Doctrinas de la Proteccin Integral y la Situacin Irregular

La Doctrina de Proteccin Integral

Se entiende por Situacin Irregular "aquella en que se encuentra un menor tanto cuando
ha incurrido en un hecho antisocial, como cuando se encuentra en estado de peligro,
abandono material y moral o padece dficit fsico o mental". Tambin estn dentro de la
Doctrina de la Situacin Irregular "los menores que no reciben tratamiento, educacin y
los cuidados que corresponden a sus individualidades".
Aspectos
Se aplica para la categora infancia y no slo para casos que requieran atencin especial
o que se encuentran en situaciones especialmente difciles.
Se opone a la nocin de proteccin vinculada un tipo de incapacidad. La proteccin no
puede quedar reducida a sectores vulnerados sino debe abarcar a toda la poblacin
infantil y juvenil.
La Doctrina de la Proteccin Integral se afinca en los siguientes Principios de la
Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio y se resume de la siguiente forma:
I.

INTERES SUPERIOR DEL NIO:

Orienta las decisiones y acciones para que estn encaminadas a preservar y
promover el desarrollo fsico, psicolgico, educativo, cultural, moral, espiritual y
social de los nios, nias y adolescentes sin discriminacin de ningn tipo.

II.

PRIORIDAD ABSOLUTA:
Prioridad, a las necesidades de los nios, y adolescentes con primaca en recibir
atencin y socorro en cualquier circunstancia, precedencia en los servicios
pblicos, preferencia en la formulacin de polticas, prioridad en el destino de los
recursos pblicos, etc. Considera al nio, nia y el adolescente como prioridad
absoluta por su valor intrnseco, los concibe como seres humanos en condiciones
peculiares de desarrollo, completos en cada fase de crecimiento. Dentro de esta
doctrina, un nio, una nia o un adolescente abusado sexualmente tiene, como ser
humano, un valor intrnseco y prospectivo que transciende su condicin de vctima.

III.

PARTICIPACION:
La Sociedad Civil debe participar activa y efectivamente en la promocin y defensa
de los derechos de la infancia y juventud. La atencin de los derechos del nio se
har, de forma articulada, en entidades gubernamentales y no gubernamentales.

La prevencin y tratamiento del abuso sexual no queda reducido solo a especialistas,

compete a la sociedad asignar y asumir responsabilidades que posibiliten que la familia,
comunidades, organizaciones no gubernamentales y el Estado asuman un rol activo en la
prevencin del abuso sexual y en la proteccin de la infancia y juventud que ya ha sido
objeto violaciones y abusos.

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Derechos del Nio, Nia y del Adolescentes

LOS NIOS, NIAS Y JOVENES OBJETOS

En el Congreso Internacional contra la Explotacin Sexual Comercial de los Nios
(Estocolmo-Suecia, Agosto 1996) cada ao ms de un milln de nios y nias son
inducidos a la prostitucin, son traficados y vendidos con fines de explotacin sexual o
son utilizados en pornografa infantil.
Constituye una forma de esclavismo que compra y vende a nias y nios como objetos de
placer. Las ms afectadas son las adolescentes, entre 14 y 18 aos; aun cuando est
creciendo el nmero varones.
La mayora de las vctimas provienen de hogares pobres, rurales y urbanos. Es evidente
que el temor hacia el SIDA, en algunos pases, ha generado una gran demanda de
muchachas jvenes. Las vctimas son engaadas, secuestradas y vendidas; se escapan
de sus casas y se prostituyen para sobrevivir, mejorar su nivel de vida o tener acceso a
bienes de consumo.
Es comn que se lleve a las vctimas a otros pases donde no conocen a nadie, no
dominan el idioma y el estar ilegales les impide acudir a las autoridades.
UNA POLITICA DE PREVENCIN Y TRATAMIENTO DEL ABUSO SEXUAL BASADA
EN LA PROTECCION INTEGRAL
I.

PROTECCION SOCIAL
Acciones poltico-administrativas para propiciar desarrollo de la personalidad,
satisfacer necesidades bsicas y garantizar los derechos. En los nios vctimas de
abuso como la infancia y adolescencia en general.
Se hace efectiva mediante servicios idneos:
Limitando al mnimo las intervenciones segregantes.
Privilegiando el apoyo a la familia.
Valorando la intervencin de las comunidades locales.

II.

PROTECCION JURIDICA
Destinada a garantizar el cumplimiento de los derechos consagrados en la
Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio mediante la creacin de
mecanismos administrativos que posibiliten canalizar las denuncias, recibir apoyo
especializado, en donde los propios nios, nias y adolescentes puedan accesar
directamente para solicitar informacin, asistencia y proteccin.

MEDIDAS PARA LOGRAR UNA PROTECION INTEGRAL EFECTIVA EN LA

PREVENCIN Y TRATAMIENTO DL ABUSO SEXUAL
a) Sociales: Son las polticas pblicas destinadas a garantizar los derechos de los
nios, nias y jvenes abusados sexualmente (vctimas) o que han abusado de
otros sexualmente (victimario).
b) Administrativas y Judiciales: Para que los nios, nias y adolescentes puedan
hacer valer sus derechos y contar con la proteccin necesaria para la prevencin y
el tratamiento del abuso sexual.
c) Educativas: A fin de que la poblacin se prepare para participar en programas de
prevencin y tratamiento del abuso sexual.
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Derechos del Nio, Nia y del Adolescentes

LOS NIOS Y LAS NIAS COMO SUJETOS DE DERECHOS

El rol que deben jugar los nios, nias y jvenes en la prevencin y en el tratamiento del
abuso sexual, definir de qu infancia y juventud estamos hablando que las sociedades
otorgan a los nios, nias y adolescente un rol social pasivo, cuyo desenvolvimiento est
regido por normas impuestas por los adultos. Esta concepcin considera a los nios,
nias y adolescentes incapaces para tomar decisiones sobre cuestiones que los afectan.
Subyace en esta visin, la vulneracin de uno de los principios fundamentales de los
derechos humanos en general y de los derechos de la infancia en particular, el cual es, la
no discriminacin. Segn esta posicin, los nios(as) son ciudadanos a futuro (cuando
obtengan la mayora de edad), y hasta tanto esto no ocurra, no pueden ejercer
plenamente su condicin de seres humanos.
LOS NIOS Y LAS NIAS COMO SUJETOS DE DERECHOS
Para aproximarnos al rol que deben jugar los nios, nias y jvenes en la prevencin y en
el tratamiento del abuso sexual, es necesario definir de qu infancia y juventud estamos
hablando. Nuestras sociedades otorgan a nuestros nios, nias y adolescente un rol
social pasivo, cuyo desenvolvimiento est regido por normas impuestas por los adultos.
Esta concepcin considera a los nios, nias y adolescentes incapaces para tomar
decisiones sobre cuestiones que los afectan. Subyace en esta visin, la vulneracin de
uno de los principios fundamentales de los derechos humanos en general y de los
derechos de la infancia en particular, el cual es, la no discriminacin. Segn esta posicin,
los nios(as) son ciudadanos a futuro (cuando obtengan la mayora de edad), y hasta
tanto esto no ocurra, no pueden ejercer plenamente su condicin de seres humanos.
Los nios no se deben entender slo como los beneficiarios de ciertos derechos
especiales que los adultos han definido de acuerdo con sus propios criterios, como seres
activos con sus propios puntos de vista, capacidades y valoraciones. Deben ser
protegidos, respetados como socios y compaeros. Todos los nios y adolescentes son
sujetos de derecho, en consecuencia, gozan de todos los derechos y garantas
consagrados en favor de las personas en el ordenamiento jurdico.
Reconocer expresamente los derechos de la infancia y juventud desde el mismo momento
que nacen.
Respetar la nueva dimensin de ciudadana.
Crear vas efectivas para la defensa y garanta de todos los derechos de los nios, nias y
adolescentes.
Mecanismos que garanticen fondos necesarios para brindar la proteccin integral a que
nios, nias y adolescentes tienen derecho.
LA PARTICIPACION JUVENIL EN ACCION
Identificar o establecer redes de nios y jvenes como defensores de los derechos del
nio, e incluir a los nios, de acuerdo con la evolucin de su capacidad, en el desarrollo y
aplicacin de los programas gubernamentales y no gubernamentales que les conciernen.

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Derechos del Nio, Nia y del Adolescentes

Existe la errada creencia de que el nio(a) no puede hablar, ni actuar por s mismo o
aportar su punto de vista en torno a situaciones y problemas que los adultos denominan
"cosas de mayores". Muchas veces no slo se subestima su capacidad de discernimiento.
El nio como sujeto social de derechos introduce un cambio fundamental en la forma de
ver a los nios, nias y adolescentes y por lo tanto sus relaciones con otros pares,
adultos.
Ser sujeto de derechos implica, ser reconocido como ciudadano(a) y tener:

I.

Derecho a opinar

"Los Estados Partes garantizarn al nio que est en condiciones con derecho de
expresar su opinin libremente en todos los asuntos que afectan al nio, tenindose
debidamente en cuenta las opiniones del nio, en funcin de la edad y madurez del nio".

II.

Derecho a la libertad de expresin

Este derecho incluir la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de todo
tipo, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o impresas, en forma
artstica o por cualquier otro medio elegido por el nio.

III.

Derecho de reunin

"Los Estados Partes reconocen los derechos del nio a la libertad de asociacin y a la
libertad de celebrar reuniones pacficas".

IV.

Derecho a que se respete su vida privada.

"Ningn nio ser objeto de injerencias arbitrarias o ilegales en su vida privada, su familia,
su domicilio o su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra o a su reputacin".
Fue motivante ver como este grupo de muchachos y muchachas, de sectores populares,
logr organizar el evento, coordinar todos los aspectos: logstica, contenido, animacin,
registros, facilitacin en los grupos de trabajo... Cul fue el secreto? Hacerles sentir el
valor y el goce de ser nias, nios y adolescentes; dndoles la posibilidad de opinar
libremente, de ser escuchados y respetados, de asociarse con otros para conocer y
reflexionar sobre su realidad; ofrecindoles herramientas para promover sus derechos en
sus escuelas y comunidades; permitindoles conocer los mecanismos y lugares a dnde
acudir cuando se violan sus derechos, asumir con responsabilidad los compromisos,
confiar en su capacidades y potencialidades.
Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio
La participacin se entiende como el derecho a hacer uso de la capacidad de opinar,
analizar, criticar o asumir puntos de vista, acciones o propuestas. Se refiere al derecho de
los nios y las nias a pensar, a actuar, a expresarse libremente y a tener una voz efectiva
sobre cuestiones que afecten su propia vida y la de su comunidad.
Es necesario protagonizar. Protagonismo que no es otra cosa que reconocer la vocacin
de todo colectivo social a pensar, proponer y actuar con perfil propio, con imaginacin
propia, con capacidad de autodeterminacin propia.
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Derechos del Nio, Nia y del Adolescentes

La concepcin de la infancia como categora social

Los elementos que ms ha favorecido la imagen parcial y sesgada de los nios/as en la
sociedad, es el hecho de que "pertenecen", hasta que alcanzan la mayora de edad (su
condicin de persona jurdica), a sus progenitores. Esto es, el nio/a es percibido como un
ser aislado, sujeto a las decisiones particulares de sus padres, inmerso en el mbito
privado de la vida familiar. La exaltacin de la infancia como perodo de proteccin y
preparacin a la vida", permite privatizar al nio, confinarlo al mbito de la familia, de la
pequea vecindad; permite or su tono de voz para no escuchar el mensaje de su palabra.
Derecho a Preservar la identidad
Preservar la identidad va mucho ms all que preservar el nombre, el apellido, la
nacionalidad. El nio y la nia como ser humano tiene un valor intrnseco, es una persona
humana en condiciones peculiares de desarrollo. Su identidad es la suma de todas las
reas que configuran su ser. Cuando un nio, nia o adolescente ha sido vctima del
abuso sexual, su condicin de vctima nunca debe sustituir lo que es como persona en su
totalidad, reducirlo a esa dolorosa circunstancia, objeto de lstima, rechazo, culpa...
puede ser altamente estigmatizante. La compasin, o sea vivir la pasin con la persona
afectada, exige una actitud madura, solidaria, de tolerancia y comprensin y, sobre todo,
de confianza y estmulo para que la persona supere su experiencia o reduciendo al
mnimo su miedo, culpa, odio, resentimiento, frustracin, traumas...
EL PAPEL DE LOS MEDIOS EN LA MOVILIZACION SOCIAL PARA LA PREVENCIN
DEL ABUSO SEXUAL.
La importancia que tienen los medios de comunicacin, el nio, nia o adolescente
deber tener acceso a informaciones provenientes de diferentes fuentes nacionales e
internacionales, en especial a materiales que tengan por finalidad promover su bienestar
social, espiritual, moral y salud fsica y mental.
Estn nuestros medios cumpliendo este papel? Ms que entrar a realizar un anlisis de
la calidad de mensajes transmitidos por nuestros medios y de la influencia perniciosa o
educativa en la poblacin infantil y juvenil, ms bien nos centraremos en el importante
papel que juegan los medios de comunicacin en los programas de prevencin,
movilizacin y generacin de opinin pblica.
Para ello es necesario un esfuerzo permanente a fin de conquistar espacios en los medios
para que la infancia y juventud sean noticia.
En la experiencia de CECODAP es posible reconocer las estrategias que han favorecido
la apertura de los medios hacia el tema de la infancia y juventud. Entre ellas cabe
destacar:
El envo de informacin actualizada a los profesionales de la comunicacin,
independientemente de que se produzca una respuesta por parte de stos. Es necesario
insistir hasta que llegue el momento en que la oportunidad se pone de nuestra parte y
comienzan los nios, nias y jvenes a convertirse en tema de inters para el medio.
Conectar el tema de la infancia con la realidad presente del pas, es decir, hacer que el
tema de la infancia y adolescencia se presente atractivo en lo noticioso.
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Derechos del Nio, Nia y del Adolescentes

Retroalimentar la informacin brindada por aquellos profesionales que dedican parte de

sus programas o artculos al tema de los derechos de la infancia y juventud con nuevos
aportes.
Por citar un ejemplo de iniciativas de impacto, podemos mencionar "El Nacional en el
Aula" es una pgina educativa de un diario venezolano de circulacin nacional, que tiene
como finalidad formar lectores infantiles crticos.
La Convencin de la Naciones Internacional sobre los Derechos del Nio (1989) defiende
el derecho de los nios a la libertad de expresin a la proteccin de su privacidad y contra
los ataques a su honra y reputacin y tambin demanda a los medios de comunicacin
que difundan informacin y materiales de inters social y cultural beneficioso para el nio.
La Convencin Europea para el Ejercicio de los Derechos del Nio (1996)
Enfatiza en el derecho de los nios a expresar sus propios puntos de vista en las
decisiones que les afecten, y pide a los organismos nacionales que proporcionen a los
medios de comunicacin informacin sobre los derechos del nio.
Los medios de comunicacin deberan promover los derechos del nio para alcanzar un
desarrollo saludable y equilibrado, y todos los profesionales que entran en contacto con
los nios deberan tener una capacitacin especial sobre derechos del nio.
La Recomendacin sobre la Explotacin Sexual, Pornografa y Prostitucin y trfico de
Nios y Jvenes, del Consejo de Europa subraya el papel de los medios de comunicacin
a la hora de informar sobre este asunto les invita a contribuir en una concienciacin sobre
el tema y adopcin de reglas de conducta apropiadas. Con respecto a la ley, considera
que aunque el pblico debera estar informado sobre la condena de personas que se
dedican a la pornografa infantil, la identidad de las vctimas y de los supuestos criminales
debera resguardarse.
Bases de la Doctrina de la Proteccin Integral
ODonnell seala tres de las bases sobre los cuales se construye la Doctrina de la
Proteccin Integral: el nio como sujeto de derechos, el derecho a la proteccin especial,
y el derecho a condiciones de vida que permitan su desarrollo integral. El cuarto elemento
esencial, es el principio de la unidad de la familia y la corresponsabilidad de la familia,
Estado, y comunidad en la proteccin de los derechos del nio (Daniel ODonnell,
2004:131).
Tejeiro Lpez, seala que al interior del concepto de proteccin se encuentra la bsqueda
de la proyeccin general del nio y el adolescente como entes ticos, el desarrollo de su
misma personalidad en trminos de sus potencialidades (Tejeiro Lpez, C. 1998:32). La
definicin de este autor est referida, sin duda, al objeto final de la proteccin como
accin dirigida a un grupo social determinado. Interesara adems, formular una definicin
de proteccin integral a nios y adolescentes que entrae las funciones y acciones
intrnsecas de su prosecucin socio-jurdica.
Hecha esta breve consideracin, nos aproximamos a la definicin de Proteccin Integral
al considerarla como el conjunto de acciones, polticas, planes y programas que con
prioridad absoluta se dictan y ejecutan desde el Estado, con la firme participacin y
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Derechos del Nio, Nia y del Adolescentes

solidaridad de la familia y la sociedad para garantizar que todos los nios y nias hasta
los 18 aos, gocen de manera efectiva y sin discriminacin de los derechos humanos a la
supervivencia, al desarrollo y a la participacin, al tiempo que atienda las situaciones
especiales en que se encuentran los nios individualmente considerados o determinado
grupo de nios que han sido vulnerados en sus derechos.
Esta aproximacin nos permite ubicar las claras diferencias que existen entre las polticas
pblicas universales destinadas a generar condiciones sociales, econmicas, culturales y
de otra ndole para la satisfaccin de los derechos colectivos e individuales de todos los
nios, nias y adolescentes, con las polticas especiales destinadas bsicamente a
atender determinadas circunstancias que provocan situaciones de vulnerabilidad a grupos
tambin determinados de nios, nias y adolescentes.
Igualmente se estableci que la privacin de la libertad ambulatoria ante una infraccin de
la ley penal, deba ser en realidad la medida de ltima ratio, la excepcin, nunca la regla,
procurando que en caso de que no quede ms alternativa que la privacin de la libertad,
el plazo de la condena sea el ms exiguo posible.
Principios bsicos para la proteccin integral de nios, nias y adolescentes que
asumen el enfoque Derechos Humanos.
La igualdad o no discriminacin:
Que es el pilar fundamental sobre el cual se edifica la filosofa de los Derechos Humanos
y se erige como eje para la universalidad de estos derechos. El carcter universal de las
polticas sociales tiene que ver de manera inmediata con este principio, as como la
aplicacin y ejercicio de todos y cada uno de los derechos humanos de los nios y
adolescentes tiene que ver con que esta aplicacin y este ejercicio est dirigido a vencer
las condiciones, situaciones y circunstancias, generalmente sociales, econmicas y
culturales, que generan discriminacin y, por ende, desigualdad.
La prohibicin de discriminacin es, entonces, el principio inicial para la construccin de
polticas de proteccin integral. Se encuentra contenido en el artculo 2 de la CDN en los
siguientes trminos:
Los Estados partes respetarn los derechos enunciados en la presente Convencin y
asegurarn su aplicacin a cada nio sujeto a su jurisdiccin, sin distincin alguna,
independientemente de la raza, el color, el sexo, el idioma, la religin, la opinin poltica o
de otra ndole, el origen nacional, tnico o social, la posicin econmica, los impedimentos
fsicos, el nacimiento o cualquier otra condicin del nio, de sus padres o representantes
legales.
Este principio de igualdad se erige como fundamental, como norma con carcter jurdicosocial definido, es decir, orientado a la lectura de todos los derechos consagrados en la
propia CDN, dirigido al desarrollo de polticas igualitarias en el mbito pblico y privado,
que garanticen el respeto de los derechos humanos de los nios. En consecuencia no
debe haber distincin para negar o conceder derechos, utilizndose como fundamento la
condicin social, el sexo, la religin o la edad (igualndose as los derechos de los nios a
los de los adultos), pero al mismo tiempo este principio de igualdad establece un elemento
novedoso y relevante en materia de derechos humanos, con alcance ulterior, que se
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Derechos del Nio, Nia y del Adolescentes

proyecta ms all de la propia condicin del nio, al prohibir no slo la discriminacin en

razn de las condiciones inherentes a la propia persona (nio o nia), de que se trate con
respecto a sus semejantes (nios o adultos), sino que adems abarca el amplio sentido
de traspasar su propia condicin de nio, para evitar (y prohibir) la discriminacin en
razn de alguna condicin de sus padres o representantes legales, verbigracia, el caso de
nios cuyos padres sean de etnia diferente a los dems, o de nacionalidad extranjera
respecto al pas en donde nace el nio. En estos casos, la propia condicin de sus padres
no debe ser nunca elemento de juicio para la consideracin discriminatoria del hijo
(Quirs, E. 2008:9).
El inters superior del nio:
Se considera un principio jurdico garantista, es decir, que su significado estriba
fundamentalmente en la plena satisfaccin de los derechos de los nios, dejando de ser
una directriz vaga e indeterminada.
Consagrado en el artculo 3 de la CDN, establece: En todas las medidas concernientes a
los nios que tomen las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los
tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos, una consideracin
primordial a que se atender, ser el inters superior del nio. Es decir, no es un simple
inters particular, porque ms all de eso consiste en un principio jurdico-social de
aplicacin preferente en la interpretacin y prctica social de cada uno de los derechos
humanos de los nios y adolescentes.
Este principio rector sirve como garanta de aseguramiento respecto de los derechos
sustantivo del nio, as ante el conflicto, ante la interpretacin y ante cualquier decisin
donde estn involucrados derechos de nios, sea ante una entidad pblica, privada,
administrativa o judicial, debe primar y guardarse preferencia por el inters del menor.
La efectividad y prioridad absoluta:
El artculo 4 de la CDN recoge este principio en los siguientes trminos: Los Estados
Partes adoptarn todas las medidas administrativas, legislativas y de otra ndole para dar
efectividad a los derechos reconocidos en la presente Convencin. En lo que respecta a
los derechos econmicos, sociales y culturales, los Estados Partes adoptarn esas
medidas hasta el mximo de los recursos de que dispongan y, cuando sea necesario,
dentro del marco de la cooperacin internacional (Principio de Prioridad Absoluta).
Por un lado, la efectividad trae aparejado consigo la adopcin de medidas no solo de
carcter administrativo y legislativas, sino todas aquellas que siendo de cualquier ndole
conduzcan a la efectividad (goce y disfrute real) de los derechos humanos de los nios y
nias, al respeto de estos derechos y al desarrollo de garantas sociales, econmicas,
legales, institucionales y administrativas.
Este principio de efectividad se repetir a lo largo de todo el articulado de la Convencin
en donde se establecen derechos a supervivencia, proteccin, participacin y desarrollo,
ya no como principio general, sino con formulacin precisa, ms bien especfica de las
medidas a tomar para alcanzar determinado derecho humano, por ejemplo, en el artculo
24 en el que se reconoce el Derecho a la salud, se ordenan las medidas apropiadas para
combatir enfermedades, malnutricin, atencin y prevencin, educacin en salud, y otras,
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Derechos del Nio, Nia y del Adolescentes

o en los artculos 28 y 29 sobre el derecho a la educacin, que establece las medidas

particulares para garantizarlo en igualdad de condiciones, desde la enseanza primaria
obligatoria y gratuita, hasta las medidas para la eliminacin del analfabetismo y garantizar
el acceso escolar (Quirs, E. 2008: 9).
Los derechos humanos de los nios y nias deben ser atendidos con prioridad absoluta.
Significa este principio que el Estado debe adoptar medidas hasta el mximo de los
recursos para propender a la proteccin integral y, de ser necesario, recurrir a la
cooperacin internacional.
Que los derechos de nios y adolescentes sean atendidos con prioridad absoluta no es
nicamente que se les d preferencia en la formulacin de las polticas pblicas, sino
tambin prioridad en el destino de los recursos pblicos, preferencia absoluta en atencin
y socorro en cualquier circunstancia y en proteccin preferente frente a situaciones de
violacin o negacin de derechos, y que tambin se castigue y sancionen
preferentemente estas violaciones.
Principio de solidaridad:
Tal como hemos visto en los tres principios anteriores, siendo los nios y las nias el eje
central de esos principios; el Estado, la familia y la comunidad conforman la triloga sobre
la cual descansa la responsabilidad en el ejercicio y goce efectivo de los derechos
humanos de la infancia. El conjunto articulado de las acciones entre el Estado y la
sociedad destacan como un principio de participacin democrtica para la garanta de los
derechos universales que permiten construir la Doctrina de la Proteccin Integral.
El artculo 5 de la CDN establece este principio general de la siguiente manera: Los
Estados Partes respetarn las responsabilidades, los derechos y los deberes de los
padres o, en su caso, de los miembros de la familia ampliada o de la comunidad, segn
establezca la costumbre local, de los tutores u otra personas encargadas legalmente del
nio, de impartirle, en consonancia con sus facultades, direccin y orientacin apropiadas
para que el nio ejerza los derechos reconocidos en la presente Convencin.

El principio de solidaridad, como se ve, debe leerse e interpretarse en conjuncin con el

de efectividad y prioridad absoluta, porque si bien ste ltimo obliga a las medidas de
goce, disfrute y garanta de los derechos de los nios en un sentido amplio; el de
solidaridad explica el deber de comunidad y padres a orientar el pleno ejercicio por parte
del nio. De manera alguna quiere decir que esta orientacin sea imposicin, por cuanto
siempre debe ser entendida como coadyuvante accin del ejercicio per se del nio.
I.

Doctrina de la Situacin Irregular

Aparece con el nacimiento del llamado Derecho de Menores y la proclamacin de la

Declaracin de Ginebra en 1924 nutrindose mas tarde con la Declaracin de los
Derechos del Nio en 1959. Algunos tratadistas preconizan la proteccin del menor desde
su concepcin, tras su nacimiento hasta alcanzar a plenitud su capacidad de obrar tal
como lo sealaba el recordado maestro espaol Lus Mendizbal Oses, otros slo en que
se d proteccin jurdica y rehabilitacin o readaptacin a los llamados menores en
situacin irregular tal como lo afirmaba el jurista brasileo Alyrio Cavallieri .
9
Derechos del Nio, Nia y del Adolescentes

La doctrina de la situacin irregular es definida por Garca Mndez como la legitimacin

de una potencial accin judicial indiscriminada sobre aquellos nios y adolescentes en
situacin de dificultad. Y con esta definicin solo se estara abarcando a los menores en
situacin irregular, concepto que predomino.
As esta doctrina fue fuertemente apoyada y sostenida de manera predominante en
Amrica Latina hasta los ao 80, se sostuvo porque se baso en la idea de que se protege
a los nios en situacin de abandono, o en peligro, o delincuentes a travs de una tutela
organizada del Estado que reeduca, socializa y corrige al nio separndolo del ambiente
que contribuye a su desviada formacin, para evitar as que se convierta en un
delincuente cuando llegue a ser adulto. Es decir esta doctrina trataba por igual a los
menores abandonados como aquellos que infringan la ley. La tutela del Estado y la
exclusin del menor implica una discrecional intervencin que resulta violatoria de todos
los derechos y garantas fundamentales que todo ser humano posee en un Estado de
derecho.
La justificacin de esto, resulta de la utilizacin de eufemismos tales como que el Estado
no aplica medidas de privacin de libertad sino que acta como guardin de los menores,
considerados stos ltimos objeto de tutela, no distinguiendo entre la infancia que es
vctima de delito, imputada de delito o simplemente que posee necesidades insatisfechas.
El Estado puede, con una discrecionalidad ilimitada, a travs de los jueces disponer de los
menores como considere ms adecuado y por el tiempo que considere conveniente, es
decir el menor no era un sujeto de derecho sino que adquira la calidad de objeto digno de
compasin, represin, etc., era una persona sin derechos individuales ni garantas
procesales en el juzgamiento.
La caracterstica predominante de esta doctrina es que no diferencia el mbito tutelar del
penal, tratando por igual al adolescente en estado de abandono y al adolescente que ha
cometido una infraccin a la ley penal. Promoviendo una intervencin represiva judicial
frente al riesgo social. Lo que se traduce en un derecho penal juvenil de autor por medio
de un tratamiento tutelar del problema penal y un tratamiento penal del problema tutelar.
Asimismo criminaliza la pobreza y el juez es un buen padre de familia, con facultades
discrecionales y sin control frente a sus decisiones (arbitrariedad). Niegan todos los
principios del derecho, pues los derechos carecen de contexto en una intervencin para
beneficiar y no para castigar a un nio o adolescente que no es sujeto de derechos
sino objeto de proteccin. Construyen una semntica llena de eufemismos que esconde
las verdaderas consecuencias en la vida de los nios y adolescentes del sistema tutelar.
As mismo en cuanto a los menores infractores se refiere, dicha doctrina expresa que, la
mayor connotacin la encontramos en que se sostiene que al menor no se le puede
imputar la realizacin de actos considerados como faltas o delitos, y en base a esta
premisa el menor de edad slo realiza actos antisociales y como el Juez de Menores se
convierte en el padre, el defensor, el protector se deja a su libre arbitrio las medidas
protectoras que debe discernir a favor del prenotado. Consecuentemente teniendo como
fundamento lo anteriormente expuestos el menor antisocial no contaba con derechos
individuales ni garantas procesales.
Christian Hernndez Alarcn, en su Tesis el Debido Proceso y la Justicia Penal Juvenil,
nos indica que siguiendo a Garca Mndez, se puede sealar que existen tres corrientes
que sustentan la doctrina irregular:
10
Derechos del Nio, Nia y del Adolescentes

I.

Conservadurismo Jurdico Corporativo

Cuya caracterstica esencial es el uso de los eufemismos y expresiones de buenos

deseos muy distantes de la realidad, donde las maravillosas frases que componen estas
legislaciones no han impedido que se hacinen en hogares a los nios y adolescentes en
abandono y a los infractores con tiempo indeterminado.
El elemento central de este tipo de intervencin el es juez, quien debe ser un buen padre
de familia. Al respecto, es oportuno recordar, que hasta hace un tiempo se exiga que el
juez de familia sea casado y con hijos. En esta perspectiva, un buen juez con poder
ilimitado es el ideal, por el contrario, cualquier recorte a sus facultades era perjudicial al
logro de una labor positiva y correctiva en favor de la infancia. Nada ms lejos de la
realidad.
II.

El Decisionismo Administrativista

Se basa en que para resolver el problema de la infancia se necesita la intervencin

decidida de la administracin estatal completamente desprovista de las trabas y
formalidades del poder judicial. Para este sistema el marco legal ideal se construye
teniendo como base legislaciones escuetas, con mltiples vacos que han de ser llenados
por la buena fe de la administracin e incluso se considera positivo y necesario el traslado
de algunas competencias del mbito jurisdiccional al administrativo. De este modo se han
trasladado al mbito administrativo decisiones trascendentales en la vida de las personas
histricamente reservadas slo al juez como por ejemplo la adopcin internacional.
III.

El Basismo de la Accin Directa

Parten de la idea de que la ley es tarea de los jueces y que las acciones por la infancia
son tarea de las organizaciones no gubernamentales. Este sistema desconoce de este
modo la importancia de la ley como instrumento del cambio social. La consecuencia es la
realizacin de mltiples acciones a favor de los nios en distintas instancias y niveles, las
cuales al ser segmentalizadas, aisladas y descoordinados no pasan de constituir un gasto
ineficaz de tiempo y recursos.
Caractersticas de la Doctrina de la Proteccin Integral
a) Reconoce y contempla a todos los nios como sujetos de derechos, sin distincin
alguna.
b) Se cambia la acepcin menor, por el trmino nio.
c) El juez interviene nicamente cuando existan conflictos jurdicos o vulneracin de
la ley penal; su actuacin est limitada al inters superior del nio, el juez est
obligado a escuchar al nio y a tener en cuenta su opinin.
d) El Estado se convierte en promotor del bienestar del nio.
e) Por motivos de pobreza jams se podr separar al nio de sus padres.

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Derechos del Nio, Nia y del Adolescentes