera ms efectiva el inters superior del nio. Los
derechos consagrados en la Convencin y sus Protocolos facultativos
establecen el marco interpretativo.
c) Una norma de procedimiento: siempre que se tenga que tomar una
decisin que afecte a un nio en concreto, a un grupo de nios
concreto o a los nios en general, el proceso de adopcin de
decisiones deber incluir una estimacin de las posibles repercusiones
(positivas o negativas) de la decisin en el nio o los nios interesados
[...]. Adems, la justificacin de las decisiones debe dejar patente que
se ha tenido en cuenta explcitamente ese derecho. En este sentido,
los Estados partes debern explicar cmo se ha respetado este
derecho en la decisin, es decir, qu se ha considerado que atenda al
inters superior del nio, en qu criterios se ha basado la decisin y
cmo se han ponderado los intereses del nio frente a otras

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consideraciones, ya se trate de cuestiones normativas generales o de


casos concretos."3
El inters superior de Satya, bajo los parmetros establecidos por el Comit,
supone concebirlo como norma de procedimiento, lo que implicaba estimar
las posibles repercusiones de la decisin del Registro Civil en la nia. Los
jueces de la Corte Provincial de Justicia no valoraron las posibles
repercusiones legales, sean positivas o negativas, de negar la inscripcin de
Satya con sus dos apellidos maternos.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha recordado la prevalencia
del inters superior del nio, la que debe ser entendida como la necesidad
de satisfaccin de todos los derechos de la infancia y la adolescencia, que
obliga al Estado e irradia efectos en la interpretacin de todos los dems
derechos de la Convencin cuando el caso se refiera a menores de edad.4
La Corte Interamericana en la sentencia de un caso chileno en que la
orientacin sexual de una madre fue la causa de reversin de la custodia de
sus hijas, seal que:
"El inters superior del nio no puede ser utilizado para amparar la
discriminacin en contra de la madre o el padre por la orientacin
sexual de cualquiera de ellos. De este modo, el juzgador no puede
tomar en consideracin esta condicin social como elemento para
decidir sobre una tuicin o custodia."5
El inters superior de Satya no puede ser desconocido por interpretaciones
restrictivas que se amparan en la imposibilidad de duplicidad de filiacin
materna y que privilegian disposiciones legales preconstitucionales frente a
una Constitucin que puede ser directamente aplicada. Coincidimos con la
Defensora del Pueblo en la invocacin del principio de aplicacin directa de
la Constitucin que permitira a la Corte Constitucional privilegiar la
aplicacin del artculo 68 de la Constitucin de la Repblica. Es falso que el
grado de proteccin a los diversos tipos de familia se remite a la ley, como
3

Organizacin de las Naciones Unidas, Comit de los Derechos del Nio, Observacin General N 14 (2013)
sobre el derecho del nio a que su inters superior sea una consideracin primordial (artculo 3, prrafo 1),
prr. 6.
4

Corte IDH, Caso Gonzlez y Otras (Campo Algodonero) vs. Mxico, Sentencia de 16 de noviembre de
2009. (Excepcin preliminar, fondo, reparaciones y costas), prr. 408.
5
Corte IDH, Caso Atala Riffo y nias vs. Chile, sentencia de 24 de febrero de 2012 (fondo, reparaciones y
costas), prr. 110.

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lo afirma la Sala de la Corte Provincial de Justicia de Pichincha que resolvi


la apelacin de la sentencia de accin de proteccin. Al contrario, la
regulacin civil en la materia debe remitirse a los principios y derechos
constitucionales, bajo un esquema de legalidad sustancial o estricta
legalidad.
El principio de inters superior de la nia en este caso debe ser aplicado
para resguardar los derechos de Satya independientemente de la identidad
de gnero o de la orientacin sexual de sus madres. Negar la inscripcin
como fue solicitada configur una injerencia arbitraria en la vida de Satya y
sus madres y la violacin mltiple de sus derechos como lo expondremos a
continuacin.
4. LOS DERECHOS VULNERADOS A SATYA Y SUS MADRES.Aunque las violaciones a los derechos, tiene como principal afectada a la
nia, en este caso existen algunas vctimas y varios derechos conculcados,
las madres y su hija, el derecho a la identidad, el derecho a una convivencia
familiar y el derecho a la igualdad.
4.1. Derecho a la igualdad.El derecho a la igualdad es un eje transversal para la interpretacin de
todos los derechos. Es un derecho medio que puede facilitar el ejercicio de
otros derechos u obstruir su ejercicio como en el presente caso.
La Constitucin de la Repblica incluye a la igualdad en su catlogo de
principios de aplicacin de los derechos del artculo 11 de la Constitucin de
la Repblica y lo reconoce como un derecho de libertad en el artculo 66 (4)
de la Constitucin.
El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos adems de consagrar,
en trminos generales, el derecho a la igualdad en el artculo 14, en su
artculo 24 lo reconoce de manera especfica, en los siguientes trminos:
"Artculo 24.1. Todo nio tiene derecho, sin discriminacin alguna por motivos de raza,
color, sexo, idioma, religin, origen nacional o social, posicin econmica o
nacimiento, a las medidas de proteccin que su condicin de menor
requiere, tanto por parte de su familia como de la sociedad y del Estado.
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2. Todo nio ser inscrito inmediatamente despus de su nacimiento y


deber tener un nombre."
La Convencin Americana sobre Derechos Humanos, aunque en trminos
ms generales, reconoce este derecho en sus artculos 1 (1) y 24.
Al interpretar la Convencin y referirse a la igualdad, la Corte
Interamericana de Derechos Humanos ha sealado que () el principio de
igualdad ante la ley, igual proteccin ante la ley y no discriminacin,
pertenece al jus cogens, puesto que sobre l descansa todo el andamiaje
jurdico del orden pblico nacional e internacional y es un principio
fundamental que permea todo ordenamiento jurdico. Hoy da no se admite
ningn acto jurdico que entre en conflicto con dicho principio fundamental,
no se admiten tratos discriminatorios en perjuicio de ninguna persona, por
motivos de gnero, raza, color, idioma, religin o conviccin, opinin poltica
o de otra ndole, origen nacional, tnico o social, nacionalidad, edad,
situacin econmica, patrimonio, estado civil, nacimiento o cualquier otra
condicin.6
La Corte IDH ha sealado que no son admisibles las consideraciones
basadas en estereotipos por la orientacin sexual, es decir, preconcepciones de los atributos, conductas o caractersticas posedas por las
personas homosexuales7.
El Registro Civil otorga tratamiento diferenciado sin justificacin alguna a las
parejas del mismo sexo cuando concurren a inscribir a sus hijos.
Para evaluar la situacin a la luz de la jurisprudencia de la Corte
Constitucional colombiana y las tres etapas de anlisis del juicio integrado
de igualdad, recordaremos en qu consiste cada etapa, para luego seguir
con el anlisis de este caso en particular: "(i) establecer el criterio de
comparacin: patrn de igualdad o tertium comparationis, valga decir,
precisar si los supuestos de hecho son susceptibles de compararse y si se
compara sujetos de la misma naturaleza; (ii) definir si en el plano fctico y
en el plano jurdico existe un trato desigual entre iguales o igual entre
6

Corte IDH, Opinin Consultiva OC-18/03 del 17 de septiembre de 2003. Condicin Jurdica y Derechos de
los Migrantes Indocumentados, prr. 101.
7

Corte IDH, Caso Atala Riffo y nias vs. Chile, sentencia de 24 de febrero de 2012 (fondo, reparaciones y
costas), prr. 111.

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desiguales; y (iii) averiguar si la diferencia de trato est constitucionalmente


justificada, es decir, si las situaciones objeto de la comparacin ameritan un
trato diferente desde la Constitucin."8
En el presente caso, los jueces de instancia jams motivaron sus
sentencias. No realizaron un anlisis bajo el juicio integrado de igualdad.
Las parejas homosexuales y heterosexuales no pueden ser sometidas a
diferencias de tratamiento cuando comparecen al Registro Civil y solicitan la
inscripcin de sus hijos. Ms all de la imposibilidad biolgica de
procreacin de las parejas homosexuales, esta realidad no puede derivar en
negacin de derechos. En el plano fctico existe un trato desigual entre este
tipo de parejas, a pesar de que en el artculo 11 (2) de la Constitucin se
prohbe la discriminacin y se establecen algunas categoras prohibidas,
dentro de las cuales se encuentra la prohibicin de discriminar por razones
de gnero y orientacin sexual.
Negar la inscripcin de una nia con el apellido de sus dos madres no solo
vulnera el derecho a la igualdad de las madres, sino el derecho a la
igualdad de su hija. Dicha violacin arrastra otras, como la vulneracin del
derecho a la identidad.
4.2. Derechos a la identidad y nacionalidad.La Corte Provincial de Pichincha declar que el Registro Civil no vulner el
derecho a la identidad recurriendo a argumentos legales, sin valoracin
alguna del contenido constitucional del derecho:
() En la posicin de inscribir al hijo con el solo apellido de la madre,
se encuentran todas las mujeres solteras. Por otra parte, cabe resaltar
que indistintamente del sexo, solo el progenitor biolgico del sexo
opuesto al progenitor que consta como tal en el acta de inscripcin, es
quien puede reconocer al menor (son pblicos y notorios los casos en
que una persona aparece como hijo de madre desconocida sin que
se le restrinja a la madre el derecho de reconocer a su hijo).Por tanto,
la limitacin de la institucin del reconocimiento a ser realizada solo
por los padres/madres biolgicos, es legtima.
() En el asunto materia del presente recurso, el Director Nacional de
Asesora Jurdica del Registro Civil, no ha exigido requisitos
8

Corte Constitucional de Colombia, sentencia C-239/14, de 9 abril de 2014.

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exagerados para evitar conceder la nacionalidad, o para impedir que


la nia Satya Amani sea registrada; simplemente ha negado su
registro con el apellido de la seora Bicknell.

(...) Al conocerse quien es la madre de la menor SatyaAmani, no se


requiere acudir a nombres supuestos, mientras que la inscripcin con
el nico apellido Rothon, cumple con lo dispuesto por la mencionada
convencin.
() En este punto, es lgico concluir que el mayor bienestar del
menor no sera servido si se pone a la nia en riesgo de una
impugnacin de paternidad, al ordenar la inscripcin como sugieren
las peticionarias, o privarle del derecho a conocer a su padre
biolgico, o eventualmente, a concederle dos madres [por aplicar
criterios de la legislacin extranjera, sin suficiente sustento] y un
padre (si en el Reino Unido el hombre reclama su paternidad).
El artculo 66 (28) de la Constitucin de la Repblica reconoce el "derecho a
la identidad personal y colectiva, que incluye tener nombre y apellido,
debidamente registrados y libremente escogidos; y conservar, desarrollar y
fortalecer las caractersticas materiales e inmateriales de la identidad, tales
como la nacionalidad, la procedencia familiar, las manifestaciones
espirituales, culturales, religiosas, lingsticas, polticas y sociales." En la
misma lnea, el artculo 33 del Cdigo de la Niez y Adolescencia (en
concordancia con el artculo 8 (1) de la Convencin sobre los Derechos del
Nio) establece que los nios, nias y adolescentes tienen derecho a la
identidad y a los elementos que la constituyen, especialmente el nombre, la
nacionalidad y sus relaciones de familia, de conformidad con la ley y que es
obligacin del Estado preservar la identidad de los nios, nias y
adolescentes y sancionar a los responsables de la alteracin, sustitucin o
privacin de este derecho.
Los artculos 11 y 18 de la Convencin Americana reconocen el derecho a
la identidad, interpretado por la Corte Interamericana de Derechos Humanos
al resolver el caso Fornern e Hija vs. Argentina, en los siguientes trminos:
"el conjunto de atributos y caractersticas que permiten la
individualizacin de la persona en sociedad y, en tal sentido,
comprende varios otros derechos segn el sujeto de derechos de que
se trate y las circunstancias del caso. La identidad personal esta
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ntimamente ligada a la persona en su individualidad especifica y vida


privada, sustentadas ambas en una experiencia histrica y biolgica,
as como en la forma en que se relaciona dicho individuo con los
dems, a travs del desarrollo de vnculos en el plano familiar y
social. Es por ello que la identidad, si bien no es ()"9
La Convencin Americana sobre Derechos Humanos y la Convencin sobre
los Derechos del Nio coinciden en establecer la obligacin del Estado de
proteger los aspectos fundamentales de la identidad de un nio:
nacionalidad, nombre y relaciones familiares. El derecho a la identidad
prevalece sobre los intereses que puedan defender terceros o el Estado.
Cuando el Registro Civil inscribe a los hijos de las parejas heterosexuales y
niega la inscripcin de los hijos de parejas del mismo sexo est violando
derechos y comprometiendo la responsabilidad internacional del Estado.
La institucionalidad estatal, seguramente por teoras esencialistas, aplica la
presuncin de paternidad contemplando procedimientos diferenciados
dependiendo de la orientacin sexual de los registrantes, lo que resulta a
todas luces discriminatorio. Como lo seal la Fundacin Equidad, en su
amicus curiae, el Registro Civil no realiza ningn tipo de procedimiento para
proteger a las y los progenitores biolgicos, sino que simplemente asume
que ese nio o nia fue concebido en un matrimonio o en una unin de
hecho y registra al nio o nia con los apellidos producto de esas uniones.
Se discrimina a parejas homosexuales. Existe una injustificada diferencia de
tratamiento entre hijos biolgicos de parejas heterosexuales y parejas del
mismo sexo cuando estos son producto de procedimientos de inseminacin
artificial.
En franca coincidencia con las reflexiones de la Fundacin Equidad,
reafirmamos: que la proteccin de la identidad y de la familia no puede ser
excluyente, que la reproduccin heterosexual no puede ser la nica vlida y
objeto de proteccin judicial, que no se puede imponer a la nia una
identidad que no la representa y que no es reflejo de su familia. Los jueces
de la Corte Provincial aseguran proteger el derecho del padre biolgico,
donante de semen, a registrar con su apellido a la nia, sin embargo lo
nico que demuestran es desconocer este tipo de procedimientos de
embarazo por inseminacin artificial y niegan el derecho de acceder a la
tecnologa mdica para ejercer derechos. La Corte IDH, al resolver el caso
9

Corte IDH, caso Fornern e hija vs. Argentina, Sentencia de 27 de abril de 2012. Fondo, reparaciones y
costas, prr. 123.

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Artavia Murillo (fecundacin in vitro) vs. Costa Rica, fue clara en


relacionar el derecho a la vida privada y la libertad reproductiva con el
derecho a acceder a tecnologa mdica para ejercer ese derecho.
El artculo 6 del Cdigo de la Niez y Adolescencia, entre los principios
fundamentales, destaca que todos los nios son iguales ante la ley y no
podrn ser discriminados por su orientacin sexual o la de sus progenitores.
El artculo 14 del Cdigo de la Niez contiene un mandato de aplicacin del
principio del inters superior del nio y una prohibicin para las autoridades
judiciales o administrativas de invocar falta o inexistencia de norma o
procedimiento para justificar la violacin o desconocimiento de los derechos
de los nios.
Al omitir su obligacin de registro inmediato, el Registro Civil coloca a Satya
en una situacin de vulnerabilidad que no solamente viol su derecho a la
nacionalidad, sino tambin su derecho al nombre y al reconocimiento de su
personalidad jurdica.
Como acertadamente lo relat la Defensora del Pueblo y la Fundacin
Equidad: Satya se encontr en situacin de vulnerabilidad por diez y ocho
meses, desde su nacimiento, el 8 de diciembre de 2011, hasta su registro
como extranjera inmigrante el 23 de mayo de 2013. Sus madres tuvieron
que recurrir a la nacionalidad inglesa para obtener una visa de amparo.
Satya es portadora de una cdula de ciudadana en la que consta como
nacional de Inglaterra, a pesar de ser ecuatoriana por nacimiento.
Por lo tanto, al no existir una prohibicin expresa para la inscripcin de hijos
de familias diversas, el Registro Civil no tena sustento constitucional alguno
para desconocer el derecho. El Registro Civil viol el derecho a la identidad
de Satya Amani Bicknell Rothon, al negarle su inscripcin inmediata con la
nacionalidad del lugar donde naci y al desconocer a sus dos madres.
4.3. Derecho formar una familia diversa y el derecho a la convivencia
familiar.Frente a las alegaciones de violacin del derecho a la familia, la Corte
Provincial de Justicia se ha limitado a afirmar que el Registro Civil no ha
limitado la patria potestad de la seora Rothon con respecto a su hija,

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pretendiendo imponerle una identidad, bajo el irregular reconocimiento de


un solo tipo de familia.
El argumento de la Corte Provincial de Justicia es:
"la Constitucin acepta que existen varios tipos de familia (aunque no
indica cules); estas familias pueden tener vnculos jurdicos o de
hecho, y respecto al grado de proteccin que concede, se remite a la
ley, que para el caso, sera el Cdigo Civil."
"(...) el oficio impugnado no niega la inscripcin de la menor Satya
Amani como hija de Nicola Susan Rothon, ni impugna el derecho de
maternidad de quien es la madre biolgica (esta maternidad no ha sido
controvertida tampoco durante el proceso), sino que se abstiene de
considerar a Helen Bicknell como una segunda madre. De esta
manera, no se puede decir que se ha conculcado el derecho a la
familia, a la vida familiar o a la intimidad personal y familiar de las
seoras Rothon y Bicknell."
Para negar afectacin al derecho a la convivencia familiar, la Corte
Provincial de Pichincha motiv su sentencia bajo el siguiente argumento:
() la proteccin constitucional a la familia, no es absoluta, sino
sujeta a la ley en el caso de la unin de hecho, y limitada a parejas
heterosexuales cuando se trate de matrimonio y adopcin.
La Observacin General No. 19 del Comit de Derechos Humanos de
Naciones Unidas seala que:
"el concepto de familia puede diferir en algunos aspectos de un Estado
a otro, y aun entre regiones dentro de un mismo Estado, de manera
que no es posible dar una definicin uniforme del concepto. (...) En
vista de la existencia de diversos tipos de familia, como las de parejas
que no han contrado matrimonio y sus hijos y las familias
monoparentales, los Estados Partes deberan tambin indicar en qu
medida la legislacin y las prcticas nacionales reconocen y protegen a
esos tipos de familia y a sus miembros (...) como el Pacto reconoce
tambin a la familia el derecho de ser protegida por la sociedad, los
informes de los Estados Partes deberan indicar de qu manera el

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Estado y otras instituciones sociales conceden la proteccin necesaria


a la familia (...)."10
As mismo, la Declaracin Americana de los Derechos y los Deberes del
Hombre, en su artculo VI, reconoce que: Toda persona tiene derecho a
constituir una familia, elemento fundamental de la sociedad, y a recibir
proteccin para ella.
El artculo 17 (1) de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
establece que: La familia es el elemento natural y fundamental de la
sociedad y debe ser protegida por la sociedad y el Estado.
En concordancia con esta disposicin, el artculo 11. 2 del Pacto de San
Jos seala que nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o
abusivas en su vida privada, en la de su familia, en su domicilio o en su
correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra o reputacin.
En la sentencia del caso Chitay Nech y otros vs. Guatemala, la Corte
Interamericana plante una lectura sistemtica de los artculos 17.1 y 11.2
de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en los siguientes
trminos:
"Dada la importancia del derecho a la proteccin a la familia, la Corte
ha establecido que el Estado se encuentra obligado a favorecer el
desarrollo y la fortaleza del ncleo familiar y que la separacin de nios
de su familia constituye, bajo ciertas condiciones, una violacin de su
derecho a la familia. As, [e]l nio tiene derecho a vivir con su familia,
llamada a satisfacer sus necesidades materiales, afectivas y
psicolgicas. El derecho de toda persona a recibir proteccin contra
injerencias arbitrarias o ilegales en su familia, forma parte,
implcitamente, del derecho a la proteccin de la familia y del nio.11
En la Opinin Consultiva No. 17 ("Condicin jurdica y derechos humanos
de los nios") la Corte Interamericana reconoci que el disfrute mutuo de la
convivencia entre padres y madres y los hijos constituye un elemento
fundamental en la vida de familia."12
10

Organizacin de Naciones Unidas, Comit de Derechos Humanos, Observacin General No. 19 (1990),
prr. 2 y 3.
11

Corte IDH, caso Chitay Nech y otros vs. Guatemala, sentencia del 25 de mayo de 2010, (Excepciones
preliminares, fondo, reparaciones y costas), prr. 157.
12

Corte IDH, Opinin Consultiva, OC-17/02, Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio, prr. 72.

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Al resolver el caso Atala Riffo y Nias vs. Chile, la Corte Interamericana


de Derechos Humanos record que "en el marco de las sociedades
contemporneas se dan cambios sociales, culturales e institucionales
encaminados a desarrollos ms incluyentes de todas las opciones de vida
de sus ciudadanos, lo cual se evidencia en la aceptacin social de parejas
interraciales, las madres o padres solteros o las parejas divorciadas, las
cuales en otros momentos no haban sido aceptadas por la sociedad. En
este sentido, el Derecho y los Estados deben ayudar al avance social, de lo
contrario se corre el grave riesgo de legitimar y consolidar distintas formas
de discriminacin violatorias de los derechos humanos."13
El Tribunal Europeo de Derechos Humanos, al resolver el caso Menesson
vs. Francia concluy que las acciones del consulado vulneraron el derecho
a la identidad de los nios, en la medida en que a pesar de que exista un
documento equivalente que reconoca la relacin paterno-filial, negaron el
registro. Esto, en criterio del Tribunal es una contradiccin administrativa
que desconoce que la nacionalidad es un componente fundamental de la
identidad de las personas especialmente cuando existe un vnculo biolgico
comprobado entre el menor de edad y sus padres.14
La Corte Constitucional de Colombia expidi una sentencia consolidadora
de lnea jurisprudencial sobre la relacin filial como mecanismo de
proteccin de derechos fundamentales. En dicha sentencia reafirm "que el
derecho a la personalidad jurdica no solo comprende la posibilidad que
tienen los individuos de ingresar al trfico jurdico sino que tambin incluye
todas las caractersticas individuales asociadas a su condicin de persona.
En tal virtud, especialmente en el caso de los menores de edad, el registro
civil se convierte en el instrumento necesario para concretar dicho derecho y
el Estado debe remover todos los obstculos, materiales y formales, para
garantizar su proteccin y eficacia."15

13

Corte IDH, Caso Atala Riffo y nias vs. Chile, sentencia de 24 de febrero de 2012 (Fondo, Reparaciones y
Costas), prr. 120.
14

Corte Europea de Derechos Humanos. Caso Menesson c. Francia. Sentencia del 26 de junio de 2014, prr.
87 a 94. Pareja francesa que, tras un procedimiento de "maternidad subrogada" en California, tuvo dos
hijos. Se acerc al Consulado francs en California para registrar a los menores de edad y poder obtener su
nacionalidad. Autoridades consulares rechazaron la solicitud al considerar que los procedimientos subrogados
de fertilizacin no estaban reconocidos en el pas.
15

Corte Constitucional de Colombia, sentencia No. SU696/15, expediente No. T-4.496.228, de 12 de


noviembre de 2015, prr. 37. Accin de tutela presentada por los seores Antonio y Bassanio en
representacin de sus hijos Bartleby y Virginia contra la Registradura Nacional del Estado Civil, el Ministerio
de Relaciones Exteriores, las Notaras Segunda y 25 de Medelln, la Notara Primera de Itag y la Notara

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En el mbito nacional, a pesar de que la Constitucin de la Repblica


reconoce los diversos tipos de familia16, lejos de remover los obstculos, las
autoridades del Registro Civil, no aplican directamente algunas
disposiciones constitucionales y obstruyen el ejercicio de derechos en casos
como el de Satya.
El artculo 66 (28) de la Constitucin de la Repblica reconoce el derecho a
la identidad personal y colectiva, que incluye tener nombre y apellido,
debidamente registrados y libremente escogidos; y conservar, desarrollar y
fortalecer las caractersticas materiales e inmateriales de la identidad, tales
como la nacionalidad, la procedencia familiar, las manifestaciones
espirituales, culturales, religiosas, lingsticas, polticas y sociales.
Nuestra Constitucin en su artculo 45 consagra el derecho de los nios a la
identidad, a la familia, a la convivencia familiar y cuando lo reconoce no se
refiere a la convivencia en familia nuclear.
Bajo una interpretacin sistemtica de la Constitucin, que relacione esta
disposicin con el artculo 68 (tipos de familia) podramos afirmar que la
Asamblea Constituyente cuando se refiere al derecho a la convivencia
familiar, no restringe su mbito de aplicacin al contexto propio de una
familia nuclear, tradicional, conformada por padre, madre e hijos, sino que
esa proteccin debe hacerse extensiva a las familias diversas y no
solamente para tutelar el derecho de las madres de Satya, sino para
proteger a la titular del derecho del artculo 45: la nia.

5. PRETENSIN.Como representante del Colegio de Abogados de Pichincha solicito a la


Corte Constitucional:
1. Que acepte la demanda de accin extraordinaria de proteccin
presentada por la Defensora del Pueblo (proceso por accin
extraordinaria de proteccin No. 1692-12-EP).

Segunda de Envigado. Asuntos: Derechos de los nios y nias; obligaciones de las autoridades encargadas
del registro civil en el caso de hijos o hijas de parejas del mismo sexo.
16

Constitucin de la Repblica del Ecuador (2008), artculo 67.

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2. Que declare la violacin del derecho a la tutela judicial efectiva


consagrado en el artculo 75 de la Constitucin de la Repblica y del
derecho a la motivacin contenido en el artculo 76 (7) letra l) de la
Constitucin, violaciones que han derivado a su vez en la vulneracin
del derecho a la identidad de Satya Amanila Bicknell Rothom y de los
derechos a la igualdad y a la familia de la nia y sus madres.
3. Que deje sin efectos jurdicos la sentencia de la Tercera Sala de
Garantas Penales de la Corte Provincial de Justicia de Pichincha que
neg el recurso de apelacin propuesto por la Defensora del Pueblo
(proceso por accin de proteccin No. 2012-0223).
4. Que disponga que la Corte Provincial de Justicia de Pichincha, a
travs de una Sala distinta a la que resolvi este asunto en segunda
instancia, vuelva a conocer y resolver el recurso de apelacin
propuesto por la Defensora del Pueblo y lo haga motivadamente,
bajo los tres estndares de la razonabilidad, lgica y
comprensibilidad, desarrollados mediante jurisprudencia por la Corte
Constitucional.

Adems solicitamos ser recibidos en audiencia pblica en el Pleno de la


Corte Constitucional para exponer el amicus curiae y ampliar esta
argumentacin.

Notificaciones las recibir en el casillero judicial 1988


Firmo con mi abogado defensor Salim Zaidn.

Dr. Ramiro Garca Falcon


Mat. 4368 CAP

Ab. Salim Zaidn


Mat. 11628 CAP

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