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DIREITOS HUMANOS E PLURALISMO JURDICO: A CRISE DO ESTADO MODERNO


COMO CITAR: CAVALCANTI, R. de C. Direitos Humanos e Pluralismo Jurdico: a
crise do Estado Moderno. Revista Faculdade de Direito PUC-SP. So Paulo, volume 2, 250270, 2 sem. 2014.

Rodrigo de Camargo Cavalcanti1


RESUMO
O presente artigo busca abordar algumas relevantes recentes doutrinas na inteno de
compreender o papel atual do Estado em face das normas jurdicas produzidas alm de
sua estrutura. O exame das normas a que vamos nos ater se baseia principalmente na
referncia brasileira, apesar de cogitarmos a crise de legitimao encontrada tambm,
geralmente, no Direito emanado da ordem jurdica estatal e das demais que caminham
pari passu a esta. Para tanto, nos valeremos mormente das lies de Agamben,
Habermas e Andre-Noel Roth, entre outros, a fim de trazermos uma hermenutica que
se mostra legitimada pelo contedo dinmico dos direitos humanos, servindo estes
como base para todos os ordenamentos jurdicos que se mostrem como instncias
decisrias em face dos conflitos inerentes toda e qualquer comunidade hodiernamente
perceptvel em toda a sua complexidade.
PALAVRAS-CHAVE: Estado; Direito; Pluralismo Jurdico.

ABSTRACT
This article aims to cover some recent relevant doctrines/knowledge with the intention
to understand the current Estate role in view of legal rulings produced beyond its
structure. The canvass of the rulings we are going to focus on is based mostly on a
Brazilian point of view, although we ponder the legitimation crisis found within,
usually, in Law coming from the State legal system and from the others that go pari
passu with it too. With that in mind, we will sparingly use lessons from Agamben,
Habermas and Andre-Noel Roth, among others, to bring hermeneutic that shows itself
legitimated by the dynamic human rights content, serving those as base for all
jurisdiction that show themselves as defining moments in face of inherent conflicts in
any and all community noticeably perceptible in all of its complexity.
KEYWORDS: State; Law; Legal Pluralism.

Mestre e Doutorando em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo.

NDICE

1. INTRODUO...........................................................................................................03

2.

CONCEITO

DE

DIREITO

SUA

PLURALIDADE:

ESTADO

FRAGMENTAO JURDICA....................................................................................04

3. A MALEABILIDADE DO DIREITO POSITIVO....................................................08

4. ANARQUIA E DEMOCRACIA...............................................................................12

5. CRISE DE LEGITIMIDADE: PODER LEGISLATIVO E JUDICIRIO...............15

6. DIREITOS HUMANOS E LEGITIMAO DAS DECISES JURDICAS..........17

CONSIDERAES FINAIS......................................................................................21

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS...........................................................................22

1. INTRODUO
Se conduzirmos o povo por meio das leis e
realizarmos a regra uniforme com a ajuda dos
castigos, o povo procurar evitar os castigos, mas
no ter o sentimento da vergonha. Se conduzirmos
o povo por meio da virtude e realizarmos a regra
uniforme com a ajuda dos ritos, o povo adquirir o
senso da vergonha e alm disso se tornar melhor.
Confcio (551-479 a.C.)
A competncia exclusiva aos Estados de produo de enunciados jurdicos necessita de
uma nova perspectiva e abordagem no contexto de complexidade de nossa sociedade
hodierna. A globalizao no se contm somente no mbito econmico, atingindo as
esferas polticas, sociais e culturais e, assim sendo, tais condies de pluralidade de
modos de vida atingem diretamente o direito, este enquanto responsvel pela
manuteno de certa ordem que, inicialmente, antes de tal processo plural,
multifacetado, da sociedade, era visto como cabvel na funo de homogeneidade das
condutas humanas. Tal instrumento o direito hodiernamente se mostra muito mais
malevel, reflexivo e fragmentado, graas concepo do pluralismo jurdico,
responsvel, em sua teoria, por uma anlise mais aprofundada das condies de
regulao de conduta existente numa prtica j presente desde principalmente a
evoluo tecnolgica, que nos permite experimentar e compartilhar noes de mundo
completamente diferentes de qualquer sujeito hoje globalizado.
Nesta esteira, comeamos o trabalho analisando o conceito de direito basilar que
adotamos, escapando do positivismo jurdico e encampando a sociologia e a
antropologia jurdicas.
Em seguida, veremos como o direito positivo emanado do Estado busca recentemente
atualizar, mediante as decises judiciais, seu papel de garantidor dos direitos humanos,
adotando para si uma hermenutica mormente constitucional que alcance, a partir de
uma forma sem precedentes de interpretao jurdica em prol da dignidade humana,
adotando princpios instrumentais que favorecem uma anlise pluralista das condies
que cercam as condutas humanas, mediante especificamente a uma denominada
mutao constitucional brasileira ou princpio do efeito recproco dos tribunais
alemes.
Aps, abordaremos a lio trazida por Noam Chomsky e seu anarcossindicalismo e a
democracia de Habermas, apontando suas proximidades materiais enquanto teorias que

almejam a transformao do Estado moderno, afim de chegarmos, posteriormente,


anlise da crise de legitimidade deste Estado em suas esferas de poder. Posteriormente,
correlacionaremos os direitos humanos com o contedo de legitimidade das decises
jurdicas para, enfim, delinearmos consideraes finais sobre o presente trabalho.

2. O CONCEITO DE DIREITO E SUA PLURALIDADE: ESTADO E


FRAGMENTAO JURDICA

Para adentrarmos nos conceitos referidos no ttulo deste artigo, primeiramente temos de
delimitar a definio de Direito sobre a qual vamos nos ater. Tal definio ser utilizada
no sentido do estudo da Sociologia e da Antropologia Jurdicas, diferenciando-se
sobremaneira da definio utilizada por grande parte dos estudiosos do Positivismo
Jurdico, os quais entendem o direito, diverso da moral, como prescries que gozam de
coercitividade estatal, ou seja, que dispem necessariamente do aparato do Estado para
serem adimplidas2. Assim, importante definio de direito nos traz Norbert Rouland:
(...) regras e prticas de conduta obrigatrias, que correspondem a um
sistema cultural e a uma autoridade legtima, asseguram a produo e
a reproduo de uma sociedade ou de um grupo social e podem ser
sancionados por coeres diversas.3
Partimos, desta forma, da noo de um direito que alude aos valores compartilhados
contemporaneamente pelo menos desde o perodo neoltico, consoante Rouland:
Firmam-se ento mecanismos fundamentais do pensamento jurdico,
que utilizamos ainda hoje. Como a noo de obrigao contratual.
Para nosso direito positivo, a obrigao um vnculo de direito que
nos obriga a uma prestao a outrem. A vida em sociedade tecida
disso: devemos reparar o dano causado intencionalmente ou no a
outrem e temos de respeitar as promessas feitas nos termos de um
contrato. Certos antroplogos, como M. Malinowski, querem mesmo
ver na noo de reciprocidade a prpria essncia do fenmeno
jurdico: a fora que liga grupos e indivduos e permite a vida social
resulta de relaes recprocas de obrigaes. O direito mais
fundamentado na reciprocidade do que na punio.4
O jurdico, assim, no est necessariamente ligado concepo moderna de Estado, que
carregamos at hoje enquanto instituio que comeou a ser modelada a partir do sculo
2

CARVALHO, Aurora T. de. Curso de Teoria Geral do Direito. 3 ed. So Paulo: Noeses, 2013. p. 309, 310
Rouland, Norbert. Nos confins do direito. So Paulo: Martins fontes, 2003 p. p.36
4
Rouland, Norbert. Nos confins do direito. So Paulo: Martins fontes, 2003 p. 54.
3

XVII e XVIII, correspondendo a uma perspectiva predominante no mbito da


formao social burguesa, do modo de produo capitalista, da ideologia liberalindividualista e da centralizao poltica.5 Nos dizeres de Wolkmer, uma das
caractersticas do feudalismo, perodo anterior ao Estado Moderno, era, pelo contrrio,
compreender tanto uma descentralizao administrativa, quanto uma fragmentao e
pluralismo de centros de decises.6
O ambiente econmico, poltico, social e jurdico que vivenciamos, tendo em vista o
movimento de globalizao, retoma tal fragmentao, no sentido de trazer a tona o que
nos leciona Andr-Noel Roth, ou seja, em suas palavras:
o debilitamento das especificidades que diferenciam o Estado
moderno do feudalismo: a) a distino entre esfera privada e esfera
pblica; b) a dissociao entre o poderio poltico e o econmico; e c) a
separao entre as funes administrativas, polticas e a sociedade
civil.7
Com base nessa perspectiva, Roth vai atribuir ao sistema atual um carter neofeudal de
regulao social8, assumindo que, apesar dos benefcios que a fragmentao do poder
pode trazer, como uma emancipao social atravs da autorregulao, favorecendo uma
ampla e direta participao social nas decises pblicas, o termo utilizado carrega
consigo um carter pejorativo, pois entende que o processo decisrio, deslocado para o
mbito cada vez mais regionalizado, pode muito bem estar eivado de interesses das
elites polticas locais. Alis, vale lembrar, como bem faz o autor, que o Estado Moderno
deve seu surgimento, entre outras questes, tentativa de impedir o imprio
regionalizado dos senhores feudais, que agiam conforme seus prprios interesses.
O Estado, portanto, se encontra num momento crtico, em que deve se redefinir
consoante os delineamentos das novas foras emergentes da globalizao. Como diz
Roth,

WOLKMER, Antonio Carlos. Pluralismo Jurdico. Fundamentos de uma nova cultura no Direito. 3 ed.
So Paulo: Alfa Omega, 2001. p.26.
6
WOLKMER, Antonio Carlos. Pluralismo Jurdico. Fundamentos de uma nova cultura no Direito. 3 ed.
So Paulo: Alfa Omega, 2001. p.27.
7
ROTH, Andr-Noel. O Direito em crise: fim do Estado moderno. In: FARIA, Jos Eduardo. (org.) Direito e
globalizao econmica: implicaes e perspectivas. 1 ed. So Paulo: Malheiros Editores LTDA, 2010.
p.24.
8
ROTH, Andr-Noel. O Direito em crise: fim do Estado moderno. In: FARIA, Jos Eduardo. (org.) Direito e
globalizao econmica: implicaes e perspectivas. 1 ed. So Paulo: Malheiros Editores LTDA, 2010.
p.25.

A interpenetrao entre privado e pblico, bem como a emergncia


de uma infinidade de instncias de decises, entram em concorrncia
com o Estado, aumentando a distncia entre a lei estatal e a realidade
dos fatos. Instncias essas que so suscetveis de se transformar tanto
em lugares e momentos de emancipao e de participao popular,
quanto em feudos. Nessa situao, o direito tradicional tem perdido
sua previsibilidade.9
Essa fragmentao do poder processo que, no Brasil, j ocorre com bastante fora
margem do direito estatal constitudo. As favelas e as prises brasileiras so exemplos
de comunidades que se regem em completo desalinho ao ordenamento emanado do
Estado, comandadas por autoridades responsveis em dizer o direito que no so (pelo
menos formalmente) legitimadas pelas regras estatais.
Conforme nos leciona Joo Mauricio Adeodato, por ns j destacado em outro
momento:
De um lado, os mecanismos sociais de controle de conflitos que
ocorrem margem do Estado o direito criado espontaneamente no
meio dos excludos que no tem acesso justia estatal para boa parte
de seus problemas. Um conflito de vizinhana em uma favela de
qualquer grande cidade brasileira, por exemplo, dificilmente poder
ser apreciado e dirimido por rgos estatais, pois que toda
comunidade se assenta em completo desacordo com as normas de
direito urbanstico, e est por vezes inteiramente ausente das plantas e
mapas elaborados e mantidos pelo poder pblico.10
Ora, atrelar o conceito de Direito coero estatal, para o ponto de vista que aqui
pretendemos apresentar, fazer dele um conceito que foge realidade brasileira e at
internacional, deixando escapar laos de reciprocidade, responsabilidade e coero
claramente identificveis em nossa sociedade contempornea e que no esto de fato
subordinadas s normas estatais. Estes ambientes, se tomarmos como referncia o
Direito estatal, se encontram em estado de anomia, estabelecido um estado de exceo
permanente, para nos utilizarmos das palavras de Giorgio Agamben:
O totalitarismo moderno pode ser definido, nesse sentido, como a
instaurao, por meio do estado de exceo, de uma guerra civil legal
que permite a eliminao fsica no s dos adversrios polticos, mas
9

ROTH, Andr-Noel. O Direito em crise: fim do Estado moderno. In: FARIA, Jos Eduardo. (org.) Direito e
globalizao econmica: implicaes e perspectivas. 1 ed. So Paulo: Malheiros Editores LTDA, 2010.
p.26, 27.
10
ADEODATO, Joo Maurcio. tica e Retrica: para uma teoria da dogmtica jurdica. 4. ed. So
Paulo: Saraiva, 2009. p. 25 In: CAVALCANTI, Rodrigo de C. Capitalismo Humanista, Retorica Pattica e o
Espirito de Omert. Revista Eletrnica Thesis, edio n. 18, ano VIII, p. 20-40, 2 semestre, 2012. p.31.

tambm de categorias inteiras de cidados que, por qualquer razo,


paream no integrveis ao sistema poltico. Desde ento, a criao
voluntria de um estado de emergncia permanente (ainda que,
eventualmente, no declarado no sentido tcnico) tornou-se uma das
prticas essenciais dos Estados contemporneos, inclusive dos
chamados democrticos.11
Os relatos de invases de Comandos da polcia nas casas de famlias das favelas
brasileiras invases, pois sem a devida precedncia de ordem judicial - so
rotineiras12. Tais situaes exemplificam muito bem o estado de exceo de que fala
Agamben, como aquele estado que a suspenso da prpria ordem jurdica.13
Essa suspenso se torna a regra quando tratamos de grande parte das favelas e das
prises brasileiras. Mas, se partimos desse princpio, ou seja, da ideia de que as normas
jurdicas estatais se encontram em estado de exceo permanente nestas comunidades,
cabe admitir que nem por isso estas deixam de produzir regras e prticas de conduta
obrigatrias, correspondentes a um sistema cultural e a uma autoridade legtima. O que
ocorre um direito constitudo paralelamente ao Estado, um direito geralmente de
cunho extremamente repressor que, por atender nem que seja em parte as demandas
sociais, fomenta os detentores do poderio poltico local com legitimidade consensual.
Assim, cabem as palavras de Boaventura de Sousa Santos sobre as favelas:
Por um lado, as favelas no tm direito instalao de equipamentos
colectivos por parte do estado, desde o abastecimento de gua ao
domiclio, at rede eltrica, esgotos e pavimentao das ruas, o que
cria mecanismos cumulativos de vitimizao colectiva e impe aos
moradores um cotidiano particularmente duro. Por outro lado, com a
valorizao progressiva dos terrenos em que se implantaram as favelas
e a especulao selvagem da decorrente, cresceram as presses da
burguesia urbana sobre o aparelho de estado no sentido de remover
em bloco para os arredores os bairros marginais da cidade, libertando
os terrenos para empreendimentos urbansticos.14

11

AGAMBEN, Giorgio. Estado de Exceo. 2 ed. So Paulo: Boitempo, 2004. p.13.


Como
exemplo,
conferir:
<http://noticias.uol.com.br/cotidiano/ultimasnoticias/2011/10/24/moradores-de-favelas-da-mare-relatam-abuso-do-bope-no-rio-batalhao-diz-queira-apurar.htm>; <http://www.estadao.com.br/noticias/geral,moradores-do-rio-denunciam-abuso-embatidas-policiais,647065,0.htm>. Acessados em 18 de outubro de 2013.
13
AGAMBEN, Giorgio. Estado de Exceo. 2 ed. So Paulo: Boitempo, 2004. p.15.
14
SANTOS, Boaventura de S. O discurso e o poder; ensaio sobre a sociologia da retrica jurdica. Porto
Alegre: Fabris, 2008. p.11.
12

Esse descaso do Poder Pblico em face destas comunidades conduz autoproteo e


salvaguarda para, inclusive se for necessrio, atuar contrariamente aos mandos do
Estado. Neste sentido,
(...) os habitantes das favelas sempre procuraram organizar-se de
modo a melhorar as condies de habitabilidade, criando vrias redes
de gua e de eletricidade administradas pelos utentes, constituindo
brigadas de trabalho (...) para melhoria das ruas e outras
infraestruturas colectivas. Procuraram, sobretudo maximizar o
desenvolvimento interno da comunidade e garantir a segurana e a
ordem nas relaes sociais entre os habitantes com o objectivo de,
fortalecendo as estruturas colectivas, fazer subir os custos polticos e
sociais para o aparelho de estado de uma eventual destruio ou
remoo foradas.15
Ou seja, uma sociedade cujos cdigos de conduta e modos de ser se encontram
funcionalizados quase que apesar do Estado. Consoante assertiva do jurista Willis
Santiago Guerra Filho, na perspectiva do Estado:
O emprego constante e sub-reptcio de medidas concebidas como
provisrias e excepcionais, enquanto tcnica de governo, regular e
privilegiada, termina resultando em uma indeterminao entre
democracia e autoritarismo, sendo o regime nazista um caso mais
agudo e a atual situao em que nos encontramos no Pas um exemplo
mais brando, porm atual, motivo de grande preocupao e
mostrando-se, mesmo, ameaador, pelo nvel de degradao a que se
vem chegando, nessa esfera de indeterminao entre o Direito e a
poltica.16

3. A MALEABILIDADE DO DIREITO POSITIVO


Importante notar que a funcionalizao jurdico-normativa apesar do direito estatal no
fenmeno estritamente do Brasil ou de pases subdesenvolvidos. Habermas acaba por
identificar, mesmo em sociedades altamente desenvolvidas, o surgimento de novos
fenmenos de desformalizao do direito. Entre eles salientamos, em suas palavras, o
surgimento de um denominado direito reflexivo:
(a) Direito reflexivo. (...), o exemplo do direito tarifrio mostra que,
ao lado disso, surgiu um outro tipo de direito desformalizado. Eu me

15

SANTOS, Boaventura de S. O discurso e o poder; ensaio sobre a sociologia da retrica jurdica. Porto
Alegre: Fabris, 2008. p. 11
16
GUERRA FILHO, Willis S. O Estado de Exceo em que vivemos. In: GT de Direito e Poltica do XIV
Congresso Nacional do Conselho de Pesquisa e Ps-graduao em Direito (CONPEDI), Fortaleza, CE.,
2005. p. 01, 02.

refiro delegao do poder de negociao para partidos em disputa e a


introduo de processos quase-polticos da formao da vontade e do
compromisso. Com esse tipo de regulao, o legislador no quer mais
atingir imediatamente objetivos concretos; ao invs disso, as normas
procedimentais que orientam o processo devem colocar os envolvidos
em condies de regular seus assuntos por conta prpria. Esse modo
reflexivo de desformalizao em dois degraus tem a vantagem de uma
maior flexibilidade, propiciando, ao mesmo tempo, maior autonomia
dos destinatrios do direito. Entrementes, esse direito reflexivo
expandiu-se sombra de eventos corporativistas.17
Percebemos, desta forma, a crise em que se encontra o modelo de Estado moderno e seu
respectivo domnio exclusivo sobre o direito. A legitimao do Estado, por conseguinte,
se mostra fragilizada, a partir do momento em que instncias de regulao social so
criadas apesar de sua burocrtica estrutura governamental, ausentando sua funo de
normatizador e garantidor de uma ordem e de uma justia que pretendem ser ao mesmo
tempo democrticas e centralizadas em suas instituies. O Estado mesmo, por sua
parte, comea a lidar com o direito de forma reflexiva, a fim de se adequar nova e
complexa configurao global. Habermas exemplifica utilizando-se do princpio
jurdico evocado pelos Tribunais germnicos denominado princpio do efeito
recproco que, como nos leciona Natanael Alves Ferreira, apoiado em Luiz Fernando
Calil de Freitas:
significa que as leis gerais restritivas devem ser interpretadas a partir
do significado que o direito fundamental afetado alcana no Estado
democrtico, razo pela qual o prprio efeito da lei geral sofre
limitao do direito fundamental que limita, eis a reciprocidade. Mais
uma vez, no entanto, caber ponderao trazer o sentido mais
condizente com o sistema constitucional.18
Neste sentido, consoante Habermas:
A partir do momento em que a lei abstrata e geral, que exclui
qualquer tipo de indeterminao, no mais a forma normal e
obrigatria dos programas de regulao do Estado social, falta a
correia de transmisso capaz de transmitir a racionalidade do processo
de legislao para os processos da justia e da administrao. E sem o
efeito automtico de uma vinculao obrigatria da lei, fica-se sem

17

HABERMAS, Jrgen. Direito e democracia: entre facticidade e validade, volume II. Rio de Janeiro:
Tempo Brasileiro, 1997. p.204, 206.
18
FERREIRA, Natanael A. Liberdade religiosa e o exerccio do direito educao: a controvrsia acerca do
respeito ao dia de descanso. Monografia para obteno do ttulo de Bacharel em Direito. Instituto de
Ensino Superior de Gois, 2010. p. 104.

10

saber como a racionalidade processual de um dos lados poderia copiar


a racionalidade processual do outro.19
a Constituio se apresentando com variveis e passvel de dinamicidade, onde os
conflitos tm que ser solucionados sempre ad hoc, luz de princpios constitucionais
superiores e luz de uma compreenso holista da constituio.20
Um claro exemplo dessa nova perspectiva sobre a Constituio encontramos em nosso
prprio ordenamento, no que diz respeito ao conhecido caso do artigo constitucional 5,
LXVII, que previa a possibilidade de priso civil por dvida do depositrio infiel e que,
atravs de uma chamada possvel mutao constitucional, foi tida, pela smula
vinculante 25, como ilcita no sistema jurdico ptrio. Assim julgou, no Recurso
Extraordinrio 466.343-1, o Ministro Celso de Mello:
Cabe registrar, aqui, uma observao que se faz necessria. Refirome ao fato, de todos conhecido, de que o alcance das excees
constitucionais clusula geral que veda, em nosso sistema jurdico, a
priso civil por dvida pode sofrer mutaes, quer resultantes da
atividade desenvolvida pelo prprio legislador comum, quer emanadas
de formulaes adotadas em sede de convenes ou tratados
internacionais, quer, ainda, ditadas por juzes e Tribunais, no processo
de interpretao da Constituio e de todo o complexo normativo nela
fundado. (...) Ou, em outras palavras, a interpretao emanada dos
juzes e Tribunais ser tanto mais legtima quanto mais fielmente
refletir, em seu processo de concretizao, o esprito do tempo, aquilo
que os alemes denominam Zeitgeist.
No mesmo recurso e sentido julgou o Ministro Ricardo Lewandowski, cujo fundamento
se aproxima muito do princpio do efeito recproco, conforme transcrevemos abaixo:
Depois da Declarao Universal de 1948, dos Pactos de Proteo dos
Direitos Civis e Polticos, e depois dos Pactos de Proteo dos
Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, das vrias convenes e
tratados de proteo dos direitos humanos, estabeleceram-se novos
paradigmas no mundo todo, um novo ethos no que diz respeito aos
direitos fundamentais. (...) Portanto, muito mais que uma interpretao
restritiva com relao s restries que se colocam aos direitos e
liberdades fundamentais. Penso que se deve dar uma interpretao
proativa, no sentido de se fazer com que os direitos e garantias
expressos na Constituio possam se concretizar efetivamente. (grifo
nosso)
19

HABERMAS, Jrgen. Direito e democracia: entre facticidade e validade, volume II. Rio de Janeiro:
Tempo Brasileiro, 1997. p. 210.
20
HABERMAS, Jrgen. Direito e democracia: entre facticidade e validade, volume II. Rio de Janeiro:
Tempo Brasileiro, 1997. p. 210

11

Tendo em vista tal caso concreto, nos parece que a legitimidade da deciso baseada na
possibilidade de uma mutao constitucional a fim de adequar o ordenamento jurdico
ptrio vale salientar, inclusive sendo de valia deciso que invalida texto expresso da
Carta Magna aos ditames dos direitos humanos e fundamentais, baseados estes em
valores morais e de eticidade (consideramos, acompanhando Joo Mauricio Adeodato,
entre outros, que o direito um ramo da tica) uma busca pertinente dos decisores em
produzir legitimidade doando contedos morais de certo senso de justia, no mbito da
convico do agente julgador, consoante teoria de Trcio Sampaio Ferraz Junior21, em
nossa ordem jurdica. Assim, concordamos com Habermas ao afirmar que:
(...) a legitimidade da legalidade no pode ser explicada a partir de
uma racionalidade autnoma inserida na forma jurdica isenta de
moral; ela resulta, ao invs disso, de uma relao interna entre o
direito e a moral. Isso vale inicialmente para o modelo do direito
formal burgus, que se cristaliza em torno da forma semntica da lei
abstrata e geral. E as qualidades formais desse tipo de direito s
oferecem argumentos legitimadores luz de princpios dotados de
contedo moral.22
Cabe frisar que, apesar de entendermos o Estado moderno, trazido at a
contemporaneidade, como uma instituio cuja decadncia futura inevitvel,
principalmente pelo surgimento de novas formataes do direito, como aquele reflexivo
e aqueles marginais ao direito estatal, em prol de uma sociedade menos rgida e cada
vez mais apoiada no senso de complexidade que se torna sempre mais aparente
consoante o avano da globalizao, sua autoridade do Estado deve ser
compreendida como atualmente necessria para impedir, como salienta Noam
Chomsky, os esforos de ataque aos progressos que foram conseguidos em benefcio
da democracia e dos direitos humanos23, apesar deste autor entender que a meta de
defender, e at reforar, elementos do Estado, de curto prazo, justamente por serem
ilegtimos em seus fundamentos.24
A luz trazida s novas formataes de direito deve muito ao ambiente do direito
internacional, consistindo no que se passou a denominar de soft law. H o perigo
21

Conferir: FERRAZ JUNIOR, Tercio S. Estudos de filosofia do direito: reflexes sobre o poder, a liberdade,
a justia e o direito. 3 ed. So Paulo: Atlas, 2009. p. 289 a 307.
22
HABERMAS, Jrgen. Direito e democracia: entre facticidade e validade, volume II. Rio de Janeiro:
Tempo Brasileiro, 1997. p. 202.
23
CHOMSKY, Noam. Notas sobre o anarquismo. So Paulo: Hedra, 2011. p.12,13
24
CHOMSKY, Noam. Notas sobre o anarquismo. So Paulo: Hedra, 2011. p.12

12

eminente do direito deslocado do mbito estatal confluir com interesses meramente


lucrativos de corporaes e conglomerados financeiros. Como nos explica Corra
Felipe:
(...) as corporaes multinacionais so tiranias muito piores que os
governos. Segundo o seu ponto de vista, os governos, por menos
democrticos que sejam, do a possibilidade - mesmo que mnima - de
interveno ou participao do pblico, e as corporaes so ditaduras
informais que no do praticamente nenhum espao para influncia ou
participao. Essa vulnerabilidade do governo deveria servir para que
as pessoas conseguissem ganhos, lutando contra os problemas que as
afligem de maneira imediata. Essa possibilidade de influncia no
necessariamente deveria passar pela via institucional; ela poderia se
dar tambm, e principalmente, por presso popular, movimentos de
ao direta, enfim, as pessoas poderiam pressionar o governo de todas
as maneiras possveis.25

4. ANARQUIA E DEMOCRACIA
Chomsky, simpatizante do que chama de anarcossindicalismo ou de socialismo
libertrio, argumenta que sua teoria, associando-a de Rudolf Rocker, fruto da
confluncia das duas grandes correntes que, antes e durante a Revoluo Francesa,
encontraram certa expresso caracterstica na vida intelectual da Europa: o socialismo e
o liberalismo.26 Para Chomsky:
verdade que o pensamento clssico liberal ope-se interveno
do Estado na vida social, como consequncia de profundos
pressupostos sobre a necessidade humana de liberdade, de diversidade
e de livre associao. Com base nestas mesmas hipteses, as relaes
capitalistas de produo, o trabalho assalariado, a competitividade, a
ideologia do individualismo possessivo tudo isso deve ser
considerado essencialmente anti-humano. O socialismo libertrio deve
ser considerado, propriamente, como um herdeiro dos ideais liberais
do Iluminismo.27
O renomado linguista expe ainda o que entende por um anarquismo tradicional, ao
qual se enquadra:
(...) a tendncia antiestatista do socialismo, que se traduz em uma
sociedade altamente organizada, sem qualquer relao com o caos e
baseada na democracia em todos os nveis. Ou seja: controle

25

CORRA, Felipe. O Pensamento Socialista Libertrio de Noam Chomsky. Disponvel em


<http://www.fondation-besnard.org/article.php3?id_article=387>. Acessado em 18 de outubro de 2013.
26
CHOMSKY, Noam. Notas sobre o anarquismo. So Paulo: Hedra, 2011. p.24
27
CHOMSKY, Noam. Notas sobre o anarquismo. So Paulo: Hedra, 2011. p.24

13

democrtico das comunidades, dos locais de trabalho, das estruturas


federais construdas pela associao voluntria e espalhadas
internacionalmente.28
Porm, importa, neste momento, trazermos a lio de Corra Felipe:
(...) aqueles que tm necessidades urgentes hoje, devem conseguir
resolver seus problemas hoje. Por isso, ao falarmos dos famlicos,
daqueles que no tm assistncia mdica decente, Chomsky o
primeiro a defender que essas pessoas sejam auxiliadas
imediatamente, mesmo que pelo Estado, pois ao contrrio, podem
acabar mortas. Se tivermos duas alternativas: 1. Auxiliar as pessoas
por meio do Estado ou 2. Simplesmente no auxili-las; ele claro ao
fazer a sua opo pela primeira alternativa. E nesse sentido que
continuar toda a sua anlise. (...) Para ele, mesmo que os
revolucionrios tenham projetos para a soluo desses problemas, a
partir do momento que eles ainda no conseguirem ser efetivos, devese optar pela alternativa que tem mais efetividade naquele
momento.29
Outra abordagem crtica manuteno atual do Estado moderno e do sistema
democrtico frutos da Revoluo Francesa vem de Habermas, pelas vias do conceito de
soberania popular, ao afirmar que:
A adoo das virtudes republicanas s realista para uma
comunidade que possui um consenso normativo assegurado
previamente atravs de tradio e do ethos: Quanto menos as
vontades individuais se referirem vontade geral isto , aos
costumes e leis -, tanto maior tem que ser o poder coercitivo. Deste
modo, as objees liberais contra o rousseaunismo podem apoiar-se
no prprio Rousseau: as sociedades modernas no so homogneas.30
Habermas, por sua vez, apesar de estabelecer essa crtica, no concorda com o modelo
anarquista de sociedade por entender que esse projeto jamais conseguiu frutos alm do
utpico, afirmando que o entrelaamento horizontal de associaes voluntrias no
conseguiria se firmar no quadro atual das sociedades modernas, liquidando
sumariamente tudo o que normativo, excluindo analiticamente qualquer possibilidade
de uma comunicao da sociedade sobre si mesma como um todo.31
28

CHOMSKY, Noam. Notas sobre o anarquismo. So Paulo: Hedra, 2011. p.149


CORRA, Felipe. O Pensamento Socialista Libertrio de Noam Chomsky. Disponvel em
<http://www.fondation-besnard.org/article.php3?id_article=387>. Acessado em 18 de outubro de 2013.
30
HABERMAS, Jrgen. Direito e democracia: entre facticidade e validade, volume II. Rio de Janeiro:
Tempo Brasileiro, 1997. p. 259, 260
31
HABERMAS, Jrgen. Direito e democracia: entre facticidade e validade, volume II. Rio de Janeiro:
Tempo Brasileiro, 1997. p. 268
29

14

Concordamos com a perspectiva de Habermas somente na medida em que ele mesmo


coloca novos paradigmas sobre o Estado moderno, aprofundando sua teoria numa
mudana do conceito de democracia que atualmente permeia tal instituio. Vale
considerar que partimos cientes de que foi com Maquiavel, em O Prncipe, que a
palavra Estado se difundiu, e como conceito com intenses claras de centralizao do
poder, em oposio disperso caracterstica da Idade Mdia. Tal termo teve
surgimento, consoante Trcio Sampaio Ferraz Jnior, no mesmo passo em que se
difundia o termo sistema, correlato ideia da cincia como um trabalho baseado na
hiptese, no mais relacionado nomottica tradicional na poca. O Estado, portanto,
tem seu surgimento atrelado tentativa de buscar uma forma de unidade sobre o
Direito, utilizando-se do ordenamento de origem romanstica. Desta forma, entendemos
que a teoria do contrato social consoante exposta por Rousseau ou Hobbes, no so
mais do que fices jurdico-polticas com a intenso de justificar a centralizao de tal
poder. No negamos, porm, toda a teoria contratualista, pois entendemos que tem a
possibilidade de servir como forma de legitimao a posteriori da configurao
moderna do Estado, mas desde que partamos da perspectiva hegeliana de que, consoante
Dardo Scavino, este o registro institucional da eticidade.32
Tal eticidade seria, portanto, normatizada inicialmente pelos cdigos jurdicos de
inspirao romanstica. Sua legitimao hodierna, seguindo a construo histrica dos
direitos humanos e da prpria democracia, acaba por se dar atravs das perspectivas jushumanistas normativas das decises judiciais. Dizemos isto tendo em vista que a prpria
democracia se encontra contemporaneamente viciada, e fragilizada. Neste sentido,
recorremos s palavras de Wolfgang Streek, ao analisar a cidadania na atual sociedade
do consumo:

medida que atividades antes pblicas foram transferidas para o


setor privado e a esfera pblica passou a ser desacreditada, a base
material para a legitimidade do Estado comeou a encolher. (...) Aos
poucos foi se estendendo at o prprio ncleo da cidadania. As
relaes tradicionais entre os cidados e o Estado se tornaram cada
vez mais sujeitas a comparaes desfavorveis com o relacionamento
entre consumidores e produtores nos mercados ps-fordistas de bens
de consumo. (...) Na verdade, o papel de cidado exige uma

32

SCAVINO, Dardo. La filosofia actual. Pensar sin certezas. 2a Edio. Buenos Aires: Paids, 2010. p.98

15

disposio disciplinada de aceitar decises s quais inicialmente nos


opusemos, ou que so contrrias aos nossos prprios interesses.
Assim, os resultados raramente so ideais do ponto de vista do
indivduo, de modo que a falta de encaixe perfeito com as preferncias
individuais deve ser compensada pela satisfao cvica com o fato de
que os resultados foram alcanados por meio de um processo
democrtico legtimo. 33

5. CRISE DE LEGITIMIDADE: PODER LEGISLATIVO E JUDICIRIO


Assim, no Brasil, principalmente aps as manifestaes de junho de 2013, no faltam
vozes populares a dizer que os polticos que ali se encontram no as representam.
Ademais o que nos leciona Giacia Junior, de que em tempos de crise (em particular de
crise econmica), ocorre uma hipertrofia (supostamente excepcional) do executivo e
uma eroso do legislativo, como meio de neutralizao do perigo via regulamentao, o
que torna o executivo mais forte, aumentando seu poder de governo e restringindo
direitos dos cidados34. E isso se d tanto pela forma com que est constitudo o
modelo representativo brasileiro quanto pela autismo que o Poder Legislativo assume
em face das demandas pblicas mais urgentes. Ocorre, atualmente, que o processo de
positivao dos direitos humanos no desempenhou uma funo estabilizadora da
sociedade pelo Direito, j que do sculo XVIII at o atual momento, os direitos do
homem que emergiram e emergem das Constituies e dos diplomas internacionais
foram alterados e esto em processo de alterao, por conta da sua dinamicidade
implcita, consoante a mudana das condies histricas. Da decorre que tais direitos
no assumem um atributo de dimenso permanente e no varivel, pois se revelam
historicamente relativos.35
E justamente neste cenrio que surgem novas formas de se realizar o direito,
constitudo por renovadas fontes e at por instituies diversas de poder de comando.
33

STREECK, Wolfgang. O cidado como consumidor. Consideraes sobre a invaso da poltica pelo
mercado. Disponvel em: <http://revistapiaui.estadao.com.br/edicao-79/tribuna-livre-da-luta-declasses/o-cidadao-comoconsumidor?fb_action_ids=10200128502000897&fb_action_types=og.likes&fb_source=aggregation&fb
_aggregation_id=288381481237582>. Acessado em 18 de outubro de 2013.
34
GIACIA JUNIOR, Oswaldo. Sobre Direitos Humanos na era da Bio-Poltica. Belo Horizonte: Kriterion,
2008, n.118 p. 297.
35
LAFER, Celso. A reconstruo dos direitos humanos: um dilogo com o pensamento de Hannah Arendt.
So Paulo: Companhia das Letras, 1988. p.21.

16

Vale ressaltar ainda que, graas informalidade que impera nestes vieses, a celeridade
das solues e a possibilidade de individualizar a devida sano, ou o acordo na relao
intersubjetiva, se torna muito mais pragmtico e prximo realidade do que o
formalismo restrito em que muitos juristas ainda se utilizam do enunciado como fonte
quase que exclusiva de direitos. Ora, contrariando tal possibilidade de ausncia da
assuno de qualquer contedo moral na deciso, partimos da teoria de Trcio Sampaio
Ferraz Junior, para quem o exegeta o juiz, em particular decide com base em
premissas de motivao instrumentalizadas pelos enunciados e demais fontes do
direito que agregam legalidade manifestao judicial e de convico apoiadas na
ordem da moral subjetiva do juiz, com suas bases, princpios e metodologia de
raciocnio absolutamente prprias que tambm se manifestam juridicamente atravs, v.
g., da sentena, s que ficam como que invisveis no momento da positivao. A
subjetividade e o contedo moral da sentena no ficam expostos, assim como ocorre
no tribunal do jri, onde os jurados, juridicamente leigos, que compem o chamado
conselho de sentena, so conclamados para proferir a deciso de acordo com a
conscincia e com os ditames da justia. Importante notar que tal proferimento ocorre
posteriormente reunio dos jurados numa sala secreta, onde iro formular a deciso de
culpa ou inocncia. Nessa sala secreta, esto em jogo no critrios tcnicos de
juridicidade ou pessoas de renomado domnio sobre qualquer tcnica jurdicohermenutica as quais os juristas esto acostumados a se deparar e a utilizar. O
contedo moral da deciso inegvel, mas mesmo assim faz parte do sistema jurdico.
Seus fundamentos decisrios no so expostos a pblico, ficando trancafiados na sala de
reunio do jri e invisveis prolatao da sentena.
Assim, clara a impossibilidade de querer afastar as decises do poder judicirio de
ordens morais e politicas, o que vai de encontro com a necessidade de alguns juristas de
se constituir uma hipottica legitimidade visvel da exclusiva legalidade e que seria,
por sua formalidade, realmente jurdica. Pois arriscamos dizer que o critrio de
legitimidade caminha em outra esfera, qual seja, a do permanente interesse do
magistrado em contextualizar sua deciso conforme as partes e o litgio em questo.
Importa salientar que, para tanto, partimos do pressuposto nietzscheano da sua crtica
igualdade, a fim de realocar a norma jurdica como somente um dos motivadores do
julgador ao proferir a sentena, junto formao de sua convico, j que nenhuma
pessoa e nenhuma relao igual a outra. Assim, conforme nos explica Henrique
Garbelini, apoiado em Oswaldo Giacia Junior:

17

Se a prpria noo de direito se estabelece na pretenso de


regularizao e ao social fundada no reconhecimento de vrios
graus de poder que vigem entre os homens, preciso ento que a
desigualdade seja pensada como uma das prprias condies para que
haja direitos, pois a suposio ideal de uma sociedade universal no
mnimo irrazovel ao passo em que o mundo formado por relaes
de dominao e poder.36
Ou seja, diz mais respeito a tratar os desiguais, como todos somos, desigualmente, na
medida de suas desigualdades. Para a legitimidade das decises Estatais,
acompanhamos a lio de Giacia Junior, ao fazer referncia prpria legitimidade dos
direitos humanos, afirmando, apoiado em Norberto Bobbio, que no se trata mais de
encontrar um sucedneo do fundamento absoluto empreendimento sublime, mas
desesperado , mas de buscar, em cada caso concreto, os vrios fundamentos
possveis.37

6. DIREITOS HUMANOS E LEGITIMAO DAS DECISES JURDICAS

Os Direitos Humanos, nesse sentido, servem como instrumental para a legitimao das
diversas formas de se realizar o direito no se excluindo da o Direito estatal , pois
concedem, agora num sentido positivo de sua ideologia principiadora de bases (pelo
menos teoricamente) democrticas38 o que, a nosso ver, leva necessariamente a uma
perspectiva tambm fragmentada da sociedade, uma viso sobre as diversidades
inerentes a toda e qualquer comunidade submetida soberania do Estado, servindo
como caminho para a adequao de Direitos consoante as singularidades e
complexidades especficas. A fragmentao social e a aderncia voluntria s novas
formas de direito est diretamente associada expanso em todos os nveis do
fenmeno da globalizao, mormente poltica e econmica e, por isso, ainda consoante
Giocia Junior:
Ora, isso significa que a economia capitalista de extenso planetria,
como bio-poltica, assume tambm a gesto macroeconmica global,
erodindo a autoridade pblica dos estados-nao, esgarando os
36

CARNIO, Henrique G. Direito, Vingana e Ressentimento: a relao nietzscheana entre a gnese


privada do direito e as noes psicolgico-jurdicas da vingana e da origem da pena. Revista dos
Tribunais, volume 936, 2013.
37
GIACIA JUNIOR, Oswaldo. Sobre Direitos Humanos na era da Bio-Poltica. Belo Horizonte: Kriterion,
2008, n.118 p. 273, 274.
38
Apesar das diferenas entre a democracia dos modernos e a contempornea, a raiz atual daquela
ainda permanece inscrita na estrutura poltico-ideolgica hodierna de governana;

18

vnculos de solidariedade poltica no interior dos mesmos,


tecnicizando radicalmente as decises econmicas e reduzindo a um
patamar incipiente os espaos de atuao e deliberao democrticas
o que equivale a um estado de exceo econmico permanente.39
E justamente neste sentido que cabe a crtica de Chomsky, para quem o Estado, ao
contrrio dos conglomerados econmicos, seria, de certa maneira, pressionvel para
atender as demandas principalmente dos mais excludos e marginalizados da sociedade.
Uma teoria que altamente difundida em prol da manuteno do monoplio do Direito
pelo Estado, necessariamente coadunando aquele a uma violncia intrnseca,
encontramos no pensamento de Kelsen, que merece transcrio:
Entre os paradoxos da tcnica social aqui caracterizada como ordem
coercitiva encontra-se o fato de o seu instrumento especfico, o ato
coercitivo de sano, ser exatamente do mesmo tipo que o ato que ele
busca prevenir nas relaes dos indivduos, o delito; o fato de que a
sano contra uma conduta socialmente danosa , ela prpria, uma
conduta similar. Pois o que deve ser obtido atravs da ameaa de
perda de vida, sade, liberdade ou propriedade precisamente que os
homens, em suas relaes mtuas, se abstenham de privar um ao outro
de vida, sade, liberdade ou propriedade. A fora empregada para
prevenir o emprego da fora na sociedade. Aparentemente trata-se de
uma antinomia; e o esforo para evitar essa antinomia leva doutrina
do anarquismo absoluto, que proscreve a fora como sano. O
anarquismo tende a estabelecer a ordem social baseada unicamente na
obedincia voluntria dos indivduos. Ele rejeita a tcnica de uma
ordem coercitiva e, portanto, rejeita o Direito como forma de
organizao. A antinomia, no entanto, apenas aparente. O Direito,
com certeza, uma ordenao que tem como fim a promoo da paz,
na medida em que probe o uso da fora nas relaes entre os
membros da comunidade. Contudo, ele no exclui absolutamente o
uso da fora. O Direito e a fora no devem ser compreendidos como
absolutamente antagnicos. O Direito uma organizao da fora...
Por conseguinte, pode-se dizer que o Direito faz do uso da fora um
monoplio da comunidade. E, precisamente por faz-lo, o Direito
pacifica a comunidade.40
Nos valemos novamente das palavras de Noam Chomsky, para se compreender em qual
contexto colocamos a assertiva de Kelsen, na medida do pressuposto de que o poder
ilegtimo, at que se prove o contrrio. Assim, o nus da prova est sempre sobre aquele
que alega que alguma relao autoritria e hierrquica legtima. Se no puderem

39

GIACIA JUNIOR, Oswaldo. Sobre Direitos Humanos na era da Bio-Poltica. Belo Horizonte: Kriterion,
2008, n.118 p. 298.
40
GIACIA JUNIOR, Oswaldo. Sobre Direitos Humanos na era da Bio-Poltica. Belo Horizonte: Kriterion,
2008, n.118 p. 291

19

justifica-la, deve ser desmantelada.41 O Direito estatal, a nosso ver, no foi ainda
capaz, salvo raras excees, de alcanar a sua finalidade de pacificador da comunidade,
funcionando como um mero estabilizador de expectativas, limitado ao direito posto e
condenado, pela sua burocracia intrnseca e seu comando emitido verticalmente, a
permanecer cercado de formalidades incapazes de adentrar substancialmente na soluo
efetiva dos litgios.
Portanto, entendemos os direitos humanos enquanto aplicados horizontalmente como a
possibilidade, junto da globalizao, de desmantelamento gradual de aplicaes
verticais de quaisquer direitos. Para Giacia:
Para romper essa dialtica perversa entre uma violncia que pe o
direito e uma violncia que o conserva e aplica, necessrio superar
justamente a viso instrumental da violncia, que constitui o
ligamento entre poder, violncia e direito. Justamente a juridicizao
da violncia, sob a forma do princpio da soberania ou seja, das
instituies especificamente criadas como meios para garantir a
segurana do campo de atuao e de formao do direito aplicado e do
poder poltico: as instituies de direito, tais como a constituio e as
leis, as instncias e aparelhos governamentais, judicirios,
jurisdicionais e policiais.42
Inseridos na eticidade hegeliana, conforme j citado anteriormente, trazemos os direitos
humanos enquanto pr-requisito de legitimidade de qualquer poder que se mostre
minimamente democrtico, que corresponda aos anseios de todas as comunidades e que
estas mesmas sejam responsveis pelo atendimento s suas demandas especficas e
singulares. Direto(s) com base jus-humanista normativa, cada vez menos submetido s
duas violncias hoje intrnsecas ao direito: a violncia instauradora e fundante do direito
(die rechtsetzende Gewalt) e a violncia conservadora, aquela que luta por assegurar a
aplicabilidade do direito (die rechtserhaltende Gewalt), consoante lio de Walter
Benjamin. Assim, seguem as palavras de Giacia Junior:
De todo modo, resta para ns o mesmo pesado desafio de continuar a
pensar nessa linha de um novo direito como Foucault; ou ainda,
em outros termos, pensar uma poltica totalmente emancipada das
aporias nsitas ao princpio da soberania e assumindo tal desafio em
toda sua extenso e profundidade, essa certamente uma tarefa que

41

CHOMSKY, Noam. Notas sobre o anarquismo. So Paulo: Hedra, 2011. p. 151, 152
GIACIA JUNIOR, Oswaldo. Sobre Direitos Humanos na era da Bio-Poltica. Belo Horizonte: Kriterion,
2008, n.118 p. 300.
42

20

exige hoje do jurista o mximo comprometimento de sua probidade


intelectual.43
Para ns, esse novo direito s passvel de legitimidade na medida em que considera
os direitos humanos enquanto instrumento e finalidade de uma ordem jurdica
manifestamente formulada e aplicada alm da mera burocracia estatal de cega
obedincia s normas positivamente preestabelecidas. O nazi-fascismo um exemplo
recente de burocratas atendendo sem questionar as ordens do Fhrer, apesar do embate
constante, para alguns, na conscincia moral individual sobre os atos perpetrados.
Em Eichmann em Jerusalm, Hannah Arendt relata o julgamento realizado em
Jerusalm do burocrata do governo nazista Adolf Eichmann. Assim discorre a autora
sobre a postura adotada pelo ento ru: e quanto a sua conscincia, ele se lembrava
perfeitamente de que s ficava com a conscincia pesada quando no fazia aquilo que
lhe ordenavam.44
Ainda sobre Eichmann, continua Arendt:
Aconteceu muito depressa e repentinamente. Ele no tinha tempo, e
muito menos vontade de se informar adequadamente, jamais conheceu
o programa do Partido, nunca leu Mein Kampf. Kaltenbrunner disse
para ele: Por que no se filia SS? E ele respondeu: Por que no? Foi
assim que aconteceu, e isso parecia tudo. (...) Para falarmos em termos
coloquiais, ele simplesmente nunca percebeu o que estava fazendo.
(...) Ele no era burro. Foi pura irreflexo (...) que o predisps a se
tornar um dos grandes criminosos desta poca.45
Desta forma, a autora leciona assertivamente que a essncia de um governo totalitrio, a
natureza de toda burocracia, transformar homens em funcionrios e meras
engrenagens, o que traduz numa sua desumanizao e se pode debater
prolongadamente e com proveito o governo de Ningum, que o que de fato significa a
forma politica conhecida como bureau-cracia.46
Ora, o estado de exceo permanente, consoante j definido por Agamben como um dos
grandes paradigmas dos Estados ditos Democrticos da contemporaneidade, assume a
feio de Realpolitik na teoria de Hannah Arendt, enquanto crimes de Estado cometidos
em seu nome buscam xito principalmente na manuteno da prpria ordem estatal,

43

GIACIA JUNIOR, Oswaldo. Sobre Direitos Humanos na era da Bio-Poltica. Belo Horizonte: Kriterion,
2008, n.118 p. 304.
44
ARENDT, Hannah. Eichmann em Jerusalm. So Paulo: Companhia das Letras, 1999. p. 37.
45
ARENDT, Hannah. Eichmann em Jerusalm. So Paulo: Companhia das Letras, 1999. p. 45 310, 311;
46
ARENDT, Hannah. Eichmann em Jerusalm. So Paulo: Companhia das Letras, 1999. p. 312, 313.

21

burocrata e de ningum, consoante seus prprios termos, convolando num direito cuja
aplicabilidade seja inteiramente desconexa das reais necessidades da populao,
convergindo ao atendimento especfico das elites no poderio poltico.

CONSIDERAES FINAIS
Por tudo que foi dito, partimos da teoria de que o Estado moderno, at hoje constitudo
como a instituio responsvel por emanar os enunciados jurdicos que coordenam e
estruturam as condutas dos cidados, est em fase de crise, tendo em vista o surgimento
de novas formas de se realizar o Direito que dele so independentes. Contudo,
entendemos tambm que, j que concretamente o Estado chama para si a
responsabilidade sobre a multiplicidade de modos de vida submetidas ao seu diploma
jurdico positivado, com as mesmas regras gerais e abstratas, no seria lgico
concentrarmos uma teoria de pluralismo jurdico sem considerar tal instituio e sua
ainda importante estrutura de poder, mormente mais centralizadora nos pases
subdesenvolvidos. Porm, importa salientar que os Direitos Humanos esto alm dessa
estrutura, fazendo parte do inconsciente coletivo e de uma universalidade condizente
com o direito objetivo da dignidade da pessoa humana. Desta forma, a convivncia
entre universalismo e pluralismo se reduz na conformao da dignidade, cujos aspectos
so fragmentados em modos de vida que podem ser absolutamente diferentes mas que,
mesmo assim, tem intrnseco a busca pelo aspecto de todos de uma vida humana e
planetria plena.
A promessa original assumida por todos ns, desde o nascimento, inserido que estamos
numa cultura e lngua singulares e plurais ao mesmo tempo, de cumprir os ditames
harmnicos de nossa sociedade e coadunada com a tradio, a histria como fio
condutor da vida, portanto, perde seu valor se no caminhar lado a lado de uma crtica
prpria sociedade incialmente inserida, perde tambm se no subverter na possibilidade
de anlise e julgamento construtivos em prol da negao da violncia mstica
instauradora e mantenedora do direito. Entraremos, se no for assim, num estado do que
podemos chamar de uma sndrome coletiva de Estocolmo, em que somos consumidos
pela violncia institucional de tal forma que passamos a simpticos e defensores desta
mesma violncia, ainda que implcita e inconscientemente, em face do novo, do
inusitado, daquilo que altera o status quo e que capaz de produzir o verdadeiro sentido
da dignidade humana universalizada pois possibilitadora da pluralidade de modos de
vida.

22

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
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AGAMBEN, Giorgio. Estado de Exceo. 2 ed. So Paulo: Boitempo, 2004.
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23

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