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Karl Marx e o Direito

Elementos para uma crtica marxista do direito

Francisco Pereira

Francisco Pereira
Mestre em Direito pela Faculdade de Direito da Universidade Federal do Cear (UFC)
Membro do Laboratrio de Estudos e Pesquisas Marxistas (LeMarx)

Karl Marx e o Direito


Elementos para uma crtica marxista do direito

LeMarx
Salvador-BA, 2015

PEREIRA, Francisco. Karl Marx e o Direito:


Elementos para uma crtica marxista do direito.
Salvador-BA: LeMarx, 2015.
Capa: obra Il Quarto Stato, de Giuseppe Pelliza de Volpedo

Dedicatria
Ao proletariado e demais explorados.

Sumrio
Introduo
1 - Marx, marxismo e direito
1.1. As origens do marxismo
1.2. Os fundamentos do marxismo
1.3. Marx e a crtica do direito burgus
2 - Bases para uma teoria marxista do direito
2.2. O direito e seu carter histrico-social
2.3. O direito e a base material da existncia humana
2.4. O direito nas sociedades pr-capitalistas
2.5. O direito na ordem do capital
3 - Para alm da ideologia burguesa
3.1. O direito como ideologia
3.2. Direito Natural
3.3. Positivismo jurdico
3.4. A sociologia do direito
4 - A crtica do direito e a luta socialista
4.1. O marxismo na crtica do direito
4.2. Necessidade de uma teoria marxista do direito
4.3. Tarefas tericas e prticas da crtica do direito
Concluses
Bibliografia

Introduo
No h estrada real para a cincia, e s tm probabilidade de chegar a seus cimos luminosos, aqueles que
enfrentam a canseira para galg-los por veredas abruptas.
Toda cincia seria suprflua se a essncia das coisas e sua forma fenomnica coincidissem diretamente (Marx,
O Capital)

O presente texto d sequencia ao debate sobre o direito e o pensamento jurdico na sociedade capitalista,
principiado no livro A Misria do Direito: Ordem Jurdica, Dominao e Pensamento Crtico, que publicamos
em 2003, poca resultado de uma dissertao de mestrado, defendida na Faculdade de Direito da
Universidade Federal do Cear, que tinha como objeto, em suas limitaes, analisar o direito de um ponto de
vista crtico e vinculado s condies socioeconmicas da sociabilidade burguesa, a partir do referencial
marxista.
Como tal, o primeiro livro publicado mostrou-nos o alcance, as lacunas e as deficincias da teoria
jurdica dominante nos cursos e na prtica jurdicos, quanto ao estudo cientfico do direito, como realidade
plena de mediaes. Revelou-nos, tambm, os parcos conhecimentos que tnhamos naquele momento sobre o
pensamento de Marx, Engels e do marxismo em geral, o que nos obrigou seguir o ensinamento epgrafe, no
sentido de estudar mais sistematicamente os textos marxistas.
Pela sua complexidade e pelos vnculos que mantm com o conjunto das relaes sociais da
sociabilidade burguesa, o direito apresenta determinaes, caractersticas e mediaes que as perspectivas
tericas dominantes no se propem estudar, ou, quando as investigam, fazem-no de forma unilateral e
secundariamente. No mais, as concepes tradicionais do direito (Jusnaturalismo e positivismo) e as correntes
jurdicas dominantes ao longo do sculo XX tinham compromissos claros com o projeto de dominao da
burguesia.
O estudo posterior nos mostrou tambm algumas debilidades das prprias concepes que se colocam no
campo da crtica do direito, tanto no plano terico como no campo da prtica social. Para constituir as bases
de uma teoria crtica do direito, de base marxista, no era suficiente a mera crtica do direito burgus. Era
preciso que essa crtica demonstrasse claramente as relaes dos sistemas jurdicos com as condies
materiais de existncia social, no caso do capitalismo, as condies de existncia da sociedade burguesa. Mas
a crtica no era suficiente: era necessrio vincular a crtica do direito burgus a uma prtica social no mbito
da luta de classes e da defesa dos interesses e reivindicaes da classe operria e demais explorados pelo
capital.
No conjunto, algumas questes precisavam ser analisadas, tais como:
a) o carter radicalmente histrico e social do direito e de suas categorias em oposio s concepes
que proclamam o direito como um ideal eterno, existente em todas as sociedades, alheio ao tempo e espao,
como expresso de uma ideia de justia abstrata ou como manifestao de uma razo humana a-histrica,
concepes prprias da ideologia jurdica burguesa;

b) a configurao concreta das categorias de liberdade, igualdade, contrato, sujeito de direito, entre
outras, no interior da sociabilidade burguesa e, em que medida, essas ideias se combinam com a mais
profunda desigualdade econmica, social e poltica entre capital e trabalho;
c) a relao entre o direito, como um fenmeno social especfico e a totalidade social, como uma
articulao dialtica e contraditria de relaes sociais, bem como as condies materiais que esto na base
da gnese, formao e desenvolvimento das relaes jurdicas;
c) a caracterizao marxista do Estado, da luta de classes e o carter do direito, contra a falsa
neutralidade e imparcialidade estatal e das instituies jurdicas, pregadas pelo pensamento jurdico
dominante;
d) o amplo desenvolvimento do direito na ordem capitalista, no mbito da qual estabelece, organiza,
sedimenta, regula, medeia e estimula uma diversidade de relaes sociais, imprescindvel existncia da
sociedade de classes burguesa.
O estudo, que apresentamos, retoma essas questes e procura situ-las no tecido social capitalista, a
partir de uma anlise crtica do direito, fundada na teoria social marxista. Destina-se, preferencialmente, aos
que se iniciam nos estudos jurdicos e ao pblico em geral, interessados em compreender o papel social do
direito na sociedade contempornea, alm dos prprios estudantes de direito, especialmente de disciplinas
como Histria do Direito, Introduo ao Estudo do Direito, Filosofia do Direito, Sociologia do Direito e
Teoria Geral do Direito.
Esse trabalho produto de nossas inquietaes, enquanto professor de direito, acerca o silncio em
nossos cursos jurdicos (contamos com poucos excees) e na literatura especializada sobre o pensamento de
Karl Marx e o aprisionamento do ensino do direito a tcnicas perfeitamente adaptveis lgica de reproduo
das relaes capitalistas. Sabemos que os compndios de Introduo ao Direito, Teoria Geral do Direito,
Filosofia do Direito e Histria do Direito no cansam de destacar a tradicionais oposio entre as
concepes Jusnaturalistas e Positivistas (entre os quais, Hans Kelsen). Tambm expem as concepes de
inmeros pensadores do final do sculo XIX e XX, como as ideias de Rudolf von Ihering, a livre investigao
de Franois Geny, a sociologia jurdica de Eugen Ehrlich, a Escola do direito livre, a Jurisprudncia dos
Interesses, a teoria de Herbert Hart, o Egologismo de Carlos Cssio, o Tridimensionalismo de Miguel Reale,
entre outros.
A nossa pesquisa tem por finalidade debater a teoria marxista do direito, portanto, tem o carter de
esboo crtico sobre as possibilidades abertas pelo marxismo ao estudo crtico do jurdico. Contm um
conjunto de elementos que problematizam o conhecimento jurdico e a realidade do direito, a partir dos quais
podemos, quando muito, contribuir para a discusso sobre a necessidade de uma anlise do direito na
sociedade capitalista. De modo geral, a pesquisa sobre o direito, de um ponto de vista marxista, ainda est em
seus primeiros passos, embora, desde A teoria geral do direito e o marxismo, de Eugeny B. Pasukanis,

publicada em 1926 na extinta Unio Sovitica, os estudos crticos tenham aparecido com mais frequncia em
vrios pases.
O primeiro captulo do texto faz uma sntese das ideias de Marx e Engels, enfocando a origem da teoria
marxista, os seus fundamentos histricos, econmicos, polticos e filosficos, alm de tematizar o papel de
Marx e das suas teorias na crtica do direito burgus. Em outros termos, sintetiza as principais aquisies da
teoria marxista, quanto ao pensamento dialtico, anlise da histria, o socialismo e a luta de classes e a
crtica da sociedade burguesa.
No segundo captulo, esboamos elementos sobre as bases de uma teoria marxista do direito, tratando,
entre outros temas, da historicidade do direito, sua ligao luta de classes, sua autonomia relativa em face da
totalidade social, as condies materiais de existncia, que se encontram nos alicerces dos sistemas jurdicos e
suas configuraes mais gerais no mbito da ordem do capital.
No captulo terceiro, expomos elementos de crtica ao direito como ideologia, isto , s concepes
jusnaturalistas e positivistas do direito, em suas razes histricas, alm de fazemos uma sntese das algumas
das principais correntes existentes no sculo XX no campo jurdico. No quinto, tratamos da crtica ao direito
burgus e suas perspectivas na atualidade, relacionando os autores que convergem para essa objetivo terico,
tentamos delimitar o carter da crtica marxista e sua relao com a prtica social, isto , com a tarefa histrica
de superao do capitalismo e constituio do socialismo, a partir da luta de classes do proletariado e demais
explorados.
A maioria das citaes no corpo do trabalho retirada das obras e textos de Marx, Engels e,
eventualmente, de autores que escreveram sobre o marxismo e o fenmeno jurdico. As citaes no
correspondem a toda a trajetria intelectual desses pensadores, pois suas obras so abundantes e, s vezes, seu
acesso problemtico, principalmente quando publicadas em outras lnguas, mas, com as que tivemos contato,
esto disposio do pblico em geral.
Por ltimo, no pretendemos, portanto, apresentar qualquer novidade neste assunto. No mximo, o
esboo crtico que colocamos disposio do leitor constitui uma apresentao e sntese desses estudos
crticos do direito no campo da teoria marxista. Como uma simples introduo a elementos gerais da crtica
jurdica, do horizonte marxista, de nenhuma forma prescinde de um estudo rigoroso de outros autores. Por
isso, apoiamo-nos nas conquistas de diversos autores, que se empenharam em situar o direito no tecido social
do capitalismo. Entretanto, os limites, os equvocos ou eventuais erros de anlise somente a este autor podem
ser imputados. Dessa forma, se o presente texto se colocar como inspirao para darmos seguimento a esta
empreitada ter cumprido, de forma satisfatria, seu desiderato.

1 - Marx, marxismo e direito


A hiptese fundamental da dialtica a de que no existe nada eterno, nada fixo, nada absoluto. No
existem ideias, princpios, categorias entidades absolutas, estabelecidas de uma vez por todas. Tudo o que
existe na vida humana e social est em perptua transformao, tudo perecvel, tudo est sujeito ao fluxo
da histria (Michael Lwy, Ideologia e Cincia Social)

1.1. As origens do marxismo


Toda corrente de pensamento, em qualquer campo do conhecimento humano, deita razes em
determinadas condies histricas, nasce em um especfico contexto econmico, social, poltico e cultural.
Com o marxismo (socialismo cientfico) no ocorre de maneira distinta das demais concepes e correntes de
pensamento surgidas ao longo da histria da humanidade. Ele tambm foi resultado de condies histricas
concretas que se desenvolveram ao longo da histria, em particular entre o final do sculo XVIII e primeiras
dcadas do sculo XIX.
Assim, preciso esclarecer as condies objetivas e subjetivas, que criaram as condies para o
aparecimento da teoria marxista, o conjunto das ideias de Karl Marx (1818-1883) e Friedrich Engels (18201895), para depois analisarmos os principais fundamentos dessa corrente de pensamento e sua importncia
para a compreenso da histria, das formaes econmico-sociais e do prprio direito.
O tecido social no qual se ergueu o marxismo como corrente terico-poltica do modo de produo
capitalista, isto , um conjunto de relaes de produo e reproduo da vida material, base da sociedade
burguesa moderna. Por vrios sculos, a Europa esteve mergulhada em relaes sociais de produo baseadas
na servido camponesa, no domnio da nobreza e do clero e numa economia fundada basicamente na produo
agrcola no mbito dos feudos. No feudalismo, as famlias camponesas, presas gleba, produziam a riqueza
material (econmico-social) a partir do trabalho servil no campo. Nas cidades, desenvolveram-se as
corporaes de ofcios, as guildas, oficinas artesanais dirigidas por mestres artesos, nas quais trabalhavam os
chamados companheiros e aprendizes.
Trata-se de um modo de produo marcado por certa estabilidade, no seio do qual se desenvolviam
gradualmente as foras produtivas (meios de produo, fora de trabalho). O capitalismo, como modo de
produo, desenvolveu-se de condies objetivas e subjetivas criadas no seio do sistema feudal e das suas
contradies, cujas relaes sociais de produo (a propriedade da terra, a artesanato, a economia mercantil
simples de subsistncia), tornavam-se cada vez mais estreitas diante do avano do comrcio, da demanda por
mercadorias, da urbanizao crescente, do desenvolvimento cultural e cientfico. Juntem-se aos elementos
acima o processo de acumulao de capital na Europa, nas mos de classe de comerciantes burgueses
nascente, por meio da explorao e a colonizao e explorao de povos.
O capitalismo, como diz Marx, em O Capital, de 1867, no foi fruto de uma tendncia natural dos
burgueses ao comrcio e acumulao, nem muito menos de um esprito absoluto, que tudo produz e
determina, mas de um conjunto de acontecimentos histricos que Marx denomina de acumulao primitiva de

capital, que levou, de um lado, formao e concentrao da riqueza nas mos da burguesia comercial
nascente e, de outro, expropriao dos produtores direitos (camponeses e artesos) de suas condies e
meios de trabalho, forando-os a integrar-se ao trabalho assalariado. De modo que, os trabalhadores no
tinham outro meio de garantir a sua subsistncia e das suas famlias, a no ser vendendo a sua fora de
trabalho ao capitalista.
Essas transformaes levaram substituio da pequena economia artesanal e camponesa pela
manufatura e, posteriormente, pela indstria moderna, baseada nas mquinas e na concentrao dos
trabalhadores nos centros industriais. Do final do sculo XVIII s primeiras dcadas do sculo XIX, a Europa
vivenciou o processo da primeira Revoluo Industrial, que significou a aplicao da cincia e da tcnica
modernas ao processo de produo nas fbricas, incrementando a produtividade do trabalho humano numa
escala jamais vista nas formaes econmico-sociais anteriores ao capitalismo. Criaram-se as condies para
a produo de mercadorias numa escala gigantesca, a concentrao da classe operria e demais trabalhadores
assalariados nos centros urbanos, o aumento da explorao da fora de trabalho e, com ela, as consequncias
prprias de uma sociedade industrial: desemprego, misria, fome, baixos salrios, jornadas estafantes de
trabalho, entre outras.
Para tanto, a burguesia, a fim de se tornar classe politicamente dominante, teve de levar a frente a sua
luta poltica contra a nobreza e o clero, que ainda se encontravam no poder do Estado. As revolues
democrtico-burguesas, em especial na Inglaterra (sculo XVII) e na Frana (sculo XVIII) abriram caminho
ascenso poltica da burguesia e sepultaram definitivamente as bases do poder da antiga nobreza,
influenciando movimentos em outros pases. As ideias de liberdade, igualdade e fraternidade foram erguidas
contra os privilgios polticos e econmicos da nobreza e do clero, expressando, na verdade, as novas relaes
de produo capitalistas em formao, baseadas na produo de mercadorias e nas trocas mercantis.
No Manifesto Comunista, Marx e Engels expressam esse processo de avano da burguesia, enquanto
classe econmica e politicamente dominante e, na sua base, o desenvolvimento das relaes de produo
capitalistas:
A grande indstria criou o mercado mundial, preparado pela descoberta da Amrica. O mercado mundial acelerou
enormemente o desenvolvimento do comrcio, da navegao, dos meios de comunicao. Este desenvolvimento
reagiu por sua vez sobre a expanso da indstria; e medida que a indstria, o comrcio, a navegao, as vias
frreas se desenvolveram, crescia a burguesia, multiplicando seus capitais e colocando num segundo plano todas as
classes legadas pela Idade Mdia (2002:41).

Nesse impulso, a ascenso da burguesia e a imposio das relaes capitalistas acabaram por destruir as
condies de produo feudais. A lgica expansiva do capital uma caracterstica da nova sociedade burguesa
nascente. Os fundadores do marxismo explicam essa questo no Manifesto de 1848, observando que,
pressionada pela necessidade de novos mercados, a burguesia invade

todo o globo terrestre. Necessita estabelecer-se em toda parte, explorar em toda parte, criar vnculos em toda parte.
Pela explorao do mercado mundial, a burguesia imprime um carter cosmopolita produo e ao consumo de
todos os pases (...). No lugar do antigo isolamento de regies e naes autossuficientes, desenvolvem-se um
intercmbio universal e uma universal interdependncia das naes. E isto se refere tanto produo material como
produo intelectual (Idem:43).

Com a formao do capitalismo, tambm se origina uma nova classe social, o proletariado, a classe
operria industrial, obrigada a vender a sua fora de trabalho ao capitalista, dono dos meios de produo
(fbricas, equipamentos, matria-prima, instrumentos de trabalho etc.) para garantir a sua existncia social.
Porm, com o desenvolvimento do capitalismo industrial e a ampliao da explorao e da misria entre as
massas trabalhadoras, a classe operria comea a expressar seu inconformismo diante das condies de
trabalho e de vida, por meio de revoltas individuais ou de grupos espontneas (luddismo) e, mais tarde, por
meio de movimentos organizados, com reivindicaes prprias, diferenciadas da burguesia e da pequenaburguesia, como foi o caso do Cartismo, baseado em documento (Carta) contendo reivindicaes
democrticas, polticas e econmicas dos trabalhadores.
So essas, pois, as condies objetivas que criaram as bases para o advento do marxismo. Sem elas,
Marx, provavelmente, no teria possibilidade de levar os conhecimentos humanos ao cimo, explicando a
origem, o desenvolvimento, a dinmica, as contradies e as crises do capitalismo, que levam ao movimento
da classe operria e demais explorados no s a defender os seus direitos e reivindicaes, mas a confrontar
com o capital, em direo ao socialismo.
1.2. Os fundamentos do marxismo
Para alm dessas condies objetivas para o surgimento do marxismo, marcadas pelo avano do modo de
produo capitalista e da indstria, o aparecimento da classe operria, produtora da riqueza material, as
contradies da sociedade burguesa, como a explorao da fora de trabalho e as crises econmicas, o
socialismo cientfico tambm resultado de um conjunto de transformaes subjetivas, expressas no
desenvolvimento do conhecimento humano. Marx e Engels souberam no s assimilar o que de melhor foi
produzido na esfera do conhecimento (filosofia e cincia), como realizar uma nova sntese, numa concepo
de histria, sociedade e dos prprios indivduos, conhecida como Concepo Materialista da Histria,
aplicado por eles ao conhecimento das formaes econmico-sociais pr-capitalistas e ao prprio capitalismo.
1.2.1. A Concepo Materialista da Histria
Desde a Antiguidade, os pensadores e as correntes de ideias se dividiram entre o idealismo e o
materialismo filosficos. Trata-se do que Engels denominou a grande questo da filosofia, da Antiguidade aos
dias atuais, ou seja, a relao entre o ser e o pensamento, a matria e o esprito, a realidade objetiva, fora da

nossa conscincia, e a nossa prpria conscincia (expressa nas ideias, nos desejos, nos sentimentos). Em Do
socialismo utpico ao socialismo cientfico, Engels sintetizou essa questo axial para a compreenso do
conhecimento humano e sua relao com mundo natural e social:
Os que afirmavam o carter primordial do esprito em relao natureza e admitiam, portanto, em ltima instncia,
uma criao do mundo, de uma ou de outra forma (e para muitos filsofos, como para Hegel, por exemplo, a
gnese bastante mais complicada e inverossmil que na religio crist), firmavam o campo do idealismo. Os
outros que viam a natureza como o elemento primordial, pertencem s diferentes escolas do materialismo
(2005:88-90).

Portanto, o problema central de todas as concepes de mundo e de sociedade e, no nosso caso, das
Cincias Sociais, consiste na relao entre o ser (o mundo objetivo, exterior, a matria, a natureza) e os
produtos da conscincia humana. Mas no se limita a essa questo fundamental. Em sua base, encontra-se o
problema de se os homens so ou no capazes de conhecer o mundo ao seu redor (a natureza e a sociedade) e,
em que medida o conhece. Tambm est ligada questo da relao entre nosso pensamento, ideias,
conhecimento com a vida real, com a prtica social.
Nem todas as concepes filosficas admitem que o ser humano capaz de conhecer as coisas tal como
elas existem, em sua essncia. o caso, por exemplo, de E. Kant e dos kantianos (chamados agnsticos). Para
eles, os homens so capazes apenas de conhecer os fenmenos (a realidade imediata, acessvel aos nossos
sentidos) e no a essncia das coisas. Ao fazer isso, o kantismo impe um limite capacidade humana de
conhecer o mundo e se envolve numa srie de contradies, que o leva a abrir portas ao pensamento teolgico
em detrimento da Cincia.
Ao contrrio do kantismo, Hegel defendeu que o homem capaz de conhecer plenamente o mundo. No
h nenhum limite a priori razo humana, sua capacidade de conhecimento. Marx tambm defendeu essa
mesma tese, a de que os homens so plenamente capazes de investigar e compreender as coisas da natureza e
as relaes sociais. O desenvolvimento das cincias, tanto da natureza quanto da sociedade, confirma esse
fato. Mas deixemos de lado esse problema e retornemos diviso dos pensadores entre a concepo idealista
de mundo e de sociedade e a concepo materialista.
No casual que os filsofos e cientistas tenham se dividido entre essas duas concepes distintas de
pensamento. Os chamados fsicos da Antiguidade, entre os quais se destacaram Leucipo, Demcrito e
Epicuro, partiam da primazia da matria, da natureza como a base da existncia humana e do prprio
pensamento. A partir desse pressuposto, conseguiram dar um grande desenvolvimento ao pensamento
humano, chegando, no caso de Demcrito e Epicuro, elaborao de teorias sobre a existncia do tomo, do
qual, pensavam, eram constitudas todas as coisas. Os desdobramentos cientficos posteriores, particularmente
no sculo XIX e XX confirmaram, em certa medida, muitas das intuies daqueles primeiros pensadores
materialistas, em nvel, evidentemente, muito superior no que se refere ao estudo da constituio da matria.

Os pensadores idealistas partiam do pressuposto de que toda a realidade existente nada mais que o
produto ou o desenvolvimento das ideias, do esprito. O elemento primordial para eles era o esprito, as ideias,
e no a matria ou a natureza. Plato, um dos filsofos idealistas da Antiguidade, sintetizou essa concepo,
dizendo que o mundo objetivo (natureza, sociedade), mutvel, imperfeita, nada mais era que produto do
mundo das ideias, das formas perfeitas, imutveis. Outro pensador idealista, dessa vez, da sociedade moderna,
Hegel, defendia que a histria nada mais era do que produto do desenvolvimento do esprito absoluto, das
ideias. De qualquer forma, no se pode negar que os filsofos idealistas deram, apesar desse pressuposto
equivocado, grandes contribuies ao pensamento humano e ajudaram a compreender aspectos da vida
econmica, poltica, social e cultura de sua poca.
Relacionadas a essas duas concepes fundamentais de mundo, brotaram tambm duas formas principais
de pensar a realidade natural e social: a lgica formal e a dialtica. Como destaca especialmente George
Novack, a lgica formal contm, sem dvida, elementos de verdade, e, representam, em certos aspectos e
limites, traos importantes da realidade. Novack expe as leis da lgica formal da seguinte forma:
Existem trs leis bsicas da lgica formal. A primeira e mais importante a lei da identidade. Pode ser
formulada de vrias maneiras. Assim: uma coisa sempre igual ou idntica a si mesma. Em termos algbricos: A
igual a A.
A formulao particular desta lei secundria em relao a ideia que envolve. O contedo essencial da
identidade formal uma coisa sempre igual a si mesma equivalente a assegurar que sob qualquer condio
permanece nica e a mesma. Uma determinada coisa existe absolutamente para todo momento. Como costumam
dizer os fsicos: a matria no pode ser criada nem destruda, ou seja, a matria segue sempre sendo matria.
Esta afirmao incondicional da absoluta identidade de uma coisa consigo mesma exclui as diferenas
dentro da essncia das coisas ou do pensamento. Se uma coisa sempre e sob qualquer condio igual ou idntica
a si mesma, no pode ser nunca desigual ou diferente de si mesma. Esta concluso deriva lgica e
inevitavelmente da lei da identidade. Se A sempre igual a A, nunca ser igual a no-A.
Esta concluso explicitada na segunda lei da lgica formal: a lei da contradio, que diz: A no no-A.
Esta no mais que a formulao negativa da afirmao expressada na primeira lei da lgica formal. Se A A
surge, de acordo com o pensamento formal, que A no pode ser no-A. Assim, a segunda lei da lgica formal, a
lei da contradio, constitui o complemento essencial da primeira lei.
Alguns exemplos: um homem no pode ser inumano; uma democracia no pode ser no-democracia; um
assalariado no pode ser um no-assalariado. A lei da contradio significa a excluso da diferena na essncia
das coisas e no pensamento. Se A sempre necessariamente idntico a si mesmo, no pode ser diferente de si
mesmo. Diferena e identidade so, de acordo com essas duas regras lgicas, caractersticas complementamente
distintas, absolutamente desconectadas e multuamente excludentes, das coisas e do pensamento.
Esta qualidade de excluso mtua das coisas est expressamente indicada na terceira lei da lgica formal, a
lei do terceiro excludo. De acordo com ela as coisas so e devem ser uma de duas mutuamente excludentes. Se A
igual a A, no pode ser igual a no-A. A no pode ser parte de duas classes opostas ao mesmo tempo. Cada vez
que duas proposies ou estado de coisas opostas se enfrentam, no podem ser ambos corretos ou falsos. A B ou
no B. A certeza de um juzo implica invariavelmente na incorreo de seu contrrio e vice-versa. A terceira
uma combinao das duas leis anteriores e surge logicamente delas (2005:25-26).

Outra limitao axial ao desenvolvimento do pensamento cientfico-filosfico ao longo da histria do


conhecimento humano foi o modo metafsico de pensar o mundo da natureza e da sociedade em contraposio
dialtica. Engels, em A dialtica da natureza, caracterizou a metafsica como um modo de pensar as coisas
que no leva em considerao as transformaes, as contradies existentes na realidade e s consegue
perceber as coisas de maneira isoladas umas das outras. Assim, para o metafsico,

Para o metafsico, as coisas e suas imagens no pensamento, os conceitos, so objetos isolados de


investigao, objetos fixos, imveis, observados um aps, cada qual de per si, como algo determinado e perene. O
metafsico pensa em toda uma srie de antteses desconexas: para ele, h apenas o sim e o no e, quando sai
desses moldes, encontra somente uma fonte de transtornos e confuso. Para ele, uma coisa existe ou no existe.
No concebe que essa coisa seja, ao mesmo tempo, o que uma coisa distinta. Ambas se excluem de modo
absoluto, positiva e negativamente. Causa e efeito se revestem da forma de uma anttese rgida (1979:20-21).

A dialtica, pelo contrrio, nega-se a enfocar as coisas de maneira isolada, ou tratar com indiferena a
existncia de contradies na vida social. A dialtica a lgica das contradies e das transformaes
existentes na prpria natureza, na sociedade humana e no pesnamento. Para ela, no h nada de permanente,
de absoluto, de imutvel, dado de uma vez para sempre, que no se transforma. As coisas e os fennemos so
estudados em seu contexto, em suas interrelaes, em suas conexes e contradies. Em outras palavras,
observa Novack,
A dialtica se baseia num ponto de vista completamente diferente e tem uma viso distinta da realidade e suas
formas variantes. a lgica do movimento, da evoluo, da mudana. A realidade est demasiadamente cheia de
contradies, demasiadamente fugidia, por demais mutvel para amarr-la numa frmula ou conjunto de
frmulas. Cada fase particular da realidade constri suas prprias leis, seus sistemas de categorias peculiares, com
as que compartilha de outras fases. Estas leis e categorias devem ser descobertas por uma investigao direta da
totalidade concreta, no podem ser pensadas ou produzidas pela mente antes de ser analisada na realidade
material. Alm do mais, toda realidade est em contnua mudana, descobrindo novos aspectos de si mesma, que
devem ser tomados em conta e que no podem ser enclausurados em velhas frmulas porque no s so
diferentes, mas em detalhes contraditrias com elas (Idem: 61-62).

No sculo XVIII, o materialismo filosfico teve grandes expoentes, como Diderot, Helvtius, La Mettrie
e Baro de Holbach. A burguesia, particularmente na Frana, onde os embates com a nobreza e clero
avanavam no sentido de uma soluo poltica crise do feudalismo e o desenvolvimento das relaes de
produo capitalistas, recebeu o reforo dos pensadores materialistas. Entretanto, o materialismo do sculo
XVIII tinha um carter marcadamente mecanicista e metafsico. No plano das Cincias da Natureza, esses
pensadores eram claramente consequentes, materialistas. No estudo dos problemas sociais, acabavam por
sucumbir ao idealismo em numerosos aspectos.
Os ecos da Revoluo Francesa (1789) e das conquistas cientfico-filosficas se espalharam pela Europa.
Na Alemanha, desenvolveu-se uma corrente de pensamento idealista, que teve importncia crucial no
pensamento posterior. Trata-se das concepes filosficas de G. W. F. Hegel e de seus discpulos, entre os
quais figurou o jovem Ludwig Feuerbach, antes de romper com o hegelianismo e adotar a concepo
materialista de mundo como referencial.
Hegel se destacou, em particular, por resgatar o mtodo dialtico e desenvolver largamente as suas leis (a
lei da passagem da quantidade qualidade e inversamente, a lei da interpenetrao dos contrrios, a lei da
negao da negao). Em suas obras, Hegel concebe a histria humana como um processo, marcado por
transformares e contradies. Entretanto, o sistema de Hegel tinha um carter marcadamente idealista, pois,

para ele, a histria nada mais era que o produto do desenvolvimento do esprito absoluto, das ideias. Essa tese
o situa diretamente no campo da filosofia idealista, embora se trate de um sistema filosfico profundo e
sofisticado se comparados a outras correntes.
Marx e Engels, por caminhos diferentes, acabaram chegando ao mesmo referencial filosfico: o
hegelianismo de esquerda. Marx nasceu e finalizou seus primerios estudos na sua cidade natural, Trier, na
Alemanha. De l, ingressou em 1835 na Universidade de Bohn para estudar Direito. Em seguida, 1836,
mudou-se para a Universidade de Berlim, onde passou a se dedicar Filosofia. nesse ambiente que se
aproximou do chamado Clube dos Doutores, escola hegeliano de esquerda, da que faziam parte Bruno Bauer,
Edgar Bauer e Max Stirner, entre outros. Engels foi criado para suceder o pai nos negcios na indstria textil.
No chegou a realizar um curso universitrio, mas participou, como ouvinte, de debates filosficos no seio dos
jovens hegelianos.
Marx e Engels fizeram parte dos jovens hegelianos de esquera e deles foram se distanciando, na medida
em que passaram a ter contato com questes materiais (econmico-sociais) e com a situao dos
trabalhadores. No caso de Marx, sua experincia como jornalista e editor da Gazeta Renana (1842-43);
Engels, por sua vez, teve contato com o movimento operrio e o cartismo em Manchester, na Inglaterra,
conhecendo pessoalmente as condies de vida e trabalho da classe operria.
Por outro lado, tornou-se fundamental a influncia do materialismo humanista de Ludwig Feuerbach, que
havia evoludo do idealismo hegeliano para o materialismo filosfico. De qualquer forma, do contato com o
materialismo humanista, as primeiras crticas aos jovens discpulos de Hegel e ao prprio mestre, at a
elaborao da Concepo Materialista da Histria, presente em A Ideologia Alem (1845-46), Marx e Engels
tomaram conscincia dos limites da filosofia idealista e dos condicionamentos materiais (econmico-sociais)
do conhecimento e da prtica humanos.
Era preciso extrair do conjunto do pensamento de Hegel o que ele tinha de revolucionrio, a sua dialtica
e dar-lhe uma base materialista. Por outro lado, era preciso tambm superar o materialismo mecanicista,
fornecendo-lhe uma base dialtica. Como sintetiza Novack, os fundadores do marxismo
tiveram que reunir esses dois movimentos que existiram at ento em absoluto antagonismo. Por um lado tinham
que libertar a dialtica do idealismo que a havia feito nascer e com a qual havia ficado identificada. Por outro,
tinham que dissolver as conexes entre o materialismo e as formas mecanicistas e metafsicas s quais havia
estado ligado at o momento.
A dialtica idealista delineava mais corretamente as formas dos processos de pensamento. O materialismo
insistia corretamente na primazia do contedo material da realidade objetiva. O materialismo dialtico combinou
as verdades essenciais desses dois ramos do pensamento em um novo e mais elevado sistema filosfico.
Assim, Marx e Engels criaram seu mtodo filosfico ao transformar radicalmente os pensamentos de Hegel
e Feuerbach. O hegelianismo, essa negao suprema do materialismo, encontrou sua prpria negao no
materialismo dialtico. O frio materialismo de Feuerbach, que se opunha totalmente ao idealismo alemo,
tambm encontrou sua negao no materialismo dialtico. Este movimento de duas tendncias opostas at sua
dissoluo e a seguir sua fuso em uma nova sntese genuinamente dialtica. Desta forma, a evoluo do
materialismo dialtico d provas da veracidade de suas prprias ideias (2005:91-92).

S ento tornou-se possvel, para Marx e Engels, elaborar uma nova concepo de histria, sociedade e
dos indivduos, que, ao contrrio do idealismo anterior, procura extrair o conhecimento da prpria realidade e
no encaixar a realidade num esquema de pensamento previamente elaborado, como faziam os pensadores
idealistas, como se o mundo e a sociedade fossem produtos de sistemas ideias. A nova concepo postula que
o ser social a base, o fundamento da conscincia social. As categorias, os conceitos, devem ser formas de
modo de ser, determinaes de existncia (1982:18). Os conceitos devem expressar o movimento da
realidade, as transformaes da natureza e da sociedade.
Em O Capital, de 1867, Marx estabeleceu os contrastes entre a sua nova concepo e o mtodo dialtico
de Hegel:

Meu mtodo dialtico, por seu fundamento, difere do mtodo hegeliano, sendo a ele inteiramente oposto. Para
Hegel, o processo do pensamento que ele transforma em sujeito autnomo sob o nome de ideia o criador do
real, e o real apenas sua manifestao externa. Para mim, ao contrrio, o ideal no mais do que o material
transposto para a cabea do ser humano e por ela interpretado. (...) A mistificao por que passa a dialtica nas
mos de Hegel no o impediu de ser o primeiro a apresentar suas formas gerais de movimento, de maneira ampla e
consciente. Em Hegel, a dialtica est de cabea para baixo. necessrio p-la de cabea para cima, a fim de
descobrir a substncia racional dentro do invlucro mstico. A dialtica mistificada tornou-se moda na Alemanha,
porque parecia sublimar a situao existente. Mas, na sua forma racional, causa escndalo e horror burguesia e
aos porta-vozes de sua doutrina, porque sua concepo do existente, afirmando-o, encerra, ao mesmo tempo, o
reconhecimento da negao e da necessria destruio dele; porque apreende, de acordo com seu carter transitrio,
as formas em que se configura o devir; porque, enfim, por nada se deixa impor; e , na sua essncia, crtica e
revolucionria (2002:28-29).

Acrescente-se que Marx e Engels deram seu materialismo um sentido eminentemente prtico, militante.
O pensamento, como produto da realidade, volta-se a ela para transform-la. As ideias podem, ento,
converter-se em fora material, isto , em instrumentos nas mos dos homens para transformar a natureza e a
sociedade. Para os fundadores do marxismo, O principal defeito de todo o materialismo existente at agora
o de Feuerbach includo que o objeto [Gegenstand], a realidade, o sensvel, s apreendido sob a forma
de objeto [Objekt] ou da contemplao; mas no como atividade humana sensvel, como prtica, no
subjetivamente (...). Ele no entende, por isso, o significado da atividade revolucionria, prtico-crtica
(2009:123). A Concepo Materialista da Histria foi sintetizada, na sua forma mais acabada, no Prefcio
Para Crtica da Economia Poltica (de 1859):
O resultado geral a que cheguei e que, uma vez obtido, serviu-me de fio condutor aos meus estudos, pode ser
formulado em poucas palavras: na produo social da prpria vida, os homens contraem relaes determinadas,
necessrias e independentes de sua vontade, relaes de produo estas que correspondem a uma etapa
determinada de desenvolvimento das suas foras produtivas materiais. A totalidade destas relaes de produo
forma a estrutura econmica da sociedade, a base real sobre a qual se levanta uma superestrutura jurdica e
poltica, e qual correspondem formas sociais determinadas de conscincia. O modo de produo da vida
material condiciona o processo em geral de vida social, poltica e espiritual. No a conscincia dos homens que
determina o seu ser, mas, ao contrrio, o seu ser social que determina sua conscincia. Em uma certa etapa de
seu desenvolvimento, as foras produtivas materiais da sociedade entram em contradio com as relaes de
produo existentes, ou, o que no mais que sua expresso jurdica, com as relaes de propriedade no seio das

quais elas se haviam desenvolvido at ento. De formas evolutivas das foras produtivas que eram, essas relaes
convertem-se em entraves. Abre-se, ento, uma poca de revoluo social. A transformao que se produziu na
base econmica transforma mais ou menos lenta ou rapidamente toda a colossal superestrutura. Quando se
consideram tais transformaes, convm distinguir sempre a transformao material das condies econmicas de
produo que podem ser verificadas fielmente com a ajuda das cincias fsicas e naturais e as formas
jurdicas, polticas, religiosas, artsticas ou filosficas, em resumo, as formas ideolgicas sob as quais os homens
adquirem conscincia desse conflito e o levam at o fim (1982:45-46).

O materialismo histrico mostra que a humanidade vivenciou diferentes formaes econmico-sociais ao


longo da sua trajetria, que desapareceram, dando lugar a novas sociedades. O trao marcante das formaes
econmico-sociais o fato de todas elas se fundarem sobre uma determinada forma do trabalho humano. O
trabalho, para o marxismo, o fundamento do ser social, por meio do qual os homens efetuam o intercmbio
com a natureza e dela extrai os bens de subsistncia e de produo, necessrios existncia social. Nesse
processo, os homens estabelecem relaes sociais de produo, historicamente determinadas, que
correspondem a um determinado nvel de desenvolvimento das foras produtivas (fora de trabalho e meios de
produo). A articulao dialtica e contraditria entre as relaes de produo e as foras produtivas forma o
modo de produo.
Em certa etapa do desenvolvimento histrico, nas diversas formaes econmico-sociais, as relaes de
produo, no seio das quais se moviam e se desenvolviam os meios de produo e a fora de trabalho, entram
em choque com as foras produtivas. Abre-se, como diz Marx, uma poca de revoluo social, em que as
relaes sociais e as formas de conscincias se transformam rapidamente. O central na nova concepo de
sociedade e da histria que as instituies jurdico-polticas (entre as quais se inclui o Estado) e as formas de
conscincia sociais (Cincia, Filosofia, Arte, Religio, entre outras) tm por base, por fundamento, o ser
social, as condies materiais de existncia sociais, cuja base o trabalho, a relao metablica do homem
com a natureza. Marx e Engels, ao formular o materialismo histrico, constituram uma base segura para o
desenvolvimento do conhecimento humano.
1.2.2. A explicao da explorao do trabalho
Armados da Concepo Materialista da Histria, Marx e Engels a aplicaram ao conhecimento das
formaes econmico-sociais pr-capitalistas (sociedades primitivas, sociedades escravistas, sociedades
feudais) e, particularmente e com mais fora, ao estudo do modo de produo capitalista e da sociedade
burguesa a ele correspondente. Foi possvel a Marx investigar a origem, a organizao, a dinmica, as
contradies, as crises e as possibilidades de superao da sociedade capitalista.
Assim como os homens foram capazes de construir, em determinadas condies histrias, diversas
formas de sociedade, so tambm os demiurgos do conhecimento, pensamento, idias. As categorias ou
conceitos devem expressar o movimento da realidade concreta. Marx e Engels no toleravam os pensadores e

correntes que divinizavam, mistificavam, o capitalismo e o transformavam numa sociedade fora da histria,
chegando a defender que a sociedade burguesa era o prprio fim da histria. Para Marx e Engels, tanto a
sociedade capitalista quanto as categorias que expressam as suas relaes sociais so histricas, transitrias,
superveis.
Em O Capital, Marx tinha uma clara viso que a Economia Poltica, isto ,
a que v na ordem capitalista a configurao definitiva e ltima da produo social, s pode assumir carter
cientfico enquanto a luta de classes permanea latente ou se revele apenas em manifestaes espordicas.
Vejamos o exemplo da Inglaterra. Sua economia poltica clssica aparece no perodo em que a luta de classes no
estava desenvolvida. Ricardo, seu ltimo grande representante, toma, por fim, conscientemente, como ponto de
partida de suas pesquisas, a oposio ente os interesses de classe, entre o salrio e o lucro, entre o lucro e a renda
da terra, considerando, ingenuamente, essa ocorrncia uma lei perene e natural da sociedade. Com isso, a cincia
burguesa da economia atinge um limite que no pode ultrapassar (2002:22-23).

Como dissemos, para que o capitalismo brotasse e se desenvolvesse, foram necessrio duas condies
essenciais: a concentrao da riqueza nas mos da burguesia comercial nascente e a expropriao dos
produtores direitos (camponeses e artesos), transformando-os em trabalhadores assalariados, sem qualquer
outro meio de subsistncia a no ser a sua fora de trabalho. Para que a relao chamada capital possa existir
preciso, como diz Marx em O Capital, que duas espcies bem diferentes de possuidores de mercadorias
tenham de confrontar-se e entrar em relao um com outro:
De um lado, o proprietrio de dinheiro, de meios de produo e de meios de subsistncia, empenhado em
aumentar a soma de valores que possui, comprando a fora de trabalho alheia; e, do outro, os trabalhadores livres,
vendedores dda prpria fora de trabalho e, portanto, de trabalho. Trabalhadores livres em dois sentidos, porque
no so parte direta dos meios de produo, como os escravos e servos, e porque no so donos dos meios de
produo, como o campons autnomo, estando assim livres e desembaraados deles. Estabelecidos esses dois
plos de mercado, ficam dadas as condies bsicas da produo capitalista. O sistema capitalista pressupe a
dissociao entre os trabalhadores e a propriedade dos meios pelos quais realizam o trabalho. Quando a produo
capitalista se torna independente, no se limita a manter essa dissociao, mas a reproduz em escala cada vez
maior. O processo que cria o sistema capitalista consiste apenas no processo que retira ao trabalhador a
propriedade de seus meios de trabalho, um processo que transforma em capital os meios sociais de subsistncia e
os de produo e converte em assalariados os produtores diretos. A chamada acumulao primitiva apenas o
processo histrico que dissocia o trabalhador dos meios de produo (2006, p. 828).

O capital, portanto, uma relao social, uma relao entre os capitalistas, de um lado, e os
trabalhadores assalariados, de outro. O objetivo central da sociedade capitalista extrao da mais-valia, do
trabalho excedente, por meio da explorao da fora de trabalho e da produo de mercadorias. Como Marx
analisa, em O Capital, a mercadoria A clula da sociedade burguesa a forma mercadoria (2002, p.16). E
acrescenta: A riqueza das sociedades onde rege a produo capitalista configura-se em imensa produo de
mercadorias (Idem: 57).
Ao contrrio da Economia mercantil simples, presente nas formaes sociais pr-capitalistas, em que as
trocas de produtos pelos produtores direitos, como, por exemplo, os camponeses e artesos, com o objetivo de
garantir a sua prpria subsistncia e da sua famlia (a frmula da economia mercantil simples : M

(mercadoria) D (dinheiro) M (mercadoria), a produo capitalista uma economia mercantil desenvolvida,


que objetiva a produo de mercadorias para a venda (mediao do dinheiro), para garantir o lucro e a
acumulao do capital (a frmula da produo capitalista : D (dinheiro) M (mercadoria) D (dinheiro).
Os produtos do trabalho humano constituem valor de uso, isto , um bem destinado a atender a uma
determinada necessidade. No capitalismo, porm, os produtos do trabalho e a prpria fora de trabalho
constituem mercadorias. Essa pode ser concebida sob um duplo aspecto: como valor de uso e valor de troca.
Como valor de uso se destina a atender a uma determinada necessidade humana. Como valor de troca,
objetiva ser intercambiada por outras mercadorias (no capitalismo, como dissemos, as trocas so, em regra,
realizadas com a intermediao do dinheiro).
A concepo marxista tem como base a teoria do valor-trabalho, elaborada em suas linhas iniciais pela
Economia Poltica clssica, em particular por Adam Smith (A riqueza das Naes) e David Ricardo
(Princpios da economia poltica e da tributao). Para essa teoria, o trabalho o fundamento da riqueza
material, a base do valor das mercadorias. O marxismo assimilou e desenvolveu a teoria do valor-trabalho,
aplicando-a explicao do funcionamento do modo de produo capitalista e do intercmbio de mercadorias.
Para Marx, o valor de qualquer mercadoria determinado pela quantidade de trabalho socialmente necessrio
para produzi-las, nas condies mdias de produtividade do trabalho humano e de desenvolvimento das foras
produtivas. O preo da mercadoria a expresso em dinheiro do seu valor. Esse o centro de gravidade em
torno do qual varia para cima ou para baixo o preo das mercadorias.
Eis a explicao de Marx, contida em O Capital:
Como os valores de troca das mercadorias no passam de funes sociais das mesmas, nada tendo a ver
com suas propriedades naturais, devemos, antes de mais nada, perguntar: qual a substncia social comum a
todas as mercadorias? o trabalho. Para produzir uma mercadoria, deve-se investir nela ou a ela incorporar uma
determinada quantidade de trabalho. E no simplesmente trabalho, mas trabalho social. Aquele que produz um
objeto para seu uso pessoal e direto, para seu consumo, produz um produto, mas no uma mercadoria. Como
produtor que se mantm a si mesmo, nada tem a ver com a sociedade. Mas para produzir uma mercadoria, no s
preciso um artigo que satisfaa uma necessidade social qualquer, mas tambm o trabalho, nele incorporado,
dever representar uma parte integrante da soma global de trabalho investido pela sociedade. Tem de estar
subordinado diviso de trabalho dentro da sociedade. Ele nada sem os demais setores do trabalho; por sua vez,
ele necessrio para integr-los (2002:99).

A fora de trabalho, como se disse, transformada no capitalismo em mercadoria, vendida e comprada


no mercado de trabalho. Como toda mercadoria, o valor da fora de trabalho corresponde quantidade de
trabalho socialmente necessrio para a sua produo e reproduo, ou seja, a quantidade de itens necessrios a
sobrevivncia do trabalhador e da sua famlia. O preo da fora de trabalho a expresso em dinheiro do seu
valor. Como todas as mercadorias, a lei da oferta e da procura incide sobre a alta e a baixa dos preos da
mercadoria fora de trabalho, que varia para cima ou para baixo do seu valor.
No quadro da sociedade capitalista, a relao entre capital e trabalho aparece como uma relao de
igualdade. como se as duas partes estivessem numa situao de equivalncia diante da lei e das normas

trabalhistas. O contrato de trabalho, como expresso das relaes econmicas burguesas entre capital e
trabalho, apresenta-se como um acordo de livre vontade, em que ambas as partes, dispondo das mesmas
condies, decidem as regras que iro reger a sua relao no processo de trabalho. Entretanto, trata de uma
igualdade meramente formal, que, do ponto de vista ideolgico, esconde as relaes reais de desigualdades
existentes entre capitalistas e trabalhadores assalariados.
No capitalismo, adverte Marx, o trabalhador, envolto em relaes de produo burguesas,
trabalha sob o controle do capitalista, a quem pertence seu trabalho. O capitalista cuida em que o trabalho se
realize de maneira apropriada e em que se apliquem adequadamente os meios de produo, no se desperdiando
matria-prima e poupando-se o instrumental de trabalho, de modo que s se gaste deles o que for imprescindvel
execuo do trabalho. (...) o produto propriedade do capitalista, no do produtor imediato, o trabalhador
(2002:2018).

Uma vez realizado o contrato de trabalho, a fora de trabalho posta pelo capitalista no processo de
produo material, em contato com os meios de produo. O contrato de trabalho o invlucro jurdico que
encobre o processo de explorao. Em geral, o contrato de trabalho estabelece em mdia uma jornada de 8
horas dirias. Levando em conta as particularidades da poca dos fundadores do marxismo e a jornada de
trabalho vigente, podemos, com Marx, em Salrio, Preo e Lucro, compreender como funciona o mecanismo
de explorao capitalista na esfera da produo no cho da fbrica:
Ao comprar a fora de trabalo do operrio e ao pagar o seu valor, o capitalista adquire, como qualquer outro
comprador, o direito de consumir ou usar a mercadoria que comprou. A fora de trabalho de um homem
consumida, ou usada, fazendo-o trabalhar, assim como se consome ou se usa uma mquina fazendo-a funcionar.
Portanto, ao comprar o valor dirio, ou semanal, da fora de trabalho do operrio, o capitalista adquire o direito
de servir-se dela ou de faz-la funcionar durante todo o dia ou toda a semana. (...) Tomemos o exemplo do
tecelo. Para recompor diariamente a sua fora de trabalho, esse operrio precisa reproduzir um valor dirio de 3
xelins, o que faz com um trabalho dirio de 6 horas. Isso, porm, no lhe retira a capacidade de trabalhar 10, 12
ou mais horas diariamente. Mas, ao pagar o valor dirio ou semanal da fora de trabalho do tecelo, o capitalista
adquire o direito de usar essa fora de trabalho durante todo o dia ou toda a semana. Portanto, digamos que ir
faz-lo trabalhar 12 horas dirias, ou seja, alm das 6 horas necessrias para recompor o seu salrio, ou o valor de
sua fora de trabalho, ter de trabalhar outras 6 horas, a que chamarei horas de sobretrabalho, e esse
sobretrabalho se traduzir em uma mais-valia e em um sobreproduto. Se, por exemplo, nosso tecelo, com o
seu trabalho dirio de 6 horas, acrescenta ao algodo um valor de 3 xelins, valor que constitui um equivalente
exato de seu salrio, em 12 horas acrescentar ao algodo um valor de 6 xelins e produzir uma correspondente
quantidade adicional de fio. E, como vendeu sua fora de trabalho ao capitalista, todo o valor ou todo o produto
por ele criado pertence ao capitalista, que dono, por um tempo determinado, de sua fora de trabalho. Portanto,
desembolsando 3 xelins, o capitalista realizar o valor de 6 xelins, pois pelo pagamento de 6 horas de trabalho
recebeu em troca um valor relativo a 12 horas de trabalho. Ao se repetir, diariamente, tal operao, o capitalista
adiantar 3 xelins por dia e embolsar 6 xelins; desse montante, a metade tornar a investir no pagamento de
novos salrios, enquanto a outra metade formar a mais-valia, pela qual o capitalista no paga equivalente
algum. Esse tipo de troca entre o capital e o trabalho que serve de base produo capitalista, ou ao sistema de
trabalho assalariado e tem de conduzir, sem cessar, constante reproduo do operrio como operrio e do
capitalista como capitalista. (2006: 113-15).

Numa parte da jornada de trabalho (tempo de trabalho necessrio) o trabalhador produz o suficiente para
fazer retornar ao capitalista o que este lhe antecipou na forma de salrio (preo da mercadoria fora de
trabalho). Na parte seguinte da jornada de trabalho (tempo de trabalho excedente) o trabalhador produz uma

quantidade de valor, isto , de riqueza, apropriada sem contrapartida pelo capitalista. exatamente esse
fenmeno que Marx denomina de mais-valia. Estava explicado o mecanismo da explorao capitalista, a que
o trabalhador est submetido na sociedade burguesa.
Da Concepo Materialista da Histria resultava como consequncia a ideia axial de que de que no h
qualquer sociedade imutvel, insupervel, dada de uma vez para sempre ou imune s transformaes sociais,
econmicas, polticas e culturais. O capitalismo, como as demais formaes econmico-sociais, ao longo da
histria da humanidade, teve uma origem, desenvolveu-se e se encontra numa crise profunda. No caso da
sociedade burguesa, as foras produtivas avanaram numa escala jamais vista.
Marx e Engels, em Manifesto Comunista, comentou esse aspecto da histria do capitalismo:
A sociedade burguesa, com suas relaes de produo e de troca, o regime burgus de propriedade, a
sociedade burguesa moderna, que conjurou gigantecos meios de produo e de troca, assemelha-se ao feiticeiro
que j no pode controlar os poderes infernais que invocou. H dezenas de anos, a histria da indstria e do
comrcio no seno a histria da revolta das foras produtivas modernas contra as modernas relaes de
produo, contra as relaes de propriedade que condicionam a existncia da burguesia e seu domnio. Basta
mencionar as crises comerciais que, repetindo-se periodicamente, ameaam cada vez mais a existncia da
sociedade burguesa. Cada crise, destri regularmente no s uma grande massa de produtos fabricados, mas
tambm uma grande parte das prprias foras produtivas j criadas (1998:41).

O choque entre as foras produtivas altamente evoludas e as relaes de produo burguesas (cuja
expresso so as relaes de propriedade privada) no pode ser resolvida no mbito do prprio modo
capitalista de produo. Ao contrrio, essa contradio s faz se aprofundar. Da poca de Marx e Engels at o
presente momento, o capitalismo passou no final do sculo XIX da sua fase liberal-concorrencial para a fase
monopolista1, em que dominam o capital financeiro (fuso do capital bancrio com o capital industrial, os
monoplios). Trata-se de uma poca de guerras, revolues e contrarrevolues. tambm a poca de
1

Como diz Max Beer, em Histria do socialismo e das lutas sociais, na poca do Imperialismo as leis imanentes da vida
econmica capitalista manifestaram-se cada vez mais energicamente em todos os pases industriais. 1. A produtividade crescente do
trabalho, a par da anarquia da produo e da proletarizao das massas, acarretou uma desproporo crescente entre a oferta e a
procura, desproporo que provocou, peridica e regularmente, graves crises econmicas. A paralisao dos negcios, o
desemprego, a baixa dos preos foram fenmenos que mostraram a todos os homens que os brilhantes sucessos do capitalismo
tinham tambm um reverso. Foram tambm eles que, como j vimos anteriormente, originaram a necessidade de dilatar os
mercados. 2. O crescente aproveitamento das foras mecnicas na indstria reduziu consideravelmente a quantidade de trabalho
vivo e, consequentemente, o valor das mercadorias, provocando, desse modo, a baixa dos preos dos produtos manufaturados.
Quanto menor o valor de um produto, menor a mais-valia ou lucro que proporciona ao capitalista. Da a tendncia para a baixa de
percentagem de lucro, que atualmente se manifesta em todos os pases e que ainda hoje um verdadeiro enigma para os fabricantes.
A soluo desse enigma consiste em ampliar as empresas, em aumentar a massa de lucro por meio da produo em massa. Mas s
fabricantes que podem dispor de grandes capitais esto condies de aumentar a capacidade de produo de suas empresas. Os que
no conseguem esse aumento, ou desaparecem, ou se unem em sociedades por aes. A produo em grande escala exige enorme
quantidade de matrias-primas, que s podem ser obtidas nos pases de alm-mar. Da a necessidade das possesses coloniais, da a
poltica colonial, as construes navais, a corrida armamentista, a extenso da potncia nacional no exterior, os conflitos
diplomticos e, finalmente, as guerras. 3. A elevao do nvel da produo, provocada pela baixa da percentagem de lucro, conduz
necessariamente vitria da grande empresa e acumulao de enormes lucros em limitado nmero de mos. Os capitais que j no
podem ser empregados, que j no podem fornecer rendimento compensador no prprio pas de origem, so colocados em territrios
no capitalistas ou menos capitalistas, nos quais a percentagem de lucro ainda mais elevada e o movimento operrio mais fraco.
Para proteger os capitalistas, que a so empregados, os Estados capitalistas estendem seu domnio a esses pases, ora por meio da
conquista direta, ora transformando-se em esferas de sua influncia, ora por meio da penetrao pacfica. Essa extenso exige
igualmente grandes construes navais e armamentos para proteger os capitais colocados e para lutar contra a concorrncia dos
pases rivais. Tais so as causas fundamentais da poltica imperialista moderna e das grandes guerras (2006:560-562).

decomposio da sociedade burguesa, com tendncias a aprofundar a barbrie social. No toa, no decorrer
do sculo XX, as crises se ampliaram, chegando atual crise estrutural do capitalismo.
1.2.3. Luta de classes e movimento socialista
As contradies econmicas e sociais da ordem do capital, ainda latentes, criaram as condies para o
advento de um conjunto de concepes crticas das mazelas que atingem os trabalhadores, que ficaram
conhecidas por socialismo utpico. Os principais representantes dessa corrente de pensamento crtico foram
Claude-Henri Sant-Simon, Charles Fourier, Robert Owen, entre outros.
O socialismo utpico, apesar do avano que constituiu na crtica das mazelas capitalistas, no
conseguiam explicar a dinmica do capitalismo e a fonte de lucro do capital de maneira cientfica. Tambm
no viam na classe operria a classe capaz de lutar contra as agruras do capitalismo, observando-a apenas
como classe sofredora. Alm disso, procuravam elaborar sistemas utpicos de sociedade do futuro para serem
implantadas, muitas vezes, com o apoio de bem intencionados membros da nobreza e da burguesia ou por
meio de experincias particulares e localizadas, que sequer arranhavam as bases da explorao capitalista.
As contradies do sistema capitalista (explorao da fora de trabalho, baixos salrios, misria, fome,
desemprego e crises cada vez mais profundas) recolocaram a luta de classes em um novo patamar. A classe
operria, inicialmente de maneira instintiva (luddismo), depois de maneira organizada (cartismo), respondeu
com seus prprios mtodos de luta ao processo de explorao a que estava submetida e as pssimas condies
de trabalho e de vida.
O capitalismo, como avalia Marx e Engels no Manifesto Comunista, no extinguiu as classes e a luta de
classes. Nas palavras de Marx e Engels, a sociedade burguesa moderna, que brotou das runas da sociedade
feudal, no aboliu os antagonismos de classe. No fez mais do que estabelecer novas classes, novas condies
de opresso, novas formas de luta em lugar das que existiram no passado (1998:40).
As classes sociais fundamentais do modo de produo capitalista so a burguesia e o proletariado. Mas
no so as nicas classes existentes na sociedade burguesa. Conjuntamente com essas duas classes, cuja
origem e desenvolvimento esto ligados Revoluo Industrial e s relaes de produo capitalistas, existem
outras, como o campesinato e as classes mdias urbanas. As classes sociais, por outro lado, no so
homogneas. So divididas em fraes, camadas. O mais importante compreender que as classes sociais se
caracterizam por seu papel nas relaes de produo (cuja expresso jurdica so as relaes de propriedade).
Das classes fundamentais da sociedade capitalista, a burguesia se caracteriza por ser proprietria dos meios de
produo. O proletariado, por sua vez, no tem outra fonte de sobrevivncia a no ser a venda da sua fora de
trabalho.
O marxismo, ao contrrio das correntes socialistas anteriores, fundiu o movimento socialista com o
movimento operrio, a teoria revolucionria, com a prtica revolucionria do proletariado e do movimento de

massas. Marx Engels, desde que compreenderam a necessidade de unir indissoluvelmente a teoria socialista e
a prtica revolucionria, o movimento operrio ao movimento socialista, empreenderam a tarefa de organizar
os trabalhadores de maneira independente dos partidos da burguesia. No Manifesto Comunista de 1848, Marx
e Engels fazem uma sntese da trajetria de luta da classe operria, desde a formao das associaes e
sindicatos, para defender a sua fora de trabalho diante da sanha dos capitalistas, at a necessidade de se
organizar como partido poltico.
O proletariado passa por diversos estdios de desenvolvimento. A sua luta contra a burguesia comea com a sua
existncia.
No comeo, empenham-se na luta operrios isolados, mais tarde, operrios de uma mesma fbrica, finalmente
operrios de um mesmo ramo de indstria, de uma mesma localidade, contra o burgus que os explora
diretamente. Dirigem os seus ataques no s contra as relaes burguesas de produo, mas tambm contra os
instrumentos de produo; destroem as mercadorias estrangeiras que lhes fazem concorrncia, quebram as
mquinas, queimam as fbricas e esforam-se para reconquistar a posio perdida do trabalhador da Idade Mdia.
Nessa fase, o proletariado constitui massa disseminada por todo o pas e dispersa pela concorrncia. A coeso
macia dos operrios no ainda o resultado de sua prpria unio, mas da unio da burguesia que, para atingir
seus prprios fins polticos, levada a pr em movimento todo o proletariado, o que por enquanto ainda pode
fazer. Durante essa fase, os proletrios no combatem seus prprios inimigos, mas os inimigos de seus inimigos,
os restos da monarquia absoluta, os proprietrios de terras, os burgueses no-industriais, os pequeno-burgueses.
Todo o movimento histrico est desse modo concentrado nas mos da burguesia e qualquer vitria alcanada
nessas condies uma vitria burguesa.
Mas, com o desenvolvimento da indstria, o proletariado no apenas se multiplica; comprime-se em massas cada
vez maiores, sua fora cresce e ele adquire maior conscincia dela. Os interesses, as condies de existncia dos
proletrios se igualam cada vez mais medida que a mquina extingue toda diferena de trabalho e quase por
toda parte reduz o salrio a um nvel igualmente baixo. Em virtude da concorrncia crescente dos burgueses entre
si e devido s crises comerciais que disso resultam, os salrios se tornam cada vez mais instveis; o
aperfeioamento constante e cada vez mais rpido das mquinas torna a condio de vida do operrio cada vez
mais precria; os choques individuais entre o operrio singular e o burgus singular tomam cada vez mais o
carter de confrontos entre duas classes. Os operrios comeam a formar coalizes contra os burgueses e atuam
em comum na defesa de seus salrios; chegam a fundar associaes permanentes a fim de se precaverem de
insurreies eventuais. Aqui e ali a luta irrompe em motim.
De tempos em tempos os operrios triunfam, mas um triunfo efmero. O verdadeiro resultado de suas lutas no
o xito imediato, mas a unio cada vez mais ampla dos trabalhadores. Esta unio facilitada pelo crescimento
dos meios de comunicao criados pela grande indstria e que permitem o contato entre operrios de diferentes
localidades. Basta, porm, este contato para concentrar as numerosas lutas locais, que tm o mesmo carter em
toda parte, em uma luta nacional, uma luta de classes. Mas toda luta de classes uma luta poltica. E a unio que
os burgueses da Idade Mdia, com seus caminhos vicinais, levaram sculos a realizar os proletrios modernos
realizam em poucos anos por meio das ferrovias.
A organizao do proletariado em classe e, portanto, em partido poltico, incessantemente destruda pela
concorrncia que fazem entre si os prprios operrios. Mas renasce sempre, e cada vez mais forte, mais slida,
mais poderosa (1998:47-48).

Lnin compreendeu imediatamente esse aspecto da teoria de Marx e Engels. Em sua obra As trs fontes
e as trs partes constitutivas do marxismo, destacou o papel decisivo de Marx e Engels na tarefa de elevar
terica, poltica e programaticamente o movimento socialista da classe operria, na medida em que atuaram
para transformar a Liga dos Justos em verdadeiro partido poltico proletrio, a Liga dos Comunistas. Sua viso
internacionalista se concretizou com a organizao da Primeira Internacional e a luta em defesa dos
revolucionrios da Comuna de Paris, de 1871. A elaborao do Manifesto Comunista foi um avano
programtico extraordinrio, por conter uma analise do capitalismo e das diversas tendncias no seio do

movimento operrio, alm de dotar o proletariado de suas reivindicaes especficas, no momento em que a
Europa ardia em chamas com o processo revolucionrio de 1848, especialmente na Frana.
Como advertiu Lnin, Marx e Engels se diferenciaram das correntes socialistas anteriores, por
mostrar que a classe operria e as suas reivindicaes so um produto necessrio do regime econmico atual que
cria e organiza inevitavelmente o proletariado ao mesmo tempo em que a burguesia; mostraram que no so as
tentativas bem intencionadas dos homens de corao generoso que libertaro a humanidade dos males que hoje a
esmagam, mas a luta de classes do proletariado organizado. Marx e Engels foram os primeiros a explicar, nas suas
obras cientficas, que o socialismo no uma quimera, mas o objetivo final e o resultado necessrio do
desenvolvimento das foras produtivas da atual sociedade. Toda a histria escrita at aos nossos dias foi a histria
da luta de classes, do domnio e das vitrias de certas classes sociais sobre outras. E este estado de coisas
continuar enquanto no tiverem desaparecido as bases da luta de classes e do domnio de classe: a propriedade
privada e a anarquia da produo social. Os interesses do proletariado exigem a destruio destas bases, contra as
quais deve, pois, ser orientada a luta de classes consciente dos operrios organizados. Ora, toda a luta de classes
uma luta poltica. (1979:56).

Todas as obras de Marx e Engels dedicadas anlise das classes sociais e seus embates polticos, desde
os acontecimentos revolucionrios de 1848 e seu balano (As lutas de classes na Frana, Revoluo e
contrarrevoluo na Alemanha, O 18 brumrio de Luis Bonaparte), at a Comuna de Paris de 1871 (A
Guerra civil na Frana) demonstram a necessidade da classe operria se organizar em partido poltico
independente das organizaes da burguesia. Para Marx e Engels, a classe operria tem se transformar em
classe politicamente dominante. A revoluo social significa, destaca o Manifesto Comunista, sobretudo a
elevao do proletariado a classe dominante, a conquista da democracia. O proletariado utilizar sua supremacia
poltica para arrancar pouco a pouco todo o capital da burguesia, para centralizar todos os instrumentos de
produo nas mos do Estado, isto , do proletariado organizado como classe dominante, e para aumentar o mais
rapidamente possvel o total das foras produtivas. Isso naturalmente s poder ser realizado, a princpio, por
intervenes despticas no direito de propriedade e nas relaes de produo burguesas, isto , pela aplicao de
medidas que, do ponto de vista econmico, parecero insuficientes e insustentveis, mas que no desenrolar do
movimento ultrapassaro a si mesmas e sero indispensveis para transformar radicalmente todo o modo de
produo (1998:58).

Marx disse que no foi ele que descobriu as classes sociais. Muito antes dos fundadores do marxismo, os
pensadores, particularmente os historiadores burgueses que estudaram a Revoluo Francesa, j haviam
tratado sobre as classes sociais. Em carta a Weidemeyer, de 5 de maro de 1952, Marx analisou os aspectos
essenciais da sua teoria revolucionria:
No que me diz respeito, no me cabe o mrito de ter descoberto a existncia das classes na sociedade
moderna ou a luta entre elas. Muito antes de mim, alguns historiadores burgueses tinham exposto o
desenvolvimento histrico desta luta de classes e alguns economistas burgueses a anatomia econmica das
classes. O que eu fiz de novo foi demonstrar: 1 que a existncia das classes est ligada apenas a determinadas
fases histricas do desenvolvimento da produo; 2 que a luta de classes conduz necessariamente ditadura do
proletariado; 3 que essa mesma ditadura constitui to somente a transio para a abolio de todas as classes e
para uma sociedade sem classes. a formao de uma sociedade sem classes (1977:25).

A experincia da Comuna de Paris de 1871 representou para Marx revoluo em que a classe
trabalhadora foi abertamente reconhecida como a nica classe capaz de iniciativa social, mesmo pela grande
massa da classe mdia parisiense lojistas, negociantes, mercadores -, excetuando-se unicamente os
capitalistas ricos (2001:61). Foram tomadas durante o processo revolucionrio uma srie de decises que
representaram um grande avano para a classe operria e demais explorados, coisa que nenhum governo
anterior da burguesia o fez. No comeo do sculo XX, a classe operria, apoiada nos camponeses pobres,
tomaram o poder a partir da vitria na Revoluo Russa de 1917, constituindo uma das maiores conquistas
para os trabalhadores de todo o mundo.
O marxismo no s uma interpretao do mundo, mas um guia para a ao, um instrumento para a luta
revolucionria, para a transformao da sociedade capitalista, enfim, para a construo do socialismo, como
parte da luta por uma sociedade sem classes, o comunismo. Trata-se, pois, de uma conquista no s do
movimento operrio e socialista, mas das Cincias Sociais.
1.3. Marx e a crtica do direito burgus2
Existe uma teoria do direito completa e acabada no arcabouo terico de Marx? H consenso entre os
autores sobre a existncia de uma teoria marxista do direito? E, se no h uma teoria marxista do direito, teria
Marx algo a nos ensinar sobre o fenmeno jurdico? Que bases tericas atuais nos do o suporte para a
construo de uma crtica da ideologia e da superestrutura jurdica? Eis alguns questionamentos que aqui
pretendemos tratar.
No campo do direito, uma discusso se torna premente: a imprescindibilidade de forjarmos, no debate
de ideias e nas tenses da luta social, elementos para uma anlise do fenmeno jurdico que d conta de sua
complexidade, que o apreenda no contexto da sociabilidade burguesa, marcada por profundas contradies e
desigualdades. Essa tarefa, definitivamente, no pode ser cumprida pela ideologia jurdica burguesa, pela sua
perspectiva terica e por seus laos de compromisso com a ordem da sociedade capitalista, quer tenha ou no
conscincia desses compromissos.
Uma teoria crtica do direito, fundada na teoria marxista, no se prope apenas realizar uma anlise
crtica de seu objeto de estudo. Se seu desiderato se reduzisse mera interpretao de seu objeto, o trabalho de
investigao no se diferenciaria muito das propostas em voga, particularmente as concepes dominantes.
Uma teoria crtica deve apoiar-se na realidade e agir sobre ela para transform-la, por meio das lutas sociais.

Sobre as perspectivas de uma crtica do direito, ler principalmente as obras A teoria geral do direito e o marxismo de E. B.
Pasukanis (1989); El pensamiento marxista y el derecho de Konstantin Stoyanovitch (1981); Direito e luta de classes de P. I. Stucka
(1988); Marxismo e direito: um estudo sobre Pachukanis de Mrcio Bilharinho Naves (2000); Introduo crtica ao direito de
Michel Miaille (1994); A ordem jurdica do capitalismo de Vital Moreira (1978); O direito e a esquerda de Carlos Simes (1974);
Para uma crtica da eficcia do direito de Jos Geraldo de Sousa Jr. (1981); O direito e a ascenso do capitalismo de Michael Tigar
e Madaleine Levy (1978); Introduo crtica do direito de Luiz Fernando Coelho (1983;1986); Karl, meu amigo: dilogo com Marx
sobre o direito, Que o direito de Roberto Lyra Filho (1983,1985).

Nesse sentido, uma anlise crtica do direito aponta para a necessidade de transformao das relaes
econmicas e sociais existentes, nas quais se esteiam as relaes de ndole jurdicas, que, em seu conjunto,
tm servido como aporte para a manuteno e justificao de uma determinada forma de organizao social
hegemnica, a ordem do capital.
A crise das ideias jurdicas dominantes, particularmente as numerosas abordagens normativistas,
certamente est ligada prpria crise do regime capitalista, o que coloca na ordem do dia a
imprescindibilidade de estudarmos o marxismo e suas contribuies para a anlise da sociedade burguesa e da
ideologia jurdica, que recobre suas contradies sociais.
Quando falamos de crise da ideologia jurdica burguesa, estamos aduzindo, em primeiro lugar, sua
incapacidade de nos proporcionar um conhecimento cientfico do direito. No se trata simplesmente da crise
do positivismo jurdico clssico, da aplicao crua e literal da lei, ainda, que, na atualidade, encontremos
estudiosos, pesquisadores e operadores do direito que expressem terica e praticamente tais condutas,
claramente reducionistas, em particular nos perodos de intensas crises e questionamento da ordem social e
econmica.
O positivismo tem se aperfeioado sob o vu da sofisticao lingustica, a fim de preterir o seu aspecto
mais singular: a submisso s relaes fundamentais da sociedade capitalista, asseguradas na ordem jurdica. 3
Para alm do formalismo das concepes jurdicas dominantes, uma concepo crtica do direito tem como
objetivo contextualizar o jurdico na sociabilidade burguesa. Essa , acima de tudo, uma sntese de mltiplas
determinaes.
Como sociedade desigual, as relaes sociais de produo tm como eixo o fato de uma pequena
minoria ter acesso a tudo que de bom produzido por esta sociedade, enquanto camadas inteiras de pessoas
tm no trabalho a nica forma de sobrevivncia, situao que as alijam do exerccio de direitos sociais e
fundamentais elementares, formalmente reconhecidos pela ordem jurdica burguesa.
Significa que, qualquer referencial que tenha como propsito a compreenso da ordem do capital e suas
relaes jurdicas, tem de superar o horizonte limitado das ideias positivistas e normativistas. Essas
concepes jurdicas enfocam a norma ou a lei como eixo de explicao do fenmeno jurdico, como se o
direito, como elemento social e histrico, se esgotasse nos Cdigos ou em si mesmo.
Uma teoria jurdica crtica deve enfocar algumas questes tericas para que possa colocar-se como uma
alternativa de anlise do direito, quais sejam: a) questionar a aparente transparncia do objeto da cincia
jurdica e seus conceitos principais, demonstrando seu carter histrico e suas determinaes reais, tendo em
vista que os conceitos e ideias jurdicas so produzidos pelas necessidades da ordem do capital, reproduzidas e
aperfeioadas pelas teorias dominantes; b) de outro, deve deixar claro o carter idealista das anlises jurdicas
3

Para Miaille o positivismo clssico, tal como ele se manifestou no pensamento jurdico francs do sculo XIX, j no
existe. Os prprios juristas se fizeram os instrumentos da renovao dessa abordagem do direito, de tal modo era evidente que na
forma exegtica, que ento tinha tomado, ela era insustentvel. Isto no significa, no entanto, que o positivismo tenha desaparecido:
tentei mostrar, a partir dos manuais de direito, quanto esta corrente continua viva. O que, portanto, foi rejeitado, foi o positivismo
limitado dos comentadores do Cdigo Civil (1994:289).

tradicionais, que transformam as ideias (de Justia, de Natureza, de Homem etc.) ou de norma, em eixo de
explicao da realidade jurdica, sem levar em considerao as condies reais de existncia dos homens.
Trata-se de questionar a posio, muito defendida pelos autores positivistas, e mesmo por alguns que no
se intitulam como tal, de que uma teoria do direito se constri a partir do isolamento artificial de seu objeto
das influncias de outros campos da vida social tais como a economia, a poltica e a moral, por procedimentos
lgico-formais.
Do ponto de vista da prxis social, uma concepo comprometida com a luta dos trabalhadores deve
combinar a crtica mais radical ideologia jurdica com a defesa resoluta dos direitos sociais e democrticos,
garantidos pela ordem jurdica existente. Mas no se deve limitar a este horizonte, sob pena de transformar-se
no chamado socialismo jurdico, numa concepo que almeja um direito perfeito nos quadros da sociedade
burguesa. Uma concepo crtica une a crtica terica, a luta democrtica e social ao movimento socialista
pela superao das relaes capitalista de produo.
Por seu carter desigual e combinado, por suas contradies sociais, polticas e econmicas, a nossa
sociedade engendra conflitos cada vez mais profundos e determinantes. Por isso, uma teoria crtica, que
pretenda superar as histricas amarras de posies positivistas e normativistas de todo gnero, deve no
apenas procurar interpretar a realidade jurdica, mas associ-la ao contexto histrico, encontrando
instrumentos capazes de unir teoria e prtica, direcionando-se transformao das relaes sociais
dominantes.
Nesse caso, uma concepo crtica do direito, de forma geral, deve se amparar em alguns pressupostos,
extrados no de abstraes sem qualquer fundamento, mas da anlise contundente da realidade sociojurdica.
Ao contrrio do que tem sido defendido pelas ideias dominantes no direito, a sociedade em que vivemos no
homognea, nem harmnica, mas eivada de contradies sociais, econmicas, polticas e jurdicas.
Essas contradies, pela sua complexidade, geram profundos contrastes entre classes que compem a
sociedade, dividindo-a fundamentalmente (no exclusivamente) entre os que detm poder e capital e os que
possuem apenas seu esforo e trabalho como meio de sobrevivncia. Essa situao gera continuamente
conflitos determinantes, que precisam ser regulados e dissolvidos pelos instrumentos tericos e operacionais
das instituies jurdicas, a fim de manter a coeso social (mesmo temporariamente) em torno das relaes de
produo do atual sistema econmico.
As teorias tradicionais de ndole normativista mostram-se incapazes para uma compreenso do direito de
uma sociedade complexa e conflituosa como a ordem do capital, o que requer a construo de elementos
para a elaborao de uma viso do direito, que considere os contrastes sociais e econmicos, numa sntese que
permita a apropriao do fenmeno jurdico e seu papel na presente sociabilidade. Realamos: uma teoria
crtica, pelo seu prprio carter, no deve se restringir a querer ser mais uma simples interpretao da
realidade jurdica, mas procurar forjar os veculos de sua transformao.

O marxismo sempre se preocupou com o direito. verdade que Marx no escreveu uma obra especfica
sobre as relaes jurdicas, analisando-as em todos os detalhes.

No podemos, por isso, renegar as

contribuies de Marx e Engels para o estudo do direito como sem qualquer importncia, como fazem
constantemente os idelogos do pensamento jurdico dominante.
Encontramos, disseminados na obra de Marx e Engels, diversas passagens e anlises, em que o direito
comparece contextualizado na malha de relaes sociais e econmicas da sociedade moderna. H, inclusive,
um texto, que Engels escreveu juntamente com Karl Kautsky, intitulado O Socialismo Jurdico, publicado em
1887, em que se faz uma anlise penetrante das correntes que, em sua poca desejavam humanizar o
capitalismo por intermdio da reforma do direito.
A prpria concepo materialista da histria, exposta por Engels em textos como Ludwig Feuerbach e o
fim da filosofia clssica alem (1886), Anti-Dhring (1877) e as exposies de Marx no Prefcio Para
crtica da economia poltica (1859) e O Capital (1867), contm passagens indelveis sobre a relao das
instituies jurdicas com a base material da existncia humana, as relaes sociais de produo.
Se Marx no nos deixou uma teoria do direito completamente acabada, podemos concluir da anlise de
toda a obra marxista que h elementos disseminados ao longo dos textos que contribuem decisivamente para a
construo de uma teoria crtica do jurdico. Certamente, esta tarefa est ainda em carter embrionrio e, por
sua prpria natureza, constitui um processo. No ser feita por um pensador iluminado, mas se construir por
um esforo coletivo. Podemos confessar, sem qualquer receio, que os estudos marxistas do direito so ainda
incipientes e precisam avanar em todas as reas. A realidade mais desalentadora no que se refere aos
espaos e iniciativas de debate sobre uma crtica do direito e a teoria marxista.
Entre autores brasileiros e estrangeiros, no filiados ao marxismo, as opinies se dividem quanto
existncia de uma teoria marxista do direito. Nader, em suas anlises, diz que a teoria marxista
apresenta uma concepo do Direito, todavia Marx e Engels no foram juristas. Suas idias no se acham
reunidas em uma obra, mas dispersas no conjunto de suas produes cientficas, fato este que dificulta a anlise de
seus intrpretes, que investigam em textos escritos em pocas e circunstncias distintas, e conduz a divergncia de
resultado (2004, p. 219-31).

Ao mesmo tempo, observa que o pensamento marxista do


Direito no trouxe contribuies diretamente, mas ao sistema sociopoltico em geral, ao despertar a conscincia
tica dos homens quanto ao grau de desigualdade que o sistema capitalista encerra e a imperiosa necessidade de se
rever a organizao da sociedade, objetivando equilbrio na distribuio de riquezas (2004:219-31).

Goyard-Fabre, nas poucas e superficiais linhas que dedica ao marxismo, deduz que
em matria de filosofia do direito, a tradio marxista seja bastante pobre (...). Afora os textos que criticam a
propriedade privada, so poucas as pginas de Marx que abordam expressamente uma anlise das instituies
jurdicas (2002:169-175).

No campo marxista, podemos destacar valiosas iniciativas no sentido da elaborao de uma teoria do
direito. A primeira e a mais decisiva at o presente momento foi a obra do jurista russo Eugeny B. Pasukanis
(1924), A teoria geral do direito e o marxismo. certo que foi antecedido por outro russo de nome P. I.
Stucka (1988), que havia publicado em 1921 o livro Direito e luta de classes (Teoria Geral do Direito), no
qual procurou tambm esboar uma teoria marxista do direito, analisando as sociedades de classes.
Mas Pasukanis foi mais genial em sua obra. Nela, o autor procura reconstruir, a partir do mtodo de
Marx, aplicado em O capital, uma anlise crtica sobre o tecido jurdico e sua natureza especificamente
capitalista, o que, certamente, representou um avano na busca de uma concepo crtica e transformadora do
direito, sintonizada com a organizao e a discusso do processo de transio instaurado pela Revoluo
Russa de 1917.
Mas, fora o carter embrionrio da pesquisa jurdica sobre o marxismo, no pacfica entre os autores,
que estudaram as diversas passagens do conjunto da obra marxista, a tese da existncia de uma teoria marxista
do direito. H posies radicalmente diferentes, desde as que vm na ampla abordagem de Marx e Engels uma
teoria jurdica, como outras que observam apenas elementos muitos gerais, mas imprescindveis, ou mesmo os
que advogam no haver qualquer concepo de direito em Marx.
Lyra Filho, em seu Karl, meu amigo: dilogo com Marx sobre o direito, diz que no s as teorias
marxistas do Direito e do Estado no representam, de nenhum modo, a traduo fiel do pensamento de Marx,
como os mais lcidos marxistas e marxlogos ocidentais comeam a retificar as suas posies e, entre eles,
j se considera banal o reconhecimento de que no h uma teoria do Estado, elaborada e coerente, na obra de
Marx assim como tambm ali no se encontra uma teoria formada e completa do Direito (1983:11-12).
A mesma tese reafirmada por Lyra Filho mais a frente, realando que em Marx, conforme j acentuei
e se tornou banal reconhecer, no existe uma teoria ou doutrina jurdica (Idem:52). No mesmo sentido,
Carlos Simes, em O direito e a esquerda, escreve: No demais insistir que, em Marx, no h uma teoria
do direito, mas fragmentos (1994:29).
Bessa, em sua apresentao obra A teoria geral do direito e o marxismo de E. B. Pasukanis, comenta
que
Tendo estudado em profundidade a Economia Capitalista, Marx no poderia ter deixado de examinar um elemento
que consequncia desta mesma economia, isto , o Direito burgus. As anlises que Marx fez sobre o Direito
no foram sistemticas, uma vez que ele jamais se dedicou especificamente a enfrentar o problema jurdico. O
Direito para Marx objeto de anlise na medida em que os seus institutos servem para organizar e reproduzir o
Modo de Produo Capitalista. Assim, o autor de O Capital jamais se preocupou com filigranas ou questinculas
to ao gosto dos juristas (1989:10).

Miaille, por sua vez, manifesta a tese de que Marx no produziu uma teoria do direito explcita e
completa. No obstante, mesmo no tendo elaborado tal concepo acabada e sistemtica sobre direito, Marx

ocupou-se vrias vezes de problemas jurdicos, mas nunca deu as chaves de uma explicao terica de conjunto.
Encontrar-nos-emos mais do que sobre qualquer outra questo diante de um terreno quase inexplorado. Ou
melhor, diante de um terreno frequentemente por desbravar: terei com efeito ocasio de mostrar que as
investigaes feitas sobre o direito reclamando-se uma problemtica marxista continuam a ser a maior parte das
vezes decepcionantes por razes diversas e por razes opostas. Como escrevem certos autores, no h ainda hoje
teoria marxista do direito satisfatria. Isto diz tudo da dificuldade da tarefa (Miaille, 1994:67).

O jurista E. B. Stucka, no j clssico Direito e Luta de Classes (Teoria Geral do Direito), reconhece a
insuficincia das pesquisas sobre a crtica marxista do direito, dizendo que
at agora4 a regio do direito permaneceu virgem para os marxistas, a menos que se tomem em considerao os
representantes do chamado socialismo jurdico, que so os mais perniciosos representantes da concepo
burguesa do mundo, embora atuem sob a bandeira de Marx e de Engels (1988:05).

Deduz que o marxismo no elaborou uma nova filosofia do direito ou uma nova concepo do direito,
mas forneceu o material e o mtodo para isso (Idem:156).
Stoyanovitch, em El pensamiento marxista y el Derecho, defende a posio que da anlise do conjunto
da obra de Marx e Engels, depreende-se uma teoria do direito. Reconhece que h
sin embargo, obras de uno y de outro que la exponen fragmentariamente o que hacen especialmente alusin a ella.
Estas obras son: la Crtica de la filosofia Del Estado de Hegel, Em torno a la crtica de la filosofia del derecho de
Hegel, La ideologia alemana (primeira parte), el Prlogo a la Contribucin a la crtica de la economa poltica,
La guerra civil em Francia, El 18 Brumario de Luis Bonaparte, la Crtica del programa de Ghota, de Marx; El
origen de la famlia, la propiedad privada y el Estado, el Anti-Dhring (La subversin de la ciencia por el seor
Eugen Dhring), Ludwig Feuerbach y el fin de la filosofa clsica alemana, de Engels; el Manifiesto comunista,
obra escrita em comn, as como una parte de la correspondencia de ambos (1981:01).

O mais importante terico marxista do direito, Pasukanis, escreveu no prefcio de 1926 a sua obra A
Teoria Geral do Direito e o Marxismo, o seguinte:
muito insuficiente a literatura marxista referente teoria geral do direito. Do mesmo modo, de que outra forma
poderia ser, se, at muito pouco, os meios marxistas se mostravam descrentes com relao prpria existncia de
uma teoria geral do direito? (1989:01).

De todas essas posies, expressivas das diversas posturas frente ao marxismo, parece-nos que a mais
adequada a esboada por Pasukanis, ao assentar o carter aberto e inicial da crtica ao direito, que tenha o
pensamento de Marx por referncia. Tem razo quando reconhece que a crtica marxista do campo jurdico
encontra-se em estado embrionrio, em formao, portanto no incio, e que h muito a se construir.
Qualquer concluso definitiva sobre a existncia ou no de uma teoria marxista do direito acabada e
completa nos fragmentos e anlises de Marx seria precipitada e antidialtica, vez que as ideias marxistas so
profundamente frteis e abertas crtica e enriquecimento, de modo que a constante e ininterrupta reflexo
sobre as aquisies do revolucionrio alemo se tornam um desafio pleno de sentido na atualidade.
4

Ou seja at 1921, quando Stucka publica a obra A Funo Revolucionria do Direito e do Estado, traduzida no Brasil com o
ttulo Direito e Luta de Classes (Teoria Geral do Direito).

A crtica do direito em Marx passa, necessariamente, pela crtica da dominao do capital sobre o
trabalho e das instituies jurdicas que estruturam o processo de explorao capitalista, com suas verdades e
princpios eternos, permanentes e imutveis, que, para a teoria do direito hegemnica, pairam acima dos
condicionamentos socioeconmicos e da luta de classes.
Para o marxismo, no existem verdades absolutas, incontestveis ou eternas, dadas de uma vez por
todas, que no passem pelo crivo da historicidade. A mutabilidade, a contradio e a historicidade fazem parte
da essncia do mtodo dialtico. Engels expressa a atitude da concepo dialtica das cincias sociais diante
da elaborao do conhecimento cientfico da seguinte forma:
o conhecimento , portanto, essencialmente relativo, porque se limita a penetrar o encadeamento e as
conseqncias de certas formas de sociedade e de Estado existentes apenas num dado tempo, para determinados
povos e, por natureza, transitrias. Assim, quem parte, neste domnio, caa de verdades definitivas, em ltima
anlise, de verdades autnticas, absolutamente imutveis, poucos resultados obter alm de banalidades e de
lugares-comuns da pior espcie (Marx e Engels, 1986:15-16).

Percebe-se uma certa inquietude dos alunos, professores e profissionais do direito que no se contentam
com as explicaes mecnicas, formalistas e supostamente neutras de positivistas, que no veem outra coisa
no direito seno norma e a imprescindibilidade de coment-las.
Em face das desigualdades sociais e da excluso da maioria dos indivduos do concreto exerccio de
direitos, percebe-se a falcia da tese de que o direito existe para garantir o bem comum e que se encontra
acima dos conflitos sociais, econmicos e polticos. Questiona-se ideia de uma suposta igualdade (formal),
pois na sociedade em que vivemos reina a mais desumana desigualdade entre os homens. Tudo isso abre uma
perspectiva sempre nova para as pesquisas sob o ponto de vista crtico.
Duvidemos das verdades incontestveis da sociedade burguesa! Faamos nossa a preocupao de Marx,
que, duvidando das verdades eternas e absolutas da sociabilidade burguesa, procurou se defrontar com as
teorias reinantes em sua poca, no pensamento social, poltico e econmico, num tortuoso trabalho de
elaborao conceitual, para captar o tecido social do capitalismo e suas representaes ideolgicas.
Antes de tomar como evidentes os preconceitos do pensamento da classe dominante sobre o marxismo,
em particular no campo jurdico, procuremos estudar a teses do revolucionrio alemo, em estreita ligao
com a histria. preciso nos conscientizar que o marxismo, para alm de uma concepo, que tenta dar conta
da anlise social, mantm uma estreita ligao com os movimentos sociais e interesses dos trabalhadores.
De fato, ao estudar Marx, no encontraremos qualquer anlise sistemtica e especfica sobre o fenmeno
jurdico, pois ele no escreveu uma obra dedicada exclusivamente ao direito. No foi essa a sua preocupao
principal, embora em sua juventude tenha, como j afirmamos, estudado na Faculdade de Direito de Bohn e
Berlim e realizado estudos sobre juristas da poca, bem como se defrontado com as escolas jurdicas que se
contrapunham aos ideais do Iluminismo, de racionalizao e codificao do direito na Alemanha e que

rechaavam a tese de transformaes na economia, na poltica ou na ordem jurdica alem, no rumo do Estado
de direito moderno, como ocorreu com a Escola Histrica do Direito de Savigny.
Apesar de no ter escrito um tratado especfico sobre o direito, Marx nos legou anlises que nos servem
como farol na escurido, no desvelamento das abstraes e categorias do tecido jurdico burgus. O estudo do
seu pensamento , nesse caso, uma condio indispensvel para a investigao e a elaborao de uma crtica
do direito burgus. Se no h uma teoria marxista do direito completa nas obras de Marx e Engels e dos
pensadores clssicos revolucionrios, no temos qualquer dvida, seguindo o conselho do maior terico
marxista no estudo do direito, que Marx nos legou o material, os elementos histrico-sociais e o mtodo
cientfico adequado crtica do direito burgus. Em outras palavras, nada nos impede de avanar na
elaborao de uma teoria marxista do direito.

2 - Bases para uma teoria marxista do direito


A crtica marxista da teoria geral do direito ainda est no incio (Pasukanis, A Teoria Geral do Direito e o
Marxismo)

2.1.O direito e seu carter histrico-social5


O primeiro fundamento decisivo para a elaborao de uma teoria marxista do direito estudar as
relaes jurdicas a partir do seu carter radicalmente histrico e social. A historicidade do direito nos leva
compreenso do direito como realidade objetiva, como um complexo de relaes sociais. A partir dessa base,
podemos compreender muito mais adequadamente o sentido das categorias jurdicas, tais como sujeito de
direito, norma jurdica, relao jurdica, liberdade, igualdade, autonomia da vontade, entre outras, como
expresso de formas de ser, de determinaes realmente existentes.
Por isso, cabe a uma teoria crtica do direito analisar quais as condies materiais, reais, sociais, que
criaram a forma jurdica, como se deu o desenvolvimento do direito ao longo da histria das sociedades de
classes e quais os limites histricos de aplicao dos conceitos jurdicos.6
Tal como os processos econmicos e polticos, tanto o direito, como realidade objetiva, quanto os
conceitos jurdicos desenvolvidos ao longo da histria, em particular com o advento das relaes sociais
capitalistas, tm um carter histrico e radicalmente social. Marx advertiu, em Misria da Filosofia, de 1847,
que os
mesmos homens que estabelecem as relaes sociais de acordo com a sua produtividade material produzem
tambm os princpios, as ideias, as categorias, de acordo com as suas relaes sociais. Por isso, essas ideias, essas
categorias, so to pouco eternas como as relaes que exprimem. So produtos histricos e transitrios
(2003a:98).

Significa que o direito deve ser analisado no contexto do desenvolvimento das relaes sociais de uma
sociabilidade historicamente determinada. Dessa assertiva, podemos concluir, em primeiro lugar, que, para o
marxismo, o direito no se explica por si mesmo, por mais que os autores utilizem procedimentos puramente
lgico-formais com esse intuito. Em segundo lugar, o direito s pode ser compreendido em toda a sua
complexidade, no contexto do tecido social capitalista, em que se encontra e se desenvolve.

Para a compreenso de aspectos histricos do desenvolvimento do direito, alm dos autores citados no texto, ler Aspectos
jurdicos do capitalismo de Georges Ripert (1947); Os grandes filsofos do direito de Clarence Morris (org., 2002); Teoria geral do
direito de Michel Bergel (2001); Para entender Kelsen de Fbio Ulhoa Coelho (1997); Liberalismo e democracia, O futuro da
democracia: uma defesa das regras do jogo, Estado, governo e sociedade: para uma teoria geral da poltica, O positivismo
jurdico: lies de filosofia do direito, Teoria da norma jurdica, Teoria do ordenamento jurdico de Norberto Bobbio (1988, 1989,
1992, 1995, 1999, 2001); Introduo ao estudo do direito de Trcio Sampaio Ferraz Jr. (2001); A cincia do direito: a conceito,
objeto, mtodo de Agostinho Ramalho Marques Neto (1982); ; Filosofia do direito de Paulo Nader (2004); Filosofia do direito de
Paulo Dourado de Gusmo (2004); Curso de filosofia do direito de Jos Cretella Jnior (2004); Histria do pensamento jurdico e
da filosofia do direito de Cludio Cicco (2006); Direito, Marxismo e liberalismo de Edmundo Lima de Arruda Jnior (2001); Os
fundamentos da ordem jurdica de Simone Goyard-Fabre (2002).
6
Cf. sobre esse aspecto as observaes de E. B. Pasukanis (1989), quando discute a questo do mtodo nas cincias sociais
em A teoria geral do direito e o marxismo.

Certamente, refletir sobre o conhecimento jurdico e as prticas hegemnicas de direito certamente


uma tarefa muito difcil, afinal de contas, o pensamento jurdico dogmtico julga pronunciar um discurso
eterno sobre o homem eterno (Edelman, 1976:18). A complexidade do direito ressoa do seu prprio conceito,
por meio do qual se designa esse fenmeno social. Da a necessidade de situarmos a problemtica jurdica em
sua raiz histrica, real, concreta, sem menosprezar as aquisies do pensamento jurdico produzido. A
propsito, Lyra Filho procura mostrar a complexidade do direito da seguinte forma:
Se procurarmos a palavra que mais freqentemente associada ao Direito, veremos aparecer a lei, comeando
pelo ingls, em que law designa as duas coisas. Mas j deviam servir-nos de advertncia, contra esta confuso, as
outras lnguas, em que Direito e lei so indicadas por termos distintos: Ius e lex (latim), Derecho e ley (espanhol),
Diritto e legge (italiano), Droit e loi (francs), Recht e gesetz (alemo), Pravo e zakon (russo), Jog e trveny
(hngaro) e assim por diante (1985:07).

O mais importante, para que a anlise do direito burgus possa avanar no sentido de uma concepo
marxista das relaes jurdica, no perder o referencial assentado por Marx de que os conceitos, as
categorias devem expressar a realidade concreta, a forma como o direito efetivamente se organiza na
sociedade, com as suas contradies, em suas transformaes, o papel social que cumpre na sociabilidade
burguesa e as possibilidade abertas pela ordem do capital organizao dos trabalhadores, tendo como
objetivo a sua emancipao.
Para tanto, no outra perspectiva a no encarar o fenmeno jurdico como um objetivo historicamente
determinado e inafastavelmente social. A partir da viso terico-metodolgica do marxismo, o direito
compreendido como um fenmeno social, concreto e histrico, rico de determinaes, que compe, com
outros elementos da vida humana, a totalidade da vida social, com a qual se encontra articulado, numa
sociedade historicamente determinada, cuja base se encontra nas relaes sociais de produo, na forma como
os homens produzem a sua existncia material.
Um exemplo da histria do pensamento humano pode contribuir para a compreenso desse fundamento
marxista. Os tericos da economia poltica se esforaram, a partir do sculo XVIII, para provar a naturalidade,
eternidade e harmonia das relaes econmico-sociais capitalistas.7 Da mesma maneira, o pensamento jurdico
dominante encarou o direito ou como expresso de ideias abstratas como justia, razo ou natureza
(Jusnaturalismo), influentes at o comeo do Sculo XIX, como um conjunto de leis ou normas, sancionadas
pelo poder estatal (positivismo), ou manifestao exclusiva da vontade de indivduos autnomos e em
condies de igualdade.
Contrariamente a estas concepes idealistas, manifestamente comprometidas com a reproduo e
legitimao de uma determinada forma de sociedade, qual seja, a ordem do capital, a teoria marxista do direito
como um elemento radicalmente social e histrico permite aos pesquisadores e estudiosos no s desvelar a
7

Como Marx afirma, os tericos da economia moderna, pretendem provar a eternidade e a harmonia das relaes sociais
existentes no seu tempo e, mais adiante, tratando de representar a produo como regida por leis naturais, eternas, independentes
da Histria; e nessa oportunidade insinuam-se dissimuladamente relaes burguesas como leis naturais, imutveis, da sociedade in
abstrato (1982:05-06).

base social do conjunto do pensamento jurdico existente (as relaes sociais burguesas) como apresentar
determinaes sociais preteridas pela ideologia burguesa.
Quando se concebe o direito como uma relao historicamente determinada, tem-se em vista no apenas
a compreenso das condies histricas em que ele se gestou, como tambm seus desdobramentos ao longo
das formaes sociais anteriores ao capitalismo e suas conformaes atuais. As categorias jurdicas podem,
ento, expressar formas de ser, relaes jurdicas concretas.
Nesse caso, longe de ser expresso de uma ideia eterna de justia ou de uma abstrata razo humana,
vlidas para todas as pocas e lugares, o direito est ligado intrinsecamente ao desenvolvimento da
sociabilidade humana, sendo o carter radicalmente histrico um pressuposto de sua anlise crtica.
As relaes jurdicas, que os homens criam e recriam continuamente nas condies concretas da
sociabilidade, expressam-se formalmente em normas como as Constituies, leis, decretos, resolues e
sentenas, enfim, em um amlgama de decises e normas jurdico-polticas das diversas instncias da
sociedade e do Estado, mas, de maneira alguma, reduzem-se ou confundem-se com elas.
Surgindo em condies histricas determinadas, em meio aos conflitos sociais antagnicos, que
emergiram como consequncia da propriedade privada e das desigualdades sociais, para cuja soluo no mais
bastavam formas espontneas de coeso social como a moral, os rituais, os costumes e as tradies, o direito
conheceu um desenvolvimento considervel quanto mais avanavam a diviso social do trabalho, a
complexidade das relaes sociais e as lutas em torno de interesses materiais.
No capitalismo, a forma de sociabilidade em que domina a produo de mercadorias, o direito organiza,
sedimenta, estabelece, medeia e regula segmentos cada vez mais amplos da vida social: economia, finanas,
comrcio, famlia, herana, propriedade, posse, transmisso de direitos e obrigaes, compra e venda, relaes
polticas, exerccio da cidadania, relaes entre capital e trabalho, exerccio da greve, as condutas tipificadas
como crime ou contraveno, as penalidades e as formas de cumprimento de penas correspondentes a cada
uma delas, meio ambiente, entre tantas relaes sociais. 8 Como diz Pasukanis as relaes dos produtores de
mercadorias entre si engendram a mais desenvolvida, universal e acabada mediao jurdica (1989:09).
A constituio da ordem do capital requer com absoluta necessidade a explicitao das categorias de
liberdade, igualdade, contrato, sujeito de direito, relao jurdica, norma jurdica etc., para estabelecer,
organizar, mediar as relaes sociais. Essas categorias representam relaes jurdicas reais, efetivamente
existentes no tecido social do capitalismo, que tm como base material as relaes sociais de produo e
intercmbio. Por conseguinte, continua o autor,
na sociedade burguesa a forma jurdica, em oposio ao que ocorre nas sociedades edificadas obre a escravatura e
a servido, adquire uma significao universal, por isso que a ideologia jurdica se torna a ideologia por
8

Sobre o desenvolvimento do direito ao longo da histria e seus desdobramento no interior do capitalismo at a poca
contempornea, indicamos os textos O direito e a ascenso do capitalismo de Michael Tigar e Madeleine Levy (1979); A ordem
jurdica do capitalismo de Vital Moreira (1978); Critique de la Raison Juridique. O va la Sociologie du Droit? (1981), O Direito
Trado pela Filosofia (1991), O Direito entre Modernidade e Globalizao de Andr-Jean Arnaud (1981a; 1981b; 1991; 1999).

excelncia e que tambm a defesa dos interesses de classe dos exploradores surge, com um sucesso sempre
crescente, como a defesa dos princpios abstratos da subjetividade jurdica (Idem:10).

Paralelamente ao enorme e multifacetado avano do direito na sociedade burguesa, o pensamento


jurdico, no mbito do qual se destacam diversos pensadores e correntes, exprime os elementos de uma
sociedade em formao desde o sculo XVI, desenvolvendo-se em suas linhas gerais at o presente sculo.
Desgarrando-se das anlises filosficas, s quais se encontrava amalgamado, o pensamento jurdico elaborou
um corpo prprio de categorias, os conceitos jurdicos mais abstratos, bem como mtodos de interpretao e
aplicao do direito. A trajetria histrica do direito e da cincia jurdica demonstra, por si, a profunda
complexidade do objeto da teoria do direito.
Assentada essa primeira questo, podemos afirmar que, na histria do pensamento jurdico, no faltaram
tentativas de buscar uma definio do direito, que correspondia ou no realidade histric0-concreta.
Procurou-se um fundamento do direito em vrias ideias abstratas, desde a providncia divina, nas concepes
teolgicas, natureza humana, estanque e indiferenciada, razo universal ou a necessidade de regular,
desinteressadamente, os interesses gerais e comuns da sociedade, tambm encarada como um organismo
harmnico e sem contradies sociais.
Na poca da Roma antiga, Ccero, por exemplo, sintetizou sua concepo do direito, em De Republica,
no sentido de que h uma lei verdadeira, reta razo, conforme a natureza, difusa em ns, constante, eterna.
Celso (sculo II d. C.) definiu o direito como a arte do bem e do justo (ars boni et aequi). Ulpiano, por sua
vez, definiu o direito como viver honrosamente (honeste vivere), no prejudicar o prximo (alterum non
laedere) e dar a cada um o que lhe devido (suum cuique tribuere).9
Toms de Aquino observou, em sua obra Suma Teolgica, que h uma lei eterna, feita pela providncia
divina, uma lei natural, uma espcie de participao da lei eterna na vida humana, uma lei que Deus teria
instalado na mente humana para que fosse conhecida de forma natural e, finalmente, uma lei humana,
produzida pelos homens em sociedade.
Hugo Grcio, Thomas Hobbes e John Locke discorreram sobre um direito natural como produto de
razo humana abstrata e Savigny apresentou o mundo jurdico como resultado do Esprito do Povo
(Volksgeist), de uma evoluo gradual, quase imperceptvel. Rudolf von Ihering, ao contrrio, afirmou que os
laos mais fortes entre o povo e seu direito no se davam pelo hbito, mas pelo sacrifcio, pela luta, pelo
esforo incessante em defender o direito.
Hans Kelsen, em seu tempo, definiu o direito como uma ordem normativa da conduta humana, ou seja,
um sistema de normas que regulam o comportamento humano. Com o termo norma se quer significar que
algo deve ser ou acontecer, especialmente que um homem se deve conduzir de determinada maneira

Para compreender a histria do pensamento jurdico, as definies de direito e as principais ideias dos pensadores, ver as
obras Direito e Luta de Classe (Teoria Geral do Direito), de Stucka (1988) e a Sociologia do Direito de Henri Lvy-Bruhl (2000).
Trata-se de duas abordagens diferentes, a primeira adota o ponto de vista marxista, a segunda segue um mtodo sociolgico.

(2003:05) e a cincia jurdica como o ramo do conhecimento humano que tem como objeto a norma jurdica,
que procura apreender seu objetivo juridicamente, isto , do ponto de vista do direito.
Henri Lvy-Bruhl, no livro Sociologia do Direito, entendeu seu objeto de estudo como conjunto das
normas obrigatrias que determinam as relaes jurdicas impostas todo momento pelo grupo ao qual se
pertence (2000:20). No esclarece em sua anlise sociolgica que grupo social este que impe as normas,
deixando transparecer que a sociedade algo homogneo, sem classes sociais ou interesses econmicos
diferenciados, enfim, concebeu o direito como produto de uma conscincia social coletiva, aproximando-se da
ideia de esprito do povo de Savigny.
Todas essas concepes expressavam, de forma ou de outra, as condies histricas do perodo em que
foram escritas e, em particular, deixam antever as tenses e interesses mais gerais de uma determinada classe
social, em ascenso ou dominante. o caso da concepo jusnaturalista do sculo XVIII, no processo de
afirmao da burguesia e da sociabilidade burguesa frente aos privilgios e obstculos feudais e, no sculo
XIX e XX, a prevalncia da concepo positivista, numa poca de sedimentao e acirramento dos conflitos
entre a burguesia e o proletariado, na qual necessrio zelar pela observncia da ordem social por meio do
direito.
Marx, por outra parte, contextualizou o direito na complexa e dinmica organizao da sociedade de
classes, perpassada por relaes sociais de produo e por conflitos determinantes. Os autores marxistas
procuraram, a partir das anlises empreendidas por Marx, evidenciar outros elementos na anlise do direito, a
fim de superar a perspectiva normativista, explicitando questes como as relaes sociais de produo e
apropriao, as formaes econmico-sociais, a luta de classes, os conflitos sociais e as razes pelas quais
uma determinada relao social se transforma em relao jurdica, tutelada pela fora organizada da
sociedade, isto , o Estado e suas instituies jurdico-polticas. Afinados com as abordagens de Marx sobre a
ordem do capital, tentaram conceber o direito de forma radicalmente diferente das anlises idealistas ou
meramente positivistas.
Na sua Introduo crtica ao direito, Miaille o define como um sistema de comunicao formulado em
termos de normas para permitir a realizao de um sistema determinado de produo e de trocas econmicas e
sociais (1994:96), ressaltando na marcante complexidade do fenmeno jurdico na sociedade capitalista.
Tenta, na definio acima, articular trs nveis que compem esse sistema de comunicao jurdico, quais
sejam: o nvel ideolgico, o institucional e o prtico. Na viso do autor, estes nveis do complexo jurdico
esto conectados dialeticamente.
O primeiro desses nveis, o ideolgico, tem chamado mais a ateno dos investigadores e consistiria no
fato do direito, enquanto conjunto de ideias, compor uma reserva ideolgica. Rene homens e coisas em uma
concepo comum, dando-lhes nomes, definindo-lhes um lugar nas relaes jurdicas. Para Miaille, quer
se trate do Estado, da famlia, da empresa ou da atividade comercial, o objeto principal do jurista parece ser em
primeiro lugar qualificar precisamente os fenmenos, as instituies, os mecanismos que se apresentam no jogo

social. Esta funo do direito no pois tcnica, no sentido em que seria simplesmente a ordem dos meios, ela
significativa de um contedo, de uma ideologia particular (Idem:96-97).

Essas representaes jurdicas passam a se constituir em fundamentos do direito, e, quando necessrios,


os operadores sempre regressam a essas ideias (filosofias, sistemas de pensamento, concepes etc.) para
explicar e dar significao tcnica jurdica, ocultando-se os fundamentos materiais do direito. Essa ideologia
jurdica
muito ativa, frequentemente pronta para as reformas e ao mesmo tempo ineficaz para nada mudar. Os estudos de
casos, as anlises de fatos, os comentrios de sentenas do sempre ao estudante de direito a vertigem das
discusses abstratas, por vezes apaixonantes, para chegar, em geral, a pouca coisa: se se trocasse tal artigo por
aquele outro, se se modificasse tal palavra, se se suprimisse tal instituio, que transformaes! (...) No fundo a
manuteno de um tipo determinado de estruturas sociais expresso por instituies que na sua maioria tm sua
qualificao jurdica (Ibidem:97-98).

Ligado intrinsecamente ao nvel da ideologia jurdica, o elemento institucional tem um papel


significativo na configurao e concreo do direito. Para Miallie, o nvel institucional formado por todo
um conjunto de tcnicas e de mtodos, de formas e de aparelhos que concretizam a ideologia jurdica
(Idem:98). Esse conjunto de instituies, aqui entendidas por ele como conjunto de normas coerentes,
unificadas pela mesma funo, podendo assumir a forma de uma organizao ou de um aparelho, como, por
exemplo, a Administrao, Justia ou Segurana, o casamento, a propriedade, a eleio poltica, o exrcito ou
um Conselho de Estado, compem uma articulao mais ou menos coerente, apesar das contradies prprias
da realidade social e jurdica.
Muitas vezes, a explicao da lgica e do funcionamento dessas instituies fundada nos chamados
princpios fundamentais do direito, ou seja, na ideologia jurdica. Pretere-se que as instituies de fato esto
ligadas, por mediaes as mais gerais e complexas, s relaes sociais de uma determinada sociabilidade, que
aquelas exprimem. Por isso, diz Miaille: a instituio da empresa, por exemplo, seja ela pblica ou privada,
absolutamente incompreensvel fora do conhecimento dos mecanismos econmicos capitalistas e dos
fenmenos sociais de classe. O mesmo para a instituio estatal, o mesmo para as instituies do direito civil,
embora, adverte o autor, no signifique restaurar por este meio uma causalidade econmica direta: as
instituies jurdicas no so a sombra das instituies econmicas. Elas mantm com elas uma relao mais
ou menos estreita (Idem:99). Da, o autor precisar que a instncia jurdica, em suas formas institucionais,
possui uma autonomia relativa frente s outras instncias da vida social.
Para Miaille, o estudo jurdico no pode se limitar anlise das instituies, pois estas, so, antes de
tudo, lcus de prticas sociais. Assim sendo, as prticas sociais jurdicas correspondem s que
se desenvolvem sobre dados objetos com vista a produzir resultados jurdicos. Este conceito permite designar
tanto o trabalho dos parlamentares em vias de elaborar uma lei como o de dois indivduos que decidem contratar
para trocar um dado bem. Assim, as prticas jurdicas desenrolam-se no quadro das instituies e das ideologias
jurdicas (Ibidem:101).

As prticas jurdicas so o aspecto dinmico, o direito em movimento, o sistema em funcionamento,


estando ligadas no s a uma determinada ideologia, a jurdica, mas a diversas prticas sociais como a poltica
e a economia. As instituies jurdicas adaptam-se mais ou menos s necessidades do funcionamento e
reproduo de determinado modo de produo social.
Em sua obra Direito e Luta de Classes (Teoria Geral do Direito), que veio a lume em 1921, Stucka
concebeu o direito como sistema (ou ordenamento) de relaes sociais correspondentes aos interesses da
classe dominante e tutelado pela fora organizada desta classe, forma de organizao das relaes sociais,
isto , das relaes de produo e de troca, sistema ou ordenamento de normas que fixam e protegem, contra
a violao, o citado sistema de relaes sociais e que o interesse da classe dominante o contedo
fundamental, a caracterstica essencial do direito (1988:16).
Sua abordagem teve a primazia de destacar os compromissos diretos e indiretos do direito com os
interesses mais gerais da classe dominante, procurando superar o ponto de vista meramente normativo e de
validade lgico-formal da cincia jurdica, realando, por isso, o carter do direito como fenmeno
eminentemente social, alm de ter criticado a ideia de que o direito uma categoria eterna.
Numa abordagem ainda mais inovadora, Pasukanis, no seu livro Teoria Geral do Direito e Marxismo,
publicado em 1924, alm de revelar os compromissos de classe do direito, enquanto pensamento e fenmeno
concretos, dentro de uma formao econmico-social historicamente determinada como o capitalismo,
defendeu a ideia de que, embora o direito tenha se apresentado em suas formas embrionrias antes mesmo da
emergncia da ordem do capital, no capitalismo que ele vai se desenvolver plenamente, em vrias direes.
Pasukanis aproxima a forma jurdica forma mercantil e procura seguir os passos e o mtodo de Marx,
que em O Capital, analisou de forma profunda as categorias mais abstratas e mais simples da formao social
vigente. Para Pasukanis, h uma ntida vinculao entre a crtica empreendida por Marx forma mercantil e a
crtica do direito, pois o direito , como toda troca, um meio de ligao entre elementos sociais apartados
(1989:109).
No bastava, para o autor, evidenciar que o direito privilegia os interesses mais gerais da classe social
dominante, a burguesia, mas era primordial desvendar a prpria natureza burguesa do direito, de modo a
afastar interpretaes, geralmente defendidas por alguns crticos da ordem jurdica, de que possvel acabar
com a opresso e as desigualdades existentes mudando apenas o contedo desigual do direito positivo para um
bom e justo direito, nos marcos do prprio capital.
Edelman destaca a importncia dos estudiosos marxistas levarem a srio a pesquisa sobre as categorias
jurdicas, para esmiuar a sua relao com a forma como a sociedade capitalista se encontra organizada,
relatando que, em seu trabalho de elaborao de uma crtica do direito,
era preciso lanar mo ao trabalho de decifrar os julgamentos e as sentenas; era necessrio tomar a srio as
categorias jurdicas, os raciocnios aberrantes dos juristas, as frmulas tcnicas dos tribunais, o falso rigor da

Doutrina. Tom-los a srio no queria dizer tom-los por aquilo que eles pretendiam ser, mas tom-los por aquilo
que eles eram no seu funcionamento necessrio. Esta seriedade era permitida pela teoria marxista, que nos
oferecia os meios, e nos fazia tomar conscincia do seu empenho: o direito apresenta esta dupla funo
necessria, por um lado, tornar eficaz as relaes de produo, por outro, refletir concretamente e sancionar as
ideias que os homens fazem das suas relaes sociais (Edelman, 1976:17).

Como se observa da leitura dos juristas identificados com o referencial terico-metodolgico marxista, o
propsito de uma viso crtica e radicalmente histrica do direito mais amplo e complexo: desenvolver os
conceitos a partir do real, dos condicionamentos materiais, das relaes entre os homens concretos,
pertencentes a classes sociais distintas e com interesses opostos, enfim, a elaborao de uma viso do direito
para alm da prpria teoria, pela busca permanente da transformao da realidade. Uma anlise marxista do
direito aponta no s para uma apropriao crtica do complexo jurdico, mas para a possibilidade de vincular
a sua compreenso luta pela emancipao. No almeja ser o bastio, a fortaleza da sociedade existente.
Em O Capital, Marx tinha observado a tendncia do pensamento dominante de encarar a realidade social
do capitalismo como natural, perene e eterna, a qual os homens deveriam se submeter, diante da qual as
tentativas de mudanas seriam frustradas, em razo de se aplicar ao mundo os homens uma lei quase
intransponvel. Um exemplo marcante a propriedade privada. A propriedade privada encarada pela
ideologia burguesa como direito humano, como produto de uma suposta natureza humana abstrata e sem
histria. Ao contrrio de ser um fenmeno puramente social e, por isso, capaz de ser modificado pela ao do
homem, a propriedade privada vista como um fenmeno que teria existido sempre e no pode ser extinta.
A humanidade estaria fadada a viver ad aeternum sob o regime da apropriao privada dos produtos do
trabalho e dos meios de produo, j que esta tida como a nica sociabilidade capaz de realizar a razo,
como a mais perfeita forma de relacionamento entre os homens. Para Marx, a propriedade privada e sua
expresso jurdica, o direito de propriedade, tm um sentido radicalmente histrico e surgiram pari e passo
num determinado perodo da histria da humanidade. Nem a propriedade privada, nem muito menos o direito
se constituem lei eterna, natural, prpria a uma suposta natureza humana.
Segundo Marx, para o pensamento burgus, o que ocorre tambm com teorias jurdicas legitimadoras
das relaes sociais dominantes,
Frmulas que pertencem, claramente, a uma formao social em que o processo de produo domina o
homem, e no o homem que domina o processo de produo, so consideradas pela conscincia burguesa uma
necessidade to natural quanto o prprio trabalho produtivo (2002:102).

Os tericos burgueses, observa Marx, jamais pem em relevo a explorao de classe, nem os vnculos
das normas jurdicas com as relaes de produo, aspectos por demais importantes para o conhecimento do
direito. Transformam, outrossim, em leis eternas da natureza ou da razo, em verdades absolutas, fora do
tempo, do espao e do desenvolvimento histrico, o que produto das relaes de produo e reproduo da
sociedade.

Nesse sentido, o direito no tem sido encarado pela ideologia jurdica como um fenmeno
eminentemente social, como uma realidade historicamente determinada. Da ter inteira razo Miaille, ao
afirmar que
O jurista terico (...) deixa crer que certas tcnicas ou certas instituies so universais e naturais: julgando
falar racionalidade e lgica, ele fala contingncia e lgica especfica de um dado tipo social. O anel aperta-se,
ento, sem que os que falam nem os que escutam disso tenham conscincia: o discurso da cincia um pavilho
que cobre, na realidade, mercadorias completamente diferentes e s vezes pouco confessveis. verdade, como
veremos mais adiante, que esta cumplicidade objetiva hoje denunciada em diversos lugares: ser preciso que as
classes trabalhadoras denunciem a mistificao da pretensa liberdade para que novas regras de direito sejam
elaboradas em matria de contrato de trabalho; ser preciso a descolonizao e o surto de revolues no terceiro
mundo para que o direito internacional clssico seja posto em causa nos seus fundamentos. Por outras palavras, os
termos e as instituies que eles recobriam, por terem durante muito tempo parecido naturais e lgicos, deixam
perceber hoje a sua profunda solidariedade querida ou involuntria, pouco importa com situaes econmicas,
polticas e sociais apenas favorveis a uma parte daqueles que os utilizavam ou lhes estavam submetidos
(1994:29).

As teorias utilizam argumentos, muitas vezes completamente contraditrios e sem qualquer base
material, para garantir o centro da existncia social do ordenamento jurdico, qual seja, a sedimentao, a
expresso, a traduo, na forma jurdica, das relaes indispensveis organizao da sociedade, fundadas em
profundas contradies e em interesses de classes diferentes entre capital e trabalho, possibilitando a
legitimao das condies imprescindveis a reproduo da vida social, defesa da propriedade privada dos
meios de produo, s relaes entre os sujeitos envolvidos nesse processo e livre iniciativa, garantidos
inclusive na ordem constitucional.
Numa passagem de O Capital, Marx destaca que a
natureza no produz, de um lado, possuidores de dinheiro ou de mercadorias e, do outro, meros possuidores das
prprias foras de trabalho. Esta relao no tem sua origem na natureza, nem mesmo uma relao social que
fosse comum a todos os perodos histricos. Ela , evidentemente, o resultado de um desenvolvimento histrico
anterior, o produto de muitas revolues econmicas, do desaparecimento de toda uma srie de antigas formaes
da produo social (2002:199).

Manuais de Introduo ao Direito, de Teoria Geral do Direito, de Sociologia Jurdica e Filosofia do


Direito supem uma vocao do fenmeno jurdico para a constituio de uma sociedade harmnica,
ordenada, racional, direcionada realizao dos valores universais, como se o direito no tivesse uma origem
relacionada exatamente ao acirramento dos conflitos na histria da humanidade. Ao mesmo tempo,
transmitem-se, em suas abordagens, conceitos jurdicos numa direo orientada pela lgica do direito privado,
transformando-se a iniciao ao direito num apndice do direito civil, abafadio, afastando-se tentativas srias
de reflexes mais profundas e crticas.
H sobre isso uma crtica contundente de Miaille, para quem Apesar de certos esforos, a lgica do
direito privado predomina (1994:19) nos manuais e estudos de introduo ao estudo do direito, nos primeiros
semestres. De fato, as iniciaes ao direito mais parecem uma introduo ao direito privado e, quando

abordam aspectos relacionados publicizao de certos institutos ou sobre a influncia do direito pblico, fazse mediante uma abordagem mecnica, desvinculada da realidade concreta dos homens.
Por trs de frmulas e jarges jurdicos existe uma realidade social muito mais complexa e rica do que se
pensa, na qual se encontra, precisamente, o segredo dos mistrios da teoria e da prtica do direito. O estudo do
pensamento marxista pode nos fornecer elementos centrais para no s descortinar a aparente imparcialidade
do direito frente aos conflitos de classes e aos interesses da burguesia, mas para criticar a pretensa
cientificidade das teorias jurdicas hegemnicas, particularmente a dogmtica jurdica, abrindo um formidvel
horizonte de elaborao de uma concepo crtico-transformadora do direito, como parte da mudana pela raiz
da sociedade burguesa.
Marx, ainda em sua juventude, havia detectado essa tendncia conservadora do direito, a partir de seus
estudos de Jurisprudncia na Universidade de Bohn e Berlim, onde manteve contato com os principais
aspectos filosficos da teoria jurdica, os textos antigos romanos, autores ligados Escola Histrica do
Direito como Savigny, at discusses sobre os ensinamentos de Kant e Hegel.
Suas iluses de formular uma filosofia jurdica no estilo de sua poca foram se dissipando medida que
a dialtica lhe possibilitava ver um profundo fosso entre a teoria e prtica jurdica, entre o discurso abstrato e
formalista e a prtica profundamente condicionada pelas relaes socioeconmicas e de classe. Vimos que
quando Marx deixou a universidade e passou a se dedicar ao jornalismo, tomou contato com as questes
materiais (econmico-sociais), que se encontram na base do desenvolvimento no direito na Alemanha de sua
poca em direo ao capitalismo. Criticou, no mbito do jornalismo a ideologia jurdica e as leis aprovadas
pelo parlamento da Rennia.
Como revolucionrio, teve de enfrentar durante toda a sua vida o sistema jurdico burgus e as
perseguies de governos. Em processo judicial de 1849, sendo acusado de conspirar contra o regime poltico
da poca, Marx se defendeu perante os jurados utilizando aspectos de sua Concepo Materialista da
Histria, mostrando que no era a produo contempornea que estava sujeita e determinada unilateralmente
pelo sistema legal, mas cada forma de produo criava, dialeticamente, suas prprias relaes legais:
O Cdigo de Napoleo, que tenho na mo, no produziu a sociedade burguesa moderna. A sociedade
burguesa, como ela surgiu no sculo XVIII e se desenvolveu no XIX, apenas encontra sua expresso legal no
Cdigo. Quando ela (a lei n.a) no corresponde mais s relaes sociais, ela no vale mais do que papel sobre o
qual est escrita. No se pode fazer de velhas leis o fundamento de um novo desenvolvimento social mais do que
estas velhas leis criam as velhas condies sociais...Qualquer tentativa de afirmao da validade eterna das leis
colide continuamente com as necessidades atuais, ela impossibilita o comrcio e a indstria e abre caminho para
as crises sociais que explodem em revolues polticas (Apud McLellan,1990:232).

No Manifesto Comunista de 1848, Marx e Engels explicaram como as ideias, as concepes de mundo e
as noes dos homens, ou seja, a prpria conscincia humana sobre a organizao da vida social se
transformaram incessantemente ao longo da histria, em meio s modificaes da vida e das relaes de
produo. De maneira geral, a classe social que domina a produo material do mundo dos homens, tende a

tornar dominantes as suas concepes de mundo, atravs de vrias mediaes. Por isso, Marx e Engels
afirmaram que as ideias hegemnicas de uma poca nunca foram mais que as ideias da classe dominante,
pelas prprias condies histricas, que possibilitam sua disseminao com maior fora e universalidade. Para
eles
Quando se fala de ideias que revolucionam uma sociedade inteira, isto quer dizer que no seio da velha
sociedade se formaram os elementos de uma sociedade nova e que a dissoluo das velhas ideias acompanha a
dissoluo das antigas condies de existncia. Quando o mundo antigo declinava, as antigas religies foram
vencidas pela religio crist; quando, no sculo XVIII, as ideias crists cederam lugar s ideias iluministas, a
sociedade feudal travava sua batalha decisiva contra a burguesia ento revolucionria. As ideias de liberdade
religiosa e de conscincia no fizeram mais que proclamar o imprio da livre concorrncia no domnio do
conhecimento (2002b:57).

Em meio a essa discusso de como as ideias de uma poca se moldam e se transformam de acordo com
as mudanas das condies sociais, Marx e Engels no deixaram passar sem uma profunda crtica as
concepes metafsicas, presentes nas cincias histricas, sobretudo na teoria jurdica do direito natural, que
defendia entre outras teses, que o fenmeno jurdico existiu sempre e que produto de uma razo eterna e fora
da histria. Essa viso idealista ainda hoje se alimenta da superstio e da especulao, contemplando um
direito pretensamente acima das classes sociais, existente desde sempre e que acompanha a prpria trajetria
do homem em sociedade, um direito que teria permanecido atravs dessas transformaes, como, alis, teria
ocorrido tambm, segundo afirmam, com outras formas de conscincia e dimenses da vida humana como a
moral e a religio.
Alm disso, para as concepes dominantes do direito, ideias como liberdade, propriedade e justia
seriam tambm verdades eternas, comuns a todas as pocas e regimes sociais, fora do espao, alheias ao
tempo e imunes aos conflitos. Essas categorias so postas de forma abstrata, com o intuito exclusivo de
persuadir os menos avisados de uma suposta perenidade da ordem capitalista. No obstante, para Marx e
Engels, a existncia de certas formas sociais comuns, dentro das quais se moveu a conscincia social, por mais
diversificadas que sejam ao longo do desenvolvimento histrico, expressam, sobretudo, que
A histria de toda a sociedade at nossos dias moveu-se em antagonismos de classes, antagonismos que se
tm revestido de formas diferentes nas diferentes pocas. Mas qualquer que tenha sido a forma assumida, a
explorao de uma parte da sociedade pela outra um fato comum a todos os sculos anteriores. Portanto, no
de espantar que a conscincia social de todos os sculos, apesar de toda a variedade e diversidade, se tenha
movido sempre sob certas formas comuns, formas de conscincia que s se dissolvero completamente com o
desaparecimento total dos antagonismos de classes (2002a:57).

As concepes a-histricas do direito, das quais sobressaem as variantes positivistas ou naturalizantes,


encaram as relaes sociais como de forma abstrata e homognea, concebem o homem concreto diludo na
categoria sujeito de direito, como homem em geral, que est fora da estrutura de classes sociais. Em oposio
aos asseclas do normativismo e jusnaturalismo, a existncia do direito, para Marx, no se justifica por si

mesmo, mas seu fundamento s pode ser apreendido, atualmente, no tecido social do capital, na produo e
reproduo de uma dada sociedade.
Que relao h entre os direitos e os interesses de classes? Por que o direito est indissoluvelmente
ligado luta de classes e aos conflitos vitais da sociedade? O direito sempre o mesmo, ou assume
determinaes especficas do modo de produo social existente? A forma jurdica no capitalismo a forma
mais desenvolvida, mais universal? Em que se diferencia do direito anterior? possvel compreender os
conceitos jurdicos mais gerais da teoria do direito como norma jurdica, relao jurdica, sujeito de direito,
em seus condicionamentos histricos?
essa radical historicidade do direito, que s pode ser plenamente compreendido em sua
processualidade, em seu evolver histrico, como produto que das relaes socioeconmicas existentes, que
afastada pela teoria do direito moderno, que tenta, de todas as formas ideolgicas possveis, analisar o direito
por tcnicas puramente jurdicas, por uma autoproduo, sem bases materiais, como ocorre com o
positivismo, em suas verses mais dispares, a exemplo do normativismo jurdico, alm de inmeras vises
idealistas, que, no campo da filosofia do direito, procuram uma fundamentao do fenmeno jurdico em
causas supra-humanas ou em uma suposta natureza humana imodificvel.
Os juristas, atravs de um processo de fetichizao do complexo jurdico, encontram o seu direito eterno
em todas as pocas do desenvolvimento da humanidade e desejam, de forma retrica, legitimar a posio de
que o direito existiu desde que o homem decidiu viver em sociedade (como se o homem pudesse ser encarado
como homem fora de uma sociedade), sem qualquer relao com a realidade econmico-social, relegando,
inclusive, o fato da diversidade de organizaes e desenvolvimento dos vrios povos da humanidade.
Ignoram-se os aspectos que caracterizam a forma de regulao do agir humano nas sociedades prclassistas e na constituio das sociedades de classes, o processo dialtico da gnese do direito e sua relao
com o antagonismo social. Dessa forma, para estudiosos do direito, que fetichizam o fenmeno jurdico,
mesmo as sociedades primitivas, estudadas pelas cincias histricas, tambm estariam sob a gide do direito,
expresso em costumes, hbitos, tradies e rituais.
Nesse ponto, a chamada cincia jurdica nunca conseguiu de fato avanar, porque a posio da teoria
jurdica dominante aplica conceitos da atualidade, descontextualizada e sem qualquer critrio de anlise, s
formas de organizao social baseada em relaes econmicas radicalmente distintas das sociedades em que
h classes sociais contrapostas e um Estado relativamente sedimentado com todo o ordenamento das relaes
sociais. Stucka adverte que
Certamente no podemos aplicar o nosso conceito de direito a uma sociedade que desconhece as classes.
Porm, veremos, em seguida, que, em semelhantes sociedades, no existe o direito no moderno sentido da palavra
e que somente a aplicao indiscriminada da terminologia moderna sociedade antiga gera iluses como esta.
D-se aqui, por outro lado, uma simples repetio dessa confuso de conceitos (que na cincia burguesa goza do
favor geral) em razo da qual se encontram o capital, o proletariado etc., tambm no mundo antigo (1988:22).

O universalismo supra-histrico das doutrinas jurdicas permite que, ideologicamente, se justifique a


permanncia de relaes sociais historicamente determinadas, tal como a propriedade privada dos meios de
produo, mas que para muitos juristas corresponderiam suposta essncia egosta, individualista e
competitiva do homem.
Relaes que so especficas de uma etapa do evolver histrico humano so elevadas especulativamente
condio de essncia intransponvel, insupervel, insubstituvel. Para Miaille, esse universalismo a-histrico
pode ser entendido como o efeito, pelo qual,
tornando-se as ideias explicao de tudo elas se destacam pouco a pouco do contexto geogrfico e histrico no
qual foram efetivamente produzidas e constituem um conjunto de noes universalmente vlidas (universalismo),
sem interveno de uma histria verdadeira (no histria). O pensamento idealista torna-se um fenmeno em si
alimentando-se da sua prpria produo. Os termos tornam-se ento abstratos, aponto de deixarem de pertencer
sociedade que os produziu mas serem supostos exprimir a razo pura, a racionalidade universal. Assim acontece,
por exemplo, com o prprio termo direito. O direito definido como o conjunto das regras que os homens devem
respeitar sob a coao organizada da sociedade aparece como uma ideia que permite dar conta de todo o sistema
jurdico. Quer se trate do sistema de direito atual da sociedade francesa ou das regras analisadas como jurdicas na
sociedade esquim ou nos aborgenes da Austrlia, a palavra utilizada a mesma. portanto suposta refletir a
mesma realidade. Por outras palavras, estas diferentes realidades as regras no tm nem o mesmo contedo nem
a mesma forma so reconduzidas, pela magia da palavra, a uma s denominao: o direito. aquilo a que eu
chamo o universalismo. As sociedades humanas, a prpria humanidade, possuiriam um determinado nmero de
realidades em comum: haveria direito em toda a parte, seja o que for que digam. Sendo a ideia de direito comum a
todas estas sociedades, seria correto utilizar um nico termo que pode exprimir esta identidade da realidade no
obstante as diferenas de forma que afetam esta realidade (1994:53).

O direito definido, repetidas vezes, como um conjunto de normas, uma coleo de leis, ora elaboradas
por um legislador desprovido de realidade e imune s contradies e conflitos da vida social, ora supe-se que
o fenmeno jurdico produto da atividade imparcial e laboriosa de juzes e tribunais, consignado em suas
decises sobre demandas levadas apreciao do judicirio, ora o direito criado de forma espontnea e
gradual por hbitos e costumes reiterados pelo povo, ou manifestar-se-ia pela vontade individual e autnoma
de indivduos livres e formalmente iguais. Por fim, em sua verso metafsica, resultaria de uma divindade ou
razo humana, permanentes, imutveis e universais (direito natural), a servir de paradigma e correo ao
direito positivo.
Em todo caso, as definies do direito acabam preterindo sua ligao intrnseca com a produo social
da vida humana, a forma como os homens encontram-se organizados em determinado contexto histrico e as
relaes de classe. Da o carter, quase sempre, parcial, incompleto e abstrato de tais abordagens.
Stoyanovitch, em El pensamiento marxista y el Derecho, esclarece a diferena fundamental na forma de
abordar o direito entre as teorias tradicionalmente dominantes no campo jurdico e a concepo de Marx,
observando que quando se trata de analisar o direito
queriendo encontrarle fuentes o causas, como a todo fenmeno, existencial o normativo, se puede ir lejos,
sobrepasar el estudio de los hechos y remontarse a la metafsica. Esto es lo que hacen los filsofos del derecho.
Tratando de dotar al derecho de un origen suprasensible, que vara segn los autores, las pocas y los lugares,

quieren incluirlo en un universo que expresa, casi siempre, uma determinada concepcin del mundo. Pretenden
dar, reconocer y hacer reconocer as al derecho fenomnico, producto de la sociedad o ms bien de una de sus
partes, y, por consecuencia, discutible y controvertible em su contenido, un valor objetivo y muchas veces
absoluto, a condicin, sin embargo, de que corresponda a esta alta Idea que se hacen de l y que colocan en la
base de su sistema (razn Idea absoluta, conciencia recta y pura). En Marx no hay que esperar nada de esto. Si l
tiene tambin su concepcin del mundo, sta no es metafsica; es incluso antimetafsica (1981:02).

Marx e Engels, com base na assimilao das aquisies das cincias histricas quele momento,
esmiuaram uma anlise radicalmente diferente do desenvolvimento das sociedades e os elementos que
levaram ao surgimento da luta de classes e de instituies imprescindveis, postas a servio de um domnio de
classe (Estado, Direito, corpo de especialistas etc.).
Apontaram para uma perspectiva de sociedade e de direito confrontadora da ordem existente, na medida
em que a concepo materialista, superando a viso unilateral dos tericos do direito identificados com a
lgica da dominao do capital, realizava uma sntese de diversos campos da vida humana, como a economia,
o direito e a histria, possibilitando uma compreenso do fenmeno jurdico em toda a sua complexidade e
extenso.
Para alm de demonstrar que o direito globalmente privilegia os interesses da classe dominante e que,
nesse plano, joga um papel decisivo de manuteno da dominao do homem pelo homem numa sociedade de
classes, como o caso da ordem do capital, tese essa que tem sido defendida pelos juristas marxistas,
possvel, porm, aprofundar ainda mais a crtica marxista do direito em todas as suas dimenses e direes.
Na medida em que se submete a teoria do direito tradicional a uma vigorosa crtica, possvel desvelar
suas incoerncias, suas contradies, sua convergncia com as relaes materiais de produo, desvelando o
vu mstico que encobre o papel do direito na sociedade capitalista, que obscurece os mecanismos jurdicos de
dominao pelas instituies, enfim, a forma jurdica tem uma funo estratgica na organizao do
capitalismo.
2.2.

O direito e a base material da existncia humana10

Partindo do carter radicalmente histrico e social do direito e das categorias jurdicas, e, sabendo-se
tanto a realidade do direito quanto os seus elementos conceituais correspondem necessidade da ordem social
estabelecer, sedimentar e organizar as relaes sociais efetivamente existentes, ergue-se, ento, a necessidade
de conhecermos a base material da produo e reproduo da existncia humana. A relao entre o direito e
os demais campos da vida social, particularmente a produo e a reproduo da vida mateiral, sempre foi
motivo de debates acalorados no campo jurdico.

10

Para compreender alguns aspectos histricos das formaes econmico-sociais, do direito e sua ligao luta de classes
apresentados nesse ponto, propomos a leitura dos seguintes obras: A teoria geral do direito e o marxismo de E. B. Pasukanis (1989);
El pensamiento marxista y el derecho de Konstantin Stoyanovitch (1981); Direito e luta de classes de P. I. Stucka (1988); Marxismo
e direito: um estudo sobre Pachukanis de Mrcio Bilharinho Naves (2000); Introduo crtica ao direito de Michel Miaille (1994).

Em geral, a ideologia jurdica esquece que as normas jurdicas expressam, em seu contedo e na sua
forma, sempre relaes sociais historicamente determinadas 11, e, portanto, relaes econmicas, polticas e
culturais, que foram tomadas como fundamentais para a reproduo da sociedade. Por essa tica, no h nas
regras de direito qualquer coisa que no seja produto de relaes sociais, que, por sua importncia para a
resoluo de conflitos e para a manuteno da dominao de classe, foram convertidas em relaes jurdicas.
Marx, com fundamento em seus estudos de questes sociais e polticas, observou que as relaes e
conceitos jurdicos, por mais abstratos que paream ser, reproduzem relaes materiais, histricas e concretas,
colocando, dessa forma, elementos valiosos para a crtica das teorias jurdicas que, atravs de artifcios
tericos do discurso, tentam tornar natural algo que resultado do desenvolvimento histrico real.
Para tentarmos descortinar essa tentativa de encarar o direito como algo estanque e sem qualquer vnculo
com as relaes de produo capitalistas, ponderaremos duas questes: a) a relao entre o direito e a
formao socioeconmica; b) a autonomia relativa do direito e a imprescindibilidade de analisarmos o
fenmeno jurdico contextualizado nas relaes de produo capitalistas, relaes fundamentais sem as quais
as anlises sobre o direito se tornam vazias e puramente formais.
No prefcio Contribuio para a Crtica da Economia Poltica, de 1859, Marx expe a mais clebre
sntese da Concepo Materialista da Histria, que j sintetizamos no captulo anterior, mas que, torna-se
indispensvel voltar. A concepo materialista da histria tem como centro as relaes materiais de produo e
reproduo da vida dos homens em sociedade, fundando a tese de que a vida social que cria as condies
para o desenvolvimento das formas de conscincia social, ou seja, do pensamento, do conhecimento, do saber,
das ideias.
O fio condutor de toda a anlise marxista o modo como os homens produzem sua vida material, e o
intercmbio que realizam entre si. Em outras palavras, os homens tm antes que beber, comer, vestir-se, ter
um teto etc., e essa produo dos meios de subsistncia e, por conseguinte, a correspondente fase de
desenvolvimento econmico-social, fomentam os pilares para o surgimento e aperfeioamento das concepes
jurdico-polticas.
Muitos pensadores se levantaram contra a concepo materialista da histria e a sntese realizada por
Marx da relao entre conscincia e vida, consequentemente, a simbiose entre as relaes jurdicas e a
estrutura econmico-social. Houve, ao longo do debate que se seguiu anlise marxista, um processo de
deturpao da relao dialtica entre a base econmica e a superestrutura jurdico-poltica e as formas de
conscincia social, supondo-se que Marx teria defendido uma determinao unilateral e mecnica do direito
pela economia, da superestrutura jurdica pela base econmica (relaes de produo). Tal assertiva levava
11
Interessante a posio de Stucka sobre as relaes sociais. Em sua obra Direito e Luta de Classes (Teoria Geral do
Direito), ele defende que as relaes sociais assumem a forma de relaes e de instituies jurdicas. Aqui, contudo, quisera
salientar apenas que as relaes de produo e de troca so as relaes primrias, enquanto as relaes de apropriao, isto , as
relaes jurdicas para no falar das relaes morais, que de momento no abordamos, so unicamente relaes derivadas; isto no
impede, por outro lado, que desempenhem um papel importante em determinadas condies e em determinados perodos histricos
(1988:39).

interpretao de que a teoria marxista seria, pelo menos quanto a esse aspecto, antidialtico, isso tudo depois
do pensador alemo ter, em toda a sua obra, resgatado, aprimorado e defendido o mtodo dialtico como
mudana constante, transformao permanente e desenvolvimento contraditrio do real.
Da mesma forma, viu-se em Marx uma imagem de um edifcio em que a base seria as relaes de
produo (estrutura econmica), na qual se erguiam automtica e diretamente andares, a j falada
superestrutura e as formas de conscincia social (jurdicas, polticas, filosficas, morais ou artsticas etc.), sem
quaisquer mediaes entre essas duas realidades, que compem, dialeticamente, e de forma complexa e
articulada, a totalidade social.
Tudo ocorreria, segundo supunha a ideologia dominante, como uma determinao unilateral, portanto,
em nica direo, sem quaisquer influncias recprocas entre as relaes de produo, as instituies e
relaes jurdicas, bem como a forma de conscincia correspondente ao mundo jurdico, o pensamento
jurdico. Trata-se, no entanto, de uma interpretao superficial e vulgar acerca da concepo materialista
histrico-dialtica, fundada por Marx e Engels12.
Em verdade, a anlise empreendida por Marx da relao entre pensamento jurdico, direito concreto e as
relaes econmico-sociais busca, sobretudo, as fontes reais, os condicionamentos materiais, as determinaes
vivas do campo jurdico. Significa, pois, uma tentativa profunda de superao do ponto de vista puramente
normativo ou do idealismo jurdico, que, consciente ou inconscientemente, tm se assentado numa clivagem
entre o real (ordem dos fatos) e o ideal (ordem do dever ser, da normatividade).
Marx pretende se apropriar do direito no como simples ideia ou pura tcnica, mas como um devir,
eminentemente dialtico, um processo, como complexo social que, apesar de ter autonomia relativa e se
desenvolver internamente, no existe isolado, estanque, nem se fundamenta em si prprio, mas na forma como
os homens, igualmente concretos, se relacionam e organizam a sociedade.
Marx faz em sua obra a caracterizao de que os homens, no processo de produo de sua vida material,
na sua vida social, estabelecem entre si relaes historicamente determinadas (no naturais, nem dadas de uma
vez por todas), sejam relaes de cooperao ou relaes de explorao, que o pensador alemo chama de
relaes de produo, que se expressa nas relaes jurdicas de propriedade.
As relaes de produo correspondem a determinado nvel de desenvolvimento das foras produtivas (a
fora de trabalho, meios de produo). Essas relaes reais, concretas e histricas so o tecido no qual nascem
e se aperfeioam uma superestrutura jurdico-poltica (o Estado, instituies e rgos, a ordem jurdica,
tribunais, magistratura, processos) e as formas de conscincia social (filosfica, jurdica, religiosa, tica).

12

Sobre a interao entre direito e relaes de produo, torna-se imperiosa citar uma passagem de Stucka, que diz o seguinte:
Marx falou tambm, referindo-se ao direito, de uma relao entre base e superestrutura; aqui tiveram incio as suposies: Onde
reside a base e onde reside a superestrutura? O direito de propriedade pertence base ou superestrutura? O sistema das relaes
sociais pertence base ou superestrutura? Algum entendeu que eu confundi a base com a superestrutura (parece que definiu a
base como superestrutura). A expresso metafrica superestrutura, que, alm do mais, no foi inventada por Marx, caracteriza,
mais perfeitamente, a relao entre ser social e conscincia social, porm, em contraposio, pode gerar confuso quanto
influncia recproca entre a superestrutura e a base (Idem:76).

Revela-se uma caracterizao muito dinmica e complexa, em que cada realidade est dialeticamente
relacionada outra, sendo que sua apreenso em toda extenso e profundidade produto do desvelamento de
suas mltiplas determinaes, em que as relaes de produo e as foras produtivas jogam um papel axial
para apropriao das formas de conscincia sociais e da superestrutura jurdica.
Tratando o direito como algo complexo e dinmico, Marx no poderia por isso mesmo defender
qualquer tese de determinao direta e unilateral do campo jurdico pela economia, sem um conjunto de
mediaes que se interpem entre a produo econmica e a vida social, poltica e jurdica. E aqui no
estamos tratando de economia no sentido de cincia econmica, mas de formao socioeconmica, de
relaes de produo e intercmbio.
H entre esses dois momentos da vida humana, da totalidade social, que, em ltima instncia, significa
determinao da conscincia social pelo ser social, uma recproca influncia, uma determinao reflexiva, em
que o direito e as instituies jurdicas jogam um papel fundamental na estruturao da sociabilidade. Fundar
as relaes jurdicas e o pensamento que o estuda na vida material, concreta e histrica, no significa
unilaterialismo, mas reconhecer o papel essencial da produo social, e, portanto, do trabalho social, da vida
humana como marco no qual se originam e se desenvolvem as formas poltico-jurdicas.
Com a concepo materialista da histria, evitam-se o voluntarismo terico, que defende o direito como
produto exclusivo da vontade seja dos homens individuais, seja de um legislador abstrato e desvinculado da
realidade, sem qualquer contextualizao histrica, sem determinaes socioeconmicas, superando o
idealismo, que supe o direito como efeito de uma natureza humana igualmente abstrata, de uma razo ou de
uma ideia fora da histria, desdobrando-se por conta prpria, exteriorizando-se nas relaes humanas, e o
economicismo, tendncia que encara o direito como mero resultado imediato, unilateral e direto, sem
mediaes, do fator econmico.
O materialismo histrico reconhece a participao decisiva do trabalho como produtor das condies
sociais da vida, imprescindveis existncia da sociedade. Reala como princpio de inteligibilidade que a
conscincia, em quaisquer de suas formas, possibilitada e articulada pelo ser social, pela vida dos homens.
Afinal, a conscincia, para Marx, no nada mais que o homem consciente, ela no existe fora do homem,
como uma ideia absoluta, como entidade supra-social ou a priori, ideia at ento muito presente no
desenvolvimento do pensamento filosfico, at o idealismo de Hegel.
O homem o homem concreto, que vive e produz, que mantm e que transforma, com sua
individualidade e humanidade. Esta a sntese da concepo da histria contida no Prefcio Contribuio
Crtica da Economia Poltica, que Marx vinha desenvolvendo at sua expresso mais elaborada em O Capital.
Em resposta a uma carta de Conrad Schmidt, que havia chamado a ateno de Engels para um livro de
um socilogo reacionrio de nome Paul Barth, de ttulo A Filosofia da histria de Hegel e dos Hegelianos
incluindo Marx e Hartmann, Engels tenta esclarecer as deformaes sofridas pela interpretao materialista da

histria e o significado da relao de ao e reao recprocas entre os complexos sociais, como o direito e a
vida socioeconmica:
Logo que a nova diviso do trabalho se torna necessria e cria juristas profissionais, abre-se, por sua vez,
um novo domnio autnomo. Ao mesmo tempo em que depende, de uma maneira geral, da produo e do
comrcio, esse novo domnio no deixa de ter uma capacidade particular de reao sobre esses domnios. Num
Estado moderno, necessrio no s que o direito corresponda situao econmica geral e seja a sua expresso,
mas tambm que seja uma expresso sistemtica, cujas contradies internas no constituam um desmentido para
si prpria. Para conseguir isso, o direito reflete cada vez menos fielmente as relaes econmicas. E isso numa
escala tanto maior quanto mais raramente um cdigo se apresenta como a expresso brutal, intransigente e
autntica da dominao de classe, porque se tal ocorresse o prprio fato contrariaria por si s a noo de direito.
A pura noo de direito, consequente, da burguesia revolucionria de 1792-1796, como sabemos, falseada j, em
vrios pontos, pelo cdigo napolenico e, na medida em que se concretiza, passa diariamente por toda a gama de
atenuaes em consequncia do poderio crescente do proletariado. Isso no impede, porm, o cdigo napolenico
de ser o conjunto de leis que serve de base a todas as novas codificaes, em todas as partes do mundo. Assim, em
grande parte, o caminhar do desenvolvimento do direito, no consiste seno em tentar eliminar, antes de tudo, as
contradies resultantes da traduo direta das relaes econmicas em princpios jurdicos e estabelecer um
sistema jurdico harmonioso, para, em seguida, chegar concluso de que a influncia e a presso do
desenvolvimento econmico ulterior quebram sempre, de novo, esses sistema e o precipitam em novas
contradies. (Refiro-me aqui, principalmente, ao direito civil.) (Marx e Engels, 1986:43-44).

Em A Ideologia Alem, Marx e Engels realam a necessidade constante de os marxistas, comprometidos


com uma viso de mundo emancipatria, descortinarem o discurso eminentemente burgus, em geral
difundido pela intelectualidade jurdica conservadora, conduzindo-nos posio de que a ordem jurdica
torna-se mais compreensvel quando procuramos as razes do direito, a razo de determinado comportamento
ou relao social cristalizar-se na forma jurdica. Trata-se de desvendar, no discurso jurdico, os elementos
materiais que lhe do sustentao e sobre os quais se apoia para legitimar as formas jurdicas de dominao no
mbito do capital, particularmente quanto ao direito de propriedade e organizao do Estado.
Marx e Engels revelam como o discurso jurdico fundamenta o direito de propriedade, tendo como
desiderato fornecer as vigas de sua legitimao, seja por meio das Constituies ou leis, fundadas numa
suposta vontade geral:
No direito privado, exprimem-se as relaes de propriedade existentes como sendo o resultado de uma
vontade geral. O prprio jus utendi et abutendi exprime, por um lado, o fato de que a propriedade privada se
tornou completamente independente da comunidade e, por outro lado, a iluso de que essa propriedade privada
repousa sobre a simples vontade privada, sobre a livre disposio das coisas. Na prtica, o abuti tem limites
econmicos bem determinados para o proprietrio privado, se este no quiser ver sua propriedade, e com ela seu
jus abutendi, passar para outras mos; pois, afinal de contas, a coisa, considerada unicamente em suas relaes
com sua vontade, no absolutamente nada, mas somente no comrcio, e independentemente do direito, torna-se
uma coisa, uma propriedade real (uma relao, aquilo que os filsofos chamam uma ideia) (2002a:75-76).

A relao entre o campo jurdico e as condies materiais da sociedade no se d de forma unilateral ou


em sentido nico, como se pretendeu atribuir anlise marxista do direito. Essa relao, para a dialtica
materialista, entre direito e a vida social, compe-se de aes e reaes recprocas.

Segundo esta concepo, o fator determinante, em ltima instncia, na histria a produo e a


reproduo da vida real, contexto no qual evoluem as instituies jurdicas e polticas. Essa relao entre as
instituies jurdicas e a organizao da sociedade burguesa fica ainda mais evidente nas anlises de
Pasukanis, para quem o objetivo prtico
da mediao jurdica o de dar garantias marcha, mais ou menos livre, da produo e da reproduo social que,
na sociedade de produo mercantil, se operam formalmente atravs de vrios contratos jurdicos privados. No se
pode atingir este objetivo buscando unicamente o auxlio de formas de conscincia, isto , atravs de momentos
puramente subjetivos: necessrio, ento, recorrer a critrios precisos, a leis e a rigorosas interpretaes de leis, a
uma casustica, a tribunais e execuo coativa das decises judiciais. por este motivo que no podemos nos
restringir na anlise da forma jurdica, pura ideologia, desconsiderando mecanismo objetivamente existente
(1989:09).

O direito aparece no mbito da teoria marxista sempre contextualizado numa gama de relaes
socioeconmicas, mas em nenhum momento descarta-se a reao do campo jurdico sobre a produo e
reproduo da vida social. Pelo contrrio, o direito, na histria social e econmica, tem tido um papel
fundamental na sedimentao, na validade geral de determinadas relaes econmicas, as relaes
econmicas capitalistas em se tratando da ordem do capital, baseadas na propriedade privada dos meios de
produo e seus corolrios como a livre iniciativa, a liberdade de comrcio e as relaes de trabalho, bem
como na garantia de sua defesa frente a qualquer ameaa.
Marx destaca que essa interao entre o direito e as relaes de propriedade, muitas vezes, colocada de
forma invertida pelos pensadores identificados com a lgica de dominao capitalista, como se as relaes de
produo fossem fundadas unicamente pelo direito: Do ponto de vista da iluso jurdica, den (economista
ingls n.a.) no considera a lei como um produto das relaes materiais de produo, mas, pelo contrrio,
considera-as como um produto da lei. Languet (publicista francs) demoliu o quimrico Esprito das Leis de
Montesquieu com esta pequena frase; O Esprito das Leis a propriedade (Marx,1990:90-91).
Sem uma anlise consequente de como a sociedade est organizada, do papel das classes sociais no
processo de produo, das formas de explorao, de apropriao e distribuio dos produtos do trabalho
humano, s se pode ter uma viso comprometida consciente ou inconscientemente, com a legitimao do
status quo.. Antevendo essa tendncia conservadora, Engels v nas tentativas de obscurecer a relao
intrnseca entre o direito, as condies socioeconmicas e os conflitos de classe uma forma de legitimar a
ordem econmica e social capitalista.
Mas, qual o papel dos juristas e suas ideias nesta questo? Engels problematiza essa relao dos
idelogos do direito, numa sociedade cindida em classes sociais, papel que se evidencia na tendncia do
direito de direcionar a resoluo dos conflitos fundamentais da sociedade atravs dos mecanismos jurdicos,
tais como os tribunais e magistrados. Observa Engels que nos tericos do direito pblico e nos juristas que
cultivam o direito privado

a conscincia da relao com os fatos econmicos desaparece por completo. Como, em cada caso concreto, os
fatos econmicos tm que revestir a forma de motivos jurdicos para serem sancionados em forma de lei e como,
para isso, necessrio ter tambm em conta, como lgico, todo o sistema jurdico vigente, pretende-se que a
forma jurdica seja tudo e o contedo econmico, nada. O direito pblico e o direito privado so encarados como
dois campos independentes, com seu desenvolvimento histrico prprio, campos que permitem e exigem, por si
mesmos, uma construo sistemtica, mediante a extirpao consequente de todas as contradies internas
(1975b:113).

Portanto, para a concepo materialista da histria o direito no se explica pelo prprio direito, a norma
no encontra seu fundamento na prpria norma, o direito no se basta a si mesmo, o vu misterioso do mundo
do direito no pode ser desmistificado por uma viso unilaterial e sectria do campo jurdico. Na tica de
Marx, no Prefcio Para a Crtica da Economia Poltica, de 1859, as
relaes jurdicas, tais como formas de Estado, no podem ser compreendidas nem a partir de si mesmas,
nem a partir do assim chamado desenvolvimento geral do esprito humano, mas, pelo contrrio, elas se enrazam
nas relaes materiais de vida, cuja totalidade foi resumida por Hegel sob o nome de sociedade civil
(brgerliche Gesellschaft), seguindo os ingleses e franceses do sculo XVIII; mas que a anatomia da sociedade
burguesa (brgerliche Gesellschaft) deve ser procurada na Economia Poltica (1982:25).

Curiosamente, os crticos de Marx, que o acusaram de defender uma determinao unilateral da


superestrutura jurdica pelas relaes econmicas, findaram assumindo uma posio eminentemente
unilateral. Ou seja, de que o direito determina, como forma que , o contedo material das relaes
econmicas. o caso do jurista Rudolf Stammler, em sua obra Economia e Direito segundo a Concepo
Materialista da Histria. Stucka tenta explicar essa problemtica, afirmando que, referente questo da
relao entre direito e vida social, sobrevieram,
na cultura burguesa e social-democrata, calorosas discusses, at que em 1896 surgiu o livro de Stammler que o
resolveu num instante: economia e direito so dois aspectos de um mesmo fenmeno: a economia o contedo, o
direito a forma, e a forma, ou seja, a forma externa determina neste caso especfico o contedo. Resumindo,
Stammler teoriza a primazia do direito e a correspondente teoria de direito justo e regularidade social: no existe
qualquer contradio (...). Agora, Stammler tornou-se um professor famoso; , mesmo, conselheiro secreto de
justia; graduou-se em Marburgo e publicou juntamente com outros uma volumosa revista; quando a cincia
burguesa quer elogiar algum socialista diz que se aproxima de Stammler. Contudo, difcil conceber algo mais
comum do que a dissertao sobre o materialismo social e do que a sua explicao e prova da primazia do
direito. A sociedade de fato somente a atividade conjunta dos homens submetidos a regras externas. J defini
este modo de pensar e agir como uma mistificao da cincia social: a teoria de Stammler no vai alm desta
trivialidade. O seu direito justo a idia de uma sociedade humana na qual cada um faz dos fins alheios os seus
prprios fins, e na qual dominam os princpios do respeito e da participao (Achten und Teilnehmen). Contudo,
no aceita o direito natural. Alguns encontraram na sua doutrina um retorno a Kant, porm, enganam-se, pois
que h apenas um retorno a um velho conhecido nosso, a Bentham! (1988:162).

Em ltima instncia, possvel dizer que o direito, em sua configurao moderna, surge para dar
segurana sociedade de mercado, s relaes de troca, liberdade econmica, s relaes de trabalho,
extrao de mais-valia etc., e, como tal, no pode, seno, expressar-se como ordem jurdica dominante,
embora tenha que regular, por vrias mediaes possveis, relaes sociais aparentemente distanciadas da

reproduo econmico-social como as relaes familiares e de parentesco, o meio ambiente e a cultura. No


h qualquer segredo nessa questo.
Mas esse distanciamento no seno uma aparncia. De fato, essas relaes jurdicas muito dinmicas
no podem ser compreendidas e analisadas plenamente a no ser em suas interconexes com a totalidade das
relaes sociais. Para tanto, a ordem jurdica sempre desenvolveu seus prprios meios de funcionamento
(inclusive um corpo de profissionais cada vez mais especializados) e uma base doutrinria que terminam, por
sua grande complexidade e mediaes, levando alguns autores ideia equivocada de que o direito um
campo com autonomia absoluta em relao reproduo social.
Essa vinculao do direito s condies socioeconmicas e luta de classes no deve obscurecer que o
mesmo um fenmeno social, e, por isso, possui uma autonomia relativa e desenvolvimento dialtico em
relao aos demais campos da vida social. Lessa sublinha que
Tal como todo complexo, tambm o Direito, para desempenhar com sucesso as suas funes sociais, tem de
desenvolver uma especificidade que se manifesta na sua autonomia relativa de desenvolvimento diante da
totalidade social e diante da economia. Por isso, em alguns momentos o Direito pode conferir decises que
contradigam os interesses das classes dominantes contudo, esses momentos excepcionais apenas revelam que a
conexo das classes dominantes com o Direito mediada pelos conflitos sociais concretos, no havendo aqui
nenhuma linearidade. Essa autonomia relativa do Direito, sempre segundo Lukcs, expresso jurdica do fato de
os interesses predominantes numa sociedade se afirmarem pela mediao de inmeros conflitos e complexos que,
a cada momento histrico, assumem uma feio particular (2002:116).

O direito tem de fato determinaes especficas que devem ser estudadas e apropriadas por quantos
desejam realizar sua crtica. No obstante, a autonomia das relaes jurdicas em relao aos outros campos da
vida social relativa e se d de forma dialtica. Por fim, temos de acrescentar que as relaes entre o direito e
a vida social no se do de forma abstrata. Eles se articulam e se combinam em uma sociabilidade
historicamente determinada. Nesse sentido, h uma relao estreita, por mltiplas mediaes, cada vez mais
complicadas e dinmicas, do direito com as relaes econmicas, polticas e culturais, mas nos limites de uma
sociedade concreta, qual seja, a ordem do capital.
2.3.

O direito nas sociedades pr-capitalistas

A compreenso das condies para o advento do direito passa pelo entendimento das condies
materiais para o advento da sociedade de classes, o que significa analisar o desenvolvimento histrico da
humanidade. Porm, como observa Marx em O Capital, no existem linhas de demarcao rigorosas
separando as diversas pocas da Histria (2002:427).
Marx nos forneceu, em suas pesquisas, os grandes traos, as caractersticas gerais sobre as formaes
socioeconmicas, desde as sociedades pr-classistas at a moderna sociedade capitalista, elementos para
constituir uma viso de mundo em que a propriedade privada, o egosmo e o individualismo no so

realidades provenientes de uma natureza humana abstrata, com as quais os homens estariam condenados a
viver eternamente, nem h qualquer linearidade no desenvolvimento histrico-social da humanidade.
Alm disso, preciso constatar que Marx e Engels produziram suas anlises de sociedades anteriores ao
capitalismo com base no nvel alcanado pelas pesquisas etnolgicas e histricas de sua poca. Muitas coisas
foram descobertas desde ento, outras tantas esclarecidas, avanou incomparavelmente os conhecimentos da
humanidade sobre as comunidades mais primitivas, da antiguidade e da poca feudal. Tambm, as sociedades
orientais foram objeto de grande interesse por parte de vrios pensadores.
Em meio aos grandes avanos da histria e da etnografia, a tese central de Marx e Engels sobre a origem
da propriedade privada, das classes sociais e do Estado foi inteiramente confirmada e continua sendo muito
elucidativa para a compreenso da histria da humanidade. Precisam ser constantemente revisitadas e
atualizadas, sem qualquer apego ao que se tornou ultrapassado no pensamento marxista pelo avano das
cincias.
Referente s formaes que marcaram a histria, durante um longo perodo da histria da

humanidade, desde a constituio do ser social, os homens viveram em condies econmico-sociais


extremamente rudimentares, em que a produo dos bens, a partir do metabolismo social com a
natureza e entre si, s garantia o consumo imediato, o suprimento das necessidades mais prementes.
O que era produzido pelas comunidades primitivas se destinava ao atendimento direto das demandas
mais imediatas, no havendo excedente econmico.
O modo como esses indivduos construam sua existncia material, as relaes que mantinham
no processo social da produo e o nvel de produtividade do trabalho, por outro lado, condicionavam
a sua vida social. A produo material era realizada de maneira coletiva e no havia uma diviso
social significativa, tal como ocorreu posteriormente, em particular nas sociedades de classe. A
diviso do trabalho era basicamente funo da diferena de sexo, de idade e das condies fsicas dos
indivduos. Os homens respondiam, em geral, pela caa de animais e as mulheres pela coleta de frutos
e vegetais.
As foras produtivas (meios de produo e fora de trabalho) encontravam-se num estgio
consideravelmente embrionrio e vo desenvolvendo-se com o tempo, como o machado de pedra,
arco e flecha, tacape, basto. Malgrado as condies adversas do metabolismo homem-natureza, as
relaes sociais eram baseadas na cooperao mtua de esforos com objetivos comuns e na diviso
tambm coletiva dos produtos do trabalho da comunidade.
No havia, pois, base para o aprofundamento da diviso social do trabalho, o aumento da
capacidade produtiva, a formao de um excedente econmico, nem para a apropriao privada da
riqueza e, com ela, a emergncia de desigualdades sociais e das classes com interesses materiais

contrapostos. Nas sociedades primitivas, baseadas no comunismo da terra, as relaes sociais eram
organizadas e os conflitos dirimidos pelas formas tradicionais e espontneas como a tradio, os
rituais, a moral e os costumes possibilitavam a coeso social. 13
A inexistncia de conflitos sociais fundados na desigualdade econmica entre indivduos, nas
sociedades primitivas, fazia com que fosse desnecessria uma estrutura (ou rgo) burocrticoadministrativa supostamente acima da sociedade para organiz-la e administrar os conflitos.
Realamos: esses eram debelados pela prpria comunidade atravs de seus mecanismos como as
normas sociais de carter espontneo tais como os costumes, os rituais e as tradies.
No havia, nesse caso, uma instituio poltica, burocrtica e militar para manter a ordem social,
nem muito menos um corpo de indivduos que, pela diviso social das atividades, teriam a atribuio
de elaborar um conhecimento e instrumentos capazes de operacionalizar as normas jurdicas para a
composio de conflitos e sedimentao das relaes sociais imprescindveis existncia de uma
sociedade marcada pelas classes sociais, tais como os juzes, tribunais, advogados etc. Muito menos
havia crceres e carcereiros, bem como uma fora armada para garantir a ordem.
Num estgio historicamente determinado de desenvolvimento das sociedades primitivas, a descoberta da
agricultura e a domesticao de animais (Revoluo Neoltica), as foras produtivas avanaram atravs do
aperfeioamento dos meios de trabalho, da explorao dos recursos naturais e organizao da fora de
trabalho, criando a possibilidade da produo do excedente econmico e, com ela, da acumulao e da
propriedade privada, da desigualdade social e da diviso em classes sociais, das primeiras e rsticas formas de
troca de produtos, da diviso social entre trabalho material e intelectual, e dos conflitos de interesses. Uma
parte da sociedade passa a viver do trabalho de outra parcela.
Portanto, o nvel de produtividade do trabalho social vai aumentando e com ele se aperfeioando a
diviso do trabalho, a propriedade privada, as trocas, as diferenas de riqueza, a possibilidade de empregar
fora de trabalho de outros, criando-se a base dos antagonismos de classe. Assim, a ampliao das foras
produtivas e a diviso social do trabalho nas comunidades primitivas aumentaram a capacidade de produo,
precipitando o desenvolvimento de contradies sociais, que levaram ao surgimento da propriedade privada,
inicialmente mobiliria, depois da terra.
Com o aparecimento da propriedade privada surgiram as desigualdades sociais e, com elas, as classes
sociais com interesses antagnicos. Conjuntamente, ampliam os conflitos materiais e as formas organizativas
anteriores (moral, rituais, tradies e costumes) no mais eram suficientes para organizar as relaes e dirimir
13

Henri Lvy-Bruhl, por exemplo, em sua Sociologia do Direito, v ai um erro do marxismo em no reconhecer o direito nas
sociedades primitivas. E, no entanto, esse mesmo autor faz um esforo monumental para criticar a tese marxista, na medida em que,
para forjar um direito da sociedade primitiva, obrigado a aderir viso a-histrica do direito, no sentido de que este sempre
existiu, embora reconhea que, naquelas sociedades, o direito tenha assumido certas particularidades, alm de estar notadamente
muito misturado religio e ser garantido por sanes sobrenaturais. Para Lvy-Bruhl, trata-se de sistemas jurdicos
consuetudinrios, pois, em toda parte, se encontra o que constitui a essncia do direito, ou seja, condutas impostas e munidas de
sanes editadas pela coletividade (2000:17).

os conflitos. Por outro lado, quanto mais a sociedade se tornava complexa, mais se desenvolviam outras
atividades sociais, outros campos da vida social.
Os conflitos baseados nas condies socioeconmicas, a complexidade cada vez maior da sociabilidade
exigem a mediao de atividades, que, embora, sejam possibilitadas pelo trabalho social, destacam-se do
processo de trabalho e comparecem como partes das relaes sociais que se tornam, ao longo da histria,
relativamente autnomos, como, por exemplo, o direito. Com ele, forma-se, progressivamente, um conjunto
de indivduos e instituies que, no decorrer do desenvolvimento das sociedades de classes, se diferenciam
dos demais campos sociais como a religio e a filosofia.
As relaes sociais baseadas na propriedade privada e, com elas, as desigualdades, classes sociais e
conflitos de interesses materiais so a base socioeconmica para o aparecimento de fenmenos como Estado e
direito. O Estado resultado das relaes econmico-sociais em que os conflitos se tornam irreconciliveis
pela prpria sociedade, por isso a necessidade de um rgo situado aparentemente acima da sociedade.
Estado, na verdade, produto dos antagonismos entre as classes sociais e, por regra, representa os interesses da
classe dominante em determinada formao econmico-social.
Da mesma forma, os antagonismos sociais do ensejo formao de um tipo de regulao social, que
passa a cumprir, numa escala ampliada e contraditria, funes antes desempenhadas por outros campos da
vida social como o costume, os hbitos, os rituais e as tradies. A generalizao de relaes sociais, axiais
para uma sociedade de classes, que garantam a reproduo em condies de desigualdades, foi um
procedimento que se espelhou em formas anteriores de organizao da sociedade. Essas normas sociais,
anteriores ao direito (rituais, tradies, costumes), por si ss, no eram mais suficientes para garantir, sem
quebra de continuidade, a reproduo de uma sociedade que surgia sob novas bases: a propriedade privada, as
desigualdades materiais e a diviso de classes.
Emerge, enfim, uma ordem jurdica, uma intrincada e complexa trama de relaes jurdicas, que vo se
desenvolvendo ao longo da histria das sociedade classistas, como sedimentao da segurana desejada para a
reproduo social, pois, como afirma Lessa, as novas determinaes societrias exigem cada vez mais um
complexo social especfico, no mais espontaneamente controlado e gerido pelo conjunto da sociedade, mas
agora conscientemente reproduzido por um corpo de especialistas (2002:117).
O direito assumir determinaes diferentes nas diversas formaes classistas pr-capitalistas. O direito,
por vez, se desenvolve em dois sentidos que se complementam e se articulam: no sentido objetivo, de
realidade concreta e de relaes jurdicas, de superestrutura jurdica (procuradores, juzes, tribunais); no
sentido de representao, de conscincia social, de pensamento, de ideologia, e se manter durante muito
tempo amalgamado a outras formas de conscincia como a filosofia, a moral e a religio.
As primeiras sociedades classistas da Antiguidade se enraizavam no trabalho escravo, particularmente
Grcia e Roma. As relaes de explorao de um enorme contingente da populao por uma minoria de
indivduos eram evidentes, e se instrumentalizavam de forma direta, atravs dos cidados instalados no

Estado. O escravo era obrigado a trabalhar para o proprietrio de terras, sendo encarado pela sociedade antiga
como mais um instrumento de produo, logicamente, diferenciando-se dos outros bens pela capacidade de se
mover e falar.
A escravido acometia inicialmente os indivduos presos em guerra ou povos submetidos, mas,
progressivamente, foi se estendo como relao social dominante, atingindo membros da sociedade grega e
romana, arrasados por dvidas. Sem opo, os prias eram obrigados a se submeter s relaes de escravido.
Numa sociedade com essas caractersticas, o direito, amalgamado a outras formas de regulao e conscincia
social, ser determinante na proteo da propriedade privada em desenvolvimento, da subordinao do
escravo ao proprietrio de terra, portanto a garantia das relaes de produo, alm da organizao de
atividades diversas.14
Da mesma forma, com a maior complexidade da sociedade, avano das contradies sociais, da diviso
do trabalho e a evoluo de atividades como o comrcio, o artesanato, em meio dominao da escravido,
observa-se em proporo crescente um interesse no campo da filosofia de estudar as melhores formas jurdicopolticas para a soluo dos conflitos nas sociedades, como podemos verificar em Plato (428-348 a.C.),
Aristteles (384-322 a.C.), na Grcia, e Ccero (106-43 a.C.), em Roma.
O pensamento filosfico da antiguidade clssica expressa essas contradies sociais, econmicas e
polticas, desempenhando um papel fundamental na discusso

de mecanismos mais aperfeioados de

organizao e resoluo de conflitos, bem como na legitimao das relaes de produo dominantes na
Grcia e Roma. Plato, por exemplo, elaborou duas obras de grande repercusso na discusso filosfica, A
Repblica e As leis, livros que retratam bem a preocupao do filsofo com os problemas de seu tempo, na
busca pela estruturao de um Estado utpico ideal e racional, frente realidade da sociedade grega
escravocrata, na qual as classes sociais se dilaceravam, aberta ou veladamente, em lutas cada vez mais
decisivas em torno dos rumos do Estado e da economia, cujas razes mais profundas eram as relaes sociais e
sua expresso jurdica, as relaes de propriedade.
Em Poltica, Aristteles concebe o homem como um animal poltico, no sentido de que o homem , por
natureza, um animal poltico, afirmado que h um instinto social inculcado em todos os homens por
natureza, e que aquele que foi incapaz de viver em sociedade, ou aquele que no tiver nenhuma necessidade
dela porque suficiente por si mesmo, deve ser uma besta ou um deus. Para ele, aquele que pode antever
com a mente destinado por natureza a ser senhor e mestre, e aquele que sabe trabalhar com seu corpo um
sdito e, por natureza, um escravo e pois que alguns devam governar e outros serem governados uma
coisa, no apenas necessria, mas conveniente; a partir do momento de seu nascimento, alguns so destinados
a sujeio, outros ao governo (2002:18-19).
Aristteles podia, de acordo com a viso dominante de natureza e de sociedade da poca, advogar que a
escravido, relao social hegemnica naquele perodo histrico, a partir da qual se produzia a riqueza social
14

Sobre o direito na Grcia antiga foi publicada no Brasil uma coletnea de leis da antiguidade, compilada por Ilias
Arnaoutoglou (2003), sob ttulo Leis da Grcia Antiga.

apropriada pelos proprietrios de terras, era uma relao natural, prpria da natureza, portanto, insupervel, e
exigir como ideal tico o respeito s leis do Estado.
Aristteles atribui ao Estado ou comunidade poltica a funo de promover o bem mais elevado, ao
mesmo tempo em que justifica o trabalho do ponto de vista das necessidades da sociedade grega. Concebe a
existncia de pessoas que nascem para governar, outras para o trabalho braal, por fim, reala que
claramente melhor que a propriedade seja privada, mas o uso dela deve ser comum; e a tarefa especial do
legislador criar nos homens essa disposio benevolente. Por outro lado, o prazer que um homem sente
quando uma coisa sua incomensuravelmente maior; porque o amor por si mesmo um sentimento
implantado pela natureza e no dado em vo (Idem:26).
Sem o trabalho escravo, como principal instrumento de produo social, a democracia e a poltica dos
cidados gregos (uma minoria da populao) seriam inviveis, vez que, na base econmica de ento e do
desenvolvimento das foras produtivas, era exatamente o trabalho escravo que criava as condies materiais
para que uma parte da sociedade se liberasse do trabalho manual e dedicasse o tempo livre ao aperfeioamento
das artes e do conhecimento filosfico, alm de participar das decises estatais. Por isso, Aristteles afirma
que na organizao da famlia, um escravo uma posse viva, a propriedade, uma srie desses instrumentos, e
o prprio servo um instrumento que tem precedncia sobre todos os outros instrumentos (Idem:19).
Essas relaes econmicas, sociais, polticas e jurdicas no so mantidas sem contestao ou
inconformismo. O prprio Aristteles relata que outras pessoas afirmam que o mando de um senhor sobre
escravos contrrio natureza, e que a distino entre escravo e homem livre s existe por lei e no por
natureza; e que, por conseguinte, como uma interferncia na natureza, injusta (Idem:19).
Em Roma, o direito se desenvolver mais ainda conceitualmente, o pensamento jurdico sofrer um
avano considervel quanto ao direito de propriedade e a regulao de atividades como o comrcio. Em um
nvel mais elevado tecnicamente, os jurisconsultos romanos sistematizaram regras e tcnicas de resoluo de
conflitos e de garantia do direito de propriedade e das relaes de produo existentes, sistematizando o jus
positum. Destacaram-se pensadores como Ulpiano, Marco Aurlio (121-180 a. C), Paulo e Marco Tlio
Ccero (106-43 a. C).
As condies materiais da evoluo do direito na sociedade romana so as relaes de explorao a que
esto submetidos a maioria da populao por uma minoria de proprietrios de terras, que direcionavam a
poltica do Estado desde o poder econmico que detinham. Essa base material gerava conflitos e
intensificao dos choques em torno de interesses econmico-sociais e polticos. 15 Portanto, as sociedades
grega e romana eram fundadas na explorao direta da mo-de-obra escrava.
Da desagregao do Imprio Romano, decomposio das relaes escravistas de produo e da
influncia das formas de organizao dos brbaros, surge gradativamente o modo de produo feudal,
15

Segundo Stucka, em Roma a primeira luta de classes se deu entre os patrcios (grupo dominante, primeiro, e depois classe)
e os plebeus, e objetiva o poder, como meio de se apoderar do ager publicus. Os plebeus pagam o tributo pela sua terra, enquanto os
patrcios nada pagam pelo ager publicus, que monopolizaram para si (1988:48).

conformado por relaes de servido dos camponeses pela nobreza e pelo clero. Coloram-se novas
determinaes ao direito. A economia feudal marcada pela propriedade privada da terra pelo senhor
(nobreza, clero), pelas relaes de servido, pela hierarquia e pelos estamentos. A Europa encontrava-se,
nesse sistema, esfacelada em numerosos feudos, cada um com sua economia (os camponeses produziam
praticamente todos os produtos que os feudos necessitavam), com seu direito, seu poder poltico, sua
jurisdio, seus tribunais. As trocas eram secundrias na estrutura econmica global, embora se
desenvolvessem.
O direito expressa, nesse contexto, a fragmentao ocorrida nas instituies polticas e na organizao
econmica. Os pensadores, em particular, ligados organizao eclesistica, como Santo Agostinho (354430), autor de De Civitate Dei, Santo Isidoro de Servilha, e sua Etimologias e Toms de Aquino (1221-1274),
autor de Summa Theologica, justificavam as relaes sociais existentes a partir da leitura das escrituras
sagradas.
Os camponeses, no contexto feudal, tinham a posse da terra e dos instrumentos de trabalho, mas a
propriedade jurdica estava sob controle do senhor. Uma parte das terras era cultivada para as necessidades do
campons e sua famlia. Os camponeses eram obrigados, por sua condio de servo, a trabalhar uma parte de
tempo para o senhor ou a retribu-lo em dinheiro, tendo ainda que arcar com impostos e dzimos.
As novas regies, extremamente dispersas, com uma economia de subsistncia e uma tcnica rude,
organizavam-se em feudos, nos quais os camponeses pobres encontravam-se submetidos a relaes de
produo baseadas na terra, na produo agrcola, no artesanato, produzindo os bens necessrios
sobrevivncia. Para Marx e Engels a propriedade feudal repousava no mais na escravido, como no sistema
de produo anterior, mas nos
pequenos camponeses submetidos servido que constituem a classe diretamente produtiva.
Simultaneamente completa formao do feudalismo salienta-se, ainda, a oposio s cidades. A estrutura
hierrquica da propriedade fundiria e a suserania militar que a acompanhava conferiam nobreza o poder
absoluto sobre os servos. Essa estrutura feudal, exatamente do mesmo modo que a antiga propriedade comunal,
era uma associao contra a classe produtora dominada, s que a forma de associao e as relaes com os
produtores so diferentes pelo fato de serem diferentes as condies de produo (2002A:16).

O trabalho dos camponeses, longe de ser suave, era extremamente estafante e rduo. A explorao do
trabalho do servo, garantida pelos laos de dependncia pessoal e pelo poder espiritual da Igreja, era cristalina,
possibilitava a existncia da vida social: trabalho para a maioria; festejos, exerccio da poltica, deciso sobre
os rumos do feudo e do direito a aplicar a cargo da classe dominante.
A histria oficial desse perodo passa a imagem dos grandes heris, cavalheiros, guerreiros, banquetes,
vitrias e derrotas. Para que todas essas coisas gloriosas pudessem existir foi necessrio primeiro, que a
maioria das pessoas fosse obrigada a trabalhar duramente, produzindo os bens indispensveis para que outras
pudessem festejar, dominar, praticar a poltica, tomar decises e vivenciar o prazer, a paz e a ordem. Enfim, o
trabalho possibilitou a produo e a reproduo da sociedade feudal.

Nesse ambiente histrico, as trocas acabavam sendo uma exceo, realizadas depois de cobertas as
necessidades do lavrador e da sua famlia, pago o tributo ao senhor feudal e o dzimo da Igreja. O trabalho
assalariado tambm era uma mera ajuda ou uma ocupao acessria.
A relao social, da qual resultava a situao de servo, era baseada no costume, que tinha, se
pudssemos assim expressar, fora de lei. Cada feudo mantinha sua prpria organizao, com costumes,
hbitos e valores. A justia era concretizada por uma estrutura sob o domnio da classe dominante (clero,
nobreza), que aplicava o direito e solucionava os conflitos.
A Igreja tinha um papel fundamental na formao e na ordenao dos hbitos, costumes e tradies,
detentora que era da autoridade de interpretar e difundir as revelaes divinas, dos centros de formao
intelectual e possuidora da maioria das terras na Europa 16. Os que manifestavam opinio contrria Igreja
acabavam sofrendo perseguies e censura, como a sofrida por Galileu, e, mesmo, a condenao morte,
como ocorreu com Giordano Bruno.
A ordem jurdica feudal era garantida pela estrutura de dominao existente em cada feudo, assegurando,
de forma complexa e interligada ideologia poltica e religio, as relaes sociais de produo e reproduo
da vida material do mundo feudal. Os tribunais do antigo regime feudal eram controlados pelos senhores,
nobreza e Igreja, enfim pela classe dominante. Para Huberman, o costume do feudo
significava, ento, o que a legislao do governo de uma cidade ou condado significa hoje. O costume, no perodo
feudal, tinha fora das leis no sculo XX. No havia um governo forte na Idade Mdia capaz de se encarregar de
tudo. A organizao, no todo, baseava-se num sistema de deveres e obrigaes do princpio ao fim (...). Acontecia,
sem dvida, que s vezes o costume era transgredido, tal como, hoje em dia, as leis. Uma briga entre servo e
senhor seria resolvida no tribunal do senhor de acordo com o costume. Uma briga entre servo e senhor tendia
sempre a ser solucionada favoravelmente ao senhor, j que este podia ser o juiz da disputa (1986:09).

O desenvolvimento do comrcio e, com ele, a necessidade de produo de mercadorias promoveram


uma fratura na ordem feudal, cujas relaes econmicas, sociais, polticas e jurdicas travavam a sua
ampliao. O corporativismo, as relaes servis, os privilgios, as dificuldades s atividades econmicas
ampliaram os conflitos entre a burguesia nascente e a nobreza e o clero.
A generalizao da produo mercantil, em meio a um longo perodo de crises das relaes de produo
feudais levou, mais adiante, a um processo de construo das condies histricas necessrias ao advento da
ordem do capital e tomada do poder poltico pela burguesia, consolidando sua dominao econmica, social
e poltica. O desenvolvimento da propriedade privada moderna, arruinando as formas feudais de produo, faz
brotar progressivamente regras jurdicas para regular e sedimentar as novas relaes econmicas, sociais e
polticas.
16

Engels relata que, durante o feudalismo, o grande centro internacional era a Igreja Catlica Romana. Ela unia toda a
Europa ocidental feudalizada, apesar de todas as suas guerras intestinas, numa grande unidade poltica, contraposta tanto ao mundo
cismtico grego como ao mundo maometano. Cercou as instituies feudais do halo da graa divina. Tambm ela havia levantado
sua hierarquia segundo o modelo feudal e era, afinal de contas, o maior de todos os senhores feudais, pois possua, pelo menos, a
tera parte de toda a propriedade territorial do mundo catlico. Antes de poder dar combate, em cada pas e nos diversos terrenos, ao
feudalismo secular seria necessrio destruir a organizao central santificada (1975A:15).

Marx e Engels, ao relacionar o Estado e o direito com a propriedade privada, cita vrios exemplos: a
formao de um direito martimo, nas cidades italianas, com a ampliao do comrcio, especialmente na
cidade de Amalfi e sua adaptao por outras cidades comerciais; a retomada dos institutos do direito privado
romano por pases europeus com o avano da propriedade privada burguesa; a formao de um direito
comercial, com base no direito romano. Mesmo na Inglaterra, houve a necessidade de introduzir princpios do
direito privado romano para regular a propriedade mobiliria.
Entre os acontecimentos que levaram ao surgimento das relaes de produo capitalistas, podem-se
destacar: a) a concentrao dos meios de produo nas mos da burguesia e o desenvolvimento do comrcio;
b) fortalecimento dos Estados nacionais; c) ascenso de centros urbanos; d) renascimento cultural, crtica do
domnio espiritual da Igreja e avano do conhecimento cientfico; e) defesa da livre iniciativa, da concorrncia
entre os produtores, da liberdade e da igualdade, em contraposio aos privilgios e obstculos interpostos
pela hierarquia e corporativismo feudais.
As relaes de produo capitalistas se desenvolvem no seio do feudalismo, primeiramente com a
indstria artesanal e a manufatura, depois, impondo-se definitivamente, por meio do aparecimento e
consolidao da indstria moderna. O choque cada vez maior entre as novas foras produtivas, altamente
concentradas e evoludas e a camisa de fora das relaes de produo feudais leva ao desfecho final com as
revolues burguesas, como na Inglaterra em 1648 e 1668, e, na Frana, em 1789, que levaram a burguesia ao
poder poltico e libertaram as foras produtivas dos grilhes das relaes feudais.
Duas concluses so evidenciadas da anlise histrica das sociedades pr-capitalistas: o aparecimento do
direito est ligado historicamente emergncia das sociedades de classes e a complexizao das relaes
sociais e de intercmbio entre os homens. Nas suas formas seminais se confunde com os padres anteriores de
organizao social. Por isso, o direito se imbrica com a religio, com os rituais e com as tradies e, enquanto
conhecimento, durante vrios sculos, filosofia.
no decorrer da emergncia, constituio e desenvolvimento da ordem do capital, que o direito se
constituir mais claramente com pretenso de cientificidade. tambm nesta ordem que o campo do direito
conhecer um profundo e incomparvel aperfeioamento em variadas direes e se expandir para um
conjunto amplo de relaes sociais, sedimentando, regulando, consolidando juridicamente as condies de
reproduo da sociedade burguesa.
Nesse processo histrico, o direito desenvolver-se- como um ramo especfico do conhecimento
humano, constituindo-se em uma instncia diferenciada, responsvel pela elaborao conceitual das
categorias, regras e princpios jurdicos, tanto quanto de instituies e indivduos especializados responsveis
pela operacionalizao desse campo social.

2.4.

O direito na ordem do capital17

O direito burgus no surge, como podemos perceber, do nada. Lembremos que Roma j havia
desenvolvido incomparavelmente o pensamento (categorias, conceitos) jurdico em vrias direes e o
ordenamento jurdico romano regulava uma srie de relaes sociais, cuja base eram a propriedade privada e a
escravido. O comrcio e a indstria artesanal tambm estavam bastante desenvolvidos, embora no fossem
relaes sociais dominantes. Portanto, com o desenvolvimento das atividades sociais e econmicas
capitalistas, cuja base a grande propriedade privada dos meios de produo e a explorao do trabalho
assalariado, houve a necessidade inicial de resgatar o antigo Direito Romano, para proteger os interesses
ligados a propriedade privada dos meios de produo.
Mas no capitalismo, quando a produo de mercadorias, por meio da explorao do trabalho
assalariado, e as trocas mercantis se tornam a relao social determinante, que o direito se desenvolver com
mais profundidade e em vrias dimenses. Os produtos do trabalho humano no capitalismo se destinam ao
mercado. A prpria fora de trabalho se torna mercadoria. Numa sociedade produtora de mercadoria os
indivduos comparecem no mercado como livres proprietrios, estabelecendo um sistema de relaes jurdicas
sob a forma do contrato.
Os princpios da liberdade, igualdade, sujeito de direito, relao jurdica e contrato so fundamentais
para a operacionalidade e expanso das relaes mercantis. Por isso, o direito natural, de base racionalista, a
primeira formulao mais completa desses princpios, torna-se a concepo por excelncia da burguesia. ela
uma arma poderosa na crtica das instituies, dos privilgios, do poder poltico e das relaes sociais feudais,
como analisaremos no captulo seguinte, sobre a ideologia jurdica burguesa.
No possvel compreender o jurdico, sem o situarmos no contexto histrico de desenvolvimento e
sedimentao da ordem capitalista. na sociedade burguesa que o direito ganha contornos mais definidos,
aperfeioados e diversificados, diferenciando-se, claramente, de outras formas de regulao social como a
moral e os costumes. sob o domnio do capital, isto , da relao social entre a burguesia, proprietria dos
meios de produo, e os trabalhadores assalariados, cuja nica forma de sobrevivncia se encontra na venda
da fora de trabalho, que a ordem jurdica se desenvolve em diversas direes.
tambm no capitalismo que o direito, enquanto pretenso cientfica, passa a ser um domnio especfico
do conhecimento social, que, sob os estreitos limites da sociabilidade atual, precisa ser desenvolvido e
fundamentado em bases tericas, para assegurar a dominao de uma classe sobre outra e, portanto, garantir
os pilares do processo de produo e reproduo da vida social burguesa. Mas esse domnio to complexo e
perpassado por tantas mediaes, como tambm a sociedade burguesa, que se torna necessrio ir alm da
17

Sobre o direito na ordem do capital, consultar as obras A teoria geral do direito e o marxismo de E. B. Pasukanis (1989); El
pensamiento marxista y el derecho de Konstantin Stoyanovitch (1981); Direito e luta de classes de P. I. Stucka (1988); Marxismo e
direito: um estudo sobre Pachukanis de Mrcio Bilharinho Naves (2000); Introduo crtica ao direito de Michel Miaille (1994); A
ordem jurdica do capitalismo de Vital Moreira (1978) O direito e a ascenso do capitalismo de Michael Tigar e Madaleine Levy
(1978); Karl, meu amigo: dilogo com Marx sobre o direito, Que o direito de Roberto Lyra Filho (1983,1985).

mera aparncia da vida cotidiana, que, certamente, conduziu alguns autores a encarar o reino do capital como
a seara por excelncia da igualdade e da liberdade jurdica, sem qualquer crtica.
Passemos a esboar os elementos do desenvolvimento da ordem capitalista, tendo em vista que a crtica
da Marx ordem do capital, j foi esboada, em suas linhas fundamentais, no Captulo I. Aqui, falaremos do
processo de generalizao das trocas mercantis at o advento do mercado mundial, e, em seu evolver, das
transformaes jurdicas, da generalizao das ideias jurdicas de igualdade e liberdade formais, a fim de
permitir a circulao mercantil e a reproduo das relaes sociais, muito heterogneas, esclareamos, da
sociedade burguesa.
Recapitulemos. Na sociedade feudal, apesar de manter a posse efetiva da terra, cuja propriedade jurdica
pertencia aos senhores, os camponeses eram obrigados a trabalhar para dar conta da sua existncia material e
de sua famlia. Alm disso, deviam cultivar as terras do senhor para garantir os bens necessrios ao
proprietrio da terra, ou pagar-lhe na forma de moeda. Essa estrutura era possvel graas interveno de
fatores extraeconmicos como o poder poltico, a violncia e a religio. Esses elementos, no pertencentes
base econmica, permitiam a estabilidade do regime e o cumprimento dos deveres pelos camponeses. No
fosse a ingerncia desses elementos no econmicos, a reproduo da sociabilidade feudal no se efetuaria,
tendo em vista que os camponeses dificilmente produziriam o excedente para o senhor.
Do ponto de vista do conhecimento, de maneira geral, acreditava-se que tanto a natureza quanto a vida
social eram regidas por uma estrutura hierrquica, por uma ordem imutvel e imune possibilidade de
transformao pela da ao humana. Nesse contexto, o conhecimento tinha um carter marcadamente
contemplativo, e tinha como objetivo desvendar a verdade do ser, cuja estrutura era supostamente dada, no
construda socialmente pelos homens.
Nessa ordem social e econmica, as relaes eram encaradas pelo pensamento dominante, a escolstica,
como naturais, perenes, permanentes e imodificveis. As aes dos homens encontravam-se plenamente
definidas, de modo que seria intil, pregavam os clrigos, lutar por mudanas profundas nas relaes entre os
homens, tendo em vista que os destinos estavam antecipadamente traados pela divindade.
No mundo feudal, a religio, o saber teolgico da Igreja, era a forma de conscincia social dominante,
que tinha a finalidade de legitimar teoricamente as relaes sociais fundamentais da estrutura hierrquica da
sociabilidade feudal (a nobreza, o clero) e a explorao social do campesinato. Os homens viviam em
determinadas condies econmicas, sociais e polticas, que eram concebidas como da essncia das coisas.
Eles se organizavam daquela forma e no de outra, argumentava os proprietrios de terra, a Igreja, porque era
o desgnio da providncia divina.
No mundo feudal, como nas sociedades antigas de base escravista, as trocas mercantis existiam, mas no
se constituam na relao social dominante. Na feudalidade medieval, a relao predominante era a servido
do campons diante do senhor feudal obrigado a este parte do que produzia, a trabalhar nas terras dos
proprietrios, alm do cumprimento de obrigaes tais como pagamento de impostos e dzimos Igreja.

Portanto, ao contrrio da sociedade capitalista que a substituiria mais adiante, na sociedade feudal as trocas
mercantis jogavam um papel ocasional e localizado, geralmente concentradas em feiras. Em geral, os feudos
produziam quase tudo que necessitavam, desde alimentos at produtos artesanais e instrumentos de trabalho.
Continuemos. O capitalismo uma forma de organizao social que emerge das contradies criadas no
seio do mundo feudal. Entre essas duas formaes socioeconmicas medeia um processo longo de transio,
chamado por Marx (2002; 2003), em O Capital, de acumulao primitiva do capital, que se estende do sculo
XVI at praticamente meados do sculo XVIII.
O perodo de transio entre a feudalidade medieval e a ordem do capital timbrada por transformaes
na esfera das foras produtivas sociais e nas relaes de produo, que conduzem sociedade moderna,
baseada na maquinaria, na indstria e nas relaes entre capital e trabalho assalariado. , igualmente, um
perodo marcado por rupturas nas formas de pensar a natureza e a sociedade, bem como na maneira de
organizar e pensar as relaes jurdicas, como parte da vida dos homens.
igualmente caracterizado pelo advento dos pressupostos para o desenvolvimento das relaes de
produo capitalistas, que podem ser sintetizadas em duas condies fundamentais, quais sejam, a
concentrao dos meios de produo e da propriedade nas mos da burguesia e liberao dos trabalhadores
dos grilhes do corporativismo e das relaes de servido, tornando-os livres em dois sentidos, ou seja, livres
para dispor de si mesmos como proprietrios de uma mercadoria especial, a fora de trabalho, e livres de
quaisquer meios de produo que pudessem garantir a sua subsistncia, sem terem de se sujeitar s relaes de
assalariamento.
O desenvolvimento do intercmbio comercial, o florescimento dos centros urbanos e da vida cultural, o
incentivo pesquisa cientfica, o incremento da navegao, descoberta de novas terras, apropriao de
matrias-primas e riquezas naturais das colnias, a expulso de camponeses de terras e a concentrao de
massas de capitais em mos da recm-formada burguesia comercial estabeleceram as possibilidades de
generalizao das trocas mercantis e de imposio do regime de assalariamento.
Marx diz, alis, que a legislao, durante o perodo de acumulao primitiva do capital', teve um papel
axial na expropriao das classes populares e na consolidao do novo regime de assalariamento, produto das
relaes capitalistas em ascenso:

A criao do proletariado sem lar nem po despedido pelos grandes senhores feudais e cultivadores, vtima de
repetidas e violentas expropriaes era necessariamente mais rpida que a sua absoro pelas manufaturas
nascentes. Por outro lado, estes homens, bruscamente arrancados de suas ocupaes habituais, no se podiam
adaptar prontamente disciplina do novo sistema social, surgindo, por conseguinte, deles, uma poro de
mendigos, ladres e vagabundos. Da a legislao contra a vadiagem, promulgada nos fins do sculo XVI, no
oeste da Europa. Os pais da atual classe operria foram duramente castigados por terem sido reduzidos ao estado
de vagabundos e pobres. A legislao os tratou como criminosos voluntrios, supondo que dependia de seu livre
arbtrio o continuar trabalhando como no passado e como se no tivesse sobrevindo nenhuma mudana em sua
condio de existncia (2000:47).

As novas relaes de produo burguesas no mais se baseiam na servido, mas no reconhecimento


formal de que trabalho e capital so livres, iguais e proprietrios de si mesmos, pressupostos que so produtos
das transformaes econmico-sociais citadas acima, das quais se ramificam um conjunto de relaes
extremamente complexas, conformadoras da sociedade burguesa moderna.
Para Frederico, o capitalismo tem como marcas a
existncia de classes sociais, no mercado como regulador da produo social, na apropriao privada dos meios
de produo, na subordinao do trabalho ao capital, na presena do valor mediando o intercmbio entre os
produtos do trabalho humano etc. (1994:17).

O capitalismo se caracteriza, sobretudo, pela generalizao das trocas mercantis, tendo como base o
controle dos meios de produo pelos capitalistas, pela explorao da fora de trabalho assalariada
(subordinao do trabalho humano ao capital) e apropriao privada da riqueza socialmente produzida. O
mercado , ento, o mecanismo regulador das trocas mercantis sob a regncia da lei do valor, no intercmbio
dos produtos do trabalho. Por isso, diz Marx, em O Capital, que a clula da sociedade burguesa a forma
mercadoria (2002:16) e que A riqueza das sociedades onde rege a produo capitalista configura-se em
imensa produo de mercadorias (Idem:57).
Para tanto, a ordem jurdica protege, contra violao, os direitos de propriedade e de herana, o que
garante classe dominante o controle dos meios de produo (terras, instrumentos de trabalho, fbricas,
indstrias, mquinas, instalaes etc.), utilizados como capital para a acumulao de riquezas, podendo
desfazer-se deles no momento que desejar ou comprar qualquer outra mercadoria, inclusive a fora de
trabalho.18
Os meios de produo, nas mos da classe capitalista, so reconduzidos, no processo social, compra da
fora de trabalho, que, colocada em movimento por determinada jornada de trabalho, em troca de um salrio,
produz mais e mais mercadorias que sero vendidas no mercado e, assim, sucessivamente, numa cadeia de
relaes. A existncia do trabalho assalariado , nesta medida, um pilar do capitalismo, pois a fora de
trabalho a nica mercadoria, encontrada livremente no mercado pelos donos do capital, que tem o condo de
criar valor, de produzir mais do que lhe restitudo em termos de salrio, proporcionando lucros ao capitalista.
no desenvolvimento da ordem do capital que o direito se aperfeioa de maneira marcante. A forma
jurdica ganha contornos mais definidos e sistemticos. O pensamento jurdico amalgamado em teorias
polticas, filosficas ou teolgicas pretritas apresentar progressivamente, na viso dominante, status de
Cincia. Como afirma Engels,

18

Para aprofundar, ler as obras de Rosdolsky, Gnese e estrutura de O Capital de Karl Marx (2001), Ernst Mandel,
Introduo ao Marxismo (1978), O lugar do marxismo na histria (2001), A formao do pensamento econmico de Karl Marx: de
1843 at a redao de O Capital (1968), Osvaldo Coggiola, O capital contra a histria: gnese e estrutura da crise contempornea
(2002).

O comrcio em grande escala e principalmente o comrcio internacional e mais ainda o comrcio mundial
requerem livres proprietrios de mercadorias, desembaraados em seus movimentos, capazes todos de realizar
transaes, dispondo de um direito igual para todos, pelo menos dentro de cada localidade. A passagem do
artesanato para a manufatura pressupe a existncia de um certo nmero de operrios livres livres, de um lado,
dos entraves gremiais, e, de outro, donos dos meios de explorarem, por si prprios, a sua fora de trabalho
capazes de estabelecer contrato com o fabricante, vendendo-lhe a sua fora de trabalho, e que, portanto, sejam
capazes de contratar de igual para igual. Finalmente, a igualdade e a igual valorizao de todos os trabalhos
humanos, na qualidade de manifestaes do trabalho do homem, encontrou a sua mais forte expresso, embora
inconsciente, na lei do valor da economia burguesa moderna, segunda a qual o valor de uma mercadoria se mede
pelo trabalho socialmente necessrio contida nela. Mas ali onde as condies econmicas clamavam por
igualdade de direitos e por liberdade, a ordem poltica lhes opunha, a cada passo, os entraves feudais e os
privilgios de classe (1990:88-89).

Neste sentido, continua Engels, a emancipao dos entraves feudais e a implantao da igualdade
jurdica, pela abolio das desigualdades do feudalismo, eram um postulado colocado na ordem do dia pelo
progresso econmico da sociedade, e que depressa alcanaria grandes propores. Conclui, ento, que era
natural, portanto, que a liberdade e a igualdade fossem proclamadas direitos humanos (Idem, ibidem).
Categorias como sujeito de direito, direito objetivo, direito subjetivo, pessoa jurdica, direito privado,
direito pblico e norma jurdica vo sendo estudadas com afinco, com o desiderato de se constituir um corpo
de conhecimentos, tcnicas e procedimentos gerais, funcionais sociedade burguesa, capazes de dar conta das
demandas colocadas pelas novas relaes de produo e de trabalho. A ordem jurdica do capital passa a supor
que o contrato de trabalho seja livremente firmado por ambas as partes. Mas considera-se livremente firmado
desde o momento em que a lei estabelece no papel a igualdade de ambas as partes. A fora que a diferena de
situao de classe d a uma das partes, a presso que esta fora exerce sobre a outra, a situao econmica real de
ambas; tudo isso no interessa lei. Enquanto dura o contrato de trabalho, continua a suposio de que as duas
partes desfrutam de direitos iguais, desde que uma ou outra no renuncie expressamente a eles. E, se a situao
econmica concreta do operrio o obriga a renunciar at ltima aparncia de igualdade de direitos, a lei
novamente nada tem a ver com isso (1991:79).

Mas as premissas das formas jurdicas modernas, de suas categorias fundamentais esto condicionadas
pelo contexto histrico da sociedade burguesa. Ao contrrio do feudalismo, o capitalismo pressupe que o
trabalhador uma pessoa livre, com liberdade para dispor sobre si, como sujeito de direito, como proprietrio,
que pode decidir livremente.
Supe-se, que o trabalhador, no gozo de sua liberdade, e em p de igualdade com o capitalista, vende a
sua fora de trabalho por um perodo determinado ao burgus, tambm sujeito de direito, livre e proprietrio
dos meios de produo. As relaes jurdicas e as normas aparecem como produto da vontade dos indivduos
ou da vontade geral, supostamente comandando as relaes sociais, econmicas e polticas, que elas regulam.
Marx e Engels perceberam essa inverso operada pela ideologia jurdica burguesa, quando afirmam que
no
direito privado, exprimem-se as relaes de propriedade existentes como sendo o resultado de uma
vontade geral. O prprio jus utendi et abutendi (direito de usar e abusar) exprime, por um lado, o ato de que a
propriedade privada se tornou completamente independente da comunidade e, por outro lado, a iluso de que

essa propriedade privada repousa sobre a simples vontade privada, sobre a livre disposio das coisas. Na prtica,
o abuti (direito de abusar) tem limites econmicos bem determinados para o proprietrio privado, se este no
quiser ver sua propriedade, e com ela seu jus abutendi, passar para outras mos; pois, afinal de contas, a coisa,
considerada unicamente em suas relaes com sua vontade, no absolutamente nada, mas somente no
comrcio, e independentemente do direito, torna-se uma coisa, uma propriedade real (uma relao, aquilo que os
filsofos chamam uma ideia).
Essa iluso jurdica, que reduz o direito simples vontade leva fatalmente, com o ulterior
desenvolvimento das relaes de propriedade, a que algum possa ter um ttulo jurdico de uma coisa sem
possuir realmente esta coisa. Suponhamos, por exemplo, que a renda de um terreno seja suprimida pela
concorrncia; o proprietrio desse terreno conserva seu ttulo jurdico sobre esse terreno bem como seu jus utendi
et abutendi. Mas nada pode fazer dele, nem nada possui enquanto proprietrio fundirio, se no possuir, alm
disso, capitais suficientes para cultivar o seu terreno. Essa mesma iluso dos juristas explica que, para eles e para
todos os cdigos jurdicos, meramente casual que, por exemplo, os indivduos entrem em relaes entre si, por
contrato, e que, a seus olhos, relaes desse gnero passem como sendo daquelas que podem subscrever ou no,
segundo sua vontade, e cujo contedo repousa inteiramente na vontade arbitrria e individual das partes
contratantes.
Cada vez que o desenvolvimento da indstria e do comrcio, criou novas formas de troca (por exemplo,
companhias de seguros e outras), o direito foi regularmente obrigado a integr-las nos modos de aquisio da
propriedade (2002a:75-77).

Sujeitos de direito podem realizar com autonomia de vontade a relao de compra e venda de suas
mercadorias, sob a forma do contrato. Este, por sua vez, pressupe trs condies: indivduos livres
(liberdade), iguais (igualdade) e proprietrios (propriedade). Esses atributos compem o estatuto jurdico do
cidado, sujeito de direitos e obrigaes, socialmente tutelado por uma comunidade poltica.
O Estado, por sua vez, aparece como a comunidade de interesses gerais, em que se expressa a vontade
de todos os indivduos que compem a sociedade, em condies de igualdade. 19 A dominao do capital sobre
o trabalho no aparece de forma direta, como nas sociedades classistas anteriores ao capitalismo, ofuscada que
est pela presena de uma pessoa jurdica, o Estado, visto como um rgo acima das classes sociais e dos
interesses particulares.
A sociedade moderna comporta, portanto, uma segmentao no indivduo, entre o cidado (citoyen) e o
indivduo (homme) concreto. O cidado despido de sua condio de classe, portanto transformado em um
indivduo de carter moral e abstrato, cuja vontade participa supostamente da formao das decises da
comunidade poltica (Estado), o que se d, supe-se, atravs de seus representantes eleitos periodicamente. O
indivduo (homme) concreto, por outro lado, encontra-se imerso em relaes individualistas, em busca de seus

19

O estudo sobre as relaes entre direito, Estado e luta de classes fundamental, pois h uma ntida ausncia de debate sobre
o carter de classe do direito e do Estado na teoria jurdica hegemnica. As introdues ao estudo do direito e as teorias dominantes
procuram, em geral, passar a imagem de que o Estado um organismo ou uma instituio que supostamente representa a vontade
geral e o bem comum e que funciona por cima das condies socioeconmicas e de classes, portanto, o Estado seria um ente neutro.
Esse pressuposto, que, para muitos juristas no precisa sequer ser provado, transforma-se num verdadeiro dogma, do qual partem
como algo dado, entendvel por si mesmo, aceito sem crticas ou reservas, para ento construrem suas concepes de direito, por
consequncia, supostamente neutro, com instituies imparciais (juiz, tribunal). Embora essa teoria do Estado no explique seus
prprios fundamentos na histria, parece-nos que ela encontra-se explcita ou implicitamente nos livros de direito e no h muitas
iniciativas de crtica a essa tese no campo jurdico. Portanto, uma crtica do Estado e uma anlise das relaes mais gerais entre
direito e luta de classes tornam-se axiais para a apreenso do direito, enquanto pensamento e como realidade concreta, na sociedade
capitalista.

prprios interesses econmicos, numa sociabilidade marcada pelo carter de classe e pela mais profunda
desigualdade social, enfim, membros da sociedade civil.20
Por essa anlise, chega-se a algumas questes essenciais. A sociedade moderna estabelece um patamar
manifestamente diverso nas relaes jurdicas, inclusive quanto previso formal nas declaraes de direitos,
nas Constituies e nas leis de direitos civis, polticos e sociais, que compem, em seu conjunto, a ideia da
cidadania burguesa moderna. Esse horizonte da sociedade burguesa chamado por Marx de emancipao
poltica, que, apesar de se constituir um avano relativo frente escravido e servido, est condicionado
pelas relaes sociais de produo, baseadas na propriedade privada, na explorao do trabalho assalariado e
na apropriao privada da riqueza socialmente produzida.
As relaes jurdicas, que emergem dessas condies sociais, historicamente determinadas, reconhecem,
formalmente, a igualdade, a liberdade e a possibilidade do acesso a esse conjunto de direitos. No mbito das
relaes de propriedade e de trabalho, porm, os homens concretos, os trabalhadores, em confronto com o
capital, vivenciam as mais variadas desigualdades e privaes de riqueza, de liberdade e de igualdade.
O direito concretamente existente na sociabilidade capitalista , em seu conjunto, um direito de classe.
Esta assertiva no significa que o pensamento jurdico dominante, as relaes jurdicas intrnsecas
sociabilidade burguesa e o cipoal de normas privilegiem interesses exclusivamente de capitalistas individuais,
isolados. No disso que se fala. O direito e as decises dos magistrados e tribunais podem, eventualmente,
colidir com as aspiraes de algum indivduo ou grupo da classe dominante.
Na Constituio, nas leis e atravs das decises judiciais, protegem-se, contra qualquer violao, as
relaes sociais de explorao do capital sobre trabalho e a propriedade privada dos meios de produo. O
carter de classe do direito se expressa na proteo dos pilares fundamentais da ordem do capital e dos
interesses mais gerais da classe dominante como classe social.
O direito organiza, sedimenta e regula uma pliade de relaes imprescindveis reproduo da
sociedade burguesa, tais como as relaes de famlia e de parentesco, a transmisso de bens, direitos e
obrigaes, a relao do Estado com os indivduos e as instituies polticas, e, por suas contradies, prev
direitos sociais.
Uma teoria crtica do direito, certamente, no pode se privar de relacionar o direito com os interesses
mais gerais da burguesia. E a histria dos ltimos cinco sculos nos d subsdios fartos quanto aos vnculos,
mais aberto em determinados perodos, velados em outros. Por isso, o direito encarado nesta investigao
como um fenmeno social complexo, pleno de determinaes histricas, que deve ser investigado em suas
articulaes com a vida social, a forma como a sociedade produz e reproduz a sua existncia.
Basta notar que o direito brasileiro, na linha dos ordenamentos jurdicos da maioria dos pases,
estabelece em sua lex fundamentalis, a Constituio de 5 de outubro de 1988, no Ttulo II Dos Direitos e
20

O estudo profundo dessas contradies da sociedade burguesa imprescindvel para compreendermos de forma mais
cientfica as divises no direito entre direito subjetivo e objetivo, direito pblico e privado. Cf. sobre isto as importantes anlises de
Pasukanis (1989) e Miaille (1994).

Garantias Fundamentais, em seu Captulo I, Dos direitos e deveres individuais e coletivos, precisamente no
Art. 5, a proteo do direito de propriedade individual, comportando tanto a propriedade urbana como a rural,
mobiliria e imobiliria, material e imaterial, ao lado dos tradicionais direitos igualdade, liberdade e
segurana, inscritos nas Constituies e Declaraes de Direitos burguesas desde o sculo XVIII:
Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade.

No inciso XXII, do mesmo Art.5, a Constituio brasileira reala que garantido o direito de
propriedade, que ela atender uma suposta funo social (XXIII), os critrios e possibilidades de
desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia
indenizao em dinheiro (XXIV). No inciso XXX, a Carta Maior refora o direito de propriedade com a
garantia do direito de herana.
Para alm da previso constitucional, vrias outras leis especiais, alm do Cdigo Civil e do Cdigo
Penal, nos crimes contra o patrimnio (por exemplo, furto e roubo), crimes contra a propriedade imaterial
(marcas de indstria e comrcio, privilgio de inveno, concorrncia desleal) regulam o direito de
propriedade e o protegem, culminando penas rigorosas, contra sua violao individual, e, principalmente,
social, quando se questiona as relaes jurdicas de propriedade privada, como si ocorrer com as ocupaes
de fbricas por operrios em greve ou a luta dos trabalhadores rurais sem-terra, aos quais o latifndio e a
burguesia, como classe, respondem, diretamente, ou por meio do Estado, seja pela violncia organizada, seja
pela interveno judicial de magistrados e tribunais.21
Garantida a base, a pedra angular da sociedade burguesa, a propriedade dos meios de produo, a
Constituio e as leis preveem o princpio da liberdade de trabalho, que, segundo o citado Artigo 5, inciso
XIII, da nossa Constituio. Funda-se na ideia abstrata de que livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio
ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer.
Todas as relaes dos capitalistas entre si no comrcio, na indstria e na circulao das mercadorias e,
destes, com os trabalhadores, nas relaes de trabalho, pressupem o exerccio da autonomia da vontade, em
que os indivduos se apresentam como livres proprietrios, que, cotidianamente, constroem, na base de
relaes materiais de produo, uma malha de relaes jurdicas, que tornam operacionais a reproduo da
sociedade em todos os mbitos de atuao dos indivduos.
Em se tratando de relaes entre capital e trabalho, presume-se que nenhum trabalhador obriga-se a
trabalhar para outrem. O operrio , segundo as leis da sociedade burguesa, livre para dispor sobre sua
21

Vide os Artigos 1.228 a 1368, do Cdigo Civil, que, entre outras coisas, estabelecem: Art. 1.228. O proprietrio tem a
faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha,
Art.1.231. A propriedade presume-se plena e exclusiva, at prova em contrrio, Art.1.232. Os frutos e mais produtos da coisa
pertencem, ainda quando separados, ao seu proprietrio, salvo se, por preceito jurdico especial, couberem a outrem. Conferir ainda
os preceitos do Cdigo Penal, do Artigo 155 ao 183, que tratam sobre os crimes contra o patrimnio.

vontade e para escolher quando, onde e para quem deve trabalhar. Se as relaes sociais o pressionam no
sentido de vender a sua mercadoria, qual seja, a fora de trabalho no mercado para sobreviver, o faz no
cumprimento estrito de sua liberdade, de sua autonomia e vontade. Da mesma forma, se decide no trabalhar,
sofrer as consequncias da sua prpria vontade.
Do princpio geral da liberdade de trabalho, tecem-se uma cadeia de normas que aliceram as condies
normais de venda da fora de trabalho, atravs da forma jurdica do contrato. No corpo da Constituio de
1988, esto consagrados os chamados direitos sociais, produtos do desenvolvimento das relaes de produo
capitalistas e das tenses, lutas e embates entre capital e trabalho.
No Brasil, as condies para venda da fora de trabalho so previstas em um conjunto de leis, reunidas
na Consolidao das Leis do Trabalho, Decreto-Lei n 5.452, de 1 de maio de 1943, que trata das
caractersticas da relao de trabalho, das condies do contrato, dos direitos e deveres do trabalhador e do
empregador, das negociaes e dissdios coletivos, da competncia e mbito de ao da Justia do Trabalho.
Enfim, no capitalismo, em todos os pases regidos pelo modo de produo burgus, incluindo o Brasil, o
sistema jurdico se diversificou em variados campos e disciplinas (Constitucional, Trabalhista, Administrativo,
Econmico, Financeiro, Ambiental, Civil, Comercial, Consumidor, entre outros), a fim de tonar as relaes
sociais burguesas fundamentais seguras diante das contradies cada vez mais profundas da sociedade
capitalista.

3 - Para alm da ideologia burguesa22


Meus senhores, no vos deixeis enganar pela palavra abstrata liberdade. Liberdade de quem? No a liberdade
de um simples indivduo em presena de outro indivduo. a liberdade que o capital tem de esmagar o
trabalhador (Marx, Discurso sobre o problema do livre-cmbio)

3.1 O direito como ideologia


A partir da concepo de homem, de sociedade e da histria, bem como sua relao com a natureza,
exposta no primeiro captulos, dedicado ao itinerrio terico-prtico de Marx, bem como a anlise de sua
concepo materialista da histria e sua aplicao anlise crtica da sociabilidade burguesa, podemos
elaborar uma crtica, ainda que elementar, s principais, seno as mais importantes e influentes, teorias
jurdicas, em particular o jusnaturalismo e o positivismo jurdico.
O direito comporta no s um conjunto de instituies jurdicas, responsveis pela elaborao,
interpretao, desenvolvimento e aplicao da Constituio, leis, princpios e demais normas de uma
sociedade, como tambm conceitos e um corpo de conhecimentos construdos ao longo do desenvolvimento
histrico, em especial na sociabilidade burguesa.
Nesse sentido, o direito constitui um campo social especfico, com autonomia relativa frente aos demais
elementos da vida social. A concepo jurdica tem sido, ao longo da histria, um dos repositrios mais
importantes e ativos na construo de uma concepo de mundo burguesa, na defesa das instituies, na
manuteno da ordem, na organizao, ordenao e sedimentao das relaes sociais dominantes.
O direito no se expressa apenas como um fenmeno objetivo, concreto e histrico, como uma relao
social que pode ser estudada de forma cientfica, de modo a desvelar suas determinaes sociais. Exerce
tambm um primordial papel ideolgico, tambm ele prprio histrico, influenciando os atos dos indivduos
em suas escolhas e posies atravs de um conjunto de anlises e conceitos, que, em sua totalidade,
constituem uma determinada viso social. Comparece, neste caso, como uma ideologia.23

22

Alm dos autores citados neste Captulo, consultar tambm os seguintes livros: A teoria geral do direito e o marxismo de E.
B. Pasukanis (1989); El pensamiente marxista e el derecho de Constantin Stoyanovitch (1981); Direito e luta de Classes de P. I.
Stucka (1988); Introduo ao estudo do direito de Trcio Sampaio Ferraz Jr. (2001); A cincia do direito: conceito, objeto e mtodo
de Agostinho Ramalho Marques Neto (1982); A ordem jurdica do capitalismo de Vital Moreira (1978); Aspectos jurdicos do
capitalismo de Georges Ripert (1947); Direito e justia de Alf Ross (2000); O direito e a esquerda de Carlos Simes (1994); Para
uma crtica da eficcia do direito de Jos Geraldo de Sousa Jr. (1981); O direito e a ascenso do capitalismo de Michael Tigar e
Madeleine Levy (1978); Teoria geral do direito de Jean-Louis ergel (2001); Para entender Kelsen de Fbio Ulhoa Coelho (1997);
Karl, meu amigo: dilogo com Marx sobre o direito e Que direito? de Roberto Lyra Filho (1983,1985); Filosofia do direito de
Paulo Nader (2004); Filosofia do direito de Paulo Gusmo (2004); Curso de filosofia do direito de Jos Cretella Jnior (2004);
Histria do pensamento jurdico e da filosofia do direito de Cludio Cicco (2006); Os fundamentos da ordem jurdica de Simone
Goyard-Fabre (2002).
23
Destaque-se, na abordagem da questo da ideologia as obras As aventuras de Karl Marx contra o Baro de Mnchhausen:
marxismo e positivismo na sociologia do conhecimento e Ideologias e Cincia Social: elementos para uma anlise marxista, ambos
de Michael Lwy (2003a;2003b), alm das imprescindveis contribuies em Ontologia do Ser Social: Os Princpios Ontolgicos
Fundamentais de Marx, Ontologia do Ser Social: A Falsa e a Verdadeira Ontologia de Hegel, A Reproduo (s/d) e O Trabalho
(s/d), todos de G. Lukcs (1979a; 1979b). Sobre o conjunto das contribuies de G. Lukcs para a anlise da categoria de ideologia
e sua relao com a organizao da sociedade, ver os textos Sociabilidade e individuao, Mundo dos Homens: trabalho e ser
social, Para compreender a ontologia de Lukcs, de Srgio Lessa (1995; 2002; 2007).

O significado de ideologia no uma questo que encontra consenso entre os autores, at mesmo no
mbito da teoria marxista, tendo adquirido feies diferentes em determinadas condies histricas. A
concepo de ideologia foi esboada por Marx na anlise das ideias dos pensadores jovens hegelianos em A
ideologia alem, de 1845-46. Frequentemente, uma leitura apressada leva-nos interpretao de que a
ideologia, no mbito terico de A Ideologia Alem, corresponderia a um corpo de conhecimentos contraposto
cincia, apreenso do real.
Para Marx (2002a:19), se, em toda ideologia, os homens e suas relaes nos aparecem de cabea para
baixo como em uma cmara escura, esse fenmeno decorre de seu processo de vida histrico. A ideologia se
apresentaria, nesse contexto, como um conhecimento invertido, equivocado, que teria como objetivo legitimar
as relaes de explorao de classe, elaborando uma concepo falsa da histria ou abstraindo-se dela,
obstaculizando a compreenso e superao dessas relaes sociais.
Entretanto, uma leitura atenta das passagens do texto de A ideologia alem nos remete a uma
contextualizao histrica do perodo em que concebido, o que nos leva a encarar a ideologia em um sentido
ainda mais preciso. Para Marx e Engels, ideologia tem o sentido de falsa conscincia, diz respeito ao
conhecimento, elaborao ideal, que desconhece sua base material, suas determinaes sociais, seus
condicionamentos histricos.
Nas teorias marxistas do sculo XX, a ideologia chegou a significar um conjunto de ideias, vises
sociais e concepes de mundo ligadas a determinadas classes sociais. dessa perspectiva que a ideologia
encarada, por exemplo, nas contribuies de V.I. Lnin. Da se falar em uma determinada ideologia burguesa
em contraposio a um conjunto de ideias, sintetizadas pela ideologia proletria. O mais importante
compreender os condicionamentos histrico-sociais, que levaram a burguesia a abandonar as suas antigas
convices revolucionrias, sintetizadas no Iluminismo e no Jusnaturalismo, e se refugiar no conservadorismo
mais aberto.
Jos Paulo Netto e Marcelo Braz (2006) em Economia Poltica: uma introduo crtica reconstroem
teoricamente a trama histrica que marcou a passagem da elaborao, pelos tericos burgueses, de um
conhecimento objetivo, mesmo que engajado na justificao e defesa dos princpios da nova sociedade,
quando a luta de classes entre a burguesia e o proletariado ainda se encontrava em seus primeiros passos, para
uma justificao aberta e sem princpios da apologtica intelectual da segunda metade do sculo XIX.
Na luta contra os privilgios, os preconceitos e os abusos do clero e da nobreza da decadente
feudalidade, a burguesia, fortalecida pelo desenvolvimento da produo material e do comrcio internacional,
se ancorou nos avanos do conhecimento nas reas da cincia e da filosofia, opondo-se ao domnio da
escolstica, defendendo ideias avanadas como liberdade, igualdade e fraternidade.
Os pensadores da burguesia revolucionria desenvolvem, em oposio s formas absolutistas de
exerccio do poder poltico, a teoria democrtica. No campo do direito, o jusnaturalismo se torna a bandeira
contra a servido, os entraves e o clericalismo, fundando o direito no exerccio de uma razo humana abstrata.

Na esfera da Economia Poltica, desde os fisiocratas, passando pelo liberalismo econmico de A riqueza
das naes de Adam Smith e Princpios de economia poltica e tributao, de David Ricardo, proclama-se
que o trabalho a fonte da riqueza nas sociedades e, nele, embasa-se a teoria do valor-trabalho. Mesmo
considerando as categorias, os conceitos e as determinaes da sociabilidade burguesa como eternas, suprahistricas, apesar de associados ao projeto histrico de enfrentamento dos ltimos redutos do sistema feudal, a
esses pensadores burgueses, alertam Jos Paulo Netto e Marcelo Braz, interessava
compreender o conjunto das relaes sociais que estava surgindo na crise do Antigo Regime...no desejavam, com
seus estudos, constituir simplesmente uma disciplina cientfica entre outras: almejavam compreender o modo de
funcionamento da sociedade que estava nascendo das entranhas do mundo feudal; por isso, nas suas mos, a
Economia Poltica se erguia como fundante de uma teoria social, um elenco articulado de ideias que buscam
oferecer uma viso do conjunto da vida social. E mais: os clssicos no se colocavam como cientistas puros,
mas tinham claros objetivos de interveno poltica e social (2006:17).

O perodo entre 1825/1830 e 1848 no marcado somente pela luta da burguesia contra os resqucios da
feudalidade (representado pela Santa Aliana), tambm caracterizado pelo surgimento na cena poltica da
nova classe operria que, gradualmente, expressa sua rebeldia contra as novas formas de explorao
capitalistas e comea a se organizar em associaes e movimentos (como o ludismo e o cartismo).
Com o proletariado entrando na seara poltica, em defesa de melhores condies de trabalho e de vida, a
manifestao das primeiras crises comerciais do capitalismo, a participao efetiva dos operrios nos grandes
embates revolucionrios a partir de 1830, os valores, os ideais e os conhecimentos produzidos pelos tericos
identificados com a sociedade burguesia, sintetizados no programa democrtico de liberdade, igualdade e
fraternidade do movimento da Ilustrao, sofrem uma crise.
A emergncia dos conflitos de interesses materiais entre o proletariado e a burguesia, manifestando-se
claramente na Revoluo de 1848, na Europa, a formulao terica desses conflitos e antagonismos sociais, o
surgimento, desenvolvimento e as condies de superao da sociabilidade burguesa pela concepo
materialista da histria, pelos textos de Marx e Engels, a exploso de movimentos e organizaes polticas
operrias, entre outros acontecimentos histricos, expem as fendas da ordem do capital, constituindo a base
material e intelectual da virada dos intelectuais burgueses para uma postura terica de justificao das relaes
de produo capitalistas.
Progressivamente, as ideias jusnaturalistas, dominantes no perodo de ascenso burguesa vo cedendo
espao legitimao legalista do ordenamento jurdico e s verses mais reducionistas do positivismo
jurdico. As ideias de liberdade, igualdade e fraternidade se revelam impotentes diante da necessidade,
ineliminvel, de proteger as novas relaes sociais e econmicas contra a rebeldia, as formas de luta e
organizao da classe operria.

A Economia Poltica clssica d lugar, por exemplo, Teoria Economia, que proclama a sociedade
burguesa como o melhor dos mundos possveis e repousa a sua teoria do valor no na produo social e no
trabalho humano, mas na ideia subjetiva da utilidade marginal.24
Nessas condies, diferentemente dos idelogos anteriores, cuja ideologia representava uma falsa
conscincia, uma ignorncia quanto s condies materiais e as bases histricas de suas ideias e julgamentos,
que, no essencial, Marx criticou em A ideologia alem, os pensadores burgueses posteriores exteriorizao
dos conflitos de classe entre proletariado e burguesia, no s tm cincia das bases sociais de suas ideias (as
relaes de produo e reproduo burguesas), como assumem a tarefa, no menos histrica, de defesa e
legitimao intelectual dessas relaes.
Vejamos o carter ideolgico do direito natural e do positivismo jurdico, como justificao, a seu
tempo, das relaes jurdicas dominantes e como se tornaram parte da luta da burguesia ora pelo poder
poltica contra a nobreza e clero, na transio do feudalismo ao capitalismo, ora para organizar e sustentar a
sua dominao de classe, quando se tornou vitoriosa nas Revolues democrtico-burguesas do sculo XVII e
XVIII, no sentido de sedimentar e garantir as relaes sociais de produo capitalistas, diante da organizao
da classe operria e seu aparecimento nos grandes acontecimentos revolucionrios do sculo XIX e XX..
3.2.

Direito Natural

A discusso sobre as relaes entre o direito natural e o direito positivo tem sido uma das principais
pginas da teoria do direito e no h como fazermos uma crtica do pensamento jurdico dominante, sem
mantermos, mesmo que de forma embrionria, um dilogo crtico com os autores que participaram, ou
participam, dessa histrica discusso. Pela sua transcendncia para o esclarecimento da ideologia jurdica, a
crtica das duas principais tendncias do pensamento jurdico, quais sejam, o Jusnaturalismo e positivismo
jurdico, passa por desvelar os seus condicionamentos histricos e seu papel na luta de classes.
No pretendemos fazer aqui uma exposio abstrata das ideias de cada autor, que se enquadra em uma
das duas correntes de pensamento. A leitura desses autores torna-se imprescindvel, apenas, quando os
contextualizamos no tecido social no qual viveram e escreveram. A anlise de qualquer corrente de
pensamento, seja jurdica ou no, tem de ser feita a partir do seu cotejamento com o contexto histrico em que
se produziu. H aqui uma relao dialtica entre teoria e realidade social, na medida em que nenhum autor
pode ser plenamente assimilado fora de sua poca. Todo e qualquer autor, toda e qualquer linha de
conhecimento torna-se mais compreensvel no caldeiro das tenses sociais.
O conhecimento cientfico do direito, em seu desenvolvimento histrico e na busca de suas
particularidades e autonomia relativa em relao aos demais aspectos da vida humana, como outros campos
24

Netto e Braz (2006:.22) destacam: Tal Economia, cujos esboos aparecem nos textos de autores que Marx qualificou como
economistas vulgares, tem as suas primeiras formulaes mais acabadas nas obras de William S. Jevons (1835-1882), Carl Menger
(1840-1921) e Len Walras (1834-1910).

das cincias sociais, teve de partir do confronto com ideias de tipo teolgico ou metafsico, dominante em
determinadas condies histricas. Veremos que a prpria burguesia, em sua luta contra a nobreza e o clero,
tomou como instrumento a teoria do direito natural. Defendeu a prevalncia dos direitos humanos da liberdade
e igualdade frente aos obstculos do corporativismo medieval e aos privilgios da nobreza e do clero.
Todavia, alguns autores defendem que a distino conceitual entre direito natural e direito positivo j
estava patente na antiguidade clssica, particularmente nas obras de Plato, Aristteles ou mesmo na pea
Antgona de Sfocles. Trata-se da pea Antgona, do poeta grego Sfocles (496-406 a. C.), representada pela
primeira vez em 441 a. C., em Atenas. Segundo o drama, com a morte de dipo, rei de Tebas, em Colono,
suas filhas Antgona e Ismene regressaram a Tebas e se depararam com a disputa entre seus irmos Etocles e
Polinices, pela sucesso. Finalizaram o conflito com um pacto, em que se estabelecia um revezamento entre os
dois irmos no poder, de ano em ano. Etocles iniciaria o reinado e, aps um ano, entregaria o poder a seu
irmo Polinices, e assim sucessivamente. Aps assumir o poder, Etocles quebra o acordo e Polinices se
refugia em Argos. Com a ajuda do rei de Argos, seu sogro, Polinices inicia uma guerra contra Etocles. Os
dois irmos findam mortos. Creonte, irmo de Jocasta (mulher do falecido rei dipo), no poder, reserva as
honras de heri e um funeral compatvel com o status de tebano a Etocles, impedindo, por outro lado, o
sepultamento de Polinices, sob pena de morte a quem violasse o Edito proibitivo. A obra de Sfocles reala
um choque entre a pretenso de Antgona de ver seu irmo Polinices sepultado com honras fnebres e a
deciso de Creonte de proibi-lo. Vislumbra-se nessa pea a presena do conflito na tenso entre as regras
positivas de Creonte e as leis no escritas arguidas por Antgona.25
Em tica a Nicmaco, Aristteles diz:
A justia poltica em parte natural e em parte legal; so naturais as coisas que em todos os lugares tm a
mesma fora e no dependem de as aceitarmos ou no, e legal aquilo que a princpio pode ser determinado
indiferentemente de uma maneira ou de outra, mas depois de determinado j no indiferente (1996:206).

Lendo a lio aristotlica supe-se que a justia natural, direito ou lei, como outros traduzem, seria
aquela que teria validade em qualquer lugar, seja na Grcia, Roma ou Prsia, independente de nossas opinies,
convices ou formas de organizaes polticas, vlida para todos os tempos e todos os lugares. algo
natural, no formulado pelos homens, mas apenas conhecido por eles, como o fogo que queima em todos os
lugares.
Ela representaria aquilo que justo ou injusto, mau ou bom, por si mesma, para alm das condies
concretas que entram na confeco das leis humanas, postas pela sociedade. J por justia ou direito legal,
Aristteles parece entender aquela que produto da atividade humana, que estabelece uma conduta desejada
ou indesejada. A justia legal atuaria naquele campo de relaes que, uma vez reguladas, passam a ser
obrigatrias, deixam de ser indiferentes aos homens.
25

Cf. Antgona, de Sfocles (1998), com as respectivas notas de Mrio da Gana Kuri.

Assim como variam as condies dos homens em diversos lugares, a justia e as leis produzidas pela
vontade humana tambm so variveis. As Constituies, nessa linha de pensamento, variam de Estado para
Estado, embora, como supe Aristteles, haja apenas uma que em todos os lugares a melhor por natureza
(1996:206).
No interior da viso aristotlica, um eventual conflito entre a lei posta pelos homens e a justia natural, a
preferncia deve recair sobre a segunda. Caso a lei escrita, ou melhor, posta pelos homens, confronte-se com a
justia natural ou comum, regulando de forma oposta ao que a lei natural probe ou permite, surgir um
conflito que dever ser debelado em favor da lei comum e a equidade, que, aduz Aristteles, mais justa.
Aristteles manifesta sua preferncia pela justia natural em algumas passagens de sua Retrica:
Se a lei escrita contrria nossa causa, torna-se necessrio utilizar a lei comum e a equidade, que mais
justa (...) Com efeito, a equidade sempre dura, e no est destinada a mudar: e at mesmo a lei comum (pelo fato
de ser natural) no muda, enquanto as leis escritas mudam com frequncia.
A lei pode ser prpria e comum. Prpria a que cada um impe a si mesmo; e esta tanto pode ser escrita,
como no escrita. Comum a lei de acordo com a natureza. Existe de fato o justo e o injusto comuns pela
natureza, que todos proclamam, ainda que no se tenham posto de acordo ou de alguma forma pactuado todos os
que a aceitam (Apud Bobbio, 1997:35).

De maneira semelhante, essa discusso conceitual entre lei, ditada pela autoridade pblica, o direito e a
justia perpassa a obra de um importante jurista romano, de nome Ccero, que escreveu uma obra intitulada
Leis (De Legibus). Nessa obra, Ccero afirma que a cincia do direito deve ser derivada no do edito do pretor,
das Doze Tbuas e decretos como a maioria dos jurisconsultos da Roma antiga fazia imaginar, mas, segundo o
autor, dos mistrios mais profundos da filosofia (2002:35).
Para ele, as leis foram criadas para garantir a segurana das pessoas, a conservao dos Estados e a
felicidade dos homens. A lei em sua viso a distino entre coisas justas e injustas, realizada a partir da mais
antiga e primordial das coisas: a Natureza, algo existente para alm das criaes humanas. Ccero escreve sua
obra em forma de dilogo, como seus mestres gregos, em particular Plato, em quem se inspirou e diz ser o
maior dos filsofos, e pretende no apenas compor frmulas para contratos, procedimentos formais, mas
discutir o direito em formas mais amplas que as exigidas pela prtica dos tribunais. Deseja procurar a raiz da
Justia na Natureza.
Mas toda a natureza governada, em sua concepo, pela fora dos deuses imortais ou por sua natureza,
e que o homem, como animal dotado de prescincia e inteligncia rpida, complexo, perspicaz, dotado de
memria, cheio de razo e prudncia, recebeu certa condio distinta do Deus supremo que o criou
(Idem:37). Ccero pretende com essa discusso contribuir para o aperfeioamento das instituies estatais e
das cidades, bem como para 0a superao dos vcios dos seus membros.
O Estado e o direito ideais, para Ccero, seriam aqueles que estabelecessem entre outros que: As ordens
sero justas, e os cidados devero obedec-las com submisso e sem protesto; Censores faro uma lista dos

cidados, registrando suas idades, famlias, escravos e outras propriedades; Faro uma diviso dos cidados
em tribos, e outras divises de acordo com a riqueza, idade e posio (idem:46).
Em seu dilogo, Ccero diz:
no estamos tentando aprender a nos proteger legalmente, ou a responder s questes dos clientes. Tais problemas
poder ser importantes, e de fato o so; porque em tempos passados muitos homens eminentes fizeram de sua
soluo uma especialidade, e no presente uma pessoa desempenha esse dever com a maior autoridade e
habilidade. Mas em nossa presente investigao, pretendemos abranger todo o mbito da Justia e do Direito
universais de tal maneira que nosso prprio direito civil, como chamado, fique confinado num pequeno e
estreito canto. Precisamos explicar a natureza da Justia, e isso deve ser procurado na natureza do homem (...) De
todo o material das discusses dos filsofos, sem dvida no h nada mais valioso do que a plena percepo de
que nascemos para a Justia, e de que o direito se baseia, no nas opinies dos homens, mas na Natureza
(Idem:36-37).

Na sociedade feudal, por sua vez, as reflexes sobre o direito esto, na sua origem, mescladas ao
discurso, conceitos e categorias da teologia que, por causa do predomnio da Igreja como fora material e
espiritual, passaram a ter uma influncia marcante nas formas de pensamento e na vida dos membros daquela
sociabilidade. Nesse sentido, a concepo de mundo dominante nas relaes de produo feudais era
essencialmente teolgica. O conhecimento produzido pela Igreja e as prticas eclesisticas tinham um papel
de destaque na manuteno da coeso social e mesmo na reproduo das relaes econmicas, na medida em
que atuavam como instrumentos extra-econmicos para sujeitar os camponeses ao trabalho excedente nas
terras do senhor e nas atividades indispensveis sociedade. Engels resume este aspecto da seguinte forma:
A unidade interna europeia, de fato inexistente, foi estabelecida pelo cristianismo diante do inimigo externo
comum representado pelo sarraceno. Essa unidade do mundo europeu ocidental, formada por um amlgama de
povos em desenvolvimento, foi coordenada pelo catolicismo. A coordenao teolgica no era apenas ideal;
consistia, efetivamente, no s no Papa, seu centro monrquico, mas sobretudo na Igreja, organizada feudal e
hierarquicamente, a qual, proprietria de aproximadamente um tero das terras, em todos os pases detinha
poderosa fora no quadro feudal. Com suas propriedades fundirias feudais, a Igreja se constitua no verdadeiro
vnculo entre os vrios pases; sua organizao feudal conferia consagrao religiosa ordem secular. Alm disso,
sendo o clero a nica classe culta, era natural que o dogma da Igreja fosse a medida e a base de todo pensamento.
Jurisprudncia, cincia da natureza, filosofia, tudo se resumia em saber se o contedo estava ou no de acordo
com as doutrinas da Igreja (Engels e Kautsky, 1991:27-28).

Nesse contexto, o direito natural tinha, para a teologia de Toms de Aquino (1225-1274), o sentido de
um direito ditado pela divindade (sobre-humana e supra-social), exterior sociabilidade dos homens 26, inscrito
por Deus nos coraes dos homens, revelado pelas Escrituras Sagradas ou transmitidos aos homens por
intermdio da razo. A lei tinha o sentido de uma regra ou medida dos atos, atravs da qual os indivduos so
26

A importncia de Toms de Aquino para a fundamentao do direito natural incomparvel. Segundo Stucka, Toms de
Aquino o primeiro a formularizar o direito natural com um novo sentido e que , embora com reservas, considerado por muitos
como o fundador do jusnaturalismo e situa-se, de fato, j no limite entre o velho e o novo mundo, conquanto demonstre ainda uma
clara inclinao para o passado (...) interpreta esta tese jusnaturalista no sentido de que na verdade todos os bens naturais foram
criados para sustento de todo o gnero humano, e que a natureza no considera necessria a distribuio dos mesmos. Porm, esta
comunidade de bens, contnua, pode realizar-se mediante o comunismo ou mediante a propriedade privada; o comunismo, contudo,
s foi possvel no esta de inocncia natural do paraso terrestre, em contrapartida, depois do pecado original, tornou-se necessrio
aceitar, como condio natural, a propriedade privada (1988:149).

impelidos a agir ou proibidos de se comportar de determinada forma. Lex (lei) derivaria de ligare (vincular),
pois uniria uma pessoa a um ato. A lei seria, em sua viso, ordenada para o bem comum, na medida em que
considera a ordem para o bem comum.
Para o pensador cristo, a lei natural imutvel em seus primeiros princpios e promulgada pelo
prprio fato de que Deus a instalou na mente do homem, de modo a ser conhecida naturalmente por ele. A
superioridade da lei natural frente ao direito produzido pelos homens uma consequncia dessa viso
hierarquizada do universo, como parece ser o sistema filosfico de Aquino. Seja no sentido de direito
cristalizado nos coraes dos homens, revelado por meio dos ensinamentos da providncia divina ou
simplesmente transmitidos aos homens por intermdio da razo, o direito natural se constitua uma criao de
Deus para reger a conduta humana.
parte, pois, do grande esquema do universo teolgico. A diferena fundamental que os homens so
em princpio livres, portanto, subsistiria latente a possibilidade de violar as leis. Nem por isso essas leis
perderiam a validade universal, segundo o esquema religioso. Toms de Aquino diferencia, em sua anlise
hierrquica do mundo, a lei eterna (aeterna), ditada diretamente por Deus, da lei natural, que significa a
participao da lei eterna na criatura racional (participatio legis aeternae in rationali creatura), e da lei
propriamente humana, posta pela sociedade para regular as diversificadas relaes particulares entre os
homens, preceitos estes, por sua vez, derivados do direito natural atravs da razo.
Da mesma forma, Aquino fala de uma Razo Eterna, de uma Razo Especulativa e da Razo Humana.
Baseando-se na Poltica de Aristteles, em que se inspira continuamente, Toms de Aquino afirma que a
virtude de todo sdito consiste em sua perfeita submisso a seu governante (Idem:51-54). Adverte que o
bem comum do Estado no pode florescer se os cidados no forem virtuosos, pelo menos aqueles cuja tarefa
governar. Mas basta para o bem da comunidade que os outros cidados sejam virtuosos na obedincia s ordens de
seus governantes (Idem:58).

Norberto Bobbio resume o pensamento predominante na Idade Mdia e a respectiva concepo de


natureza da seguinte forma:
Na Idade Mdia, a natureza era considerada o produto da inteligncia e da potncia criadora de Deus; nesse
sentido, ela est ainda bastante adequada funo de categoria abrangente, reunindo tudo que no depende do
homem. E o direito natural torna-se, ento, ora a lei inscrita por Deus no corao dos homens por Deus, no pelo
prncipe ou pelos juzes ou pela assembleia popular -, ora a lei revelada pelos textos sagrados, que transmitem a
palavra divina, ora, ainda, a lei comunicada aos homens por Deus, por meio da razo (1997:31).

Essa relao entre ideias religiosas e o direito restringiu durante vrios sculos um conhecimento do
fenmeno jurdico que se permitisse assimilar o direito a partir de suas condies reais, ou mesmo, das
necessidades da sociabilidade burguesa em formao.

As transformaes no seio do mundo feudal que, dialeticamente, foram acompanhadas de mudanas na


maneira de ver a natureza, a sociedade e as relaes entre os homens, tiveram profundas implicaes no
pensamento jurdico.
A burguesia em ascenso assimilava, atravs de seus principais interlocutores filosficos, a ideia de
direito natural, desenvolvendo-a e aplicando-a s necessidades da economia mercantil. Ao invs do
corporativismo e da rigidez das relaes sociais feudais, a burguesia intervm com a ideia do direito natural
liberdade. Contra os privilgios e desmandos da nobreza e do clero, o capitalista manipula a categoria do
direito igualdade entre os homens.
O centro de explicao das relaes sociais passa da concepo teolgica de mundo para uma viso em
que a natureza das coisas ou a razo humana abstrata jogam um papel determinante. Os conceitos, as ideias e
os raciocnios so, por meio de uma abstrao metafsica, elevados a elementos que governam as relaes
sociais, econmicas, polticas e jurdicas, como se as ideias tivessem vida prpria, independente dos homens
concretos e das condies histricas.27.
Observa-se, nesse processo, uma mudana na forma de encarar o direito natural. o caso de Hugo
Grcio (1583-1644), que se afasta das concepes tradicionais do direito natural na medida em que o
fundamenta no numa natureza em si ou diretamente na divindade, como ocorria com Toms de Aquino, mas
na natureza humana. Grcio ainda o encara como um direito imutvel e eterno, opondo-o ao direito histrico
propriamente dito, ou seja, ao direito produzido pelos homens em sociedade. Vivendo em um perodo de
constituio dos Estados nacionais, sua preocupao se volta para as relaes entre os Estados, dando uma
contribuio evoluo do direito internacional, o que o faz em sua obra De jure belli et pacis de 1625.
Imerso numa sociedade em transio rpida para o capitalismo propriamente dito, Grcio defende a
propriedade privada e seu aspecto mais essencial, o individualismo. A fonte do Jus ou Direito Natural seria a
tendncia de conservao presente na sociedade. Estariam contidas nesse direito regras de restituio, o
respeito s coisas alheias, o cumprimento de promessas, a reparao de dano causado com culpa a algum e o
reconhecimento da necessidade de punio de certas condutas em sociedade. Para Grcio
O Direito Natural to imutvel que no pode ser mudado nem por Deus (...). No entanto, s vezes, em atos
dirigidos pelo Direito Natural, h a aparncia de mudana que pode iludir o incauto; na verdade, no foi o Direito
Natural que mudou, mas sim a coisa qual esse Direito diz respeito (Apud Morris:2002, p.80).

As transformaes das relaes de produo se expressam tambm no campo do pensamento. A relao


fundamental, complexa e contraditria, entre capital e trabalho, que se desenvolveu ao longo do processo de
sedimentao do capitalismo, responsvel pela produo da riqueza social, no intercmbio com a natureza,
27

Da mesma forma, destaca Miaille, a laicizao do direito a partir da Renascena no transformar verdadeiramente as
coisas: a Deus suceder-se- a Razo ou a Natureza, a metafsica substituir a teologia. Da mesma maneira, as instituies jurdicas
sero analisadas a partir de um certo nmero de noes, tanto a da natureza das coisas como a de vontade ou de equilbrio. Por
conseguinte, a cincia jurdica governada por conceitos e modos de raciocnio que lhe vm de outro lado, de um stio que
suposto ser o centro de todo o pensamento: a abstrao metafsica (Idem:40).

foi, por isso mesmo, constituindo as formas de conscincia para pensar as relaes dos homens entre si, entre
os homens e a sociedade, a concepo de Estado e o intercmbio entre homem e natureza.
Entre rupturas, os homens comeam a perceber que a natureza poderia ser espao da ao humana, de
modo a utilizarem-se de suas qualidades e propriedades na satisfao de necessidades postas pela vida
concreta. O homem deixa de ser aquele indivduo passivo, impotente diante da natureza e da vida social,
resignado com os horizontes do feudo, satisfeito pelos ensinamentos morais e divinos da Igreja, e se pe
ativamente perante o mundo, questiona dogmas, coloca a razo onde antes reinava absoluta a f. Permite-se
desvelar as leis do universo, da natureza, aperfeioa instrumentos de trabalho, prope-se explicar as relaes
sociais e a origem da riqueza por padres racionais, sem recorrer, necessariamente, autoridade das escrituras
sagradas ou sua interpretao pelos tericos escolsticos.
possvel se falar ento nas teorias sobre a natureza e a sociedade em uma histria dos homens, num
mundo social como resultado da atividade humana, na perspectiva de que a vida em sociedade, portanto, a
prpria histria social dos homens, tem caractersticas que a diferencia da natureza propriamente dita. E com
todas essas rupturas, algo teria de permanecer nessa trama de relaes entre homens e natureza. que, apesar
de ter suas especificidades, o homem, na concepo dos racionalistas modernos, guarda com a natureza uma
ntima relao: no deixava de ser originrio da prpria natureza (Tonet, 2005).
Nessa viso de mundo da burguesia em ascenso, as relaes econmicas, como manifestao da
natureza humana mais individualista, transformam-se no ncleo permanente, imodificvel e natural das
relaes sociais. Os tericos burgueses passam a encarar a propriedade como um direito natural e as relaes
de produo capitalistas como um horizonte insupervel pelos homens, como o patamar mais elevado da
liberdade.
Thomas Hobbes (1588-1679) outro representante da teoria do direito natural, que vive e escreve no
processo de fortalecimento dos Estados Nacionais e das monarquias absolutas na Europa, que levou
sedimentao da sociedade burguesa. Muitos tambm o consideram como precursor do juspositivismo.. Autor
de Leviat (1651) e De Cive (1642), deu uma contribuio importante fundamentao do individualismo
moderno. Manejou extraordinariamente a teoria do direito natural para legitimar e fortalecer o poder estatal
contra a desagregao interna dos Estados em numerosas provncias.
Hobbes foi muito influenciado pelo desenvolvimento das cincias naturais em sua poca,
particularmente as teorias de Galileu Galilei. Ao contrrio de Grcio, que concebia o homem como um animal
naturalmente social (appetitus societatis), Hobbes diz, no Leviat, que, no estado de natureza, os homens se
encontravam em luta entre si pela sobrevivncia: o homem o lobo do homem (homo homini lupus, bellum
omni contra omnes), movido pela competio, pela desconfiana e pela glria, trs causas de discrdia.
Nesse estado natural os homens vivem sem um poder comum capaz de inspirar respeito a todos, eles
esto naquela condio a que se chama guerra; e uma guerra que de todos os homens contra todos. Em um
estado como esse, no h condies de proteo estvel da propriedade privada, vige o direito natural de cada

um de usar a sua liberdade da forma como deseja para proteo de sua vida e de suas posses. H aqui um
contraste entre o status naturae e o status societatis.
Hobbes faz uma distino entre direito da natureza (Jus Naturale) e lei da natureza (Lex Naturalis). A
primeira seria expresso de uma liberdade sem limites dos indivduos no estado natural na defesa de sua
prpria vida. A segunda, ao contrrio, seria um preceito descoberto pela razo, pelo qual o homem proibido
de destruir a sua prpria vida ou os meios de preserv-la. Como corolrio dessa ideia, todos devem se esforar
para garantir a paz, de modo a renunciar a esse direito a todas as coisas, e se contentar em ter tanta liberdade
em relao aos outros homens quanto ele permitiria que outros homens tivessem em relao a ele mesmo
(2002:06).
No obstante, mesmo existindo as leis naturais, o estado de natureza marcado por uma profunda
insegurana, em que no h qualquer certeza quanto observncia recproca das referidas leis. Por meio de
um contrato, que significa a transferncia mtua de direito (um pacto mtuo entre os homens) so concedidas
ao grande Leviat, o Estado, as condies de usar a fora e os meios de todos, do modo que julgar
conveniente, para assegurar a paz e defesa comum. Portanto, para remediar a guerra permanente de todos
contra todos, os homens teriam se desfeito de sua liberdade em razo da constituio do Estado. Somente essa
nova realidade, para Hobbes, consegue garantir a propriedade de cada um e a convivncia saudvel entre os
homens.
As leis civis, postas pelo soberano, delimitam o campo de atuao das pessoas, estabelecem as condutas
desejadas ou proibidas, de modo que as ideias de justo ou injusto dependeriam propriamente do que
ordenado pela lei civil, posta pelo Estado. Essa teoria incrementa sensivelmente o campo de deciso e
interpretao do poder soberano em face do direito natural, as condutas passam a ser delineadas pela lei civil,
o carter de justia e injustia de uma norma depender simplesmente do fato de ser permitida ou proibida
pelo soberano.
Em uma passagem do livro De Cive, Hobbes afirma: O justo e o injusto no existiam antes que a
soberania fosse instituda; sua natureza depende do que ordenado, e por si mesma cada ao indiferente:
justa ou injusta, depende do direito do soberano. Por isso, os reis legtimos, quando ordenam uma coisa, a
tornam justa pelo simples fato de que a ordenaram; proibindo-a, a tornam injusta, simplesmente porque a
proibiram.
Posteriormente, John Locke (1632-1704), autor de Cartas acerca da tolerncia, Dois tratados de
governo civil (1690) e Ensaio sobre o entendimento humano, se destacou como um dos mais influentes
filsofos modernos no campo do direito natural. Sua filosofia se transformou em uma bandeira da burguesia
em sua luta contra a dominao do clero e da nobreza, bem como contra os resqucios do sistema feudal.
De incio, Locke se empenhou na crtica da dominao espiritual, da perseguio e da intolerncia
religiosa da Igreja, dominante no tempo em que escrevia. Locke defendeu que a tolerncia a respeito dos que

tm opinies religiosas diferentes to conforme com o evangelho e com a razo que parece monstruoso
haver homens afetados de cegueira numa to clara luz (1987:91).
Sua influncia expandiu-se da Inglaterra para o restante da Europa, inclusive quanto ao pensamento
econmico. Como Hobbes, Locke tambm foi muito envolvido pela atmosfera intelectual de sua poca,
particularmente pelo desenvolvimento das cincias naturais e pelo mtodo newtoniano.
Locke deu expresso filosfica ao individualismo, esboando argumentos decisivos no campo terico
para a legitimao do direito de propriedade. Diferentemente de Hobbes, o estado de natureza para Locke era
um ambiente de perfeita liberdade, em que os homens dispem livremente, sem se submeter a quem quer que
seja, de suas posses e vida, dentro dos contornos da lei natural. Para ele, os homens se renem
voluntariamente para formar uma organizao social (Estado), para resguardar a convivncia em sociedade,
mas, acrescenta Locke, o Estado no deve ter um poder absoluto e ilimitado. Assim, o
Estado uma sociedade de homens constituda unicamente com o fim de conservar e promover os seus bens
civis. Chamo de bens civis vida, liberdade, integridade do corpo e sua proteo contra a dor, propriedade
dos bens externos tais como as terras, o dinheiro, os mveis, etc. (Idem:92-104).

Samuel von Puffendorf (1632-1694) se destaca entre os pensadores do direito natural por ter sido um dos
primeiros a sistematizar a doutrina jusnaturalista. Resgatando as contribuies anteriores, particularmente as
de Grcio, quanto tendncia, imanente aos homens, de viverem em sociedade (appetitus societatis) e a
necessidade do Estado, como protetor da pax et securitas communis, no estilo hobbesiano, Puffendorf defende
um direito natural fundado na razo humana, de carter universal, e o toma como referencial e medida da
produo das normas estatais, do direito positivo.
O sculo XVIII representa um momento decisivo da luta entre a burguesia, amparada nas classes
populares, e a nobreza e o clero. As relaes de produo capitalistas se tornaram definitivamente
incompatveis com a dominao de classe da nobreza e do clero. Os princpios da liberdade e da igualdade
jurdicas, de que necessitavam as relaes de produo e de troca, que estavam travadas pelos privilgios e
corporativismos feudais, passam a primeiro plano na luta terico-poltica. O direito natural, de base
racionalista, se tornou a bandeira ideolgica, por excelncia, da burguesia.
Para os pensadores racionalistas franceses, o mundo feudal era refratrio razo humana, pois
obstaculizava o desenvolvimento dos direitos inalienveis (igualdade, liberdade, fraternidade, propriedade) em
sua plenitude. Para eles, o direito natural era cognoscvel pela razo abstrata que todos os homens possuam
indistintamente e expressava os princpios mais profundos dos seres humanos, que, por serem essenciais,
necessrios, naturais, os homens os possuam desde que existem como homens. O direito natural aparece
como leis imutveis e permanentes, paradigmas das relaes entre os indivduos em sociedade, servindo como
exigncias morais ao direito positivo.

Com Jean-Jacques Rousseau (1712-1778), o jusnaturalismo ganhou uma singular conotao. Autor de
obras como o Contrato Social

(1762), Emlio e Discurso sobre a Origem e os Fundamentos das

Desigualdades entre os Homens (1750), o filsofo de Genebra realizou uma sntese socialmente mais aguada
e avanada para a sua poca, fornecendo elementos para a compreenso da teoria contratualista, da qual um
dos mais destacados expoentes, e, indiretamente, das relaes polticas, sociais e econmicas em expanso.
Rousseau d uma singular expresso ideia de soberania popular, para ele, incondicional e ilimitada,
como portadora das leis. Considera o estado natural o reino da igualdade, que foi afastado em funo do
desenvolvimento da diviso do trabalho, trazendo consigo os fenmenos da propriedade privada e da
desigualdade28. Em seu discurso sobre as desigualdades, Rousseau concebe
na espcie humana duas espcies de desigualdade: uma, que chamo natural ou fsica, porque foi estabelecida pela
Natureza, e que consiste na diferena das idades, da sade, das foras corporais e das qualidades do esprito ou da
alma; outra, a que se pode chamar de desigualdade moral ou poltica, pois que depende de uma espcie de
conveno e foi estabelecida, ou ao menos autorizada, pelo consentimento dos homens. Consiste esta nos
diferentes privilgios desfrutados por alguns em prejuzo dos demais, como o de serem mais ricos, mais
respeitados, mais poderosos que estes, ou mesmo mais obedecidos (S/d:143).

Para ele o homem nasce livre, e em toda parte se encontra sob ferros. necessrio, supe, encontrar
uma forma de associao que defenda e proteja de toda a fora comum a pessoa e os bens de cada associado,
e pela qual, cada um, unindo-se a todos, no obedea portanto seno a si mesmo, e permanea to livre como
anteriormente (S/d, p.30). a frmula do contrato social.
Ao realizar o contrato, diz Rousseau, o homem perde a liberdade natural e o direito ilimitado ao que
pode alcanar. Porm, ganha a liberdade civil e tudo o que possui. Atravs do pacto social surge um corpo
poltico. No obstante, por meio da legislao que, da por diante, adquirir movimento e vontade. Diz,
entretanto, que est fora de dvida a existncia de uma justia universal, s da razo emanada. Seria, pois,
imprescindvel, no estado civil, leis e convenes para estabelecer direitos e obrigaes e encaminhar a justia
ao seu objetivo.
Assim, cada um dos autores da sociedade moderna parte de uma determinada ideia do estado de
natureza, que os homens teriam supostamente vivenciado, antes do estado civil, cuja substancialidade , em
regra, a justificao do carter natural dos direitos de propriedade, segurana, liberdade e da igualdade, que
devem se garantidos socialmente pela autoridade pblica.
O direito natural, como produto da razo humana abstrata, foi, portanto, abraado com afinco pela
burguesia revolucionria francesa em ascenso como contraposio aos ltimos vestgios e s ideias do
28

Para Stucka, o estado ideal , para Rousseau, o estado de natureza do selvagem, do homem no civilizado, que foi
abandonado por causa da propriedade privada e da desigualdade que provm da diviso do trabalho. Este estado da natureza em que
reinava a igualdade , para Rousseau, exatamente a idade de ouro da humanidade, porm no considera o contrato social como um
fato histrico real, mas como uma representao intelectual e parte, ao contrrio, da existncia da Sociedade-Estado. Sendo-lhe
desconhecida qualquer concepo socialista, considera que a intangibilidade da pequena propriedade um direito natural que vai
acompanhado do direito de revoluo, isto , do direito de se tornar novamente ao estado natural para concluir um novo contrato
social (1988:152).

Ancien Rgime (antigo regime, regime feudal), com o fito de se tornar uma classe politicamente dominante. A
burguesia soube de forma magistral direcionar a construo terica e os princpios do jusnaturalismo (tidos
como superiores e anteriores lei positiva) para a defesa de transformaes polticas. A partir da influncia
dessas ideias de mudana, de modernidade, de esclarecimento, nas condies de desenvolvimento das relaes
de produo capitalistas, ocorreu uma irrupo na teoria filosfica e jurdica.
O prprio Hegel recebeu essas ideias com estmulo e empolgao. Mas essa extraordinria faanha dos
pensadores identificados com a afirmao do novo modo de produo contra os privilgios, as restries e a
decadncia do regime anterior, no os isentaram de concluir que a ordem do capital era movida por leis
naturais, imodificveis e definitivas.
Pesadas as coisas, importa analisar, do ponto de vista do pensamento marxista, essa viso da natureza
humana, que no variava com a histria e que se supunha imune prxis social, que os pensadores burgueses
identificavam com os princpios da liberdade, da igualdade, da segurana e da propriedade, de uma sociedade
burguesa movida por leis naturais.
Os sculos imediatamente anteriores Revoluo Francesa foram marcados pela retomada das pesquisas
cientficas, particularmente na rea da fsica. Tal como na concepo das cincias naturais, a viso que se tinha
sobre os homens, a sociedade e a histria no deixava de sofrer o impactos do desenvolvimento das prprias
cincias naturais, que davam os seus primeiros passos rumo investigao do mundo exterior ao homem, ou
seja, da natureza.29
A percepo mecnica das cincias naturais, at ento, refletia-se na prpria forma dos pensadores
conceberem as relaes sociais, a partir de sua viso de sociedade em contraposio s relaes de produo e
reproduo da vida no mundo feudal em decomposio. Entretanto, como ocorria nessa fase inicial de
retomada das cincias naturais, tambm nas teorias sobre a sociedade, mesmo entre os pensadores
materialistas, havia, como relata Engels, uma limitao especfica que
consistia em sua incapacidade de conceber o mundo como um processo, como uma matria sujeita a
desenvolvimento histrico. Isto correspondia ao estado das cincias naturais da poca e ao modo metafsico, isto
, antidialtico de filosofar, que lhe correspondia. Sabia-se que a natureza estava sujeita a movimento eterno. Mas,
segundo as ideias dominantes naquela poca, esse movimento se fazia no menos perenemente, em rbita circular,
razo pela qual no mudava de lugar e produzia sempre os mesmos resultados (Marx e Engels, 1975b:93).

A viso de uma natureza sem histria se reflete na filosofia atravs da metafsica, que encarava as coisas
e as relaes sociais como algo inerte, no sujeito variaes ou mudanas, como se fossem fixas, dadas de
29

a poca de predomnio da mecnica newtoniana, particularmente dos corpos slidos, celestes e terrestres, como dizia
Engels: a mecnica da gravidade, era de todas as Cincias Naturais, a nica que havia chegado a certo ponto de coroamento. A
qumica existia apenas sob uma forma incipiente, flogstica. A biologia estava ainda em fraldas; os organismos vegetais e animais
tinham sido investigados apenas de maneira superficial e explicavam-se por meio de causas puramente mecnicas; para os
materialistas do sculo XVIII, o homem era o que o animal fora para Descartes: uma mquina. Essa aplicao exclusiva do modelo
da mecnica a fenmenos de natureza qumica e orgnica nos quais, embora atuem, as leis mecnicas passam a plano secundrio
face a outras que lhes so superiores, constitua uma das limitaes especficas, mas inevitveis em sua poca, do materialismo
clssico francs(Marx e Engels, 1975b:92-93).

uma vez por todas e imune variabilidade histrica 30. O carter radicalmente histrico da sociedade no era
levado em considerao. A exemplo das cincias naturais, a anlise da sociedade burguesa, em construo se
d pela especulao em torno de uma natureza das coisas, pela busca de uma essncia sem histrica, que
permaneceria ao longo das pocas, ao contrrio de se captar os processos, as mudanas, as transformaes
internas prpria dinmica histrica das relaes socioeconmicas.
As coisas eram estudadas em seu isolamento em relao s demais, cada coisa precisava ser submetida
anlise, a fim de saber o que ela era, independentemente de suas relaes com as outras esferas da vida social.
Considerando esses dados histricos, pode-se afirmar que, para o marxismo, cujo fundamento o
materialismo histrico-dialtico, o direito natural no est plasmado numa natureza humana abstrata. um
produto histrico e, portanto, tem uma base, est ligado e torna-se compreensvel partindo-se da forma como
as sociedades estavam organizadas.
No processo de ascenso da sociedade burguesia, o direito natural foi erguido como uma bandeira contra
a sociedade feudal. Por intermdio dessa viso, a liberdade, a igualdade, a segurana e propriedade so
elevadas a direitos naturais

imprescritveis, plasmados na Declarao dos Direitos do Homem e do

Cidado.31 Para Engels, justia e igualdade de direitos, eis os


pilares com a ajuda dos quais o burgus dos sculos XVIII e XIX queria construir o seu edifcio social. Sobre as
runas das injustias, das desigualdades e dos privilgios feudais. A determinao do valor das mercadorias pelo
trabalho e a livre troca que se faz de acordo com essa medida de valor entre os possuidores iguais face ao direito,
tais so, como j o demonstrou Marx, os fundamentos reais sobre os quais se edificou toda a ideologia jurdica,
poltica e filosfica da burguesia moderna (2003:13-14).

A liberdade defendida pelos tericos do direito natural se concretizou na liberdade para o capitalista
explorar os trabalhadores e se apropriar do excedente produzido por eles no processo de produo burgus. 32
Para Marx, a aplicao concreta desse direito de liberdade se coadunava claramente com outro direito, o da
propriedade privada, e consistia basicamente no

30

Para o pensamento da poca, interessava saber o que consistia esta ou aquela coisa, este ou aquele elemento da vida social,
em vez de pesquisar as modificaes ocorridas, ao longo do processo histrico, de forma contextualizada e relacionada com a
totalidade da sociedade. Como dizia Engels a velha metafsica que encarava os objetos como coisas acabadas e imutveis nasceu
de uma cincia da natureza que investigava as coisas mortas e as coisas vivas como acabadas. Quando essas pesquisas j se
achavam to avanadas que era possvel realizar o avano decisivo, que consistia em passar ao estudo sistemtico das modificaes
experimentadas por aquelas coisas na prpria natureza, tambm no domnio da filosofia soou a hora final da velha metafsica. Com
efeito, se at o fim do sculo passado (sc. XVIII n.a.) as cincias naturais foram predominantemente cincias colecionadoras,
cincias de objetos acabados, em nosso sculo (sc. XIX n.a.) elas so j cincias essencialmente coordenadoras, cincias que
estudam os processos, a origem e o desenvolvimento dessas coisas e a concatenizao que faz desses processos naturais um grande
todo (Marx e Engels, 1975b:105-106).
31

O texto da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 1793 : Artigo 2 - Esses direitos so a igualdade, a
liberdade, a segurana, a propriedade e Artigo 16 O direito de propriedade aquele que pertence a todo cidado de desfrutar e
de dispor como melhor lhe aprouver de seus bens, de suas rendas, do fruto de seu trabalho e de seu engenho (Apud Brando,
2001:47-49).
32
O art. 6 da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 1793 o seguinte: A liberdade o poder que pertence ao
homem de fazer tudo o que no lesa os direitos do outro; ela tem por princpio a natureza; por regra, a justia; por salvaguarda, a lei;
seu limite moral est nesta mxima: no faa ao outro o que voc no quer que ele lhe faa (Apud Brando, 2001: 48).

Direito de fazer tudo o que no cause prejuzo aos outros. So determinados pela lei os limites dentro dos quais
cada um pode atuar sem prejudicar os outros, assim como o limite entre os dois campos muito bem determinado.
Trata-se da liberdade do homem como mnada isolada, reservada para o interior de si mesma... a liberdade como
direito do homem no se baseia nas relaes entre homem e homem, mas sim na separao do homem a respeito
do homem. o direito de tal do homem no baseia a liberdade na unio do homem com o homem, mas sim na
separao, o direito do indivduo circunscrito, fechado em si mesmo (2001b:31-32).

A igualdade do discurso jusnaturalista concretizou-se na igualdade formal de todos os indivduos perante


a lei, permitindo, dessa forma, o encontro, no mercado, dos proprietrios de mercadorias, como sujeitos de
direitos e obrigaes, possibilitando a circulao mercantil.
Com a vitria definitiva da burguesia no sculo XIX, deu-se o esvaziamento progressivo da
resplandecente fase jusnaturalista. Constituiu-se, em seu lugar, uma tendncia legalista e conservadora,
chamada Escola de Exegese, cujos principais integrantes foram Bugnet, Rau, Baudry-Lacantinerie,
Demolombe e Aubry (Nader, 2004:180).
Em vez do discurso empolgante e bastante avanado para a sua poca dos direitos humanos, da
liberdade, da igualdade e da fraternidade, passou-se a defender uma interpretao literal da lei e um
movimento de codificao do direito, plasmado no Cdigo Civil e Comercial franceses, respectivamente, de
1808 e 1814, deixando-se de lado a teoria do direito natural, que no mais servia aos interesses burgueses.
De fato, o idealismo da burguesia revolucionria, expresso teoricamente no direito natural, abandonado
em favor da nova ordem social estabelecida, que necessitava acautelar-se contra eventuais retrocessos ou
contestaes por parte dos explorados. No que o direito natural fosse uma ameaa dominao de classe da
burguesia, mas porque os primeiros socialistas e movimentos da Europa, carentes de uma teoria proletria,
buscavam no arsenal ideolgico da burguesia os princpios de sua luta.
Mas a ideia de liberdade e igualdade, para os socialistas e o movimento operrio europeu destoava
bastante do discurso burgus. Enquanto a liberdade e a igualdade burguesas serviam para a mesma insurgir-se
contra os privilgios de classe da nobreza e do clero e para justificar a dominao de classe dos capitalistas, a
liberdade e a igualdade na boca dos socialistas e operrios tomavam a forma de extino das prprias classes e
dos seus privilgios sociais.
O direito natural continuou aps seu perodo de ouro a reivindicar-se parmetro, referencial e modelo
para a constituio das leis positivas e para a atuao dos operadores do direito, deixando, em suas vrias
concepes, um espao de conciliao com a ordem jurdica posta pelos homens. No toa, Norberto Bobbio
diz expressamente que o
jusnaturalismo e o positivismo jurdico so, portanto, dois modos distintos de considerar o fenmeno jurdico que
no se excluem necessariamente; duas abordagens que representam duas posies ou perspectivas possveis diante
do direito, ambas legtimas e necessrias, entre outras coisas porque as duas so unilaterais. O jusnaturalismo
representa a tomada de posio diante do direito existente, uma tomada de posio que pressupe um critrio de
avaliao - a lei natural contraposta lei positiva e leva ou a uma aprovao, caso em que se tender a querer
conservar o direito que existe jusnaturalismo conservador -, ou a uma condenao, hiptese em que se desejar

reform-lo jusnaturalismo reformista. J o positivismo jurdico representa a constatao e a verificao histrica


de que um certo direito existe, com tais caractersticas; no se preocupa em mud-lo (1997:07-08).

A teoria do direito natural foi resgatada, sob variadas formas, ao longo dos sculos XIX e XX. Podemos
sublinhar, por exemplo, as contribuies de Rudolf Stammler e sua ideia de direito natural de contedo
varivel, defendendo no uma ideia tradicional de direito natural, imutvel, eterno, feito de uma vez para
sempre, mas como conjunto de princpios ou ideias muito gerais que podem se transformar ao longo do
tempo, o que representa um dos ltimos recursos de argumentao a favor do jusnaturalismo diante de seu
carter metafsico tradicional.
Porm, em perodos de conflitos acirrados, quando a classe dominante no consegue manter a sua
dominao pelos mtodos normais de legitimao (parlamento, democracia e eleies), impondo regimes
autoritrios ou fascistas, tem-se apelado frequentemente para legitimidade do direito natural como referencial
ou corretivo para a constituio do direito positivo justo, no af de organizar juridicamente o capitalismo e
reconverter o regime poltico democracia. Lyra Filho cita um exemplo interessante:
na Alemanha Ocidental durante o nazismo, para a resistncia, ou aps ele, para a restaurao liberal democrtica,
o jurisnaturalismo ressurgiu com extraordinrio vigor. Depois de ficar subjacente a todo o julgamento dos
criminosos levados ao Tribunal de Nuremberg (onde foram julgados, aps a 2 Guerra Mundial, os dirigentes
nazistas), o direito natural serviu de fundamento a sentenas da Justia alem, anulando velhas decises, baseadas
em leis nazistas, e empolgou as ctedras universitrias daquele pas (1985:59).

a partir dessas crises e indefinies que surgem nomes como Franois Geny e seu livro Science et
technique em droit prive positif (1924), Marcel Prlot, em Le droit naturel (1959), Arthur Kaufmann e seu
Direito Natural e historicidade, alm do jusfilsofo italiano Giorgio Del Vecchio (1878-1970), autor de
Lies de Filosofia do Direito. Freqentemente, tenta-se ajustar as teses do jusnaturalismo com a exigncia de
atualizao constante do direito.
So de ordem tais as modificaes na teoria tradicional do direito natural, a fim de reativar a necessidade
de avaliao moral do direito positivo contemporneo, que Norberto Bobbio suspeita que
O que est hoje renascendo no a teoria do direito natural, conforme sustentam e defendem os
jusnaturalistas, ou seja, um direito fundamentado na natureza em contraposio ao direito baseado na autoridade,
mas sim a exigncia de uma livre avaliao das leis positivas que se pode muito bem dissociar da teoria do
direito natural ou ento, justamente, uma tica pessoal, quando no se trata de um jusnaturalismo to
impregnado de historicismo que da velha doutrina s guardou uns poucos resduos (Idem:26).

Muitos autores que eram declaradamente historicistas ou defensores mais convictos do direito positivo,
acabaram, sob a intensa presso dos acontecimentos da Primeira e Segunda Guerra Mundial e a derrocada dos
valores liberais, apelando para uma justificao moral da cincia e da prtica jurdica. o caso de Gustav
Radbruch e sua obra Introduo filosofia do direito (Verschule der Rechtsphilosophie), que, relegando seu
relativismo jurdico, busca achego na ideia de um direito natural acima da ordem jurdica positiva, verdadeiro

referencial, para aquilatar a justeza da lei posta, encarando determinadas leis, como as surgidas por ocasio do
nazismo, como verdadeiras deturpaes ou perverses jurdicas, zelando pela justia das normas positivas.
O marxismo no ignora as grandes aquisies da teoria do direito natural, e os avanos das ideias de
liberdade, igualdade e fraternidade, no conjunto dos conhecimentos produzidos pela Ilustrao, no sculo
XVIII. O que a teoria marxista faz contestar o suposto carter supra-histrico dessa teoria, cotejando-a com
o processo histrico que a gestou e as condies sociais, polticas e econmicas que a tornaram a concepo
por excelncia da burguesia revolucionria em sua luta contra os resqucios da feudalidade medieval.
De toda forma, a teoria do direito natural continua sendo uma reserva ideolgica para os setores
democrticos da sociedade burguesa nos momentos de crise e turbulncia, quando o direito positivo se afigura
impotente para garantir, por conta prpria, a organizao normal da sociedade burguesa e quando as
tendncias desumanas do capital se expressam com nitidez, como no caso dos regimes autoritrios e fascistas.
3.3.Positivismo Jurdico
Esboados os elementos para uma anlise do jusnaturalismo, de influncia marcante no sculo XVIII,
necessrio compreender como se operou a mudana de pensamento da burguesia no sculo XIX, aps a
conquista do poder poltico no processo revolucionrio, tanto nas questes econmicas, quanto na prpria
forma como era concebido o direito.
Observa-se, pela anlise histrica, que a burguesia chegou ao poder, particularmente na Frana,
movimentando os setores mais oprimidos da sociedade feudal como os camponeses, artesos e trabalhadores
livres. Essas classes sociais constituram, em conjunto, o chamado Terceiro Estado, em oposio s classes
feudais como o clero e a nobreza. Chegando ao poder poltico e consolidando-o contra as reaes, a burguesia
freou o processo revolucionrio e as transformaes em favor das classes populares, relegando o programa
burgus moderno, sintetizado nas ideias de igualdade, liberdade e fraternidade, nos estritos limites da ordem
do capital.
Era necessrio, para a nova classe dominante, sedimentar as relaes sociais, polticas e econmicas
vigentes, combater as tentativas de retorno s relaes feudais anteriores, mas tambm era imprescindvel
conter as contestaes espontneas das classes oprimidas. Por isso, gradualmente, a burguesia abandona a
perspectiva terica poltica e ideolgica revolucionria, com a qual chegou ao poder. Isso ocorrer em diversas
reas do pensamento, tanto na filosofia, quanto na economia e no direito.
O materialismo filosfico do sculo XVIII, que serviu de instrumento terico na luta contra as ideias da
Igreja, deu lugar a formas idealistas; a economia clssica sucumbiu economia utilitria; o direito natural foi
afastado em nome do direito positivo, isto , a defesa do direito posto, das regras impostas pelo Estado. O
pensamento jusnaturalista cumpriu seu papel histrico ao se tornar uma bandeira ideolgica contra os
resqucios do mundo feudal. Porm, depois de sedimentada a dominao de classe da burguesia, desenvolveu-

se uma forma de pensar o direito, tendo como foco principal a segurana jurdica das relaes econmicosociais e da organizao da sociedade, o que deu origem Escola da Exegese, em que a lei passou a ser o
centro gravitacional do ordenamento jurdico, reduzindo-se o direito, na concepo burguesa, ordem
positiva.
Miaille sintetiza muito claramente o processo de abandono da teoria do direito natural pela burguesia e a
constituio de um pensamento e uma prtica positivista, seja pelo apego ao estrito legalismo das formas
jurdicas, do sculo XIX, seja refinando-se pela anlise filosfica e sociolgica do final do sculo XIX e
comeos do sculo XX:
aps um longo perodo marcado pelo jusnaturalismo, o positivismo que se torna a escola dominante, assumindo
a fase do sociologismo mais tardiamente. (...) A ascenso da burguesia realiza-se ideologicamente com o
jusnaturalismo, que a arma intelectual que lhe permite criticar a ordem social do feudalismo. Mas, tendo feito a
sua revoluo e posto em funcionamento as instituies da sua dominao, a burguesia fechar as portas da
interpretao e, invertendo a corrente na qual tinha exprimido as suas reivindicaes, impor uma forma
completamente diferente do pensamento, cujas primeiras manifestaes (a escola da exegese) sero francamente
apologticas (1994:291-292).

Como diz Bobbio (1995), em seu O Positivismo Jurdico: Lies de Filosofia do Direito, de fato, j
possvel perceber uma mudana de anlise em relao universalidade da teses racionalistas do direito natural
na prpria obra de Charles Louis de Secondat, o Baro de Montesquieu (1689-1755), autor de O Esprito das
Leis (1748) e Cartas Persas, apesar de ligado ao movimento racionalista.
Os racionalistas defendiam que as normas jurdicas eram produto de uma razo fora da histria, abstrata,
a mesma em todos os tempos e lugares. Montesquieu, por sua vez, havia constatado em suas pesquisa a
extrema variedade dos sistemas jurdicos dos vrios pases. Esta constatao no o faz tirar de suas teorias
todas as consequncias possveis para uma crtica das ideias racionalistas.
Montesquieu acabou se tornando um dos autores mais reverenciados, principalmente pelos
constitucionalistas na Inglaterra, Frana e Estados Unidos. Para ele, as leis da natureza seriam aquelas cuja
fora deriva de nossa prpria estrutura e existncia. Para compreend-las, necessrio seria que voltssemos ao
estado de natureza, em que os homens seriam marcados por sentimentos de impotncia e fraqueza.
Montesquieu fala de um homem em estado natural movido pelo medo e apreenso. Utiliza, para a
fundamentao de sua anlise, argumentos muitas vezes pueris. Sem conscincia de sua igualdade, os homens
se imaginariam inferiores, razo pela qual, ao contrrio do havia dito Hobbes, no haveria perigo de um
atacar o outro; a paz seria a primeira lei da natureza. Portanto, o impulso natural ou desejo, que Hobbes
atribui espcie humana, de um subjugar o outro, est longe de ter fundamento, pensa Montesquieu.
O sentimento recproco de medo, diz Montesquieu, e de atendimento das necessidades compeliu os
homens a procurar a associao, movidos por uma espcie de inclinao natural um pelos outros. Surge, deste
encontro, um imperioso desejo de viverem juntos em sociedade.

Nesse estado, os homens tomam cincia de suas foras, superam suas fraquezas e medos, tendem a
utilizar as vantagens de uma viso social em proveito prprio. Finda a igualdade natural, inicia-se um estado
de guerra entre os indivduos, inclusive entre naes. Desses dois estados de guerra, entre indivduos e naes
emerge a necessidade de criar leis para regular as novas relaes nascentes.
Dessa forma, nas palavras de Montesquieu, como membros de naes diferentes, os homens
tm leis relativas a seu intercurso mtuo, que o que chamamos de Direito das naes. Como membros de uma
sociedade que deve ser sustentada de maneira apropriada, tm leis relativas aos governantes e aos governados, as
quais distinguimos com o nome de Direito poltico. Tambm tm um outro tipo de leis, j que esto em relao
uns com os outros; o que se entende por Direito civil (2002:159).

O passo seguinte foi dado pela Escola Histrica do Direito, que lanou um ataque brutal contra as teses
jusnaturalistas, fornecendo os fundamentos tericos da contrarrevoluo na Alemanha. Os principais
representantes da Escola Histrica no campo jurdico foi Friedrich Carl von Savigny (1779-1861) e sua obra
Da Vocao da Nossa poca para a Legislao e Jurisprudncia, lanada em 1814, Gustav Hugo (17641844), autor de Filosofia do Direito Positivo e Georg Friedrich Puchta (1798-1846), que escreveu O Direito
Costumeiro.
Ao contrrio de uma razo vlida para todos os tempos e todos os lugares, como propugnavam os
pensadores iluministas franceses, Savigny coloca-se contrrio aos mtodos revolucionrios para realizao das
mudanas necessrias s novas relaes surgidas com o advento da sociedade burguesa, postulando, no lugar
de transformaes bruscas e radicais, mudanas graduais, lentas e seguras para a Alemanha; em vez de um
Cdigo no estilo napolenico, defende uma evoluo natural da legislao, com base na tradio e nos
costumes.
Savigny procura seu porto seguro na histria da humanidade. Formulou, ento, a ideia de que o
fundamento do direito se plasma no esprito do povo (Volksgeist), portanto, o direito cresce com o
crescimento, se fortalece com a fora do povo, e por fim definha quando a nao perde sua nacionalidade
(2002:286).
Contrapondo-se a outro jurista alemo, de nome Thibaut, que, inspirado no Iluminismo, propugnava no
livro Da Necessidade de um Direito Civil Comum para a Alemanha a elaborao de um cdigo alemo no
estilo francs, Savigny defendia que cada comunidade tecia espontaneamente sua prpria ordem jurdica, que
resultado de um processo histrico, cuja expresso maior o costume, a traduzir as aspiraes, a conscincia
mais singular de um determinado povo, de sua necessidade interior e convices comuns. Tornou-se famosa a
querela entre Savigny e Thibaut, este ltimo adepto da codificao. Savigny observa o seguinte:
toda lei formada originalmente maneira pela qual, numa linguagem usual, porm no correta de todo, se diz
que foi formado o direito consuetudinrio; isto , que primeiro desenvolveu-se por costumes e crena popular, em
seguida pela jurisprudncia em toda parte, portanto, por poderes internos que operam em silncio, no pela
vontade arbitrria de um legislador (Idem:290).

Segundo Stucka, aps o esplendor e a queda da teoria do direito natural, que praticamente hegemonizou
a discusso nos sculos XVII e XVIII, acompanhando a ascenso da burguesia ao poder poltico, na luta
contra o antigo regime,
a cincia burguesa s conseguiu ter uma nica orientao: o positivismo-psicologismo. O esquema filosfico foi
preparado pelo filsofo francs Augusto Comte (1798-1857), que restringiu a funo de sua filosofia positiva
transposio dos mtodos gerais das cincias naturais para o estudo da sociedade. A cincia criada por ele, a
sociologia ou cincia do homem como membro da sociedade, reduz-se a aplicar sociedade e ao Estado os
mtodos de estudo do homem como indivduo. A sua concluso sobre a necessidade de os homens professarem
uma determinada religio dificilmente se concilia com o seu positivismo, mas proporciona cincia positiva, por
assim dizer, uma religio leiga. Se o positivismo a ideologia da burguesia, a chamada escola histrica fornece a
teoria da contrarrevoluo, expressa a reao contra o jusnaturalismo revolucionrio. Os seus representantes, os
juristas alemes Hugo, Savigny e Puchta rejeitaram tudo o que cheira a revoluo, uma vez que para a sua teoria,
o direito a formulao e o desenvolvimento gradual do esprito nacional. Esta escola que Marx, na sua
juventude, repudiou como escola que justifica a infmia atual com a infmia do passado, teve, contudo, um
merecimento de reunir, incessantemente, um material precioso, semelhana daquilo que as escolas histricas
fizeram tambm noutras cincias, por exemplo, na economia poltica (1988:158-159).

O positivismo jurdico uma viso de direito que se forjou no decurso do abandono pela burguesia das
ideias jusnaturalistas, embora as expresses positivismo filosfico e juspositivismo no se reduzam
imediatamente a mesma coisa, tendo cada qual suas prprias especificidades e linha de desenvolvimento. H
de fato uma base terica comum, especialmente reforada pelas concepes tericas de Augusto Comte (17981857), autor, como dissemos, de um Curso de Filosofia Positiva e a sociologia de Emile Durkheim (18581917). Comte defendeu que a humanidade teria chegado ao estgio positivo, depois de atravessar um estgio
teolgico e metafsico.
As caractersticas fundamentais dessa corrente filosfica foram sintetizadas por Michael Lwy da
seguinte forma:
1. A sociedade regida por leis naturais, isto , leis invariveis, independentes da vontade e da ao humanas; na
vida social, reina uma harmonia natural; 2. A sociedade pode, portanto, ser epistemologicamente assimilada pela
natureza (o que classificaremos como naturalismo positivista) e ser estudada pelos mesmos mtodos, dmarches
e processos empregados pelas cincias da natureza; 3. As cincias da sociedade, assim como as da natureza,
devem limitar-se observao e explicao causal dos fenmenos de forma objetiva, neutra, livre de
julgamentos de valor ou ideologias, descartando previamente todas as prenoes e preconceitos (2003:17).

O positivismo defende que o conhecimento social deveria, a exemplo da fsica, fundar-se na observao
e explicao das causas de determinado fenmeno. Seu princpio metodolgico proclamava a neutralidade do
saber em relao s lutas concretas e aos interesses de classe. Do ponto de vista terico-metodolgico, a
filosofia positivista mantm um carter meramente descritivo em suas abordagens. Para eles imunes aos
aspectos volitivos. Concebe a sociedade como algo abstrato e movido por leis naturais, imodificveis e
perenes, sendo a funo do conhecimento e, por conseguinte, do pensar e da prtica cientficos, reproduzir as
coisas e as relaes.

Esse princpio da neutralidade, como j observamos na introduo a este trabalho, esconde uma postura
do pesquisador frente aos grandes problemas sociais, polticos e econmicos. O suposto neutralismo , em si
mesmo, uma conduta poltico-social. Os positivistas confundiam, pois, neutralidade com objetividade nas
cincias sociais. Para eles, o investigador s conseguiria captar as relaes sociais, que para eles, eram fatos
naturais, idnticos aos eventos estudados pelas cincias da natureza, se mantivesse uma posio de
imparcialidade diante dos conflitos, abstendo-se de intervir concretamente na histria.
Mas os pensadores positivistas, mesmo defendendo a postura terico-metodolgica da neutralidade,
como medida da objetividade na cincia, quase sempre propuseram frmulas de uma organizao racional da
sociedade capitalista industrial, o que significa que adotaram uma posio poltica diante da ordem do capital,
de legitimao das relaes capitalistas.
Sob o signo do positivismo filosfico, desenvolveu-se uma tendncia terica denominada positivismo
lgico, preterindo a gnese histrica das ideias e suas vinculaes s classes sociais e s relaes de produo.
O neokantismo, em que se situam autores como Georg Simmel, Rudolf Stammler e Wilhelm Wundt, teve
singular influncia na configurao do pensamento normativista de Kans Kelsen e sua Teoria Pura do Direito.
Suas ideias levaram ao extremo as elucubraes sobre a questo da linguagem e do discurso.
Nesse ambiente, observa-se tambm a influencia do pensamento kantiano, particularmente quanto
distino das cincias na oposio entre ser (ordem dos fatos) e dever-ser (norma, prescrio). O
normativismo jurdico, na esteira das anlises positivistas e do neokantismo, defendeu em sntese uma postura
de distanciamento do direito e de sua compreenso de outras dimenses da vida social como a poltica e a
economia, a utilizao de parmetros puramente formais de validao do conhecimento e uma suposta
neutralidade do jurista em relao aos conflitos sociais determinantes na sociedade de classes, como a
sociedade capitalista.
No campo do direito, a viso positivista surge do agudo apego ao direito posto, positivado, em
contraposio ideia de direito natural, proclamando a partir da que o direito posto o direito em sentido
prprio, j, portanto, todo o direito. No plano jurdico, na viso de Lyra Filho, o positivismo
sempre capta o Direito, quando j vertido em normas; seu limite ordem estabelecida, que se garante diretamente
com normas sociais no legisladas (o costume da classe dominante, por exemplo) ou se articula, no Estado, como
rgo centralizador do poder, atravs do qual aquela ordem e classe dominante passam a exprimir-se (neste caso,
ao Estado deferido o monoplio de produzir ou controlar a produo de normas jurdicas, mediante leis, que s
reconhecem os limites por elas mesmas estabelecidos) (1985:39-40).

O positivismo teve singular penetrao no direito atravs do pensamento de Hans Kelsen (1881-1973), e
sua Teoria Pura do Direito (Reine Rechtslehre), publicada em 1934 com o ttulo Einleitung in die
rechtswissenschaftliche Problematik (introduo problemtica cientfica do direito).
O debate sobre a teoria pura do direito se ampliou com suas obras General Theory of Law and State
(Teoria Geral do Direito e do Estado), de 1945, e Allgemeine Theorie der Normen (Teoria Geral das Normas),

que veio a lume em 1979, aps sua morte, atravs do Instituto Hans Kelsen de Viena 33. Kelsen j havia
esboado suas ideias em seu livro anterior Hauptproblemen der Staatsrechtslehre de 1911.
Kelsen viveu num momento histrico marcado por profundas erupes sociais e econmicas, de corridas
armamentistas e destruio de vidas humanas por duas guerras mundiais. Vivenciou o fascismo, convulses
polticas e descrena no liberalismo clssico, como teoria capaz de fornecer respostas para as crises da
sociedade burguesa. Assistiu s transformaes que deram ensejo primeira revoluo socialista vitoriosa da
histria da humanidade: a Revoluo Russa de 1917. Foi testemunha da crescente influncia entre os jovens
juristas da crtica marxista ao capital e ao direito dominante.
A teoria pura do direito, elaborada por Kelsen, produto desse ambiente histrico de reao
possibilidade de transformaes radicais na sociedade capitalista, do fantasma da revoluo social por toda a
Europa, da necessidade de parmetros mais seguros de reorganizao da sociedade burguesa, tendo em vista
afastar as vulnerabilidades de uma sociedade em profunda crise econmico-social.
Kelsen se enquadra muito claramente na linha de pensamento positivista e formalista, no s quando
concebe seu instrumental metodolgico como a busca de uma pretensa pureza de anlise, mas tambm quando
defende a ideia de um direito como algo neutro, acendrado, distante, exterior e indiferente s contradies
sociais e aos conflitos determinantes da sociedade. Kelsen chega a dizer, que a teoria pura do direito
no de forma alguma algo assim de to completamente novo e em contradio com tudo o que at aqui surgiu.
Ela pode ser entendida como um desenvolvimento ou desimplicao de pontos de vista que j se anunciavam na
cincia jurdica positivista do sc. XIX. (2003:XII).

Essa concepo fica mais patente, quando o autor afirma que a cincia jurdica tem por misso
conhecer de fora, por assim dizer o Direito e descrev-lo com base no seu conhecimento, que o material
dado cincia do Direito, s atravs do conhecimento da cincia jurdica se transforma num sistema unitrio
isento de contradies, ou seja, numa ordem jurdica. Esta produo, porm, tem um puro carter teortico
ou gnosiolgico. Para ele, a cincia jurdica, porm, apenas pode descrever o Direito; ela no pode, como o
Direito produzido pela autoridade jurdica (atravs das normas gerais ou individuais), prescrever seja o que
for (2003:81-82).
Essa Teoria do Direito, Cincia Jurdica ou Jurisprudncia se enquadraria no mbito das cincias do
esprito, em oposio cincia natural, o que implicava uma distino entre os fenmenos naturais e
sociais. Entre as cincias do esprito, particularizavam-se as cincias normativas e, nestas ltimas, incluir-seiam o direito e a moral, cada qual com suas especificidades.
33

Para quem deseja saber mais sobre a vida e a obra de Kelsen, deve consultar o livro Para entender Kelsen de Fbio Ulhoa
Coelho. O Autor aborda de forma resumida, mas bastante clara os principais aspectos do pensamento kelseniano, destacando a
importncia de Kelsen como terico do direito e do Estado, como socilogo e filsofo. tido como autor intelectual da Constituio
republicana austraca, tendo exercido a funo de juiz de 1921 a 1930, junto Corte Constitucional da ustria. Fugindo do
Nazismo, exilou-se nos Estados Unidos, permanecendo na Universidade de Berkeley at seu falecimento. Fez parte do chamado
Crculo de Viena, do qual integravam entre outros Wittegenstein, Freud, Schlick, Carnap. Entre seus discpulos constam nomes
como Norberto Bobbio, na Itlia, Robert Walter, na ustria, Roberto Jos Vernengo, na Argentina, Fuller, nos Estados Unidos e
Ulrich Klu, na Alemanha (1997:13-14).

As cincias naturais, supe Kelsen, obedeceriam e seriam explicadas pelo princpio da causalidade,
enquanto as cincias normativas reger-se-iam pelo princpio da imputabilidade. Kelsen enquadra a cincia do
direito no campo das cincias do esprito, aceitando a separao entre cincia do esprito e cincia natural. As
anlises de Kelsen levam-no compreenso de que o direito uma cincia de carter normativo, devendo
limitar-se aos horizontes do dever-ser (sollen) jurdico, em contraposio ao ser (sein), realidade dos fatos.
Essa distino, Kelsen a buscou nos neokantistas.
Por esse caminho, a possibilidade de um estudo cientfico do mundo jurdico encontraria uma resposta
na contraposio de duas categorias: ser e dever-ser, representantivas de dois ngulos do conhecimento,
respectivamente, o explicativo e o normativo. A norma jurdica seria nesse caso uma prescrio de dever-ser.
Uma das teses fundamentais de Kelsen que uma cincia do direito deve ter como objeto o direito positivo, o
conjunto de normas, como toda a realidade jurdica 34. a norma que atribui uma significao propriamente
jurdica aos atos da vida humana, como a realizao de um contrato, testamento ou a produo da lei pelo
parlamento.
Portanto, a cincia jurdica s pode se referir a essas normas, que marcam os fatos com o sentido
especificamente jurdico. Kelsen reala em diversas passagens de sua Teoria Pura do Direito essa concepo
de norma como esquema de interpretao, que atribui sentido jurdico aos fatos externos:
O que transforma este fato num ato jurdico (lcito ou ilcito) no a sua facticidade (...) O sentido jurdico
especfico, a sua particular significao jurdica, recebe-a o fato em questo por intermdio de uma norma que a
ele se refere com o seu contedo, que lhe empresta significao jurdica, por forma que o ato pode ser interpretado
segundo esta norma (...) norma o sentido de um ato atravs do qual uma conduta prescrita, permitida ou,
especialmente, facultada (Idem:04-06).

A primeira tarefa de todo jurista seria abluir o direito das influncias perturbadoras de outros complexos
sociais, tais como a economia, a poltica e a moral, que at ento, reclama Kelsen, andavam amalgamadas s
anlises sobre o problema jurdico, de forma que era difcil, nessa mistura, empreender o desafio de
construo de uma teoria cientfico-jurdica, pura em relao a tudo o que no pudesse ser includo em seu
mbito de pesquisa.
Observando a pesquisa jurdica dos sculos XIX e XX, diz Kelsen: mostra claramente quo longe ela
est de satisfazer exigncia da pureza. De um modo inteiramente acrtico,a jurisprudncia tem-se confundido
com a psicologia e a sociologia, com a tica e a teoria poltica (Idem:01). Para esse autor, sua concepo de
direito pretende fundamentar uma teoria jurdica pura e liberta de toda mcula da ideologia poltica,
circunstncia perturbadora, estranha e secundria ao fenmeno jurdico. Diz Kelsen, no Prefcio primeira
edio da Teoria Pura do Direito:
34

Nas palavras de Kelsen, sua Teoria Pura do Direito uma teoria do Direito positivo do Direito positivo em geral, no de
uma ordem jurdica especial. teoria geral do Direito, no interpretao de particulares normas jurdicas, nacionais ou
internacionais. Contudo, fornece uma teoria da interpretao. Como teoria, quer nica e exclusivamente conhecer o seu prprio
objeto. Procura responder a esta questo: o que e como o Direito? Mas j no lhe importa a questo de saber como deve ser o
Direito, ou como deve ele ser feito. cincia jurdica e no poltica do Direito (2003:01).

H mais de duas dcadas que empreendi desenvolver uma teoria jurdica pura, isto , purificada de toda a
ideologia poltica e de todos os elementos de cincia natural, uma teoria jurdica consciente da sua especificidade
porque consciente da legalidade especfica de seu objeto. Logo desde o comeo foi meu intento elevar a
Jurisprudncia, que aberta ou veladamente se esgotava quase por completo em raciocnios de poltica jurdica,
altura de uma genuna cincia, de uma cincia do esprito. Importava explicar, no as suas tendncias
endereadas formao do Direito, mas as suas tendncias exclusivamente dirigidas ao conhecimento do Direito,
e aproximar tanto quanto possvel os seus resultados do ideal de toda a cincia: objetividade e exatido (2003:11).

Kelsen adverte que a cincia do direito deveria primar pela objetividade e exatido, como, alis, diz,
deveria ser o pressuposto de toda a cincia, superando dessa forma o subjetivismo dos raciocnios de poltica
jurdica, que, para ele, tm caracterizado as anlises dos estudiosos do fenmeno jurdico at surgir a teoria
pura do direito, que se preocuparia apenas em descrever o seu objeto de estudo, sem atribuir qualquer critrio
de valor ao direito posto, como desejam os mentores da metafsica do direito natural.
Kelsen defende que o problema central que separa kelsenianos e no-kelsenianos, entre os quais se
incluiriam os adeptos do marxismo, estaria na clivagem operada pela Teoria Pura do Direito entre o campo
jurdico e a esfera poltica. Kelsen advoga uma separao rgida entre cincia jurdica e poltica, pelo carter
altamente subjetivo das ideias polticas. Essa forma de pensar a simbiose entre direito e poltica seria o ponto
em torno do qual se travaria a luta pela constituio de uma teoria do direito de carter cientfico 35. Kelsen,
entretanto, reconhece que suas anlises tm consequncias tericas e prticas marcantes entre os juristas,
profissionais do direito e estudantes, no modo de conhecer, elaborar e aplicar o direito na sociedade em que
vivem.
Refuta veementemente as crticas dos opositores da Teoria Pura do Direito, que falam do
distanciamento das suas ideias da vida real, da forma como a sociedade capitalista encontra-se organizada, do
processo de formao do direito pelo parlamento e nos tribunais, por esquecer que existem, na sociedade de
classes, como a nossa, conflitos de interesses, contradies sociais, polticas, econmicas e culturais, que no
podem ser negligenciadas por uma teoria do direito, a no ser por um reducionismo abrupto e sem
cientificidade.
Dito isso, preciso ressaltar que a teoria marxista nos fornece elementos para a crtica da filosofia
positivista de mundo e de sociedade, e da prpria de direito formulada por Kelsen. Em primeiro lugar, a forma
abstrata do positivismo encarar a sociedade e o direito dissimula forosamente as contradies sociais e os
interesses de classe, alm de operar a desvinculao da teoria sobre o mundo dos homens dos
condicionamentos socioeconmicos.
Marx j havia advertido nos Manuscritos Econmico-filosficos de 1844, que importante, em nossa
anlise do homem e em nossa prxis social
35

Segundo Kelsen, A luta no se trava na verdade como as aparncias sugerem pela posio da Jurisprudncia dentro da
cincia e pelas consequncias que da resultam, mas pela relao entre a cincia jurdica e a poltica, pela rigorosa separao entre
uma e outra, pela renncia ao enraizado costume de, em nome da cincia do Direito e, portanto, fazendo apela a uma instncia
objetiva, advogar postulados polticos que apenas podem ter um carter altamente subjetivo, mesmo que surjam, com a melhor das
boas fs, como ideal de uma religio, de uma nao ou de uma classe (2003:XII).

evitar que a sociedade se considere novamente como uma abstrao em antagonismo com o indivduo. O
indivduo o ser social. A manifestao da sua vida mesmo quando no surge diretamente na forma de uma
manifestao comunitria, realizada juntamente com outros homens constitui, assim, uma expresso e uma
confirmao da vida social (2001a:140).

Para Kelsen, entretanto, separar direito de poltica no to s a expresso de uma determinada atitude
poltica de conformao, legitimao, ajustamento, aceitao ou defesa das relaes sociais de produo
capitalista e de propriedade existentes, como teriam dito seus crticos marxistas. Para alm de fornecer
parmetros mais seguros de organizao da sociabilidade burguesa, promove, tambm, o ofuscamento, no
interior da anlise jurdica, dos condicionamentos materiais do conhecimento.
Trata-se, como ele defende, em ltima instncia, de construir uma cincia jurdica livre, em que os
estudiosos possam, fazendo uso do esprito e do mtodo da pureza metodolgica do conhecimento cientficojurdico, livrar-se das influncias do poder e se voltar elaborao de um conhecimento verdadeiramente
cientfico, circunscrito ao conhecimento do direito, como uma ordem normativa, um sistema de normas que
regula a conduta humana, primando pela neutralidade axiolgica.
Mas, diriam os pensadores marxistas, livres de qu? Como evitar a influncia dos conflitos sociais
determinantes, se todos ns estamos inseridos na realidade social e econmica baseada na explorao e na
misria? Se nascemos, vivemos e pensamos em uma sociedade conflituosa e desigual? Como permanecer
alheios disputa poltica e luta de classes, se o direito pretende exatamente resolver os mais vitais
interesses da sociedade ou os conflitos de interesse dentro da sociedade, como Kelsen levado
momentaneamente a reconhecer? Como ser indiferente ao contedo de classe do direito, s relaes
jurdicas conformadas pela direito no capitalismo?
Eis algumas perguntas que no encontram respostas em Kelsen, seno pela omisso. A sua cincia do
direito se mostra e sem o cho das relaes materiais da sociedade. Kelsen rompe com a faticidade do real, ao
fazer a separao terico-metodolgico entre ser e dever-ser, proveniente do neokantismo. Por isso, Kelsen
obrigado a recorrer permanentemente aos procedimentos da lgica formal, a fim de fechar o seu sistema
jurdico, de costas para a realidade social.
Marx, ainda na juventude, captou muito bem a relao entre o pesquisador e as condies sociais em que
est inserido. Numa passagem dos Manuscritos Econmico-filosficos, que mantm toda a sua atualidade,
Marx expe uma anlise de autores que desejam tornar suas teorias alheias realidade econmico-social e
luta de classes, que se arvoram de uma pseudo-neutralidade cientfica:
Mesmo nos momentos em que eu sozinho desenvolvo uma atividade cientfica, uma atividade que
raramente posso levar ao fim em direta associao com outros, sou social, porque como homem que realizo tal
atividade. No s o material da minha atividade como tambm a prpria linguagem que o pensador emprega
que me foi dado como produto social. A minha prpria existncia atividade social. Por conseguinte, o que eu
prprio produzo para a sociedade que o produto e com a conscincia de agir como ser social (2001a:140).

Para Kelsen, o direito se explica por si mesmo, por parmetros puramente formais: a lei encontraria sua
fonte de validade na Constituio, o decreto na lei, e assim por diante, ou seja, a criao de uma norma inferir
estabelecida e regulada pela norma superior, em que encontra seu fundamento de validade.
No tem sentido para o normativismo procurar as fontes reais ou materiais do direito, os
condicionamentos histricos da esfera jurdica, presentes nas relaes sociais de produo e trocas capitalistas,
nem analisar os efeitos dos conflitos de classe na conformao da ordem jurdica.
Compreendendo o direito como uma ordem normativa da conduta dos homens, Kelsen reala que a
unidade desse sistema conferida por terem as normas em conjunto o mesmo fundamento de validade, qual
seja, a norma jurdica fundamental (Grundnorm).
Para isso, levado a conceber a ordem jurdica como um sistema escalonado, piramidal ou hierrquico
de normas, em que as normas inferiores encontram seu fundamento de validade na norma imediatamente
superior, de maneira tal, realamos, que a Constituio, como lei suprema do Estado, condiciona a validade da
lei, esta, por sua vez, valida o decreto e assim sucessivamente.
Essa viso, que se aproxima de um procedimento de fundamentao da norma jurdica por padres
puramente formais, evidentemente bastante til dogmtica jurdica, porm no consegue dar conta da
complexidade do fenmeno jurdico na sociedade burguesa, sua formao, manuteno e papel como parte de
uma formao econmico-social mais ampla36.
Uma das mais duras crticas dos adeptos da teoria do direito natural a Kelsen foi quanto contradio de
sua norma jurdica fundamental com seu pressuposto metodolgico de pureza. Perguntavam: qual o
fundamento de validade da Constituio, como lex suprema do sistema jurdico positivo, haja vista que toda
norma jurdica tem um fundamento de validade em uma norma superior?
Kelsen no teve outra alternativa, para garantir a coerncia artificial de seu sistema, a no ser forjar a
ideia de uma norma fundamental pressuposta, hipottica, produto lgico-formal de seu sistema, portanto no
estabelecida concretamente, qual seja, a de que
os indivduos se devem conduzir de acordo com o sentido subjetivo deste ato, que devem ser executados atos de
coero sob os pressupostos fixados e pela forma estabelecida nas normas que caracterizamos como Constituio,
quer dizer, desde que o ato a interpretar como ato constituinte seja de considerar como um ato criador de normas
objetivamente vlidas e os indivduos que pem este ato como autoridade constitucional (2003:51).

A resposta de Kelsen era ento o argumento esperado pelos jusnaturalistas. Uma norma acima do direito
positivo, a guiar, orientar, servir de referncia aos homens, no sentido de seguir ou se conduzir de acordo com
o ordenamento jurdico posto.
Para o Direito Natural, tratava-se, em verdade, de forma camuflada, daquilo que sempre defenderam, a
existncia de um direito fundado numa instncia supra-social, na natureza ou simplesmente na razo humana
36

Kelsen (2003) reafirma a mesma tese, da validao de normas pela norma imediatamente superior e do ordenamento
jurdico total pela norma jurdica fundamental, em toda a sua obra. Cf. as passagens das pginas 53, 56, 59 e ss. da Teoria Pura do
Direito.

abstrata, qualquer que seja a origem, que serve como paradigma na formao e validao do direito concreto,
a Justia como critrio de uma ordem jurdica justa.
Ao pretender que sua concepo normativista do direito se abstraia de todas as questes
socioeconmicas e se aplique indistintamente a todos os perodos da histria, seja qual for a classe que esteja
no poder, seja quais forem as formas de organizao da sociedade, Kelsen se revela impotente diante do
desafio de dar conta de uma anlise do direito, em particular na sociedade capitalista, na qual a ordem jurdica
expressa toda a complexidade das relaes de produo e de classes, com interesses opostos, a propriedade
privada e a explorao do homem pelo homem.
Estudar a obra de Kelsen sem dvida de suma importncia para compreendermos as ideias e as prticas
dominantes no mundo do direito hoje. Apesar de poucos juristas ou operadores se intitularem abertamente
discpulos de Kelsen, no podemos descartar a seduo que suas ideias promovem na formao e na
concreo das relaes jurdicas e processuais.
Bastar destacar as contribuies decisivas desse autor para a teoria constitucional, a ideia de supremacia
da Constituio, a concepo geral de cincia jurdica, o controle de legalidade e a constitucionalidades das
normas.
verdade, outrossim, que a concepo kelseniana do direito tem sido um aporte terico e instrumental
da ordem jurdica dominante, seja em regimes democrticos ou autoritrios, para abonar sua dominao sobre
o trabalho, legitimando as hierarquias e desigualdades sociais, embora Kelsen, enquanto pensador, tenha
fugido desesperadamente de assumir uma posio de sua Teoria Pura do Direito frente ordem do capital, o
que, por certo, levou alguns a pensar em sua teoria como uma moldura vazia, pronta a assimilar qualquer
contedo.
3.4. A sociologia do direito
Ao longo do sculo XX, surgiram outros pensadores e correntes jurdicas no campo do direito que
procuraram se enquadrar na histrica disputa entre o Jusnaturalismo e o Positivismo Jurdico ou, de outra
forma, trilhar um caminho prprio, seja aparecendo como uma nova alternativa diante do velho embate, sem
romper com a ideologia e a perspectiva burguesa de sociedade, seja fazendo a crtica da sociedade capitalista e
do direito correspondente a ela, filiando-se ou no ao referencial marxista. Em geral, grande parte das
correntes jurdicas no sculo XX sequer questionava a organizao capitalista de sociedade e suas
conseqncias prticas na vida da classe operria e demais explorados, como a explorao da fora de
trabalho, os baixos salrios, o desemprego, a misria e a fome.
Partindo da crtica ao formalismo jurdico, destacou-se a obra de Franois Gny, entre as quais se pode
citar Science et technique em droit priv positif, na qual questiona as tendncias presentes no campo da
discusso jurdica em transformar o direito em tcnicas meramente formais. Como destaca Simone Goyard-

Fabre, no livro Os fundamentos da ordem jurdica, Gny, j em 1899, numa obra intitulada Mthode d
interprtation des sources du droit priv positif, que foi reeditada em 1919, destacara
a impossibilidade, em direito positivo, de um rigorismo formal e distinguia, na esfera jurdica, dois elementos
irredutveis entre si: o dado e o construdo. Contrapondo-se escola exegtica, que, nascida como o Cdigo
Napoleo, recomendara ater-se estrita literalidade dos textos, ele rejeitava a concepo de um direito formalista
que exagerasse o elemento legalista, abusasse das generalidades e das abstraes e acreditasse na necessria
plenitude lgica da ordem do direito desenvolvida sob as disposies constitucionais. Na opinio de F. Gny, as
regras de direito no eram assimilveis, como acreditaram os exegetas, a teoremas matemticos, e era um erro ao
mesmo tempo jurdico e filosfico consider-las luz das exigncias de rigor da lgica formal. Erguia-se portanto
contra a doutrina dominante de sua poca que admitia que a lei, desde que conforme s disposies da
Constituio, a nica fonte do direito. Com suas concepes iconoclastas, o deo Gny inaugurava a corrente de
pensamento que viria a caracterizar a escola do livre direito em que os autores defendiam a tese de um direito
vivo e espontneo, portanto flexvel e modulado, j que brota das representaes e das necessidades da sociedade.
Para a doutrina do direito livre, o dinamismo da vida deve prevalecer sobre o formalismo da regra no universo
jurdico. Os dados da intuio devem fecundar as exigncias da razo. Chegou-se a falar de uma filosofia
intuicionista do direito que flexibilizaria a regra do direito em contato com o fato e lhe daria um pouco desse
frescor que, mutatis mutandis, o direito ingls sabe tirar, lembravam eles, do commom Law e da equity. Com
muita acuidade, mostra que na composio do direito sempre entram o construdo e o dado. O construdo,
explica ele, objeto de tcnica e corresponde ao conjunto dos procedimentos operatrios deduo, subsuno,
raciocnio silogstico, que so muito menos necessrios para a edificao do direito do que para sua aplicao.
Quanto ao dado, fundamental e irredutvel, ele objeto de cincia e, como constitui a raiz do direito, sua
erradicao a prpria dissoluo do direito. Com certeza, esse dado multiforme: , em primeiro lugar, um dado
real, formado pelo conjunto das condies de fato que agrupam elementos fsicos, psicolgicos, e sociais da
existncia humana; , em seguida, um dado histrico, atravs do qual se fundiram, ao ponto de ficarem
indiscernveis nele, regras e instituies veiculadas ao longo do tempo; , enfim, um dado intelectual e ideal, feito
das aspiraes, esperanas e exigncias espirituais do homem. Mas o pluralismo desses elementos acentua sua
eficincia: o dado exerce sobre o fundo do direito influncias que, embora diversas, so sempre incontestveis.
Portanto, segundo Gny, a unio do dado com o construdo que revela a natureza do direito. Com efeito, por trs
da ordem e da hierarquia formal das regras de um sistema de direito positivo, h uma realidade anterior e mais
profunda que elas e que a promulgao, a compreenso, a interpretao e a aplicao delas no podem desprezar
(2002:150-152).

Essa linha de pensamento acabou por influenciar uma srie de pensadores no campo do direito, que
procurava se afastar da linha puramente formalista e tcnica de compreenso e interpretao das normas
jurdicas dominantes na ordem jurdica burguesa. Esse conjunto de tericos do fenmeno jurdico, que passou
a ser conhecida como Escola do direito livre, agregou, entre seus componentes nomes importantes como E.
Ehrlich, E. Fuchs, E. Stampe, E. Jung, Petrasizky, Cardozzo, Llewellyn e, em certa medida, G. Gurvith. H.
Kantorowicz, em sua obra La lutte pour La science du droit, de 1916, sintetiza as ideias e propostas dessa
corrente jurdica de pensamento.
Numa linha semelhante de argumentao, de cunho sociologizante, destacaram-se, em seguida, os
estudos realizados por Georges Gurvitch e sua proposta de uma sociologia jurdica, que superasse a linha
puramente tecnicista e formalista do direito positivo tradicional, de carter racionalista e logicista, presentes
em obras como Lide de droit social, Lexprience juridique et la philosophie pluraliste Du droit e
Dialectique et sociologie. Como argumenta, o direito, dada sua estrutural multilaterial e imperativaatributiva, no ser uma regra puramente autnoma, isto , que extrai sua fora obrigatria de si mesma. O

direito, portanto, est, desde o seu nascimento ligado aos fatos, experincia jurdica, como destaca Gurvitch.
Nesse caso, destaca Goyard-Fabre,
necessrio definir o direito positivo evidentemente o nico que direito no verdadeiro sentido do termo como
a coincidncia, a unidade entre uma autoridade qualificada, no idntica prpria regra, e sua eficincia em dado
meio social. Por isso, o fundamento da fora obrigatria do direito positivo representa o lao de unio e de
interpenetrao de trs elementos indissoluvelmente ligado; autoridade, valor e eficincia real (Idem:163).

Para tanto, era necessrio, na viso de Gurvitch, procurar as fontes primrias, reais, materiais, as fontes
das fontes, para alm das fontes tradicionais do direito, tais como admitidas pelo pensamento jurdico como
lei, os costumes, as prticas jurdicas, a doutrina, entre outras. As fontes primrias, concretas seriam a base da
autoridade e eficincia das fontes secundrias. As fontes primrias seriam aquelas em que h uma
interpenetrao do ideal e do real, no sentido de fatos sociais que por sua prpria existncia produzem um
claro de justia e encarnam valores positivos. Esses seriam a fonte das fontes tradicionais do direito
existente. O direito , nessa medida, um direito social, no qual no h hierarquia entre as fontes secundrias,
nem o Estado a nica fonte dos fatos normativos.
Outro autor que se destaca na discusso do direito no sculo XX foi Roscoe Pound e sua teoria
sociolgica do direito a partir da crtica ao carter limitado da dogmtica jurdica, profundamente estreitada,
principalmente pela interveno de Hans Kelsen. Mas, ao contrrio da sociologia jurdica de Gurvitch, Pound
procura analisar com mais concretude como ocorre a construo social do direito, vinculando-a discusso do
papel do juiz e a funo jurisprudencial. Para ele, o campo do direito , evidentemente, mais amplo que o
estudo das regras jurdicas, incluindo a organizao das relaes sociais e a prtica do controle social. Como
afirma Goyard-Fabre,
Segundo Pound, Kelsen em grande medida responsvel por esse encolhimento indevido da dogmtica jurdica,
pois, j em 1911, ele no s postula que apenas o Estado era fonte das normas da pirmide jurdica, mas separou
deliberadamente a metodologia jurdica e a metodologia sociolgica. certo que Gurvith, na esteira de Duguit,
teve o grande mrito de restabelecer a ordem das coisas mostrando que cada forma de sociabilidade possui sua
estrutura, suas regras e seus valores jurdicos. Entretanto, essa idia deve ser aprofundada. Foi isso que depois
de uma evoluo complexa que reflete inmeras leituras R. Pound quis fazer: insiste portanto na natureza social
do direito que, declara ele, devido aos interesses dos indivduos e dos grupos, s pode ser compreendido pela
necessidade de um controle social composto de autoridade e regularidade. Com efeito, o direito deriva e uma
das maiores originalidades expor sua tese utilizando o exemplo dos direitos dos cheyennes dos esforos para
combater a desordem e para aplanar os distrbios e as dificuldades, e isso com um mnimo de atritos e de
estragos (Idem:167).

Portanto, na esteira de Pound, o direito est ligado aos instrumentos de controle social, sendo, na
verdade, parte dos elementos desse controle. O direito encontra as suas bases de legitimao, de autoridade,
nas foras sociais.
O fato de Pound e os autores da sociologia do direito reconhecerem que o direito encontra a sua
vitalidade e autoridade nas foras sociais, nos condicionamentos sociais, no significa que os autores
concluem da sobre o carter burgus do direito e seu compromisso com a manuteno de uma ordem social,

econmica, poltica e cultural, baseada na explorao do homem pelo homem. Essa concluso s pode ser
tirada plenamente pela teoria marxista do direito, inclusive quanto s tarefas prticas na luta contra a
explorao do trabalho e pela superao da sociedade existente.

4. A crtica do direito e a luta socialista


[a teoria marxista do direito, F.P.] encontra-se ainda no seu incio. Isto pode parecer inacreditvel, impensvel, e
contudo assim , pensvel. Queria que me entendessem bem. Eu no digo: a teoria do direito, para ns marxistas,
ainda se encontra no incio; digo, mais modestamente e, talvez, mais ambiciosamente a teoria marxista do
direito encontra-se ainda no incio (Edelman, O direito captado pela fotografia: elementos para uma teoria
marxista do direito).

4.1. O marxismo na crtica do direito37


preciso esclarecer neste ponto o que se quer dizer com a palavra crtica e quais as relaes entre a
crtica do capital, portanto das ideias e da ordem jurdica vigente, e, em que medida, est vinculada s
possibilidades de emancipao social, que, para os marxistas revolucionrios, significa essencialmente a luta
pela destruio das relaes capitalistas de produo e a construo de uma sociedade socialista. De qual
crtica se trata? Qual deve ser a relao entre a crtica do direito burgus e a prtica social transformadora?
Em geral, quando se fala de uma teoria crtica do direito no significa necessariamente que est se
referindo teoria marxista do direito. verdade que as concepes de Marx foram uma referncia
indispensvel na anlise crtica do direito existente e das relaes sociais burguesas. E no foram poucos os
autores que nelas se ampararam para elaborar suas crticas ao pensamento e prtica jurdicos.
Podemos dizer que as crticas no campo do direito tm seguido vrias direes. Ora se revestem de um
discurso e de uma prtica orientados para aperfeioar o ordenamento jurdico concreto, realando as prticas
jurdicas no diretamente estatais. Ora, a teoria crtica se coloca em apoio s reivindicaes jurdicas de
parcelas da populao nas reas social e cultural, das condies de vida e trabalho, bem como de uma
interpretao mais aberta e comprometida com valores coletivos, sem, necessariamente, situar-se no campo da
crtica marxista da sociedade e do direito e da luta socialista.
Nesse intuito, critica-se a generalidade e abstrao que se reveste o discurso dominante, confrontando a
teoria e a prtica no campo do direito, notadamente aqueles de maiores consequncias na vida de parcelas
excludas da sociedade, defendendo-se a chamada justia social ou a construo da cidadania, sem qualquer
referncia, porm, a transformaes profundas das condies econmicas e sociais da sociedade burguesa.
Sem dvida, em pases como o nosso, de profundas desigualdades sociais e prevalncia de uma tradio
jurdica conservadora, as crticas abrandadas ordem jurdica dominante constituem certo avano, embora no
consigam, em grande parte, enfocar os fundamentos do discurso e da prtica jurdicos hegemnicos, a partir
de suas relaes com a dominao do capital sobre o trabalho.
O direito um campo to dominado por ideias conservadoras que os juristas de viso crtica, muitas
vezes at muito moderada, so encarados pela dogmtica jurdica de forma desconfiada. As correntes crticas

37

Sobre os grandes debates travados no campo da teoria do direito, no mbito da teoria marxista, ver os livros A teoria geral
do direito e o marxismo de E. B. Pasukanis (1989); El pensamiento marxista y el derecho de Konstantin Stoyanovitch (1981);
Direito e luta de classes de P. I. Stucka (1988); Marxismo e direito: um estudo sobre Pachukanis de Mrcio Bilharinho Naves
(2000).

so afastadas em nome da segurana jurdica e da paz social, vez que a sociedade, para reproduzir-se,
necessita de uma certa previsibilidade na elaborao, interpretao e aplicao das regras jurdicas.
Mas as concepes tradicionalmente crticas do direito nada mais almejam que propor uma viso mais
ampla do fenmeno jurdico, tornando-o, portanto, mais democrtico em todos os nveis: na criao, na
interpretao e na aplicao. Significa mant-lo aberto aos anseios das classes populares, enfim, defendem
uma viso mais social em sua aplicao pelos julgadores e operadores, eivados que esto de uma f
inquebrantvel na capacidade do direito de transformar a sociedade.38
Esto imbudas dos melhores propsitos, de um esprito que motivou muitos juristas no sculo XX,
sobre uma sociedade mais justa, com base num direito justo, democrtico, cidado, aberto aos interesses
sociais e coletivos. No obstante, apesar de constiturem um avano, se levarmos em considerao o
conservadorismo no mbito do direito, como um sistema ideolgico e de instituies, no deixam de ser
tambm extremamente limitadas e conterem, nas suas formulaes terico-poltico, elementos do socialismo
utpico pr-marxista e do reformismo.
A limitao, em nossa tica, de algumas ideias crticas se encontra em no questionar os fundamentos da
sociabilidade burguesa e, com ela, do direito burgus. As abordagens da crtica ao direito, em geral, se
caracterizam por no vislumbrarem algo alm das fronteiras da sociedade capitalista, que desejam, antes de
tudo, reformar.
No conseguem observar, no contexto do capitalismo contemporneo, possibilidades outras de luta por
outra sociabilidade, radicalmente nova em relao atual ordem jurdica e econmica dominante, razo pela
qual seu horizonte intelectual e sua prtica jurdico-poltica so, em ltima instncia, forosamente orientados
para as fronteiras dos tribunais, perdendo-se em inesgotveis discusses e polmicas formalistas, ainda que de
um ponto de vista crtico, em torno das quais se conforma a vida judicial burguesa.
Pretende-se, em ltima instncia, consolidar uma teoria do direito orientada para os aspectos sociais, ao
redor de uma concepo democrtica e cidad do ordenamento jurdico-constitucional. Emerge da a tese de
que possvel mudar a realidade, marcada pelo domnio de classe da burguesia, atravs das formas e
instituies jurdicas, a partir de uma viso social expansiva, renovada, cidad e democrtica.
As mudanas viriam de maneira gradual, respeitando as regras do jogo puramente formal da sociedade
de mercado e da propriedade privada, nos quadrantes da institucionalidade, por fora, alis, de um processo
eminentemente emancipatrio revolucionrio, pois no haveria mais espao para a capacidade transformadora
dos trabalhadores, devido a sua fragmentao, integrao sociabilidade capitalista e acesso ao consumo.
Trata-se, em ltima instncia, da transposio para o campo da teoria crtica do direito, das ideias
fundamentais do reformismo poltico, presente historicamente no movimento operrio e socialista.

38

Sabemos que h vrios trabalhos que se constituem em tentativas de fornecer elementos para uma viso crtica do direito e
do pensamento jurdico. Aqui, colocamos apenas subsdios para serem desenvolvidos em trabalhos posteriores. E h, evidentemente,
necessidade de um balano dessas vrias concepes em nosso pas, especialmente o uso alternativo do direito.

A viso do socialismo jurdico e das tendncias crticas reformistas no campo da teoria crtica do direito
precisamente o oposto s anlises empreendidas por Marx e Engels. A concepo marxista do direito
pretende, na verdade, ir alm de uma teoria crtica da sociedade e do direito: o marxismo fundamentalmente
revolucionrio. Esse horizonte limitado das concepes jurdicas puramente crticas foi alvo de intensos
confrontos de Marx, e, mais particularmente, de Engels, presente em seu texto O Socialismo Jurdico,
elaborado em conjunto com Karl Kautsky, publicado em 1887.
No campo dos movimentos sociais do operariado teve influncia uma concepo de direito, denominada
socialismo jurdico (Juristen-Sozialismus), cujo representante mais importante foi Anton Menger e seu livro O
direito ao produto integral do trabalho historicamente exposto (Das brgerliche Recht und die besitzlosen
Volksklassen), de 1886. Este autor fez uma crtica ordem jurdica burguesa, teoria da escola histrica do
direito e viso do direito natural.
Menger propugnava pela renovao do pensamento jurdico por uma abordagem social, ou, de outro, a
converso das ideias socialistas em sbios conceitos jurdicos (adaptao jurdica do socialismo), a partir de
um ponto de vista jurdico, defendendo no seio das organizaes socialistas a ideia da transformao gradual
do ordenamento jurdico liberal-burgus em favor dos trabalhadores.
Em linhas gerais, essa concepo findava na defesa, por intermdio da crtica jurdica, de uma via
gradual e democrtica de construo do socialismo, pela conquista e expanso dos direitos, aproveitando-se de
todas as vantagens das condies de vida da sociedade capitalista, sem lutas, sem movimentos sociais
conflitantes, sem superar a ordem jurdica dominante, sem afetar as relaes entre capital e trabalho, enfim,
sem extinguir a explorao do capital sobre a fora de trabalho.
Defendia-se, em suma, a construo do socialismo nos interstcios da sociedade burguesa, mantendo
intactas as relaes sociais existentes, eternizando as categorias jurdicas. Teorias desse tipo, de carter
pequeno-burgus, portanto, sem qualquer contedo efetivamente socialista e proletrio, diz Marx em sua
crtica ao socialismo pequeno-burgus de Proudhon, em Misria da Filosofia, de 1847, divinizavam
as categorias que exprimem as relaes burguesas sob a forma de pensamento. Toma os produtos da sociedade
burguesa por seres espontneos, dotados de uma vida prpria, eternos, desde que se lhe apresentem sob a forma de
categorias, de pensamento. Assim, ele no ultrapassa o horizonte burgus. Porque trabalha com base nos
pensamentos burgueses, supondo-os eternamente verdadeiros, procura a sntese desses pensamentos, do seu
equilbrio e no v que o modo atual de eles se equilibrarem o nico possvel (2003:183).

Marx arremata, em seguida, que os tericos do socialismo pequeno-burgus reformista desejam


as condies da vida burguesa sem as suas necessrias consequncias. Nenhum deles compreende que a forma
burguesa de produo uma forma histrica e transitria do mesmo modo que o era a forma feudal. Este erro
provm de que para eles o homem-burgus a nica base possvel de toda a sociedade, do fato de que eles no
imaginam um estado da sociedade em que o homem tenha deixado de ser burgus (Idem:183-184) .

Pretendia-se mudar a natureza do direito, substituindo o contedo histrico de classe que privilegia os
interesses dominantes, por um bom direito, por normas jurdicas justas, sem, no entanto, transformar as
relaes de produo capitalistas. Entretanto, o marxismo, como uma teoria revolucionria, pe os elementos
para uma crtica de toda teoria que pretenda
atribuir al derecho, relativo por definicin, um valor absoluto, conforme a una justicia inmutable y, por otra parte,
en criticarlo sea en nombre de una justicia social, relativa, sea an en nombre de la justicia-idea, absoluta, sin
intentar, en ninguno de estos ltimos casos, atacar las bases que han hecho posible tal derecho (Stoyanovitch,
1981:10).

Na crtica das tendncias jurdicas, que propem uma via pacfica e democrtica para o socialismo,
sem luta contra o capital, nos fundamental a tradio revolucionria da anlise marxista do direito,
particularmente as contribuies de Pasukanis e Stucka, que se desenvolveram no calor dos acontecimentos
revolucionrios na Rssia, com a tomada do poder pelo proletariado, apoiado nos camponeses e setores
arruinados, em Outubro de 1917.
Depois da revoluo, sentiu-se a necessidade da construo de uma teoria marxista do direito, que desse
conta das novas questes colocadas pela transio socialista. Na ausncia de uma slida teoria marxista do
mundo jurdico, recorreu-se frequentemente a teorias sociolgicas e psicolgicas do direito como as de
Reisner e Petranziski, que no eram marxistas. Da que
a grande influncia no perodo ps-revolucionrio seja proveniente de um jurista burgus Petrajitskii -, mesmo
que lido na verso marxista de Mikhail Reisner. Mas a influncia do pensamento jurdico burgus no se limita
apenas a ele. Autores como Menger o clebre representante do socialismo jurdico, combatido pelo prprio
Engels -, Karl Renner, o funcionalista social-democrata austraco, e mesmo o solidarista francs Leon Duguit,
so influncias fortes em muitos dos que se esforam para a apresentar uma leitura marxista do fenmeno jurdico
(Naves, 2000:25).

Porm, a experincia da Revoluo de Outubro e da construo das bases socialistas mostrou claramente
que amalgamar ideias de Marx a teorias distintas da concepo materialista da histria, no preenchia essa
lacuna terica e prtica de enorme transcendncia para a causa socialista. O perodo ps-revolucionrio na
Rssia ao mesmo tempo uma fase de intensas discusses no campo da jurisprudncia, na medida em que a
construo e reorganizao da sociedade que se abria com a revoluo colocavam como desafios a elaborao
de uma concepo marxista do direito, uma viso sistemtica do complexo jurdico.
Reisner, por exemplo, defendia que Marx considerava o direito como uma das formas ideolgicas. Para
ele, um marxista no podia estudar o fenmeno jurdico seno como uma espcie particular de ideologia. Com
essa viso, esse jurista acabava reduzindo o direito a processos ideolgicos, psicolgicos, a representaes, ou
seja, esfera da subjetividade.
Entretanto, como advertiu Pasukanis, o direito no se reduz a uma viva experincia psicolgica, ainda
que no deva ser descartado seu carter ideolgico na sociedade burguesa. Alis, muito antes, Rudolf von

Ihering, que no pertencia perspectiva do marxismo revolucionrio, assinalou que o direito no mero
pensamento, mas sim fora viva (2004:27).
O direito relao social real, concreta e histrica. Suas categorias fundamentais so expresso, por
mais deformadas, mistificadas, parciais e incompletas que sejam, dessa realidade objetiva, historicamente
determinada, que a sociedade burguesa. Por isso, aduz Pasukanis, a verificao da natureza ideolgica de um
Conceito no nos dispensa, de forma alguma, da obrigao de estudar a realidade objetiva, quer dizer, a
realidade existente no mundo exterior e no apenas na conscincia. Por outro lado, toda a fronteira entre a
realidade do alm, que tambm existe efetivamente na representao de certas pessoas, e, digamos, o Estado se
extinguiriam. isto precisamente o que ocorreu com o professor Reisner. Ele se apia sobre a clebre citao de
Engels a respeito do Estado como primeira potncia ideolgica que domina os homens e identifica, sem hesitar,
o Estado com a ideologia do Estado (1989:43).

Stucka abraa o desafio de elaborar uma crtica da teoria do direito e do movimento histrico que deu
origem ordem jurdica burguesa, produzindo a obra Direito e Luta de Classes, publicada em 1921. Nela,
mostra que os pensadores identificados com a manuteno da ordem do capital procuram passar suas idias
como se fossem pretensamente neutras e distantes dos conflitos sociais, sob o pretexto de cientificidade.
Realando o carter de classe do fenmeno jurdico, e, concretamente, seu vnculo com o tipo de
propriedade e de apropriao que lhe corresponde, observa Stucka, que o direito, enquanto ramo do
pensamento, s poder se constituir numa verdadeira cincia incorporando a dimenso classista, admitindo a
relao intrnseca desse campo social com os interesses das classes dominantes.
Ocorre, diz Stucka, que a Jurisprudncia no pode admitir o vnculo classista, pois, nesse caso, seria
tambm admitir que o direito sobreviveria enquanto existissem diferenciaes de classe. Stucka afirma:
que todo o direito, no sentido corrente da palavra, um conceito classista, e que perecer com a sociedade de
classes. Mas hoje j sabemos que este processo de extino do Estado e do direito um processo bastante lento.
No podemos nos contentar com breves citaes segundo as quais a sociedade burguesa passa por um perodo de
transio da sociedade de classes para o socialismo e para o comunismo e que num belo dia se extinguir ao longo
do caminho. Se nos recordarmos das palavras de Engels sobre a concepo jurdica, como concepo clssica do
mundo da burguesia em geral, devemos nos preparar para uma longa luta, para conseguirmos extinguir esta
concepo de mundo e substitu-la tambm no campo do direito por uma nova concepo (1988:12).

Na concepo de Stucka, no processo de transio, aps a revoluo socialista, o direito sobreviveria


(haveria uma reorganizao jurdica da realidade nascente do processo revolucionrio), mas j com outro
contedo, expressando os interesses da classe operria e demais explorados no poder. Stucka denomina esse
novo direito, resultado do esforo de reorganizao da sociedade revolucionria, de direito do proletariado, em
oposio ao direito burgus da sociedade capitalista.39
39
Aqui cabe destacar que Stucka entende que os tericos burgueses tm considerado frequentemente e com ateno cada
uma das caractersticas do direito que salientamos, com exceo dos interesses de classe, embora se tenham limitado apenas a sentir
o problema e abandon-lo (farejar e dar o fora). E toda a jurisprudncia, esse conhecimento das coisas divinas e humanas, cincia
do justo e do injusto, sem excluir a corrente sociolgica e ainda menos a socialista, ainda hoje caminha, num rotativismo constante,
em torno de frmulas pauprrimas e ainda pe em dvida se ou no uma cincia. Respondemos sinceramente que nunca o foi e
que no pode s-lo: somente pode tornar-se uma cincia se adotar um ponto de vista de classe. E isto indiferentemente a que se trate

Alm da tutela do interesse classista, o direito se caracterizaria de maneira geral, segundo Stucka, por ser
garantido pela classe dominante mediante um poder organizado (normalmente o Estado) cujo objetivo
principal, uma vez que no o nico, consiste em proteger este ordenamento por corresponder aos interesses
(ou melhor, para garantir os interesses) da prpria classe dominante (1988:21). No dia em que a revoluo
tiver vencido definitivamente, produzir-se- tambm o processo de extino do governo operrio e campons
dos Estados e do prprio direito proletrio, entendido o direito no seu significado antigo (Idem:128).
Pasukanis, em Teoria Geral do Direito e Marxismo40, de 1924, reafirma o vnculo do direito com as
relaes de classes, mas entende no ser suficiente tal demonstrao, pois essa ideia poderia levar suposio
de que apenas mudando o contedo atual do direito, de injusto para justo, transformar-se-ia a sua natureza do
fenmeno jurdico, que, para ele, est irremediavelmente ligada prpria forma da mercadoria.
Nesse caso, o carter burgus do direito, para Pasukanis, desmente a ideia de um direito socialista ou da
extino da opresso e das desigualdades pela simples mudana do direito positivo atual para um direito justo
e bom, sem qualquer transformao pela raiz das relaes de produo capitalistas.
A forma jurdica estaria fadada, portanto, a se extinguir com a superao dos antagonismos de classe e a
construo do socialismo. Segundo Naves, o jurista Pasukanis formula, em sua A Teoria Geral do Direito e o
Marxismo,
uma concepo original do direito no campo terico marxista, operando um rompimento no interior desse campo.
Qual o interesse em se retomar essas teses e em examinar o contexto terico no qual surgiram? Por um lado,
porque a crtica pachukaniana do direito, ao se fundar no mtodo que Marx desenvolver em O Capital, permite
superar no interior do marxismo as representaes vulgares que apresentam o direito como um instrumento
de classe, privilegiando o contedo normativo em vez de atender exigncia metodolgica de Marx e dar conta
das razes por que uma certa relao social adquire, sob determinadas condies e no outras -, precisamente
uma forma jurdica. Essa crtica do direito permite apreender a natureza real do fenmeno jurdico na circulao
mercantil, evitando reduzir o direito, de qualquer modo, a um conjunto de normas e, ao mesmo tempo, permitindo
compreender o momento normativo do direito como uma expresso desse mesmo processo de trocas de
mercadorias. Por outro lado, voltar a Pachukanis significa tambm explorar as possibilidades de uma crtica s
formas de dominao de classe que se realizam por meio do direito, particularmente a crtica a certa representao
jurdica do Estado (2000:20).

Pasukanis expe as limitaes de concepo meramente crtica do direito e suas diferenas em relao
crtica do direito realizada pelo marxismo. Para ele, em ltima instncia, uma concepo jurdica meramente
crtica, que no leve em considerao os condicionamentos da sociedade de classes, representa uma limitao

do ponto de vista da classe operria ou da perspectiva da classe hostil a esta: o que importa que deve assumir um ponto de vista de
classe. Pode faz-lo? No, a jurisprudncia no pode faz-lo porque ao introduzir o ponto de vista revolucionrio (de classe) no
conceito do direito justificaria, e inclusive, legalizaria a revoluo proletria. Somente aps a vitria do proletariado os juristas
burgueses comearam a dizer timidamente que todas as classes tm o seu prprio direito. Porm, no foi a teoria que os convenceu,
mas a vitria efetiva da revoluo (1988:17).
40
A trajetria desse jurista por demais decisiva para compreendermos como as presses sociais podem levar mudana de
convices. Pasukanis, ao longo do perodo stalinista, vai mudando suas posies firmadas em sua obra mais expressiva, A Teoria
Geral do Direito e Marxismo. Sobre a vida e obra de Pasukanis, Cf. Naves (2000).

ao movimento dos trabalhadores, que chamado a depositar unicamente no direito e nos tribunais suas
esperanas de condies melhores de vida e de trabalho.41
As lutas sociais so, por esse vis, direcionadas para o interior dos embates jurdicos, refreando o
esforo das classes dominadas no s da conquista e ampliao de suas reivindicaes sociais e organizativas,
mas, principalmente, do desiderato de ruptura com as formas jurdico-polticas de dominao do homem pelo
homem, tendo como estratgia a construo de uma sociedade nova, de relaes sociais emancipadas da
alienao e da explorao da ordem do capital.
Essas concepes jurdicas, meramente crticas, a par de se colocarem no campo da crtica estrutura de
pensamento jurdico burgus, no conseguem superar o estreito horizonte do terreno jurdico da sociedade
capitalista.
Pretende-se reformar o direito, mantendo as relaes de classe, a propriedade privada dos meios de
produo e a apropriao dos produtos do trabalho. Essa viso puramente crtica do direito burgus se limita a
defender a perfectibilidade do Estado hodierno. Para os crticos, possvel, atravs dos mecanismos jurdicoprocessuais, chegar-se a posies mais vantajosas para os explorados, dentro do que oferecem as condies da
produo existentes, sem que os trabalhadores transformem por conta prpria a realidade em que esto
inseridos.
necessrio esclarecer como Engels supera o dualismo existente na crtica do direito, entre a
necessidade de formular reivindicaes jurdicas e o projeto de transformao da sociedade capitalista. No
texto O Socialismo Jurdico, Engels, com Kautsky, realiza uma crtica ferrenha concepo jurdica de
mundo e sua influncia no movimento operrio, mostrando que assim
como outrora a burguesia, em luta contra a nobreza, durante algum tempo arrastara atrs de si a concepo
teolgica tradicional de mundo, tambm o proletariado recebeu inicialmente de sua adversria a concepo
jurdica e tentou volt-la contra a burguesia. As primeiras formaes partidrias proletrias, assim como seus
representantes tericos, se mantiveram estritamente no jurdico terreno do direito, embora construssem para si
um terreno do direito diferente daquele da burguesia. De um lado, a reivindicao de igualdade foi ampliada,
buscando completar a igualdade jurdica com a igualdade social; de outro lado, concluiu-se das palavras de Adam
Smith o trabalho a fonte de toda a riqueza, mas o produto do trabalho dos trabalhadores deve ser dividido com
os proletrios de terra e os capitalistas -, concluiu-se que tal diviso no era justa e devia ser abolida ou
modificada em favor dos trabalhadores. Entretanto, a percepo de que relegar a questo apenas ao jurdico
terreno do direito absolutamente no possibilitava a eliminao das calamidades criadas pelo modo de produo
burgus-capitalista, especialmente pela grande indstria moderna, levou as cabeas mais significativas dentre os
primeiros socialistas Saint-Simon, Fourier e Owen a abandonar por completo a esfera jurdico-poltica e a
declarar que toda luta poltica estril (1991:30-31).

Engels conclui que as duas posies presentes no movimento social de sua poca, expostas acima, eram
ambas insuficientes, por reduzirem-se ao campo estrito do direito, no expressando a real condio da classe
trabalhadora e sua luta pela emancipao da explorao social e econmica.
41

Quanto a este aspecto do desenvolvimento do direito e da justia em nosso pas, ainda h muito a se pesquisar. Os estudos
crticos e enraizados na histria so escassos, colocando-se como um desafio para o campo da pesquisa jurdica. Por isso, estamos,
nesse momento, fazendo leituras, coletando materiais e dados sobre o Poder Judicirio no Brasil, bem como o contexto histrico,
para brevemente fornecermos alguns elementos para uma crtica marxista da Justia em nosso pas.

Observava-se, por um lado, a incompreenso do socialismo jurdico quanto s possibilidades concretas


do mundo jurdico e seus limites, e, de outro, a germinao de uma tendncia que tinha como fundo a posio
de que era possvel transformar a ordem capitalista em direo ao socialismo, sem superar a explorao do
homem pelo homem.
Teorias que defendem a possibilidade de construo o socialismo a partir do simples aperfeioamento do
direito da sociedade atual, sem quaisquer mudanas pela raiz das relaes entre capital e trabalho, acabam
convertendo os trabalhadores em massa passiva, dependente, subordinada, desprovida de foras para superar o
estgio atual de misria e opresso a que esto submetidos.
Esto em sentido contrrio concepo marxista de que a emancipao da classe operria devia
constituir a causa da prpria classe operria (Marx e Engels,1986:72). Por isso, a mera crtica ordem
jurdica, com base em pontos secundrios, que sequer tocam no essencial, como a explorao do capital sobre
o trabalho e a necessidade de sua superao pela transformao social, , em certa medida, perfeitamente
assimilvel ordem jurdica do capital.
Se os trabalhadores no devem restringir sua luta aos estreitos limites do direito dominante, nem por isso
devem esquivar-se de formular suas reivindicaes de carter jurdico, pois, reconhece Engels, toda classe
em luta precisa, pois, formular suas reivindicaes jurdicas (Engels e Kautsky, 1991:65).
No se deve, pois, semear iluses junto aos trabalhadores sobre o carter do direito, nem quanto
possibilidade de mudanas radicais por intermdio das instituies jurdicas. Nem reforar ideologias jurdicas
que desejam obstaculizar a luta dos trabalhadores e aprofundar a crena na perfeio do direito, sem mudar as
relaes de produo; nem, muito menos, difundir a ideia do socialismo jurdico de que, mudando o contedo
do direito para uma perspectiva mais social, garantir-se-ia a irrupo de uma nova sociedade.
A luta dos trabalhadores tem como objetivos, alm da conquista e defesa de suas reivindicaes sociais
(alis, nesses embates com o capital, expe os limites da ordem burguesa), superar a explorao da fora de
trabalho pelos capitalistas. Em outras palavras, a luta pela emancipao de todas as formas de explorao, que
obstaculizam o desenvolvimento das potencialidades humanas. Ora, significa expor continuamente os limites
da prpria ordem jurdica existente, que, de nenhuma maneira, consegue realizar plenamente um projeto de
emancipao.
Para Marx e Engels, para alm da crtica aos aspectos superficiais do direito concreto, trata-se de uma
luta incessante pela superao da ordem do capital, que sobrevive da apropriao por uma minoria do trabalho
da maioria dos indivduos, realidade mantida por instituies jurdicas, em direo sociedade socialista, pois
somente nesse estgio que a manifestao da atividade individual livre coincide com a vida material, o
que corresponde transformao dos indivduos em indivduos completos e ao despojamento de todo o carter
imposto originalmente pela natureza; a esse estgio correspondem a transformao do trabalho em atividade livre
e a transformao dos intercmbios condicionados existentes num intercmbio de indivduos como tais. Com a
apropriao da totalidade das foras produtivas pelos indivduos associados, a propriedade privada abolida.

Enquanto, na histria anterior, cada condio particular aparecia sempre como acidental, agora se tornam
acidentais o isolamento dos prprios indivduos, o ganho privado de cada um (2002:84).

A superao desse estado de coisas, para Marx, passa pela transformao pela raiz da explorao na
sociedade capitalista, no sentido da construo do socialismo. No se trata de mudar apenas as ideias, as
categorias ou os conceitos atuais no campo do direito, de tentar conciliar a vida burguesa com uma teoria
crtica do direito, ou de recuperar as categorias jurdicas da sociedade capitalista sob uma roupagem crtica.
Para Marx e Engels s uma sociedade emancipada das formas de explorao de classe, das amarras que
mantm a maior parte da sociedade como mera produtora de mercadoria e de riquezas para serem apropriadas
pela minoria capitalista, pode realmente criar as condies para que o homem desenvolva suas capacidades e
aptides, superando a alienao e dominao, abolindo as prprias classes, portanto uma sociedade sob novas
bases. Mas, essa tarefa depende fundamentalmente da organizao, mobilizao e luta da classe operria e
demais explorados pela destruio das relaes de explorao, o que possibilitar, de fato, a abertura de uma
nova pgina na histria da humanidade, a do socialismo, como via para a sociedade sem classes sociais, a
sociedade comunista.
4.2.

A necessidade de uma teoria marxista do direito

Considerando as anlises marxistas sobre o desenvolvimento histrico, a luta de classes e a relao entre
direito e os demais complexos sociais, podemos extrair algumas questes axiais, que podem ser consideradas
na elaborao de uma crtica do direito, que diferencia a compreenso marxista de outras concepes do
direito dominantes:
a) o direito um campo social radicalmente histrico, o que implica dizer que o mesmo nem produto
de uma ideia de justia ou de direito existente para sempre, nem de uma suposta natureza a-histrica do
homem, nem muito menos de uma razo abstrata e desvinculada das relaes sociais existentes. resultado da
prxis dos homens, condicionados historicamente pelas relaes sociais de produo e pelos conflitos de
interesses antagnicos na sociedade de classes;
b) tendo por base a explorao do homem pelo homem, tornando possvel a conteno de conflitos
oriundos do antagonismo de interesses, compondo um corpo de especialistas responsveis por pensar e
desenvolver os instrumentos jurdico-processuais, o direito est historicamente condicionado pela existncia
da sociedade de classes, ainda que o pensamento jurdico e o direito neguem continuamente sua posio, para
se afirmar como aporte da vontade geral;
c) o direito est indissoluvelmente ligado luta de classes, mesmo que essa ligao se manifeste por
vrias mediaes e, muitas vezes, de forma velada, sendo produto da emergncia da sociedade de classes.
Como todo fenmeno social ligado s relaes de classes e historicamente determinado, sem dvida mais,

estvel e conservador que outros campos da sociedade, o direito no est, porm, imune dinmica social e s
presses extrajurdicas, que exercem sobre ele um papel decisivo;
d) como momento da totalidade social, o direito est profundamente relacionado, por mltiplas
mediaes, s relaes subjacentes ao modo de produo da vida material. Hodiernamente, a sociabilidade
capitalista, no sendo algo que se reproduz por si mesma e independente das relaes de dominao, como
desejam os positivistas das mais variadas estirpes, portanto, a sua compreenso, como sua transformao,
deve considerar a forma como a sociedade de classes est organizada;
d) ainda que se deseje encontrar direito nas formas germinais de regulamentao de conflitos existentes
nas sociedades primitivas, que deram origem valorao e generalizao de casos concretos em regras
universais na base dos costumes, da moral e das tradies, a passagem para a sociedade de classes necessitou
de uma camada de especialistas para a reproduo do campo social especfico do direito;
e) certamente, uma sociedade socialista ter, como toda sociedade, as suas regras sociais, cuja base
material ser a propriedade coletiva dos meios de produo, relaes de cooperao entre homens associados,
produzindo, no para o mercado, mas para a satisfao das necessidades do conjunto da sociedade. A tomada
do poder pela classe operria o incio de um processo de extino do direito burgus, cujos pilares, na
atualidade, so a propriedade privada dos meios de produo e as relaes de explorao, do capital sobre o
trabalho assalariado;
f) uma teoria crtica do direito no deve fomentar, entre os trabalhadores e a maioria oprimida, qualquer
iluso quanto ao carter de classe direito burgus, nem quanto possibilidade de mudanas profundas nas
relaes sociais por intermdio das instituies jurdicas. Do contrrio, significa acorrentar os trabalhadores s
iluses da ideologia burguesa, restringindo e bloqueando a sua capacidade de luta e resistncia contra a
explorao capitalista e as opresses existentes, afastando-os da estratgia da revoluo proletria.
Do ponto de vista terico, uma teoria marxista do direito deve no s mostrar as razes histricas do
direito e sua relao com a dominao, mas colocar como tarefas centrais, para quantos se identifiquem com
os interesses da classe trabalhadora, a defesa e ampliao de suas conquistas sociais contra a sanha de lucro do
capital, contribuindo para a organizao poltica e a luta pelo socialismo, pela destruio das relaes sociais
capitalistas.
A sociabilidade capitalista no , ao contrrio do que se pensa, atemporal, perene ou correspondente
natureza humana. Como os homens foram capazes de constru-la, tambm, em certas condies histricas, so
capazes de transform-la pela raiz.
Por fim, gostaramos de destacar que muitos aspectos da crtica marxista do direito, no presente texto,
ficaram no nvel de generalidades, da o carter de esboo deste trabalho. Temos conscincia de que nossa
anlise, em certa medida, remonta possibilidade de fomento de uma concepo crtica e transformadora do
direito e da sociedade contempornea, na medida em que a crtica seja parte de uma prxis social voltada para
a construo de uma sociedade diversa da atual.

No possvel, pois, transformar a sociedade, mantendo-se os mecanismos de dominao. Para superar


as amarras da dominao, ergue-se como desafio a mudana pela raiz da ordem do capital. Por mais que se
pretenda omitir o compromisso aberto ou velado de certas concepes de direito com a dominao, em
particular a dogmtica jurdica, por vrias mediaes, resta a concluso de que na reproduo cotidiana e
concreta da vida social e das as relaes jurdicas jogam um papel fundamental na constituio, organizao e
garantia da segurana desejada pela ordem do capital.
Em sendo a realidade social extremamente dialtica, possvel dizer que ao tempo em que regula,
garante e controla, o direito tambm sofre as contradies prprias de uma sociedade desigual e conflituosa,
participa, por assim dizer, das intensas e complexas relaes entre classes, dos condicionamentos e fluxos
econmicos, da sedimentao de novas necessidades do capital. Da a imprescindibilidade de retornarmos a
Marx, conhecermos o seu pensamento, sua vida e sua luta.
O surrado discurso jurdico de neutralidade, cientificidade, imparcialidade, apoliticidade, ao ser
contextualizado na teia da sociedade capitalista, ganha uma nova dimenso. Enquanto estiver de p a ordem
do capital, a viva fora dos textos de Marx tambm continuar plenamente atual. Conclui-se que aprofundar o
conhecimento sobre Marx, buscar uma compreenso crtica do direito e transformar nossa prtica social so
tarefas inadiveis e colossais.
4.3.

Tarefas tericas e prticas da crtica do direito

Como destaca Engels, os trabalhadores esto obrigados, enquanto viverem na ordem do capital, a
formular suas reivindicaes, sem, entretanto, ocultar o carter de classe da sociedade, do Estado e dos
governos burgueses, sem restringir a luta de classes aos limites do capitalismo. O que abre perspectivas
enormes quanto ao papel de estudantes, professores e operadores do direito, identificados com causa
proletria. No temos como esgotar o conjunto de tarefas colocadas para uma concepo crtica do direito
burgus. Citemos algumas delas.
Torna-se clara a imprescindibilidade de avanarmos no estudo do pensamento marxista e suas
contribuies para uma teoria crtica do direito (tanto na produo de uma teoria do direito, quanto na
pesquisa crtica de reas especficas como direito penal, civil, constitucional, processual, comercial etc.), suas
potencialidades, as possibilidades abertas por Marx para uma anlise do direito burgus em toda a sua
historicidade e complexidade, no ensino e pesquisa, no s nas universidades, faculdades e cursos de direito,
mas, fundamentalmente, nos movimentos sociais (operrio, popular, campons, estudantil e contra as
opresses) .
No se trata apenas de uma reflexo de fragmentos isolados sobre o direito, mas do conjunto da obra de
Marx e Engels, tais como A Misria da Filosofia (1847), A Sagrada Famlia (1845), A Ideologia Alem
(1845-1846), O Manifesto Comunista (1848), Crtica do Programa de Gotha (1875), Crtica da Filosofia do

Direito de Hegel (1843), Para a Crtica da Economia Poltica (1857), A origem da famlia, da propriedade
privada e do Estado (1884), Dialtica da Natureza (1875), Ludwig Feuerbach e o Fim da Filosofia Clssica
Alem (1886), Do Socialismo Utpico ao Socialismo Cientfico (1877), a Situao da Classe Trabalhadora
na Inglaterra (1844), Anti-Dhring (1877), O Capital (1867), entre as principais.
Alm do estudo das obras de Marx e Engels, compreendemos que h um conjunto de autores, no
necessariamente do campo marxista, que deram, no Brasil e no estrangeiro, contribuies valiosas para a
anlise crtica do direito e das concepes dominantes. Alguns desses autores ergueram como desiderato
elaborar uma teoria marxista do direito, partindo das contribuies de Marx e Engels.
Outros, porm, colocaram como foco de suas obras realizar simplesmente uma crtica das vises
jurdicas existentes e seus principais interlocutores. Essas anlises crticas constituem fontes primordiais para
todos que desejam ter uma compreenso mais profunda do fenmeno jurdico, para alm do senso comum
presente na dogmtica jurdica.
No Brasil so primordiais as ideias de Mrcio Bilharinho Naves, entre as quais, Marxismo e Direito: um
estudo sobre Pachukanis (2000) e Marx: cincia e revoluo (2000); Agostinho Ramalho Marques Neto, A
cincia do direito: conceito, objeto, mtodo (1982); Jos Geraldo de Sousa Jr., Para uma crtica da eficcia
do direito (1984); Edmundo Lima de Arruda Jr., e suas obras Ensino Jurdico e Sociedade. So Paulo:
Acadmica (1989), Introduo Sociologia Jurdica Alternativa (1993), Direito Moderno e Mudana Social
(1997), Direito, marxismo e liberalismo (2001); Antonio Carlos Wolkmer, em Introduo ao Pensamento
Jurdico Crtico (2001); Roberto A. R. de Aguiar, e seus Direito, Poder e Opresso (1980), O que Justia?
Uma abordagem Dialtica (1982), A Crise da Advocacia no Brasil (1988); Plauto Faraco de Azevedo, em
Crtica Dogmtica e Hermenutica Jurdica (1989), Aplicao do Direito e Contexto Social (1998);
Benedicto de Campos e seu Constituio de 1988: Uma Anlise Marxista (1990); Luiz Fernando Coelho, em
Introduo Crtica do Direito (1983), Teoria Crtica do Direito (1986); Jos Eduardo Faria, Sociologia
Jurdica: Crise do Direito e Prxis Poltica (1984); Rui Portanova, Motivaes Ideolgicas da Sentena
(1992); Jos de Albuquerque Rocha (1995), Estudos sobre o Poder Judicirio, dentre outros.
No estrangeiro, destacam-se os estudos de Bernard Edelman, e seu O direito captado pela fotografia
(Elementos para uma teoria marxista do direito)(1976); Konstantin Stoyanovitch, El pensamiento marxista y
el derecho (1981); Vital Moreira, e A ordem jurdica do capitalismo (1978); Umberto Cerroni e seus livros
Marx y el Derecho Moderno (1975) e O Pensamento Jurdico Sovitico (1976); Juan-Ramn Capella e seus
textos Materiales para la Crtica de la Filosofia del Estado (1976) e Sobre a Extino do Direito e a
Supresso dos Juristas (1977); Oscar Correas, Crtica da Ideologia Jurdica (1995); Riccardo Guastini,
Marxismo e Teorie del Diritto (1980); Nicos Poulantzas, Ltat, Le Pouvoir, Le Socialisme (1978); Georges
Sarotte, Le Matrialisme Historique dans lstude du Droit (1969); Andr-Jean Arnaud, Critique de la Raison
Juridique. O va la Sociologie du Droit? (1981), O Direito Trado pela Filosofia (1991), O Direito entre

Modernidade e Globalizao (1999); Michael Tigar e Madeleine Levy, O direito e a ascenso do capitalismo
(1978), Michel Miaille e seu Introduo crtica ao direito (1994), alm dos clssicos Pasukanis e Stucka.
Para alm do estudo terico, a discusso e elaborao de uma crtica do direito burgus, axial a
articulao da teoria crtica com os movimentos sociais, com os quais deve manter uma relao estreita,
dinmica e enriquecedora, contribuindo com as formas organizativas dos trabalhadores, estudantes,
camponeses e demais oprimidos pelo sistema do capital, no s em suas mobilizaes, lutas e discusses
terico-polticas, mas na sua defesa frente aos ataques do capital. O trabalho da teoria crtica no mbito dos
movimentos, associaes e organizaes polticas e sindicais pode se dar tambm no mbito da assessoria e
nas formaes.
De toda sorte, o horizonte de todos os estudiosos, pesquisadores e demais operadores do direito deve ser
no s a defesa dos interesses e reivindicaes da classe operria e demais explorados, mas
fundamentalmente, o engajamento na luta poltica socialista, tendo como estratgia a superao do capitalismo
e construo de uma nova sociedade, sem explorados nem explorados. Eis as tarefas principais, ainda que no
nicas, dos formuladores e militantes de uma teoria e de uma prtica crticas do direito.

Concluses
O propsito central do presente trabalho foi, em primeiro lugar, fomentar a discusso em torno das
principais aquisies de Marx e Engels para a reflexo sobre o direito, este entendido tanto como corpo
terico, extremamente conflitante, que cumpre uma funo social enraizada na forma como a sociedade
encontra-se organizada, quanto no sentido de relaes jurdicas concretas.
Para tanto, procurou-se, em primeiro lugar, no s debater a importncia do pensamento marxista para
nossa poca, caracterizada pela permanncia de relaes capitalistas, baseadas na explorao de amplas
parcelas da sociedade e pelos nveis mais vis de misria, bem como realar o vnculo indissocivel entre a
anlise marxista da sociedade e a imprescindibilidade de transformaes profundas, em direo a outra
sociabilidade (socialismo), o que significa relacionar teoria e prtica.
Observamos que muitos autores tentam decretar a morte de Marx no nvel puramente especulativo,
terico, por parmetros lgico-formais, sem base concreta na transformao das relaes sociais de produo.
Enquanto isso, as condies econmico-sociais do capital continuam vigentes, o processo de explorao
da fora de trabalho pelo capital se avoluma, os nveis de desumanidades no mundo se incrementam e, mesmo
assim, postula-se, vez em quando, o anacronismo da teoria marxista. Da que Marx tem sobrevivido s
intempries intelectuais e, mais, h, hodiernamente, interesse e necessidade de voltar s suas obras, s prprias
fontes.
O marxismo representou, e representa, para a humanidade um avano monumental das Cincias Sociais.
Marx, juntamente com Engels, deram decisivas contribuies ao pensamento social, em particular
Economia, Cincia Poltica, Sociologia, Filosofia, Histria e ao Direito.
E, em nenhum momento, precisou ser somente filsofo, economista, historiador ou jurista. Foram
capazes de legar nossa compreenso que: a) a sociedade, em que vivemos, no harmnica, estanque ou
linear, mas intensamente contraditria, repleta de desigualdades, marcada por conflitos determinantes; b) o
conhecimento, em todas as suas dimenses, no se desenvolve suspenso no ar, isolado do contexto histricosocial, torna-se, pois, plenamente compreensvel quando contextualizado, relacionado forma como a
sociedade produz e reproduz constantemente a sua existncia.
Realizando uma reflexo sobre as fontes de inspirao e o contexto histrico que fizeram brotar as
teorias de Marx, pretendeu-se esboar elementos gerais que fortalecem a perspectiva histrico-crtica, a
sugerir uma anlise do direito que supere os estreitos limites impostos pela sociabilidade burguesa e pela
estrutura de dominao jurdica, buscando a compreenso do fenmeno jurdico enraizado nas relaes de
produo da vida social e na forma como os homens se encontram organizados.
Para tanto, emergiram elementos indispensveis anlise crtica do mundo jurdico como luta de classes,
historicidade, carter do Estado, relaes entre direito e o campo socioeconmico, autonomia relativa, enfim a

imprescindibilidade de uma viso emancipatria, para alm da obliterao intelectual da dogmtica jurdica
dominante na sociedade burguesa.
Colocou-se abertamente a necessidade inadivel de avanar na concepo marxista do direito, a partir de
uma perspectiva revolucionria e proletria, identificada concretamente com a luta socialista, a destruio das
relaes de produo e de explorao capitalistas.

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A presente lista de obras no contempla autores citados de passagem para ilustrar a histria do direito e das formaes
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DADOS SOBRE O AUTOR


FRANCISCO PEREIRA: nasceu em Iguatu/Cear, em 1974. Filho de trabalhadores, Antonio Pereira Silva e
Leonice Paz Pereira, iniciou seus estudos em Direito em 1993 na Faculdade de Direito da Universidade
Federal do Cear, onde concluiu a graduao em 1997. Participou ativamente nas lutas do movimento
estudantil. Posteriormente, ingressou no Mestrado em Direito Pblico da mesma Faculdade, intervindo em
todos os debates e discusses, ocasio em que se volta para o estudo do pensamento marxista no campo do
direito. Em setembro de 2001, defendeu uma dissertao de Mestrado sob o ttulo Capitalismo e Direito: uma
abordagem sobre o novo liberalismo econmico e suas implicaes no campo sociojurdico, publicada
posteriormente sob o ttulo A Misria do Direito: Direito, Dominao e Pensamento Crtico (2003). autor,
juntamente com Sandra M. M. Siqueira, do livro Marx Atual: a vigncia do marxismo e os desafios da luta
socialista. Atualmente professor de Direito e colaborador do Laboratrio de Estudos e Pesquisas Marxistas
(LeMarx).
REAS DE INTERESSE DO LIVRO
A presente obra abrange contedo e discusso de temas relacionados s seguintes reas do conhecimento
jurdico: Filosofia do Direito, Introduo ao Estudo do Direito, Sociologia Jurdica, Teoria Geral do Direito e
Direito Econmico.