Introduccin al estudio del Derecho

Captulo 1
Qu es el Derecho? El derecho se expresa mediante lenguaje natural, por ello
presenta dos caractersticas:
Ambigedad (se entiende de varios modelos: sistema de normas, facultad, como
ciencia del derecho y como ideal de justicia).
Vaguedad (no tiene objeto o fin determinado, sino general y libre en la eleccin o
aplicacin. Impreciso, indeterminado.
Cmo se entiende lo jurdico? En tres dimensiones:
1. Normativa necesidad de regular la conducta.
2. Social creacin humana por necesidades sociales.
3. Valorativa Aspiracin de justicia.
El concepto plantea un problema. Plantea un problema en su definicin por las
notas de ambigedad y vaguedad que hacen imposible su concrecin.
La concepcin intenta resolver el problema con preceptos bien delimitados, con
significados siempre idnticos que no requieren esfuerzos imperativos.
Hay tres principales concepciones:
1. Estatal Formalista: Busca certeza. Se da prioridad al valor de seguridad jurdica.
Buscaba que los jueces no fueran creadores del derecho. Hoy eso ha cambiado
desde el 2011.
2. Sociolgico-realista: Da valor al criterio de eficacia de las normas. La funcin de
los jueces es relevante, pues interpretan crean derecho.
3. ntico-valorativa: El valor que persigue es la justicia.
Todo esto nos da criterios lmites que el derecho tiene.
El Derecho Positivo es el conjunto de normas obligatorias elaboradas por rganos
facultados. Es el derecho opuesto. Deja fuera a los otros dos sentidos. No todo lo
que es legal es lcito o justo. Esto es una concepcin reduccionista. Que el derecho
slo se presente como orden normativo es una reduccin del Derecho. Completo
es: un sistema de normas, un hecho social y una aspiracin de justicia.
Hay dos doctrinas que tratan esto: Positiviso e Iusnaturalismo.
Positivismo:
Trata al Derecho como ciencia exacta
Deja atrs la moral
No existe el Derecho Natural
Mtodo lgico, deductivo y emprico
Se excluyen juicios de valor
Se liga con el ejercicio de la soberana (poder del Estado)
Hubo fuentes que reaccionaron al positivismo:
Iusnaturalistas

 Realistas Principalismo Positivismo crtico o moderado

El representante del iusaturalismo es Kelsen, el de los Realisas es Alf Ross y del
Positivismo Crtico/Moderado es Hart.
Existe el iusnaturalismo clsico y el Racionalista. El clsico tiene un poco de
cuestiones de fe pero con muchas cosas rescatables. El derecho que no se
apregue a la justicia puede ser desobedecido, segn Santo Toms de Aquino, deca
que lo justo tena fuerza en cualquier momento y lugar. No siempre las distintas
circunstancias dan el mismo resultado. Tiene una base religiosa, mientras que el
Racionalista tiene una base laica.

Captulo 2 (esquema)
Captulo 3
DIMENSIN SOCIAL DE LA REALIDAD JURDICA
El Derecho no es solo un conjunto de normas, es una especie de isla en una
sociedad determinada.
Las relaciones son de interdependencia
El derecho no es un factor aislado ni totalmente dependiente de la sociedad.
Sociedad como sistema:
sociedad: un entramado de relaciones entre sujetos, instituciones,
acontecimientos,estructuras, etc.

1.
2.
3.
4.

Entidad unitaria y compleja

Individuos interactan entre s con referencia unos a otros conforme a modelos o
pautas normativas.
Elementos estn en interaccin.
La interrelacin organizativa produce as una unidad global dotada de propiedades o
cualidades que no existiran en cada una de las partes aisladas.
organizacin social normatividad.
Accin social: accin en donde el sentido mentado por un sujeto est referido a la
conducta de los otros, orientndose por sta a su desarrollo.
Las acciones sociales de los individuos ,las relaciones sociales que establecen y las
instituciones, como conjunto de modelos de comportamiento y procesos sociales
forman, a su vez, subconjuntos o esferas sociales dentro de la sociedad globalmente
considerada.
PARSONS: Divide el subsistema social en 4:
Adaptacin: se encuentran todos los elementos del sistema social ms cercanos al
mundo material.
Determinacin de metas: mbito que decide sobre los objetivos bsicos a conseguir
y las estrategias para ello.
Normativo: se sitan los ordenamientos normativos y los factores de control social.
Mantenimiento de pautas o modelos: se encuentran las claves de la motivacin y la
justificacin ms importantes.

TIPOLOGA DE LAS RELACIONES SOCIALES

COMUNIDAD

SOCIETARIAS O
CONTRACTUALES

DE DOMINACIN

CONFLICTUALES

Se dan en el mbito
cultural o subsistema
de mantenimiento de
modelos, se forjan los
criterios de identidad
colectiva y el objetivo
es forjar aquello que
une.

Alcance ilimitado,
compensacin de
intereses de carcter
individual, el objetivo
que determina la unin
es esencialmente
econmico y el criterio
orientador bsico es la
eficacia.

Presencia en una de
las partes de fuerza o
poder (probabilidad de
imponer la propia
voluntad en una
relacin social)
propias del mbito
poltico.

Estn en oposicin
pero sin subordinacin
recproca al poder.
criterio: antagonismo

DERECHO Y ECONOMA

Los hechos sociales y econmicos constituyen el data que se encuentra en la base de

cualquier problema de orden jurdico
Pueden plasmarse en dos planos: externo (constatacin de que el derecho regula
relaciones econmicas y se establece por motivaciones econmicas) y la del mercado (se
trata ver como ambos son sistemas de distribucin de recursos y obedecen a la misma
lgica).
1 PLANO: El derecho es uno de los vehculos con mayor protagonismo en el reparto
de bienes econmicos y de oportunidades vitales.
DERECHO Y POLTICA
Proyecto o finalidad de un grupo de individuos (conjunto de decisiones
interrelacionadas referidas a la seleccin de medios y fines en el espacio pblico y
adoptadas por actores que tienen reconocido un poder para decidir.
Legitiman un orden social. (poder legtimo poder oficial)
Depende del conocimiento del concepto, caracteres y funciones de la estructura
poltica y econmico social.
DERECHO Y CULTURA/IDEOLOGA
Ideologa: concepcin del mundo. Funcin: orientar y justificar.
La identidad cultural se expresa en tradiciones, costumbres y lenguas.
Experiencia jurdica= Experiencia cultural y a su vez el Derecho es poroso a las
diferentes realidades culturales.
DERECHO Y CAMBIO SOCIAL
Factor que cambia el hilo de las transformaciones sociales:
Cambio social (jurdico): proceso o procesos de modificacin y creacin de normas
jurdicas en el seno de una sociedad. Puede tener diferente intensidad.
Anlisis de situaciones:
1. El impacto del cambio social en el derecho (Nueva legislacin/Derecho vivo o
Derecho en accin)
Incidencia del cambio social en el Derecho a la adecuacin de las normas jurdicas a los
cambios sociales, que como es sabido caracterizan a las sociedades modernas. Efectividad
de las normas (grado de realizacin)
2. La influencia del cambio jurdico en el cambio social
Derecho como factor o elemento que se anticipa a los cambios sociales.
3. Cambios sociales sin cambios jurdicos
Derecho obstculo para el cambio social, como elemento conservador de un orden
instaurado.

APROXIMACIN CON EL CONCEPTO DE FUNCIN:

1. Sociedad constituida por hombres y mujeres, relaciones sociales, status y roles.
2. Sujetos siguen normas y pautas sociales.
3. Las relaciones sociales son tanto de consenso o cooperativas, conflictivas y
anatomicas.

4. la valoracin del conflicto social como uno de los procesos bsicos de los sistemas
sociales y no como elemento puramente negativo.
Las funciones que desempea el Derecho dependen o son el resultado de dos grandes
variables: las condiciones sociales ms importantes de cada sistema social y los objetivos o
proyectos de accin de los sujetos que utilizan el Derecho en sus relaciones sociales.
FUNCIONES
Orientacin social o de comportamientos
Orientacin social, socializacin y control social:
las normas tienen por objeto orientar conductas o expectativas, dirigir a personas
independientes para que observen modos de conducta.
En relieve como forma de comunicacin. Normas mensajes que trantan de influir y prever
el comportamiento de los otros, por otra parte en sus relaciones sociales y no solo por parte
de la autoridad normativa o de los operadores jurdicos, es una red de mensajes en muchas
direcciones dirigidos a persuadir a otro para que siga un modelo de conducta.
En la sociedad hay diversos mecanismos o factores de control social que es un elemento de
socializacin.
Orientacin social y desviacin:
Es posible distinguir entre el comportamiento que sigue normas o reglas (comportamiento
conforme) y al que se aparta de esas reglas.
El control social es posible porque hay un consenso mnimo previo y por tanto es una
reaccin de la sociedad o la colectividad para corregir deficiencias de la socializacin.
Desviacin incumplmiento de las normas sociales.
la teora ms clsica: parte del supuesto de que los individuos que forman un sistema socal
son socializados en unos mismos valores culturales e idnticas pautas de conducta que
interiorizan.
Otra teora reaccinsocial o labelling approach En realidad el control social no es una
respuesta frente a las desviacin, es el propio control social el que la crea.
Orientacin de conductas, eficacia y efectividad:
3 posibles situaciones:
1. Sociedad: grado elevado de consenso social sobre los valores bsicos y deficiencia
a prejuzgar la eficacia mayor grado de vinculatoriedad del Derecho y orientacion
social.
2. Sociedad: el poder se impone, inmune a las criticas Grado elevado tambin.
3. Situaciones intermedias: el sistema sufre modificaciones en virtud de los sistemas
sociales concretos.
Se pone en relacion la funcion de orientacin de comportamientos con las dimensiones de
eficacia y los efectos sociales de las normas.

Eficacia: hace referencia a la adecuacin de la conducta de los destinatarios a lo

prescrito por la norm.
Efectividad: los efectos sociales que produce la realizacin prctica de la norma.

Funcin de tratamiento de conflictos:

Conflicto social y conflicto jurdico:
Existe un conflicto desde el momento que se produce una relacin social conflictiva y
los sujetos que intervienen en ella experimentan la imposibilidad de establecer un punto
de encuentro cualquiera entre sus intereses contrapuestos.
controversiaseconmicas: conflictos sociales que no son causados a travs del derecho,
pueden finalizar de 3 maneras: mantenimiento perpetuo del conflicto, el abandono o la
derrota de las contendientes por la propia dinmica de la situacin, pacto o acuerdo.
Conflictos jurdicos: los conflictos declarados a los que el Derecho propone o le impone
modelos de comportamiento que constrien a las partes a adecuar sus relaciones en
la evolucin del conflicto.
Derecho y regulacin de conflictos:
El derecho propone mecanismo y forma para que los conflictos discurren y se regulan a
partir de normas. tiene 3 vas fundamentales: la renuncia, la mediacin y la
adjudicacin.
Mediacin y adjudicacin: formas de heterocomposicin del conflicto y se
caracterizan porque en ellas interviene un tercero neutral.
Mediacin: partes aceptan o piden la ayuda de un tercero, no se obligan a acatar su
parecer u opinin, ofrece propuestas.
Adjudicacin: el tercero que interviene es un juez (rgano unipersonal) o un tribunal
(rgano colegiado). proceso jurisdiccional.
Funcin de legitimacin del poder
legitimacin: hace referencia al hecho de la aceptacin o del rechazo social de
una pretendida legitimidad. cuestin ntimamente relacionada con los
mecanismos de mantenimiento del poder.
Doble alcance:
1. cuando hay divergencias entre los valores y principios que expresan los
modelos constitucionales y la efectividad de los mismo en los niveles inferiores
del ordenamiento y el ejercicio cotidiano del Derecho.
2. Desde la justificacin externa (ticopoltico) del Derecho y del Estado, desde los
bien, valores, intereses y necesidades que constituyen la finalidad de ambos.
La clave de los proesos de legitimacin se encuentra en las razones de orden justificatorio.

Captulo 4
DERECHO Y ESTADO

I.

DERECHO Y PODER

En el plano conceptual o terico, en un sector doctrinal, el derecho y la poltica son mbito

diferentes, incluso opuestos = la relacin poltica en estado puro se basa en la solidaridad
del grupo frente a la amenaza del que no forma parte del mismo, se manifiesta en vnculos
de carcter solidario y unitivo que dejan fuera el extranjero al que no es miembro
perteneciente a la colectividad.
La realidad histrica Derecho y poltica se superponen, se influyen. (conexin entre
realidad jurdica y realidad de poder)
Enfoque tradicional: Clsico. Derecho natural como fundamento del Derecho Positivo
Enfoque positivista: Moderno. Coloca como fundamento ltimo del Derecho Positivo al
Poder Soberano.
Valorar la relacin entre Derecho y Poder supone reconocer que la justicia del Derecho es
inseparable de la legitimidad del Poder, que s queremos saber cual es el Derecho justo
debemos plantearnos cul es el Poder legtimo.
El poder sin derecho es ciego, el derecho sin poder es vaco.
Bobbio:
Derecho pblico tradicional: la cuestin sustancial es la legitimidad del Poder
Teora normativa del derecho: la efectividad del sistema normativo
= La norma fundamental tiene en una teora normativa del Derecho la misma funcin de
cerrar el sistema, pues el poder soberano es el poder de los poderes y la norma
fundamental es la norma de las normas.
II. ESTADO DE DERECHO: surge en la Revolucin Francesa (1789)
Forma de organizacin poltica surgida en europa en los inicios de la Edad Moderna.
Estado y Derecho estn estrechamente vinculados (todo Estado produce un
Derecho, crea un orden jurdico , dicta leyes.)
imperio de la ley primer rasgo distintivo siempre y cuando la ley cumpla dos
condiciones fundamentales: que sea expresin de la voluntad general y que se
oriente a la defensa de los derechos y libertades de los ciudadanos.
Organizacin dividida en 3 poderes: legislativo, ejecutivo y judicial.
resultado de el antiguo rgimen absolutista.
Estado polica.
Elementos: Imperio de la ley entendiendo la ley como emancipacin de la voluntad
general orientacin de la ley a la defensa de los derechos y libertades
fundamentales divisin de poderes y legalidad de la actividad administrativa.

ESTADO LIBERAL DE DERECHO

Modelo de Estado de Derecho que resulta del contexto socioeconmico e
ideolgico del liberalismo clsico, es estado de Derecho tal como se presenta desde
su nacimiento en la revolucin francesa hasta la primera guerra mundial.
Surge como necesidades para poder adaptar el Gobierno a las sociedad.
Finalidad: la libertad de los ciudadanos frente al poder del Estado.
La primaca de la ley reposa en su carcter de expresin de la voluntad general. La
participacin popular: la creacin de la ley.
Existencia de formas de sufragio restringido, generalmente de carcter censitario,
limitando el voto a quienes pagan impuestos o censo (minora de ciudadanos)=
divisin de ciudadanos activos/pasivos.
quiebra idea de soberana popular.
Se invierte sustancialmente la situacin del absolutismo y la ley aparece al menos
formal y parcialmente como creacin de un rgano de representacin popular linerter
mente nombrado.
Kant: Estado tiene como finalidad el Estado tiene como finalidad la garanta de la
libertad, no de la felicidad se trata de garantizar la libertad a cada uno mediante la
ley.
GARANTA DE LA LIBERTAD
Seguridad y libertad Ejes.
Derechos humanos equivalen a los derechos de la burguesa.
Garanta de los derechos se reduce a reserva de la ley
supremaca del poder legislativo.
ESTADO SOCIAL DE DERECHO
Rompe de algn modo el equilibrio entre los poderes
Surge el criterio que atiende existencias de justicia social
Ley Fundamental de Bonn (1949) se refiere por primera vez al Estado democrtico
y social
Surgen grupos, asociaciones, sindicatos, partidos que se insertan en el juego de los
poderes pblicos
El Estado ya lleva a cargo actos jurdicos llamadas condiciones de vida
Facetas:
1. Remodelacin Social
2. Intervencin y Tutela Regula el proceso econmico
3. Asistencial Intervencin del Estado en el orden de la gestin pblica de la economa
Estado obrero o Estado benefactor (bienes y servicios)
ESTADO CONSTITUCIONAL
El principio de legalidad adquiere nuevo sentido
Pierde Monopolio de decisin
Nueva figura de Control o Tribunales o Cortes constitucionales
Proteccin de la Constitucin (fuente de las fuentes)
Mercado de leyes
Ley DERECHO SUPERIOR

El Positivismo encuentra falta en su funcin problemas de unidad en resolver a la base o Son ms

contradictorias o Derechos Fundamentales.

Captulo 5
I. Prescripciones y normas.
I.I Las diversas funciones del lenguaje
1. Funcin descriptiva o informativa: su funcin es describir ciertos estados de cosas, para suministrar
informacin sobre la realidad, que puede ser verdadera o falsa.
2. Funcin expresiva o emotiva: consiste en manifestar estados de nimo, sentimientos o emociones.
3. Funcin ejecutiva: su funcin es pronunciar ciertas palabras en determinadas condiciones o
situaciones implica al mismo tiempo hacer algo.
4. Funcin prescriptiva: consiste en influir en el comportamiento de otros, con la intencin de modificar
su comportamiento o limitarlo.
Las normas jurdicas especficamente se expresan como proposiciones prescriptivas, es decir, como
directivas de diversa intensidad. Es importante recalcar dos cosas; la primera, no toda prescripcin es
una norma, y, no toda norma es una prescripcin.
I.II. Tipos de normas segn Von Wright
a) Reglas: Definen o determinan una actividad humana. El prototipo de estas normas son las reglas de
los juegos, en las que se determinan que movimientos estn permitidos y cules, y algunas veces
exige movimientos determinados, si alguien no juega conforme a las reglas se dice que juega
incorrectamente o que simplemente no juega, como ejemplo tenemos el ajedrez y el futbol americano.
b) Directrices o normas tcnicas: Estas hacen referencia a algo que hay que hacer si se quiere alcanzar
un determinado fin.
c) Prescripciones: Emanan de una autoridad normativa, y van dirigidas a los agentes llamados sujetos
normativos. Normalmente el objetivo que busca la autoridad es que quiere que los sujetos adopten una
cierta conducta, y para lograr que los sujetos conozcan su voluntad, la autoridad publica la norma en
cuestin. Para dar efectividad a su voluntad, la norma impone una sancin.
II. Estructura y clases de normas jurdicas
II.I Supuesto de hecho y consecuencia jurdica
El supuesto de hecho es la hiptesis o condicin cuya actualizacin desencadena las consecuencias
jurdicas previstas en la norma.
El supuesto de hecho puede consistir en un hecho jurdico o en un acto jurdico. Los hechos jurdicos
son acontecimientos puramente naturales, independientes de la voluntad del sujeto. Los actos jurdicos
sin embargo son acciones o comportamientos humanos a los que se les atribuyen consecuencias
jurdicas: Estos pueden ser lcitos o ilcitos.
II.II Otras perspectivas de anlisis
Hay disposiciones jurdicas que pueden ser interpretadas como reglas definitorias o determinativas. En
este contexto nos encontramos con diversas posturas.
-Nino las define como disposiciones que definen palabras empleadas por otras normas. Tambin son
definiciones legales que sirven para delimitar o definir una institucin jurdica.
-Alexy dice que las definiciones legales o genuinos conceptos jurdicos tienen un contenido
normativo, es decir, las define como normas.

-Alchourrn y Bulygin dicen que las definiciones legales no son normas, sino enunciados de otro tipo
que forman parte del ordenamiento jurdico e influyen sobre los efectos de otros enunciados que s son
normativos.
II.III El carcter: normas imperativas y normas permisivas
Con respecto al carcter, las normas pueden ser tanto de prohibicin, como de obligacin, como
permisivas o facultativas.
A estas les corresponden modalidades denticas, que son: obligacin, prohibicin y el permiso.
El Derecho consta de dos tipos fundamentales de normas:
- Normas imperativas: imponen obligaciones de hacer (obligaciones en sentido estricto; imperativos
positivos o preceptos positivos) o de no hacer (prohibiciones; imperativos negativos o preceptos
negativos).
- Normas permisivas o facultativas: confieren potestades, facultades o poderes (se trata de derecho
subjetivos) privados o pblicos.
Los ordenamientos jurdicos reales contienen normas que imponen obligaciones (preceptos positivos) y
normas que establecen prohibiciones (preceptos negativos).
En derecho penal encontramos normas prohibitivas y as podramos observar como cada una de las
ramas del Derecho emplea estos dos tipos de normas.
III. Normas de conducta y normas de organizacin: su diferente funcin
Para Hart, en un sistema jurdico desarrollado cabe distinguir entre normas primarias y normas
secundarias.
a) Las normas primarias prescriben que los seres humanos hagan u omitan ciertas acciones quieran o
no.
b) En las normas secundarias o normas de segundo plano, especifican la manera en que las reglas
primarias pueden ser verificadas en forma concluyente, introducidas, eliminadas, modificadas, y su
violacin determinada de manera incontrovertible.
Dentro de las normas secundarias, Hart distingue tres tipos o clases:
a) Normas de reconocimiento: establecen qu normas pertenecen al sistema jurdico del que se trate.
b) Normas de cambio: facultan al poder legislativo para crear nuevas normas primarias, as para
reformar y modificar las existentes. Su funcin principal es evitar el carcter esttico de las normas,
para que se adapten a las circunstancias actuales.
c) Normas de adjudicacin o de aplicacin: facultan a ciertos rganos para determinar con autoridad si
en una ocasin particular se ha trasgredido o no una norma primaria. Adems, establecen el
procedimiento para juzgar.
IV. Sobre reglas y otros enunciados. Especial atencin a los principios jurdicos
Los principios son enunciados normativos, que pueden distinguirse de las reglas, las reglas tipifican
supuestos o conductas concretas y determinadas a los que atribuyen consecuencias jurdicas precisas,
por otro lado, los principios no exigen o tipifican comportamientos concretos y especficos.
Los principios proporcionan razones para decidir en un determinado sentido, pero sin impones una
decisin en particular. Los principios pueden conjugarse con otros principios que maticen su alcance.
En otros contextos y supuestos, el peso de los principios podra estar repartido de manera opuesta. En
cambio, en un conflicto entre reglas, al menos una de ellas tiene que ser declarativa invalida y ser
aplicada la otra en su totalidad.

Captulo 6
I. La nocin de ordenamiento jurdico
Los primeros en llamar la atencin sobre la realidad del ordenamiento jurdico fueron los partidarios de
la teora del Derecho como institucin, en particular Santi Romano y Hauriou, Hauriou dice que son las
instituciones las que hacen las reglas de Derecho y no tales reglas las que hacen las instituciones, de
modo que estas ltimas con esencialmente el centro y la fuente de la juridicidad. Santi Romano difiere
con Hauriou en que aqul no cree que la institucin sea fuente del Derecho y que ste sea un producto
de la primera, para Romano existe una perfecta unidad, una perfecta identidad entre el concepto de
institucin y el de ordenamiento jurdico.
Por el lado de la concepcin normativa, surgen pensamientos como el de Kelsen, quien concibe el
ordenamiento jurdico como un conjunto de normas cuyo fundamento de validez es una norma bsica,
otro autor fundamental es Hart, quien caracteriza el ordenamiento jurdico como unin de reglas
primarias y secundarias.
Lombardi intenta hacer una conciliacin entre la concepcin normativa y la concepcin institucional,
definindolo como sistema de normas que organiza un cuerpo social.
II. Sobre la unidad del ordenamiento
II.I La nocin de validez
Prieto dice que la validez como pertenencia significa que una norma es vlida cuando rene todas las
condiciones establecidas por el sistema jurdico para considerar que una norma forma parte del mismo,
cumpliendo las siguientes condiciones:
-Que sea creada por el rgano competente.
-Que en la produccin se respetara el procedimiento establecido.
-Que no fuera derogada por una posterior.
-Que no sea incompatible con una norma jerrquicamente superior del mismo sistema jurdico.
II.II La solucin de la jerarqua normativa y la norma fundamental (Kelsen)
Para Kelsen, el ordenamiento jurdico es un sistema dinmico en el que la unidad entre sus elementos
se logra a travs del principio de jerarqua de las normas o construccin en grados del ordenamiento
jurdico que culmina en la norma fundamental, sobre la que descansa la validez de rodo el
ordenamiento y que confiere unidad a ste.
Kelsen distingue do modelos posibles de unidad de los sistemas normativos, los estticos y dinmicos:
Estticos: La unidad del sistema es una unidad lgica. Las normas ms particulares se deducen de las
normas ms generales.
Dinmicos: Las normas forman parte del ordenamiento jurdico no en virtud de su contenido sino en
virtud de su modo de produccin. Una norma es vlida si se produjo conforme con una norma de grado
superior que establece el modo de produccin de aquella.

II.III El criterio de la regla de reconocimiento (Hart)

Hart utiliza la regla de reconocimiento para explicar la unidad del ordenamiento jurdico: una regla es
vlida cuando satisface los criterios establecidos en la regla de reconocimiento. Esta regla de
reconocimiento es una norma positiva, una regla social.

Para esta regla es importante que los jueces en su conjunto acepten como vinculantes estos criterios.
Esta regla abre la posibilidad de un discurso jurdico interno porque es el presupuesto para poder mitir
juicios internos.
II.IV El criterio del reconocimiento por los rganos de aplicacin
Ante las dificultades que plantean las doctrinas de Kelsen y Hart al buscar un elemento unificador, han
llevado a otros autores como Alf Ross y Joseph Raz, que encuentran el criterio del reconocimiento por
los rganos que aplican el Derecho (los jueces en sentido amplio).
De acuerdo a esta postura, todas las normas aceptadas por los tribunales, forman parte de un ya que
son las normas del sistema las que determinan quienes son los jueces, sus competencias y sus
facultades.
II.V Replanteamientos actuales sobre la regla de reconocimiento.
Otros autores partiendo de la regla de reconocimiento como elemento que confiere unidad al sistema
jurdico, intentan reelaborar esta teora. Uno de ellos es Bulygin.
Bulygin entiende la regla del reconocimiento como una definicin y no como una verdadera norma.
Otros autores dicen que es ambas cosas, y que ordena a los destinatarios de un sistema jurdico que
utilicen como regla de conducta lo que establezca ese derecho.
III. Plenitud y coherencia del ordenamiento jurdico
Se dice que un ordenamiento es pleno si permite calificar con una de dichas modalidades a cualquier
comportamiento, y que es coherente si no permite ms de una calificacin para cualquier
comportamiento.
III.I El problema de lagunas y su integracin
Se distingue entre lagunas le ley y lagunas del ordenamiento jurdico. Antes, se negaba la existencia
de lagunas de ley por su teora de la plenitud escrita, pero ahora se reconoce que las hay, negando las
lagunas del ordenamiento jurdico, ya que el juez est obligado a decidir y resolver todos aquellos
casos que se les presenten.
III.II Las antinomias y sus criterios de resolucin
Con respecto al segundo problema bsico, que es el de los criterios para resolver antinomias, se
sostiene que los jueces cuentan con principios de carcter tradicional aceptados por stos.
Estos criterios para resolver antinomias son:
1. El criterio jerrquico, segn el cual la norma de rango superior prevalece sobre la de rango inferior.
2. El criterio cronolgico, segn el cual la norma posterior deroga a la anterior en el tiempo.
3. El criterio de especialidad, segn el cual la norma especial prevalece sobre la norma general.
stos principios son criterios objetivos, ya que se refieren a hechos comprobables y no se requiere de
la valoracin personal del juez. Aunque se debe tener en cuenta que se puede llegar a producir un
conflicto entre estos mismos criterios para resolver antinomias. Esto sucede cuando en presencia de un
conflicto de normas, al utilizar un criterio resulta aplicable la primera norma y al aplicar otro, resulta
aplicable la segunda. La solucin a dichos conflictos se resuelve con la jerarquizacin de los mismos,
pero sta no se encuentra especificada explcitamente en algunos casos.
No existen reglas de segundo nivel para resolver el conflicto entre stos criterios. Especialmente
cuando se trata del cronolgico y el de especialidad. En este caso la solucin depende depender de la
valoracin del juez. Lo mismo sucede cuando los criterios no se pueden aplicar, ya que las normas son
incompatibles al tener el mismo rango jerrquico, son contemporneas y tienen la misma extensin
material y personal.

Captulo 7
Derecho pblico: gestiona una serie de intereses colectivos. El Estado suele encontrarse en una
posicin de supra ordinacin respecto al particular.
Derecho privado: regula relaciones entre particulares, donde existe una relacin de coordinacin.
Los lmites que separan al Derecho pblico del privado no son fijos ni apriorsticos, y empiezan a
hacerse claros con el surgimiento del Estado en el perodo absolutista, luego invirtiendo la relacin
durante el Estado liberal pala limitar la accin del Estado y garantizar la autonoma de la actividad
individual, respetando el principio de legalidad.
El Estado social de Derecho cuenta con la existencia de carcter social, no pblico, que cumplen fines
de relevancia constitucional o de inters general.
LAS RAMAS DEL ORDENAMIENTO JURDICO
RAMAS DEL DERECHO PBLICO
Derecho constitucional: conjunto de normas e instituciones jurdicas fundamentales relativas a la
organizacin y al ejercicio del poder poltico y a los derechos y libertades bsicas de los ciudadanos; se
encuentra ntimamente relacionado con el Derecho poltico.
Derecho administrativo: parte del Derecho pblico que regula la organizacin y el funcionamiento de
los poderes y rganos del Estado y sus relaciones con los particulares; son toda actividad y los rganos
creados para su ejecucin los que reciben el nombre de administracin.
Derecho penal: conjunto de normas que asocian a determinadas conductas previstas como delitos,
penas o medidas de seguridad. Regula la potestad punitiva del Estado. Se construye a partir de los ejes
del delito y la pena, con la funcin de castigar las conductas consideradas ms graves (clsico) y de
evitar que se cometan delitos sin que el castigo tenga que materializarse de hecho en toda su
intensidad.
Derecho procesal: tiene por objetivo el anlisis de las normas jurdicas que disciplinan la resolucin
jurisdiccional de los conflictos intersubjetivos y sociales de todo tipo. Las normas sociales se erigen en
la contrapartida a la prohibicin de que los ciudadanos se tomen la justicia por su mano, encausando
la solucin de controversias a travs de mecanismos institucionalizados, representados por el Poder
Judicial.
Derecho financiero y tributario: sector del ordenamiento jurdico que regula la actividad financiera del
Estado y dems entes pblicos. El estado, como todo grupo social organizado, tiene unos objetivos o
fines que cumplir y, para poder alcanzarlos, ha de realizar unos gastos que exigen, a su vez, la
obtencin de los ingresos necesarios para ello. Se llama financiera a aquella actividad de obtencin de
ingresos y su posterior empleo en forma de gasto para la consecucin de ciertos fines.
Derecho laboral: es su objeto el trabajo dependiente y por cuenta ajena realiza un trabajador para un
empresario, regulando las acciones que se crean con ocasin de ste.
RAMAS DEL DERECHO PRIVADO
Derecho civil: normas que regulan las relaciones entre los particulares considerados personas en
general y no con referencia a situaciones o actividades especficas que estn sometidas a otras ramas
del Derecho.
Derecho mercantil: regula slo un sector determinado de relaciones jurdicas, las de carcter
comercial, la circulacin de bienes entre productores y consumidores.
Derecho internacional: trata de regular las relaciones jurdicas entre sujetos sometidas a ms de un
ordenamiento jurdico (privado) y las relaciones jurdicas de cada Estado como miembro de la
comunidad internacional y sus relaciones con otros Estados (pblico).

Captulo 8

Conceptos Jurdicos Fundamentales

Captulo
Ocho
Segn Wesley Nowcomb hay tres tipos de expresiones que definen la existencia de las
diversas situaciones en las que
pueden hallarse los miembros de una comunidad:
1. De tipo universal: hay acciones u omisiones que estn jurdicamente prohibidas, permitidas u
obligatorias.
2. De carcter ms concreto: las que se emplean en el contexto de situaciones
especficas de c/u de las ramas en las
que se divide el derecho para definir instituciones.
3. Sector intermedio: integrado por conceptos generales o fundamentales.

PERSONALIDAD JURDICA
Persona: ser capaz de derechos y obligaciones.
Personalidad: aptitud para ser titular de derechos y
obligaciones. Persona Fsica: ser humano.
Persona Moral: agrupaciones de individuos y bienes que persiguen la realizacin de unos
determinados fines que los
sujetos, actuando individualmente, no podran alcanzar.
La palabra personalidad tiene dos posibles significados:
1.
Concepto filosfico: refiere en la esencia del ser humano; caracteres que lo definen y
distinguen del resto de los seres de la tierra. Es un fin en s mismo; posee dignidad inherente.
Constituye el sujeto de la tica; soporte y agente de valores; libertad y racionalidad. La nica
realidad que vuelve a los valores en fuerza real.
2. Estrictamente jurdico: El haz de derechos y obligaciones que el Derecho concede a un
humano, consistentes en los
derechos y obligaciones.
Hay dos tipos de personas: fsicas y
morales.
Las personas morales son una construccin que el Derecho efecta a partir de una
determinada realidad. Suelen clasificarse en corporaciones, asociaciones, sociedades y
fundaciones. Poseen una existencia propia: derechos y obligaciones diferentes a los que
tienen sus integrantes.
Teoras sobre la Persona
Moral:
1.
Negativa
2.
Realista
a) Teora de la fictio iuris
b) Teora organicista
c) Teora institucional
d) Aportaciones de Kelsen
1.
Teora Negativa: No admite la existencia de las personas morales. No hay ms
personas que los humanos. Es la

misma realidad jurdica de los miembros que la componen.

2. Teora Realista: Obvio que adems de las PF existen las PM; son entidades reales, sujetos de
Derecho que superan a
los miembros que la componen. Tres teoras que explican su naturaleza:
a) Teora de la fictio iuris: Savigny. Todas las personas son humanos, pero el Derecho por
razones de utilidad construye ficticiamente estas entidades a las que confiere
derechos
y
obligaciones.
Es
un
instrumento tcnico-jurdico para alcanzar
determinados fines.

b) Teora organicista: von Gierke. Las PM son reales; los hombres se renen para
alcanzar ciertos fines y as se
crea una entidad nueva. Posee voluntad social que se independiza de sus miembros.
1
c) Teora institucional: Maurice Hauriou. Son instituciones. La finalidad es la que confiere
unidad al conjunto.
d)
Aportaciones de Kelsen: No hay diferecia entre PF y PM. El hombre es una entidad
psicolgica y biolgica, y la persona es un ente jurdico: so whats the point same shit.
En las PF los derechos y obligaciones van para un wey solito, en las PM van para ms. El
Derecho personifica estos conjuntos normativos, siendo centro de imputacin de
derechos y obligaciones.

CAPACIDAD DE GOCE Y DE EJERCICIO

Capacidad de goce: aptitud para ser sujeto de derechos y obligaciones.
Capacidad de ejercicio: aptitud para ejercitar/ser titular de derechos y obligaciones.
(ejercitar derechos, concluir actos
jurdicos).
La capacidad es graduable. Sus causas modificativas se fundan en circunstancias de ciertas
personas que obligan a la ley
a retardarla o suspenderla.

DEBER JURDICO
Pensamiento clsico y estoicismo: el deber tiene
carcter sacro. Pensamiento Escolstica: el deber
tiene carcter moral.
Iusnaturalismo: las normas jurdicas son concrecin de los principios naturales de justicia;
su fuerza obligatoria estriba
slo en su correccin moral y lo que la Ley
natural impone.
Positivismo: las normas obligan por el slo hecho de ser vlidas, con independencia de su
contenido. La idea de un
deber toma cuerpo cuando se asienta la distincin conceptual entre el derecho que es y el que
debera ser. Bayn.
Pufendorf y Thomasius: el deber moral es interno y obliga; el deber jurdico fuerza pero no
obliga. Los deberes sern en prncipio negativos, pero luego tendrn carcter positivo, y se
relacionan con el deber de sociabilidad. Primero el gobierno es quien tiene deberes y su
incumplimiento legitima la resistencia y ruptura del pacto social.
Benthan y Austin: concepcin predictivista; advierte de la imposicin de un castigo por
el incumplimiento. Kelsen: concepcin normativa; hay deber solamente si existe una
norma que sancione su incumplimiento.
Carri: no se puede definir sin la ayuda de la sancin; (relacin entre fuerza y deber:) slo existe
el deber de hacer algo
si no hacerlo apareja una
sancin.
Gavazzi; diferencias entre
teora normativa:

teora predictiva

Define al deber desde el punto de vista de

lo
que vendr
despus.
Se centraLas
en la sancin.

Adopta la perspectiva de lo que est

antes. Tiene en cuenta la fuente de
la que el deber surge.
Remite a la observancia general de las
En ambas el concepto de deber est ligado alnormas.
de sancin y ambos mantienen al Derecho
como mandato coactivo.

Su estructura segn Kelsen

Derecho: una tcnica de control social caracterizada especficamente por el uso de la fuerza.
1

Institucin: unidad de fin acontece cuando los diversos elementos se relacionen entre s
en orden de
consecucin de un fin.

Deber: concepto jurdico fundamental;

ordenamiento jurdido: imponer
obligaciones
de manera
coactiva.

refleja

exactamente

la

verdadera

funcin

del

Toda norma por ser norma ya es obligatoria. El deber consiste en la obligatoriedad a la que estn
sujetas las personas. Se refiere a un orden jurdico positivo y no tiene ninguna implicacin
moral. Slo habr un deber cuando una norma jurdica impute una sancin. El deber sera
entonces la realizacin de una conducta contraria a las impuestas activando una sancin.
El Derecho no obliga nada, slo advierte la imposicin de un sancin. El deber es la relacin de
una imputacin que da
lugar a un acto permitido u ordenado. Cuando se dice que algo debe ser, no se emite
ningn juicio de valor.

Su estructura segn Ross

Concepcin imperativista y predictiva. La vinculacin que el destinatario de las normas siente
es la de quien est ante
un mandato respaldado por
amenazas.
Tener un deber describe la situacin de sujecin en la que se encuentra el destinatario bajo la
amenaza de una sancin por incumplimiento. Pero tambin hay que aadir el sentimiento del
rechazo social por el mismo incumplimiento. Hay que cumplir con el deber porque significa
que la sociedad aprueba esta conducta, y por eso se sanciona el incumplimiento.

Su estructura segn Hart

Lo importante es predecir si es correcto o justificada la probabilidad de sufrir una sancin.
Slo la existencia de una
norma jurdica distingue la situacin en la que un sujeto tiene una obligacin y la situacin en
la que est obligado.
Punto de vista interno: define la conducta de autoridades que asumiendo su carcter
obligatorio, aceptan las leyes como criterio y gua, cuya infraccin justifica el sancionar. Los que
las aceptan concsientemente como obligatorias s pueden justificar sus conductas.
Punto de vista externo: constata la existencia de un comportamiento regular practicado
por razones estratgicas y
prudenciales cuya inobservancia da lugar a una reaccin hostil. No pueden dar
justificacin su conducta.
La aceptacin de las normas se fundamenta en una prctica social compleja que
requeire
la adopcin
del comportamiento conforme a las normas como pautas para las
conductas recprocas. Los enunciados de obligacin se fundamentan en alguna norma vlida;
la norma de reconocimiento descansa en una prctica social que incluye su aceptacin.

DERECHO SUBJETIVO
Savigny: eje de todo el aparato edificado sobre el que se edifica todo el sistema jurdico. Nace
desde una perspectiva unilateral (Dogmtica jurdica iusprivatista) que se funda el DPrivado

como modelo de todo derecho; principios del siglo XIX. DSubjetivo es la expresin de la
autonoma de la voluntad. DObjetivo es el instrumento que permite la libertad de accin, el
despliegue de esa voluntad.
Jellinek: La Dogmtica jurdica iuspublicista la nocin del DSubjetivo ser la clave de la
teora de los derechos fundamentales
y libertades pblicas. Intenta una explicacin
comprensiva de todas las categoras de derechos fundamentales como derechos pblicos
subjetivos (derechos individuales surgidos de la relacin entre estos y el Edo);

DSubjetivo Pblico: capacidad individual, concedida por el Estado para hacer actuar normas de
DPblico en inters del
individu
o.
Ballesteros: exigencia lgica de una determinada concepcin del mundo, la propia
del individualismo.
Duns Scoto y Oceam: ius subiecti; potestad intocable del sujeto para reforzar sus crticas a la
posicin sostenida por el Papa.
Grocio: Escuela Racionalista del Derecho Natural; facultad o poder innato del indiviuo, anterior
a la ley; Dsubjetivos Naturales son facultades morales que suponen que en el acto de
voluntad de su titular crea una obligacin en un tercero. Aparece la idea de la interrelacin
entre derecho y deber. Identificacin reductiva del Derecho como Derecho Privado: el mbito
inmediato de la accin de los individuos.
White: un derecho es algo que se puede ejercer, procurar, gozar, trnasmitir pretender, afirmar,
asegurar, disponer, etc. Un instrumento a travs de los cuales se sirve determinados intereses.
Vidal: el DSubjetivo constituye poderes, define facultades, otorga potestades y confiere
inmunidades; unifica tcnicamente
muchas situaciones
y las agrupa confiriendo
un
tratamiento unitario sin que ello implique un pronunciamiento sobre el derecho en cuestin.
Recasens: DS: es la cualidad formal que se le atribuye en una situacin del sujeto de
derecho, de determinar
imperativamente en el obligado una
conducta.
Nino: Teora del Poder. DS: situacin particular en la que se encuentra una persona o conjunto de
personas en relacin
al
DObjetivo.
Savigny: Teora de la voluntad; existencia de una manifestacin de
voluntad del individuo.
Ihering: Teora del inters Jurdicamente Protegido: basta con la existencia de un inters.
Dos aspectos del DS:
1.
Sustantivo: cuestin de hecho; la existencia de un
beneficio, un inters
2.
Formal: la proteccin; el procedimiento jurdico de
defensa del inters.
Bentham: lo mismo, slo que para l, ser titular de un derecho es sr beneficiario de la obligacin
de otro, impuesta por
la
ley.
La teora de la voluntad debe acudir a las ficciones de la representacin para los numerosos
supuestos de derechos sin voluntad del sujeto, mientras que la del inters ha debido crear la
ficcin de lo intereses objetivados para los casos en que hay derechos sin inters.
Kelsen: el derecho subjetivo es un aspecto del DObjetivo slo que visto desde el sujeto; una
relacin determinada entre el ordenamiento jurdico y un sujeto concreto. La situacin de
hecho designada como derecho de un individuo que queda descrita con la descripcin de la

obligacin de comportarse de cierta manera frente a otro; es un mero reflejo de una obligacin
existente en relacin con ese individuo. Mientras haya norma, hay DSubjetivo.
Ross: Aborda e el carcter ficticio de los conceptos normativos. DS incluye conceptos como
facultad, libertad, potestad,
etc; es una construccin doctrinaria para la exposicin sistemtica del
derecho vigente.

Relacin enttre derecho subjetivo y deber

Kelsen: el deber es el concepto fundamental que permiti explicar el de
derecho subjetivo.

Ruiz Miguel diferenca entre:

1. Reciprocidad: el requisito moral de que la atribucin de derechos se limite a quienes pueden
ser sujetos de deberes
y pueden corresponder recprocamente en favor de los derechos de otros.
2. Correlatividad: requisito lgico que slo exige que los titulares de los derechos puedan
disfrutar de ellos porque
una norma imponga a otro un deber correlativo.
Laporta: las teoras que reducen el concepto del derecho al deber pueden incurrr en el error
de confundir tipos de derechos con tipos de proteccin normativa que se dispensa a los
derechos. Los derechos son algo que est antes que las acciones, que los poderes normativos, que
las libertades normativas y que las inmunidades de status.
Cinco factores bsicos para saber si estamos ante un DS
(Comanducci):
1.
Un sujeto activo o
titular
2.
Un sujeto pasivo sobre el
que recae
3.
Una obligacin
correlativa
4.
La demanda del
titular
5.
La norma que la
establece

Modalidades
Subjetivo

del

Derecho

Enunciadas por Kelsen: derecho

oblogain activa o pasiva, accin
procesal y como derecho
poltico.

como

equivalente

autorizacin,

correlato

de

una

Hohfeld: conctituye una pretensin. Le corresponde siemrpre una conducta obligada que
consiste en un hacer o no hacer. Cuatro conceptos bsicos del DS: 1. pretensin, 2. privilegio,
3. potestad y 4. inmunidad. Estos se definen por referencia a otros dos:
a) Correlativos: los que corresponden a las situaciones jurdicas en las que se encuentran
los sujetos a quienes se les
atribuyen esos
derechos
b)
Opuestos: los que reflejan las situaciones descritas en los cuatro
conceptos bsicos.
1.
PRETENSIN. Se encuentra en esta situacin quien puede exigir de otros una
determinada conducta.
2. PRIVILEGIO. Se encuentra en esta situacin quien no tiene el deber de realizar determinadas
conductas respecto a
otros.
3. POTESTAD. Se encuentra aqu quien tiene un derecho que puede hacer valer para
imponer determinadas prescripciones frente a quien se encuentra en la situcin correlativa de
sujecin. Los que no estn aqu son los que no puede dirigir prescripciones a los otros
(incompetencia).

4.

INMUNIDAD. Se encuentra aqu quien tiene un derecho que puede hacer valer para impedir que
se modifique su situacin jurdica por parte de quien se encuentra en la situacin de
incompetencia. Ausenca de deber de cumplir las prescripciones de otros.

EL ACTO JURDICO
Hecho jurdico. Acontecimiento bien sea que se trate de un fenomeno de la naturaleza
o de un hecho del hombre al cual el ordenamiento juridico toma en consideeracion
justamente para plicarle consecuencias jurdicas.
Cuando estudiamos el tema de la norma, sta tiene varias caractersticas, como
bilateralidad y eso, pero tiene dos
elementos: un supuesto normativo y una cosnecuencia de
derecho. Art 881.

A Savigny se le atribuye la nocin del hecho jurdico. De acuerdo con la teora

francesa, el hecho jurdico lato
sensu, se divide en hecho jurdico stricto sensu y en
actos jurdicos.
Alessandro Lennin nos habla del ciclio vital de las relaciones jurdicas: como nace, se
desarrolla o se extingue una
norma
jurdica.
Relacin jurdica: el vnculo de derecho que existe entre dos sujetos de los cuales
uno llamado acreedor est
facultado por una norma jurdica para exigir de otro llamado deudor una determinada
conducta prevista en ley.
Las RJ en el derecho mexicano a huevo se hacen entre personas. Hay Personas Fsicas
y Personas Morales.
HJ en strictu sensu: es aquel acontecimiento de la ntrualeza o del hombre que crea
consecuencias jurdicas y stas se dan independientemente de la voluntad de las
personas. Pj, un accidente de carro, el nacimiento de una persona.
Acto jurdico: circunstancia acontecimiento de derehco cuyos efectos juridicos se dan
gracias a la expresion de
voluntad de las
partes.
El contenido de una relacin jurdica siempre es tripartita. Art. 1824 (lo que puede
ser objeto de contrato). Hay
obligaciones de dar, hacer o no
hacer.
Elementos de existencia de un acto jurdico: aquello qu hace que el acto sea, y si no lo
tiene, deja de ser. Hay dos:
consentimiento y objeto, que pueda ser materia del
contrato. Art. 1794.
Hay actos jurdicos que son unilaterales, como el testamento. Cuando hay dos o ms
voluntades sera bilateral, o
pluriateral cuando hay
muchas.
El consentimiento a fuerza implica la existencia de dos o
ms voluntades.
Hay contratos unilaterales, o bilaterales, o plurilaterales. Un contrato unilateral es aquel en
el cual slo una de las pates resulta obligada. El bilateral es que las dos partes resultan
obligadas. El plurilateral es cuando todas las partes resultan obligadas. En el contrato
unlateral slo una de las partes resulta obligada.
INEXISTENCIA
Elementos
existencia:

de

1.
consentimiento
2.
objeto
El acto puede padecer inexistencia por faltarle la manifestacin de
consentimiento en su caso, por
imposibilidad en sus objetos o por no observar la solemnidad si se trata de un
negocio solemne.

voluntad

el

La falta de un elemento esencial origina algo que no existe. Es la falta de un elemento esencial
en la celebracin de un
acto
jurdico.
La teora de la inxistencia en los negocios jurdicos se ha sustentado en el principio de que
sta significa la nada jurdica, o sea, que el acto afectado de inexistencia es la nada y por ello
no produce efecto legal alguno, pues de la nada slo puede surgir nada.

Si bien hay tal produccin de efectos, stos no provienen de un aco, pro ser ste inexistente;
reconocen su orgen en un hecho jurdico. Un hecho jurdico inexistente no puede producir
efectos como acto jurdico, pero s como hecho jurdico.
Caractersticas:
a) Inconfirmable. Slo lo existente puede ser objeto de ratificacin expresa o tcita.
b) Imprescriptible. El transcurso del tiempo no puede crear algo de la nada.
c)
Puede oponerse por cualquier interesado. Slo se denuncia para ser comprobada y
declarada judicialmente. Cualquiera tiene derecho a prevalerse de la inexistencia
de un acto jurdico. El juez no declara la inexistencia, la comprueba.
d) Para que tenga lugar no se requiere de la intervencin judicial, ms uando hubiere dicha
intervencin el juez
se limitar a declararla. Su intervencin sera innecesaria o intil, pues resulta ocioso
distraer al rgano jurisdiccional para declarar lo no existente. Quienes sean molestados
por el fantasma de un acto inexistente slo tienen que celebrar otro, sin preocuparse de
aqul y sin temer ninguna consecuencia por haber obrado as.
Casos concretos de inexistencia:
1. Falta de manifestacin de consentimiento
A) Infancia del autor del
negocio B) Error obstativo
C) Violencia fsica
radical D)
Simulacin absoluta
E) Declaracin de un enajenado mental
F) Firma o huella digital en blanco o en documento cuya lectura es alterada
2. Falta de objeto por su imposibilidad fsica o jurdica
A) Imposibilidad del objeto directo
a)

incapacidad de goce
i)
actos de derecho familiar celebrados por quienes no han alcanzado la edad nbil
ii)
actos indicados celebrados por un sujeto afectado de sus facultades mentales
iii)
adquisicin por un extranjero del dominio directo de tierras y aguas en la faja
prohibida

B)

3.

Imposibilidad del objeto indirecto

a) Imposibilidad fsica y jurdica de la cosa
b) Imposibilidad del hecho
Solemnidad

NULIDAD
EN
GENERAL
Slo puede invocarse por va de accin o de excepcin, y slo en cierto momento del proceso, al
formular la demanda o al oponer excepciones. Requiere declaracin judicial, pues produce
efectos que slo pueden ser destruidos por dicha declaracin.
Elementos de validez:
1. Capacidad legal de las partes
2. No vicios del consentimiento
3. Objeto, motivo o fin lcito
4. Forma

NULIDAD ABSOLUTA
El acto puede sufrir nulidad absoluta si su objeto, su motivo, fin o condicin contraran
disposiciones de orden pblico
o buenas costumbres.

Es como una enfermedad con la que el negocio nace, que no slo es muy grave sino
tambin, es incurable, pues el
negocio que la sufre no podr liberarse de ella. Es una
invalidez total.
Art. 2225 dice que la ilicitud en el objeto en el fin o en la condicin del acto produce nulidad ya
absoluta o ya relativa segn lo disponga la ley. Ms la doctrina dice que la ilicitud en el objeto,
fin motivo o condicin (o sea la falta del primer elemento de validez), trae consigo nulidad
absoluta.
Los actos jurdicos ilcitos que estna fectados de nuldiad absolua generan efectos
provisionales. Se necesita una sentencia que declare nulidad; pronunciada sta, el acto jurdico
no puede ya seguir produciendo sus efectos y los que produjo se destruyen. Opera
retroactivamente.
Caractersticas:
a) Puede hacerse valer por cualqueir interesado. Como los intereses de carcter general
que se tutelan con esta nulidad contraran disposiciones de orden pblico o buenas
costumbres es entendible que pueda hacerla valer cualquier persona con inters
jurdico en su declaracin.
b) Imprescriptible. A partir de la celebracin del acto as nulo, ste no se librar de la
nulidad.
c) Inconfirmable. No se puede convalidar por su ratificacin, fuere sta expresa o
tcita, de tal manera que
dicha convalidacin implicara adems su retroaccin a la fecha de la celebracin del
negocio.
Para estar ante una nulidad absoluta se requiere la participacin de todas las caractersticas
de sta, pues de lo contrario, con darse slo una de las caractersticas sealadas para la
relativa, estaremos ante sta no obstante que las otras sean de nulidad absoluta. 2227.

NULIDAD RELATIVA
Sufre nulidad relativa cuando haya tal contrariedad o lo falante en su pretendida
integracin sea algn otro de los
elementos de validez comentados.
Se proyecta hacia la tutela de intereses particulares, de los que son titulares personas
que por alguna circunstancia
estn colocadas en una posicin de desventaja especial al celebrar el negocio afectado por esa
nulidad.
Es relativa cuando el acto jurdico fue celebrado en violacin de una regla que estaba
destinada a asegurar la
proteccin de una de las partes.
El negocio que la sufre tiene posibilidad de librarse de ella y al haber alcanzado esa
convalidacin, urgir a la vida
jurdica en toda su plenitud, como si nunca hubiere estado afectado de nulidad.
Causas:
1. Ilicitud en el objeto, fin, motivo o condicin del negocio.
2. La incapacidad de ejercicio
3. Vicios en la voluntad
4. Falta de forma establecida, si no se trata de actos solemnes.

Caractersticas:
a) Puede hacerse valer por quien es directamente perjudicado
b) Confirmable. Esto condicionado a que la causa que dio lugar a dicha nulidad se haya
superado.
c) Prescriptible. En el caso de violencia, la accin de nulidad prescribe a los seis meses de
que la violencia ces.
Si falta un elemento de existencia, apareja la
inexistencia (1794). Si falta un elemento de validez,
apareja la nulidad (1795).

El aspecto medular para la determinacin de si una nulidad es absoluta o relativa, habr que
estar a si l accin de nulidad correspondiente es imprescriptible o prescriptible o en su
caso si el acto puede o no confirmarse, con independencia a quin o quines estn
facultados por la ley para hacerla valer.

RELACIN JURDICA
Es un tema fundamental en la Ciencia del Derecho.
De acuerdo con Lumina las relaciones jurdicas son aquellas relaciones existentes entre dos o ms
sujetos reguladas por
normas que pertenecen a un ordenamiento jurdico
De acuerdo con Castn se trata de una relacin de vida prctica a la que el Derecho
objetivo otorga un significado
jurdico atribuyndole determinados efectos.
Han existido dos enfoques fundamentales de la naturaleza de la relacin jurdica:
1. Atribuye al Derecho objetivo un carcter meramente declarativo y su funcin consiste en
reconocer y proteger
tipos de relaciones sociales con carcter
jurdico. Las normas no son creadas por la
relacin jurdica
2. La norma es la encargada de instaurar modelos jurdicos, condicionar y orientar la
constitucin de relaciones
jurdicas.
Para que existan normas jurdicas es necesario hallar tres elementos
a. Sujetos vinculacin de dos o ms sujetos, que a su vez, pueden ser personas
fsicas o jurdicas
Sujeto activo: se le reconoce un derecho subjetivo
Sujeto pasivo: le corresponde el cumplimiento de una determinada
obligacin
La posicin de ambos sujetos se determina en relacin con la obligacin
Frente a la situacin de los sujetos activo y pasivo, la posicin de los terceros es ajena a la relacin
jurdica.
b. Vinculo de atribucin:
genera el ttulo que confiere a los sujetos de
relacin la legitimacin para
pretender o exigir algo determinado o determinable.
c. Objeto; es aquello en razn de lo cual se constituye la relacin jurdica y
sobre lo que recae el
derecho subjetivo o la potestad de una parte y el ver jurdico de la otra.

CLASES DE RELACIONES J UR DICAS

La fundamental es la que se distingue entre relaciones de Derecho Pblico y relaciones
de Derecho Privado. Relaciones de Derecho Pblico:

 Se caracterizan porque en ellas suele intervenir como parte el Estado revestido de

poder, por lo que crean
vnculos de subordinacin entre las partes intervinientes.
Relaciones de Derecho Privado:
Tienen lugar entre sujetos particulares y en ellas existe una cierta posicin de igualdad
entre las partes
Es posible distinguir diferentes tipos atendiendo a los distintos vnculos de atribucin:
a) Relaciones jurdicas de estado: determinan el lugar que ocupa la persona en
sociedad civil
b) Relaciones jurdicas familiares: sitan cada miembro de la familia en una
determinada posicin
c) Relaciones jurdicas de cooperacin social: sealan la
posicin de cada uno de los integrantes que
constituyen una persona jurdica
d) Relaciones jurdicas de trfico: acogen las distintas
clases de poderes que el Derecho permite
ejercitar sobre viene de carcter econmico.

Olivia Martnez

Adems se pueden distinguir en relaciones jurdicas simples y relaciones

jurdicas complejas.
1.

Relaciones jurdicas simples:

Solo existe un nico vnculo entre los sujetos, de tal
modo que uno de ellos poseera un
derecho mientras que sobre el otro recaera un deber
correlativo
Por ejemplo en un caso de vinculacin doble contrato
de compraventa
Por ejemplo a travs de formas complejo contrato de
sociedad

Captulo 9

FUENTES DEL DERECHO

CONCEPTO Y TIPOLOGA DE LAS FUENTES DEL DERECHO.
La expresin fuentes del Derecho, en trminos generales designa los factores que dan
origen al Estado.
Desde el punto de vista:
-Socio-poltico: El origen del derecho es entendido como el conjunto de factores de
orden histrico,
econmico, social y poltico que influyen en la produccin de normas
jurdicas.
-Jurdico-formal: Se consideran fuentes del derecho a los modos de produccin del derecho ,
esto es, a la idea de que son las propias normas jurdicas las que establecen cmo se
producen otras normas jurdicas.
Se ven las fuentes como un instrumento conceptual que permite comprender la
estructura del

ordenamiento jurdico y la clasificacin de las normas que lo

componen.
---Fuentes de produccin: se entiende los hechos o actos jurdicos que , a partir de normas
sobre la produccin jurdica en un determinado ordenamiento, tienen como efecto la
creacin, modificacin o derogacin de las disposiciones o normas que lo integran.
Fuentes del derecho=Fuentes de produccin.
En el proceso de produccin normativa se deben de distinguir 4
elementos:
a) Autoridad normativa: Sujeto investido de poder(o de competencia) para crear. EJ.rgano
legislativo.
b) Acto normativo: Acto productor de normas: EJ.- Legislar (consiste en realizar un
acto o
conjunto de actos lingsticos descriptivos.)
c) Texto o documento normativo: Es decir, el producto o resultado de un
procedimiento
normativo. EJ.- Ley.
d) Contenido de significado del documento normativo que resulta de la
interpretacin. EJ.- Normas de la ley.
Las fuentes del derecho no son las normas del Derecho Objetivo, sino precisamente los
hechos o actos a lo que el ordenamiento atribuye la virtualidad de crear disposiciones o
normas jurdicas, el hecho o acto que es la causa de tales normas y no el rgano
habilitad para crear derecho, ni las disposiciones que produce, y tampoco el resultado de
interpretar tales disposiciones.

Tipologa de las fuentes del Derecho

Fuentes acto y fuentes hecho.
Este criterio sirve para distinguir el factor de produccin de las normas, dependiendo de que
e proceso
de creacin dependa de un acto normativo o que acontezca un hecho
normativo.
-Fuentes de hecho: Si la produccin de normas se realiza conforme a determinados
modelos de
comportamiento preexistentes se habla de fuentes de hecho. EJ.-La
costumbre.
- Fuentes-acto: Si la produccin normativa es resultado de la elaboracin de
disposiciones destinadas
especficamente a ser observadas y a travs de ellas se trata de crear o modificar el
Derecho vigente,

hablamos de fuentes acto. EJ.- La constitucin, la ley y el reglamento. Se afirma

tambin que slo son fuentes si son una norma dotada de eficacia general, es
decir, cuyos efectos jurdicos tienen carcter erga omnes.
Fuentes legales o formales y fuentes extra ordinem o fuentes materiales.
En ste criterio se atiende a las fuentes del derecho reguladas por normas sobre la
produccin jurdica (fuentes legales) y aquellas fuentes cuyo fundamento de
validez se encuentra fuera del sistema jurdico.
-Fuentes materiales: En el ordenamiento existen criterios de produccin
jurdica que no vienen
regulados por normas del
sistema.
-Fuentes formales: Que estn previstas en el
sistema.
Fuentes segn su fuerza jurdica.
Este criterio clasifica las fuentes en virtud de su eficacia o fuerza normativa,
su mayor o menos incidencia en el sistema jurdico este criterio permite establecer
relaciones jerrquicas entre fuentes y se entiende en el marco de una concepcin
gradual del ordenamiento.
El criterio de jerarqua normativa puede entenderse de
dos formas:
1) El contenido de una norma es la creacin de
otra norma.
2) El Derecho establece una relacin de subordinacin. EJ.-El reglamento
siempre est subordinado a
la ley.
Sin embargo el principio de jerarqua normativa es insuficiente para
comprender las relaciones entre
las fuentes de produccin y no es el nico principio que permite la
clasificacin de las fuentes.
--Principio de competencia: Establece una distribucin de potestades en relativas a
los rganos determinados, procedimientos tambin concretos y en funcin de
la materia que se regula. ( lo importante es el contenido que se atribuye a cada
tipo de norma.)
La produccin jurdica por tanto, est regulada por normas sobre la
produccin que pueden
establece
r:
a) Que rganos o qu sujetos tienen competencia o autoridad para producir
ciertas normas;
b) El procedimiento o procedimientos que establecen la forma que debe de
seguir el ejercicio de
la competencia atribuida;
c) Los lmites materiales o de contenido que deben ser regulados a travs
de determinadas
formas normativas.
Cuando nos preguntamos por el fundamento de validez del ordenamiento jurdico en
su conjunto, nos estamos interrogando acerca del fundamento de validez de la
Constitucin en tanto que establece el poder normativo del sistema.

La Constitucin , en cuanto norma primera del ordenamiento es una fuente extra

ordinem, porque no ha sido obtenida a partir de las reglas de produccin jurdica
del sistema. Su validez, descansa en su correspondencia con la realidad poltica y
en los criterios de legitimidad del orden jurdico en el que surge.
En la ordenacin y valoracin de un sistema el fuentes inciden diversas
variables entre las que podemos destacar: El modelo de Estado (EJ.-democrtico
o autoritario,) La organizacin territorial (centralista, federal, etc. ) la forma de
gobierno (presidencial o parlamentario.)

LA CONSTITUCIN.
Aproximacin al concepto de Constitucin.
Todos los autores coinciden en sealar que no cabe una respuesta general a
la idea de Constitucin,
puesto que el concepto depende de factores
histricos.
-Las posiciones y fuerzas
polticas.
-El
pas
en
cuestin.
-Las
estructuras
econmicas.
As mismo, tiene diversas denominaciones en los distintos
ordenamientos.
Se abordar a la Constitucin de acuerdo a las caractersticas que se atribuyen a los
diversos conceptos
de Constitucin, as como a las funciones que desempea la misma en el orden
jurdico- poltico.

El carcter poltico o jurdico de la Constitucin.

Hay
dos
concepciones
distintas:
1)La Constitucin como documento con un significado
bsicamente poltico.
2) La Constitucin como institucin o realidad
normativa.
1.-La Constitucin es slo una norma de organizacin de los poderes del Estado.
Nace con la finalidad
de regular el funcionamiento institucional del Estado y las relaciones entre ste
y los ciudadanos.
2.- La Constitucin es una autntica norma jurdica que se impone a todas las dems
directamente, sin necesidad de interpositio legislatoris. La Constitucin es
autntico
derecho
integrado
en
el ordenamiento jurdico y que debe ser
aplicado como tal.
La constitucin puede ser norma jurdica y adems norma jurdica suprema; esto es,
una norma que se
impone a todos y a la que todo el ordenamiento jurdico
queda sometido.
La posicin superior deriva de ser una norma emanada directamente del
poder constituyente.

Distincin entre poder constituyente y poder

constituido:
-Constituyente: Poder originario y absoluto.
-Constituido: Poder limitado.
->El poder constituyente produce una Constitucin a la que deben someterse
todos los poderes

institucionales
legislador.

incluido

el

Constitucin material y formal

*En sentido material: Se entiende en cuanto es un conjunto de normas
fundamentales. Es decir, cuando la Constitucin es fuente originaria del
derecho, puede afirmarse que ocupa una posicin distinta y superior respecto de
otras normas.
Uno de los significados que cabe atribuir a la Constitucin es la idea de
conjunto de normas
fundamentales que identifican y caracterizan a cada
sistema jurdico.
Pueden ser consideradas normas fundamentales:

a)

Las normas que disciplinan la organizacin y el ejercicio del poder estatal ,

al menos en sus elementos bsicos. EJ.- La Constitucin es una
norma que regula la estructura, competencias y procedimientos de
las instituciones y poderes del Estado.
b) Las normas que regulan los derechos fundamentales. La garanta
constitucional de los
derechos se produce indisolublemente unida a la atribucin de rango
normativo de la Constitucin.
c) Las normas que expresan los valores o principios que informan el
ordenamiento jurdico en
su conjunto.
d) Las normas que regulan la creacin del derecho, las normas que
disciplinan cmo se
produce el Derecho se consideran materialmente constitucionales, an
cuando no se
encuentren en el texto de la Constitucin.
*En sentido formal: Significa que es la norma jerrquicamente superior de todo el
ordenamiento. Se hace referencia en tanto es un documento normativo especial y
solemne, norma jurdica que ocupa el lugar ms elevado de la jerarqua normativa
que no puede ser derogada o modificada por normas inferiores.
Dos
sentido:
1) Es superior de acuerdo con el principio de jerarqua normativa, segn el
cual es superior la
norma que condiciona la produccin de la otra.
2) Es superior por su fuerza o eficacia jurdica. (este principio significa que
cada forma
o tipo normativo tiene una capacidad para incidir en el
ordenamiento jurdico creando o modificando Derecho)
El mayor o menor o menor grado de fuerza normativa depende de la
rigidez o flexibilidad.

El Constitucionalismo europeo actual se

caracteriza, por atribuir a la Constitucin las dos
caractersticas , se la norma jerrquicamente
superior y la norma bsica material.

Constituciones rgidas y flexibles.

*Constitucin flexible: Se denomina flexible a la Constitucin formal que puede ser
modificada por el
poder legislativo ordinario y siguiendo el mismo procedimiento de
formacin de la ley. En consecuencia:
1. En los regmenes constitucionales flexibles la Constitucin y las leyes se
encuentran en el mismo plano; los conflictos entre ellas se resuelven
aplicando el principio cronolgico (prevalece la posterior.)
2. Una ley ordinaria cuyas disposiciones contravengan la Constitucin es
considerada como una
revisin o derogacin de la Constitucin, pero no como una violacin de la
misma.

*Constitucin rgida: Hace referencia a las dos condiciones: procedimiento especial

de revisin de la Constitucin e institucionalizacin de una forma de control de
constitucionalidad.
La Constitucin rgida hace referencia a su funcin de fuente de Derecho que se
distingue del resto de las fuentes en virtud de su supremaca, de la posicin en
su jerarqua de fuentes u su fuerza. Esto significa:

-Las normas constitucionales no pueden ser modificadas a travs de las

leyes, sino por un
procedimiento
ms
complejo.
-La conformidad de la Constitucin es una condicin necesaria de la validez de la
ley. De forma que una ley ordinaria que disponga algo contrario a la Constitucin es
considerada una ley inconstitucional es decir, invlida.

La Constitucin como criterio de legitimidad.

La Constitucin regula derechos y libertades fundamentales, rganos y poderes del
Estado y plasma y proyecta hacia la realidad social un conjunto de ideas bsicas que
recorren todo el texto constitucional y explicitan el acuerdo bsico de orden
valorativo que se considera imprescindible y a la vez fundamental para la
configuracin misma del estado y de la sociedad.
Constitucin representa una toma de posicin valorativa, un conjunto
normativo coherente, cuya
coherencia deriva de que sus mandatos responden a unos principios
comunes ordenadores.
La Constitucin en tanto que norma jurdica y norma suprema en sentido
material y formal incorpora
criterios de legitimidad formales y
materiales.
-En el orden formal , bsicamente a travs del principio de constitucionalidad
y el principio
de legalidad, en virtud del cual todo el poder pblico est
subordinado a las leyes generales y abstractas, que disciplinan
sus formas de
ejercicio y cuya observancia
se encuentra sometida a control de legitimidad
por parte de jueces separados del mismo e independientes.
-En el orden material, por la orientacin de todos los poderes del estado al
servicio de la garanta de
los derechos fundamentales de los ciudadanos, mediante la incorporacin en l
Constitucin de la prohibicin de lesionar derechos de libertad y de la obligacin
de dar satisfaccin a los derechos sociales.
--- La primera
de estas condiciones representa la fuente de legitimacin
formal de cada poder, la
segunda, su fuente de legitimacin
sustancial. --

LOS REGLAMENTOS.
Los reglamentos son normas de rango inferior a las leyes dictadas por el
poder ejecutivo estatal, autonmico o local y que desarrollan disposiciones
superiores con fuerza de ley; pero no pueden contradecirlas. EJ.- Reales Decretos
de Gobierno, rdenes Ministeriales y las Ordenanzas municipales. La Administracin
tiene reconocida una potestad normativa, la potestad reglamentaria, que tambin
se encuentra sujeta al ordenamiento jurdico. Supone:
1) La prohibicin de emanar actos administrativos antijurdicos.

2)

La actuacin de la Administracin debe estar vinculada a las reglas

predeterminadas, de forma que la no regulacin legal de un mbito no
supone la libertad de la Administracin para actuar en esta esfera.
El poder ejecutivo no tienen un poder originario de actuacin, sino que se
encuentra vinculada a la
existencia de normas jurdicas previstas que le habiliten para ello.

LA COSTUMBRE.
Concepto
Derecho consuetudinario: Aquellas reglas que tinen su origen en el uso constante
de una comunidad o nacin, y que adquieren carcter vinculante a consecuencia de
la existencia de una norma jurdica. Acepciones:
-Amplia: Cualquier uso o hbito de la vida social. No dan necesariamente una norma
jurdica.
-Tcnico: Aquella forma espontnea y popular de la creacin del derecho por la que,
sin los trmites y formalidades de la Ley, se manifiesta, en una colectividad
determinada, la voluntad general a travs de los hechos de la prpia vida jurdica.
Requisitos:
a) Externo: Se requiere que el uso que de lugar a la costumbre sea muy
antiguo, constante y
uniforme.
b) Interno: La conciencia de la comunidad de que ese uso es mas una norma
obligatoria que debe
ser respetada por todos.. Voluntad de validez.

Relaciones entre ley y costumbre.

Hay criterios que nos permiten diferenciar; Origen, forma y vigencia:
-Origen: La ley emana de un rgano establecido para ese fin y de un modo
reflexivo y consciente;
mientras que la costumbre surge espontneamente.
-Forma: La ley se plasma de un modo expreso; la costumbre posee un carcter
tcito y se da a conocer
por usos repetitivos.
-Vigencia: La ley cesa en las condiciones que ella misma u otra ley posterior
sealan; la costumbre lo
hace por desuso.
De acuerdo con el criterio de su eficacia en relacin a la ley , se suelen clasificar las
costumbres en :
-Consuetudo contra legem: Auqella cuyo contenido contradice una norma legal.
-Consuetudo praeter legem: AQuella que suple las lagunas de la ley.
-Consuetudo secundum legem: Interpreta o espcifica un mandato escrito.
Ventajas y deventajas de la ley: La seguridad y la certeza que imprime al Derech, lo
cual muchas veces
puede suponer un obstculo al cambio social.
Ventajas y desventajas de la costumbre: Carece de notas de seguridad y
certeza, mientras que su
ventaja es la adaptabilidad al cambio social.
La costumbre tiene e carcter de ser fuente subsidiaria de primer grado y la
necesidad de que sea
aprobada.

PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO Y EQUIDAD.

Los principios como fuente

Iusnaturalistas: Los principios sern exigencias ancladas en la naturaleza humana
previas a lo jurdico. Iuspositivistas: Aquellas reglas que sirvend e fundamento al
derecho positivo de cada pas.

Hay
principios
constitucionales:
autnticos
supraprincipios jurdicos.
Estos confirmaran el punto de arranque de las restantes normas del
ordenamiento jurdico. Cuestiones al abordar los problemas de los principios
constitucionales:
1.- Estos principios poseen eficacia directa, son inmediatamente aplicables por
los tribunales sin que
precisen, para ello, previo desarrollo
legislativo.
2.-La
coexistencia
o
virtualidad
simultanea
de
varios
principios
constitucionales,
obligara a los operadores
jurdicos a buscar un cierto
equilibrio entre los principios en conflicto, sin obviar radicalemnete ninguno
de ellos. Se debe:
a)graduar la importancia de cada
principio.
b)atender la adecuacin de cada principio al
caso concreto.

LA JURISPRUDENCIA
Concepto
La
doctrina
que
emana
de
cualquier
tribunal,
independientemente de su rango y categora al
int
erp
ret
ar
y
apl
ica
r el
De
rec
ho.

La
jurisprudencia
como fuente de
Derecho.
Los jueces producen derecho, al menos en los supuestos de
lagunas y antinomias, la actividad judicial se expresa
mediante una serie de operaciones complejas que en
muchos casos, suponen la utilizacin de criterios y
decisiones no extrables lgicamente de las normas.
En el estudio de los cauces mediante los
cuales los jueces crean derecho, son 3:
1.-A travs de la interpretacin
de las normas generales y
ambiguas.
2.-El dogma de la plenitud y
autosificiencia del ordenamiento
jurdico.

3.-Se
crea
derecho
a
travs de la
preservacin
de
la
unidad
y
la
coherencia
de
un
ordenamient
o jurdico.

Captulo
10

Sobre
la
interp
etaci
Jurdic
a

CREACI
E
INTERPRE
ACIN D
DERECHO

Olivia Martnez
EL MODELO TRADICIONAL
Se distinguen dos momentos en el proceso de formulacin del derecho:
1. el de creacin
2. el de aplicacin
el derecho es un producto que sale completamente acabado de las manos del
legislador. Lo que sigue es pura aplicacin (CASI MECNICA) del mismo y en
algunos supuestos especficos se recurre a la interpretacin que debe
consistir enreconstruccin de la ley y dentro de los limites y con los criterios
que ella fija.
Esta separacin supone
una jerarqua
1. La produccin normativa nica referencia
jurdica significativa
2.
Aplicacin e interpretacin
actividades subordinadas
La tesis supone una concepcin formalistaproducto de la dogmtica jurdica
del XIX
El nuevo modelo de legitimidad que emana de la revolucin francesa:
el autentico poder es el
legislativo.
Detrs de la tesis hay una ideologa que intenta mantener el monopolio del
nuevo orden en manos de la burguesa que ha protagonizado el cambio
revolucionario y, por ello, elevar la seguridad a rango
valor jurdico
primordial.
No hay lugar a la decisin jurdica. La nica decisin jurdica es la que
adopto el legislador al formular la
n
o
r
m
a
.
Todo ello exiga concebir el derecho
como un sistema:
Completo
Autosuficiente
Exento de contradicciones
Es decir: un sistema que haga posible, mediante el sencillo procedimiento
lgico de deduccin, encontrar la solucin prevista en el ordenamiento para
cada caso concreto SUBSIMIR cada problema a la norma adecuada.
La INTERPRETACIN JURDICA es concebida como
ocasional: slo se recurrir a ella en caso de
contradiccin o ausencia de la norma aplicable. El
declarativo: HALLAR LA RESPUESTA CORRECTA QUE
NORMA.

una tarea subsidiaria,

oscuridad o aparente
FIN es cognoscitivo,
SE ENCUENTRA EN LA

ACTIVIDAD QUE REALIZAN LOS OPERADORES JURIDICOS

(JUECES)
reconstruccin
de los hechos
bsqueda y concrecin de la norma jurdica aplicable a los mismo, o, lo
que es =, la reconst rma jurdica que ha de invocarse
formulacin de la decisin
Procedimiento auxiliar mediante el cual se puede reconstruir con mayor fidelidad
la norma adecuada al
caso.
Criterios establecidos por
SAVIGNY
4 operaciones
distintas
que
conjunto, logran una correcta
a) gramatical
significado
literal
delen
texto
b) lgico proporciona la ratio legis- finalidad de la ley
c) histrica acude a los antecedentes de la norma
d) sistemtica contextualiza la norma en el sistema al que pertenece

LA CRTICA DE LA TESIS TRADICIONAL

A LOS PRESUPUESTOS DE LA CRTICA
La actividad del jurista no es una actividad mecnica, sino una decisin
guiada por el razonamiento
jurdico y vinculada al marco normativo
Presupuestos del nuevo modelo normativo:
o El reconocimiento de que la labor de los juristas formula decisiones
jurdicas obteniendo
soluciones para los problemas concretos.
o Insuficiencias y limitaciones del modelo tradicional de interpretacin.
GUASTINI la concepcin tradicional se apoya de varias FALACIAS:
I.
Concepcin esencialista del lenguaje palabras poseen un significado propio.
II.
Voluntad autentica que tiene la visin antropomrfica del
legislador y los rganos de
produccin normativa.
III.
Solucin verdadera Interprete debe limitarse al conocimiento de la
voluntad autentica del
legislador para establecer as la nica solucin correcta.

o Los significados de los mensajes lingsticos son el resultado de atribuciones en

las que lo decisivo es la
convencin.
o Mensajes normativos hay un elemento de autoridad que limita la dimensin consensual.

Las normas no tienen un significado nico que podamos descubrir mediante un

ejercicio puramente
cognoscitivo.

Distincin de disposicin normativa-normaspropuesta por GUASTINI

Disposicin
normativa: El mero
enunciado
Norma:
Contenido de significado del enunciado
Hasta que no se realiza la interpretacin, no hay norma.
CONCLUSIN: la norma es producto de interpretacin, no hay actividad de
produccin normativa sin
interpretacin la norma jurdica no es el presupuesto, sino el resultado del proceso
interpretativo
Debemos reconocer que la PRODUCCION JURDICA ES RESULTADO DE DECISIONES.
El jurista se ve en la necesidad de justificar la decisin para encontrar un fundamento
racional, remitiendo
a la razn misma de razonamiento jurdico.
PIATRO SANCHIS hay que diferenciar entre rganos primarios de
produccin jurdica y rganos
heternomos de produccin.

DECISIN JURDICA Y JUSTIFICACIN RACIONAL. LA ARGUMENTACION JURDICA.

El razonamiento jurdico es una especie de razonamiento prctico, trata de
un razonamiento de
condiciones suficientes, pero no necesarias.
La razn practica su conclusin es un juicio de valor normativo* NO UN JUICIO DE
VERDAD O FALSEDAD.
La decisin de jurdica es el resultado de una actividad racional, en la que la
presencia de valoracin y el
factor de autoridad es ineliminable.
Contexto de descubrimiento

Contexto de justificacin

Se ocupa de la respuesta a la
Responde a la interrogante relativa a
pregunta
los
relativa al procedimiento mediante
argumentos que pueden legitimar tal
el cual
solucin
se llega a la solucin de un problema
Esta distincin permite separar cuestiones de diverso orden y afrontar de un modo ms
correcto el problema. Las condiciones de justificacin/aceptabilidad de la decisin
jurdica, que afectan directamente a la justificacin de la eleccin de las premisas, es
el elemento DECISIVO de lo que consideramos la accin interpretativa.
Racionalidad formal
Modelo lgicodeductivo

Axiomtico

Emotividad

decisionismo

BLLESBACH plantea la necesidad inmediata de la fundamentacin de la decisin

desde otras coordenadas que tengan en cuenta la presencia de otros factores
significativos en la formacin de la decisin.
Justificacin
externasea
denomina justificacin de
segundo
orden.

aceptablerazones

justificativasMACCORMICK

Razones justificativas buscan valorar la correccin o incorreccin de la accin, son

de carcter objetivo y
podemos situarlas en lo que se denomina
contexto de gua.
Razones explicativas o motivacionales destinadas a explicar la accin relativas
a los motivos, creencias,
deseos
orden
SUBJETIVO.
Elementos comunes a las diferentes teoras de la argumentacin desde la teora de
accin comunicativa de HABERMAS se debe de encontrar la racionalidad como la
posibilidad misma de control intersubjetivo del razonamiento.
Las proposiciones mediante las cuales el jurista trata de adscribir y elucidar el
significado de la disposiciones jurdicas, como se ha reiterado. NO SON MEDIOS QUE
SIRVEN PARA OBTENER UN CONOCIMIENTO, UNA PREVISIOND E LAS DECISIONES, SINO
RAZONES PARA ACTUAR, PARA DECIDIR, PARA JUSTIFICAR LO SCOMPORTAMIENTOS.
CONCLUSIN:
OTRO
INTERPRETACIN JURDICA.

MODELO

DE

PEREZ LUO interpretar es tanto como atribuir significado a manifestaciones

lingsticas, que la
interpretacin
es
una
actividad
contextualizada.
MACCORMICK la aceptacin de las reglas como razones de comportamiento y
como justificacin para
criticar
conductas
contrarias.
La
interpretacin
caractersticaGIANFORMAGGIO:
Sera no slo actividad notica,
actividad diaontica.

jurdicani

lingsticaSino

GUASTINIcaracteriz la actividad que lleva acabo el interprete no solo como

cognoscitivo, sino como
verdadero
discurso
normativo.
SCARPELLI distingue entre discurso del legislador y el
del interprete

 discurso del
legislador
discurso del
interprete
regla que no es original
otra diferencia entre la actividad de interpretacin y otras modalidades
interpretativas es la relacin con
la comunidad jurdica
de ah AARNIO atencindiferencias:
fundamento de autoridad con del que parte el intrprete y el origen de los
principios que rigen la
interpretacin jurdica como precondiciones del paradigma jurdico.
Se reduce a la mayor vinculacin del interprete jurdico con su punto de partida: el
derecho vigente, la CLAVE: la obtencin de razones justificativas, de razones que
legitimen la decisin jurdica.

SOBRE LA INTERPRETACIN DE LA CONSTITUCIN

SENTIDO Y ALCANCE DE LA INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL
El problema que plantea la identificacin jurdica de la constitucin es su
dimensin poltica.
Utilizar la expresin interpretacin constitucional supone partir de la idea de que la
Constitucin es realmente una norma jurdica, que genera conflictos que deben
resolverse mediante un rgano que posee carcter jurisdiccional.
Implica un tipo especial de interpretacin jurdica que presenta unos rasgos
diferenciadores
a) La Constitucin es la norma que posee la mxima jerarqua en un ordenamiento jurdico.
Tiene la labor de establecer lmites al poder en relacin
los ciudadanos,
garantizndoles
ciertos derechos. Impulsar actuaciones positivas del Estado para
promover la libertad efectiva y la igualdad real.
Es importante destacar que, aunque la constitucin no es un mero documento
poltico, posee una innegable
carga
poltica
b)

Aspectos formales
mucho ms abierta
ordenamiento. Son
de los dems textos
de reglas.

y estructurales los textos constitucionales poseen una textura

y menos concreta que las disposiciones de otros sectores del
mucho ms abstractas, elsticas e indeterminadas a comparacin
legales. Sus perfiles se adecuan ms a la idea de principios que a la

Con el trnsito del estado liberal al estado social se han producido cambios
constitucionales.
Los derechos publico subjetivos han dado paso a los derechos fundamentales. Estos son
tambin reconocidos como principios
bsicos del sistema jurdico-poltico,
como
valores, los que condiciona el mtodo de interpretacin. Por ellos, las modalidades
argumentativas
se abren a discursos metajuridicos,
tanto ms si se toman en
consideracin los principios constitucionales.
c) La funcin del interprete constitucional es diferente a la del
juez ordinario
El juez ordinario debe proponerse llegar a la mejor solucin del conflicto de intereses que
se le plantea. El intrprete constitucional intenta delimitar un campo de licitud,
determinar que interpretaciones de la constitucin resultan intolerantes.
La metodologa interpretativa del juez ordinario no puede ser directamente traspasable al
juez constitucional.
No podemos olvidar que cada rama del ordenamiento esta animada por principios
institucionales especficos, por
lo que
puede
ser
tambin
objeto
de
reglas
interpretativas y aplicativas propias. En este sentido, la interpretacin constitucional
no sera una excepcin.
La constitucin es la cspide
ordenamiento jurdico deber

de

toda

la

jerarqua

normativa

el

resto

del

interpretarse de acuerdo con el contenido de esta. A esto se le llama interpretacin

desde la Constitucin.

Interpretacin de la Constitucin
Nos referimos a un tipo de razonamiento que se apoya en un texto normativo. El
intrprete constitucional no
debe sentirse desvinculado del sentido de los enunciados del lenguaje. Es imprescindible
mantener la conexin

entre Tribunal Constitucional y Constitucin. Si esta se quebrara, el mismo juez

constitucional privara de
legitimidad a sus decisiones.
Es importante asegurar su funcin de instrumento garante frente a la arbitrariedad
del poder, generando
estructuras estables. El objetivo se centrara en logra un equilibrio que permita:
a)
b)

No sacrificar la dimensin normativa de la constitucin

Abrirla a las condiciones y circunstancias que presenta la realidad

Una interpretacin acorde con el principio de jerarqua normativa conduce a dos

conclusiones absolutamente
diferentes:
a) El intrprete constitucional no puede verse sometido a reglas anteriores a la
Constitucin y de inferior
rango jerrquico
b) La vigencia y aplicacin de tales reglas depender de su conformidad con la propia
constitucin

Parmetros de la interpretacin constitucional

Es una actividad que permite un gran margen de actuacin al juez, es por esto, que
surge la necesidad de
delimitar los parmetros en los que debe moverse tal interpretacin.
La interpretacin constitucional es una actividad contextualizada, abierta a las
circunstancias histricas de
tiempo y lugar.
Tambin es importante la ponderacin de las consecuencias de la decisin, pero sin que, en
ningn caso, estas
se impongan como criterio absoluto para la solucin.
Existe la exigencia de justificacin y que no solo afecta al fallo, sino tambin a la
premisas de las que parte la
argumentacin.
La necesidad de justificar la decisin implicara tambin la exigencia de hacer
patente y transparente todo el
proceso de argumentacin. De acuerdo a esto podemos concretas varias exigencias:
a)

Muchas veces no ser suficiente una justificacin interna, dirigida a demostrar el paso
de las premisas a la conclusin, sino tambin ser necesaria una justificacin externa.
Esto es, la justificacin de las propias premisas.
b) El juez constitucional debe exponer el proceso de argumentacin de un modo
completo, sincero y
transparente. Debe haber una labor de delimitacin de las posibles soluciones al
caso, exponiendo las diversas posiciones, con sus argumentos a favor y en contra.
Exposicin de todos los criterios que se han tenido en cuanta para fundamentar la
decisin. La transparencia debe entenderse como la necesidad de utilizar un lenguaje
inteligible y capaz de persuadir.
c) El respeto al precedente. Esta debe ser la virtud ms apreciable en la jurisprudencia
constitucional que en
la
ordinaria.

Principios de la interpretacin constitucional

Existen principios que deben inspirar la interpretacin de la Constitucin: el de
unidad y coherencia
constitucional, el de la correccin funcional, y el de la eficacia o efectividad.
a) Unidad la constitucin deber interpretarse como una totalidad, sin
considerar sus disposiciones a
modo de partes aisladas.
Coherencia imposibilidad de contradicciones o
antinomias entre las distintas disposiciones que forman
la constitucin
b) Funcionalidad o correccin funcional obliga al
interprete a respetar el marco de distribucin de
funciones estatales
consagrado en el mismo
texto constitucional. Este
principio opera en dos
planos:
1) El intrprete constitucional debe respetar el
esquema de competencias diseado por la misma
constitucin al tratar los conflictos que en tal sentido
se le presenten
2)
El principio
de
correccin
funcional
se
manifestara
en el respeto,
por
parte
del
tribunal
constitucional,
de
las
competencias
atribuidas a los poderes del Estado, sin limitarlas
ms all de lo establecido en la propia constitucin y
sin suplantarlas
c) El principio de eficacia o efectividad supondra dirigir la
actividad del interpretar hacia aquellas soluciones
que optimicen y maximicen la eficacia de las normas
constitucionales. De aqu surge el principio in dubio
pro librtate
Conclusin mientras que la labor del legislador se legitima
ms por el origen o procedencia del poder que se ejerce, la del
juez, y especialmente la del constitucional, se legitima por el
modo en el que ejerce su funcin. Importa la justificacin de
sus decisiones, presentndolas como la mejor expresin de la
razn prctica.

I
n
t
e
r
p
r
e
t

a
c
i

d
e
s
d
e

l
a
C
o
n
s
t
i
t
u
c
i

n
La
Constitucin
no
es
solo
una
norma
ms
a
interpretar,
sino que el
resto
del
ordenamiento
jurdico
deber ser
i
n
t

erpretado
de
acuerdo con lo
que en ella se
contiene.

s
a
r
r
o
l
l
a
r

Interpretar
desde
la
constitucin
supone
una
serie de consecuencias.
Las normas anteriores anteriores a su promulgacin
como las posteriores a ella que resulten incompatibles
con el mismo texto constitucional,
debern
ser
declaradas
inconstitucionales.

e
l
t
e
x
t
o

en relacin a la declaracin de inconstitucionalidad debe

destacarse el principio de interpretacin
de las leyes
conforme a la constitucin .
Antes de declarar la
inconstitucionalidad debera agotarse todas las posibilidades
para interpretar una norma de modo acorde a la Constitucin.
E
s
t
o
s
u
p
o
n
e
u
n
a
d
o
b
l
e
p
r
e
s
u
n
c
i

n
:
a) Existe una presuncin a favor del legislador democrtico,
en cuanto que su labor consiste, precisamente, en desarrollar
el texto constitucional.
d
e

c
o
n
s
t
i
t
u
c
i
o
n
a
l
.
b)

A favor
de
la
adecuaci
n
del
contenido
de
los
textos
legales a
lo
dispuesto
en
la
Constituci
n.
Ante
cualquier
situacin
de
ambiged
ad
o
pluralidad
de
significado

s del texto legal, hay que optar por el ms acorde con la

Constitucin.
Esto supone que la normativa constitucional
acta
como
parmetro,
como
contexto
hermenutico
necesario
y
como
orientacin
general
para
la
interpretacin de todas las normas que integran el
ordenamiento.

Captulo 11

La justicia es una cuestin vital que afecta a la vida cotidiana del hombre y que surge de su
interior como una exigencia a la que se dota de un amplio contenido. El derecho debe
realizar la justicia: un buen derecho sera para la mayor parte de lagente lo mismo que un
derecho justo. La valoracin espontnea se centrara se centrara ms en el contenido que
en los requisitos formales o tcnicos. Tambin porque para reclamar justicia se acude a
medios legales establecidos para eso. En el sentir comn, si se quiere hacer justicia
se debe acudir a los Tribunales de Justicia.
El trmino justicia se puede usar con distintas
acepciones:
Sentido subjetivo: la justicia es una virtud de la vida persona.
Sentido objetivo: ve la justicia como cualidad de las estructuras, normas e
instituciones formales.
Pero la justicia se encuentra en la interseccin entre vida personal y vida social. El Derecho
es siempre una cierta justicia, ya que las notas que integran el concepto de justicia, forman
parte de la estructura del derecho. Supone reciprocidad en las exigencias de todos los
miembros del grupo.
Todo ordenamiento jurdico se presnta como realizacin de una determinada concepcin
de justicia, busa su propia justificacin. Por otro lado, la justicia subsiste siempre como
instancia crtica o valorativa respecto al derecho porque, aunque la justicia es la primera
virtud de las instituciones sociales, el derecho no atisface los ideales de justicia ms que
de una manera parcial. El derecho es imperfecto respecto a la justicia.
El derecho no se ocupa ms que del sector socialmente relevante de las acciones
humanas, y se propone como
fin la consecucin de la seguridad y certeza, exigencias
de orden social.
Coing El Derecho es mediacin entre ideal de justicia y exigencias de la
vida humana asociada.
Dos niveles en que se presenta la idea de
seguridad:
1. Primero: la seguridad aparece como certeza, ausencia de duda. La principal funcin
del derecho consiste en dar a la sociedad un orden externo (orden pblico) basado
en la igualdad y libertades formales. Moral interna del derecho.
2.
Segundo: puede significar tambin ausencia de temor, conseguida a travs de la
positivacin en forma de derechos y libertades; de aquellos valores impresindibles
en la situacin tico-social. Estos son los dos fines principales del derecho.

Jus

Va
Jur

La

Teoras de la
Justicia
La nocin de justicia slo es aplicable con propiedad al plano social, pues no serefiere
concretamente a conductas individuales. Ahora puede decirse que la justicia es un
segmento de la moral, cualificado por las notas de alteridad, proporcionalidad e
igualdad.
Teoras
1
ticas:

Se dividen en dos segn afirmen o nieguen la posibilidad de un conocimiento objetivo de los

valores morales

Cognoscitivas:
ticas de inspiracin religiosa
Entienden de diversas maneras el papel de la razn humana respecto al
descubrimiento de los valores
morales.
Axiologa fenomenolgica, que sostiene que los valores pueden ser determinados de
una manera objetiva
mediante la intuicin emocional
Intuicismo, en el que quien proporciona el conocimiento de la correccin moral es el
sentido moral.
Estas teoras afirman que mediante facultades racionales el hombre es capaz de
descubrir los primeros
principios del actuar.
No Cognoscitivas
Destaca el emotivismo (Hume)
Los juicios de valor no son sino meras opiniones subjetivas, expresin de los
particulares sentimientos,
emociones o intereses de cada persona.
Es una valoracin que depende de las condiciones de cada sujeto.
Slo poseen cacter subjetivo los juicios de hecho susceptibles de verificacin emprica
Slo lo emprico puede ser conocidos racionalmente pues en este mbito la
realidad puede demostrarse
algo que es verdadero o falso.
Esto opera en el mundo del deber ser en el que la razn no opera.
En la teora de la justicia la universalizacin de los juicios morales es ms fcilmente
alcanzable que en la teora
tica general.
Bentham:
Utilitarismo
Explica que lo bueni en s es incognoscible, lo nico que interesa es lo que puede ser
bueno para alguien,
o sea lo til.
El principio de utilidad ser formulado como el de lograr la mayor felicidad del mayor
nmero.
Esto teniendo en cuenta que felicidad se identifica con placer.
Esto pone en riesgo los intereses de las minoras.
Afirma que los ddhh son una falsa teora pues su proclamcin supondra abrir
las puertas a la anarqua;
as como que la pena de muerte es necesaria por ser socialente til.
Sus insuficiencias fueron advertidas por Mill.
Mill Sin las reconocer las reglas objetivas o institucionales de consucta, aplicables
a todos, resulta imposible
salvaguardar la personalidad moral de cada uno, sus derechos, y es imposible hablar con
propiedad de justicia.
Actual debate de la justicia: Utilitarismo vs
constructivismo.

Constructivismo: significa que los principios de justicia deben ser acorddos por las
partes, no pueden ser exteriores a su voluntad, no pueden ser impuestos desde fuera.
(ideas tomadas por los contractualistas, y su contrato social).
Coinciden en un aspecto: la consideracin de que la legitimiddad de las instituciones sociales
surge de un acuerdo entre los individuos mediante el cul determinan las reglas que han de
regir sus relaciones. Estn justificdas en cuanto a que son expresin de la voluntad de los
ciudadanos, en la que se encuentra la clave de lo justo y lo injusto.

Reflexiones actuales sobre la

justicia:

Alemania;
Apel y Habermas:
Intento de proponer la tica de Kant sobre bases ms amplias.
Kant consideraba la tica desde el punto d evista del deber ser.
Estos autores dicen que se tenga tambin en cuentan las necesidades o intereses de
los hombres, pero que estos intereses han de ser determinados mediante una
comunicacin igualitaria, libre de dominio, mediante un consenso racional y no
ficticio.
La situcin ideal implica una pretensin por parte de todo el que de hecho entra en un
proceso discursivo
del que pueda llegarse a un consenso racional.
El consenso tiene como presupuesto un contenido experencial que garantiza la
objetividad de la snormas
y valores en la medid ane que las necesidades que las justifrican puedans er generales
(Prez Luo).

USA;
Nozik:
Defiene al Estado Mnimo: que el Estado existe nicamente para garantizar los
derehcos previos de los
individuos, la esfera de la autonoma privada y el derecho de propiedad.
Rawls:
Teora de la justicia en torno a la nocin de equidad.
La equidad posee dos dimensiones:
Formal: incluye ideas de libertad, igualdad y respeto mutuo
Material: postula una distribucin de los bienes sociales primarios teniendo en
cuenta a los menos
favorecidos.
Su teora es fundamentalmente una propuesta de carcter poltico capaz de
englobar diversas filosofas
morales.
Desde el punto de vista filosfico resulta poco coherente.
Buchanan:
Se centra en la eficiencia o utilidad econmica en conexin con la tesis del
individualismo metodolgico.
Supone la existencia de hombres libres que intentan maximizar su funcin de utilidad.
El Estado surge de un contrato constitucional mediante el cual las partes renuncian a la
violencia a cambio
de la proteccin coactiva que proporciona.
Estado se queda sometido a la ley constitucional de la libertad individual.
No puede imponer norma algun de carcter moral
Garantiza que la eleccin colectiva de los individuos se realice en las condiciones de
la mxima eficiencia
posible, mxima utilidad econmica.
Imperialismo de la teora econmica en el campo poltico y tico (Rodilla).

A Vueltas con el Contenido

Aristteles se discute sobre:

 La justicia correctiva o conmutativa: hace referencia a las relaciones contractuales

entre las personas y se
rige por una idea de igualdad aritmtica o absoluta.
Justicia distributiva: hae referencia al reparto de cualqueir tipo de bienes y se
rige por una idea de
igualdad proporcional.
Existe una relacin inversa entre principios de equidad y de eficiencia aunque tal relacin no
se d siempre. Una sociedad idealmente justa es una sociedad eficiente que no consiste en
despilfarro de recursos. Por ello la justicia debera consistir en un determinado equilibrio entre
equidad y eficiencia, y seguridad jurdica.

La justicia exige la presenia de la libertad, igualdad y respeto mutuo, como la distribucin de

recursos atendiendo
a los ms desfavorecidos. Tambin comprende el principio de eficiencia y seguridad jurdica.
E. Daz:
Establece una relacin entre legitimidad, legitimacin y justicia
La legitimidad del orden jurdico no se reduce a la legalidad jurdica, sino que
responde a los principios
democrticos.
Legitimidad es procedimental, formal, eimplica legitimacin entendiendo por tal la
aceptacin social del
sistema a travs de sistemas diversos como el sufragio universal.
La legitimidad democrtica reenva a las exigencias ticas, a los criterios de justicia
material.
Tres niveles posibles de legitimidad:
1. Jurdica: alude al sistema de valores e intereses incorporados en un sistema de
legalidad. Toda legalidad
asume una legitimidad.
2. Social: coincide con la aceptacin social del sistema; supone obediencia por
referencia a algn valor
aceptado que forma parte del consenso del grupo sin necesidad de coertio.
Justa: Es la que permite enjuiciar tanto a la legitimidad legalizada como a la social,
siendo las mayoras las
que crean la legitimidad democrtica, sta permite ser criticada por las minoras.
Constitucin: es la zona de mediacin o encuentro entre los tres niveles anteriores. La
legitimidad que todo sistema democrtico realiza a travs de sufragio universal, elecciones
peridicas y aceptacin del pluralismo se ampla en la Constitucin.
Los valores superiores contribuyen a la funcin de legitimidad y determinan la
funcin de justicia de la Constitucin consistente en la fijacin de los contenidos de
moralidad del derecho.

Aproximacin a los Valores Jurdicos

Hablar de un juicio de valor sobre una accin recae sobre su adecuacin a satisfacer
necesidades, cumplir
expectativas o alcanzar ciertos
objetivos.
Cualquier juicio de valor se plantea siemrpe en trminos antitticos: positivo o negativo. As
se habla de juicios de valor de indiferencia pues en ese caso se carecera de razones
justificativas que operen en alguna direccin. Se puede afirmar cualqueir valoracin que
implique una toma de decisin.
Los valores nos introducen en el plano de las justificaciones, razones de la decisin y
de la accin. Hablar de
valores hace referencia a una construccin humana, racional, que aporta razones
decisivas para la actuacin.
Bobbio los valores son una abstraccin mental a partir de una experiencia
humana concreta.
Prez Luo los valores son modelos de prederencias conscientes y generalizables, son los
criterios bsicos para

enjuiciar las acciones,

establecer sus fines.

ordenar

la

convivencia

Un valor jurdico es la incorporacin de un juicio de valor a un enunciado jurdico. Los valores

incorporados a los enuniados jurdicos pueden considerarse como plasmacin de los
juicios de valor realizados por quienes establecen los enunciados sobre ciertas acciones y
estados de cosas.
Los valores jurdicos no son supuestos, sino puestos en un ordenamiento jurdico. El
poder poltico slo los
asume. De ah su consideracin de moralidad
legalizada.

Los valores
jurdicos
tienen carcter
fundamental
y tienen una importancia
decisiva
en
las
relaciones Derecho/poder. Son producto de este bonomio cuando el
mismo se traduce en la asuncin de riterios polticos bsicos y vlidos de una sociedad
poltica madura.
Los textos fundamentales que contienen los valores jurdicos se les dota de una
cualificain ms elevada:
superiores

constitucin.
Triple funcin de este rasgo
constitucional:
1. Fundamentadora: Son ncleo bsico, fundamentador e informador del sistema
jurdico-poltico
2. Orientadora: Gua para orientar la hermenutica teleolgica y evolutiva de la
constitucin
3. Crtica: Criterio para medir la legitimidad de las manifestaciones del sistema de
legalidad
Los valores as contestan no slo de qu se manda o por qu se manda, sino por
qu se obedece. Los valores
jurdicos no forman sistemas estticos (no tienen un carcter cerrado y poseen una fijacin
abierta).
Consecuencias de la tesis sobre la superioridad de algunos valores jurdicos:
Los valores superiores lo son slo del derecho, necesariamente jurdicos.
Si se habla de valores superiores, se habla de otros sin esa cualificacin. Los
inferiores son los que no
tendran asignadas las funciones de los valores superiores. Estn subordinados a los
superiores.
Si se dot de superioridad a estos valores implica que son sueriores al
ordenamiento jurdico en su
conjunto en sl sentido de ocupar un lugar preferente con respecto a las otras normas
jurdicas.
Los VJ se caracterizan por una ausencia de concrecin. Se necesita distinguir entre principios
y reglas.
Los VJ son normas
Los principios y normas en strictu sensu son concreciones de los valores
que los desarrollan,
producindose un proceso que se concreta en reglas o normas en strictu sensu.
Los VJ poseen el mismo rasgo que los preceptos constitucionales. Poseen eficacia en la
edida en que participan de la fuerza derogatoria de la constitucin, pero a su vez tienen
eficacia retroactiva. Se hace referencia a la doctrina, al reconocimiento de la eficacia como
lo avalan diversas sentencias de este rgano.
La diferencia entre vj, principios y reglas atiende a su diferente grado de concrecin, pues no
especifican en su aplicacin ni las consecuencias que se derivan. Carcter inpredictible de
los valores VS carcter indeterminado de los principios.
Los VJ tienen eficacia normativa e interpretativa.
respecto a los principios y como
normas de tercer grado respecto a las reglas
especficas.

Funcionan

como

metanormas

El punto de partida es esta diferenciacin entre valores vs plano justificativo de las razones
para la accin, y a su vez la consideracin de las noras jurdicas como razones para la accin.
Esta tesis contempla la imbricacin entre valores y normas en todo tipo de enunciado
jurdico. Se habla entonces de enunciados jurdicos que introducen valores.
Los principios y el resto de las normas de un ordenamiento tienen
dos elementos:
Normativo en sentido estricto: destacan los valores o juicios de valor
Valorativo: destacan las normas (principios y reglas)
Y existe una relacin de prioridad justificativa del elemento valorativo
respecto del directivo.
No se planteara entonces la cuestin de la eficacia normativa de los valores jurdicos
ya que todos los enunciados juricos pueden ser examinado desde el punto de vista de los
valores que incorporan, o sea dese la justificacin de las razones para la accin que
encierran.

La Libertad y la Igualdad como valores jurdicos

Los dos valores jurdicos centrales para cuaqueir sistema jurdico son la libertad y la igualdad.
La libertad no ha tenido un significado unvoco. Constant la diferencia entre la libertad
de los antiguos y la
libertad de los modernos. Berln los diferencia entre libertad negativa y libertad positiva.
Actualmente se le reconocen tres momentos:
Libertad inicial o psicolgica: remite a la idea de autonoma personal y se
traduce en la libertad de
eleccin como puntod e arranque de toda situacin.
Libertad moral: supone un avance ms con respecto a la libertad de eleccion en
cuanto que se configura alrededor de la idea de autonoma moral. Es la meta a
alcanzar en la utilizacin correcta de la libertad inicial. Libertad de eleccin de
planes de vida y para ello se requeiren condiciones favorables que permitan el
uso de esta libertad sin problemas. Es la dimensin moral de la libertad.
La idea de la libertad moral sin la inicial conduce a la toma de decisiones dogmticas
que desvirtan la propia
idea de libertad y la libertad de eleccin sin la autonoma moral al escepticismo y al
subjetivismo tico radical.

Libertad social, jurdica o poltica: Es la dimensin jurdica de la lobertad. Permite

que la libertad de eleccin pueda efectuarse bajo el amparo del derecho y culminar
en la libertad de autonoma moral. Se define como el instrumento para construir en
la vida social la libertad moral de cada hombre, haiendo posible el ms pleno y
completo ejercicio de a libertad de eleccin. De aqu el carcter moral con los que
muchos autores caracterizan a la libertad jurdica, pues es un puente entre libertad
inicial y moral.

La igualdad tiene dos grandes dimensiones: formal y material.

FORMAL
Debe interpretarse como un aigualdad en la libertad y supone la constatacin, y
recogida en textos
positivos de diferentes tipos de exigencias:
a) La adscripcin de todos como potenciles destinatarios de las normas,
pues todos son sujetos de
derecho.
b) Trato igualitario de situaciones desigules basadas en condiciones personales
irrelevantes
c) Trato diferenciado de situaciones no idnticas pero de aspectos relevantes
d) Una identidad de trato procesal y administrativo de las normas para todos.
Se habla respectivamente de la igualdad ocmo generalidad, como equiparacin y
de la procesal: todas
distintas facetas de la plasmacin normativa de la igualdad formal.
La igualdad formal supone una conquista del liberalismo frente al periodo absolutista.
Pero deviene insuficiente en una sociedad de escacez, incultura, sectores marginados,
etc.
Surgen as las exigencias de la igualdad material
MATERIAL
Su problema es la seleccin de criterios para su realizacin.

 A cada cual segn sus mritos o capacidades, rendimientos, trabajo, etc.

La importancia en la eleccin del principio regulador es evidente porque las
consecuencias de aplicar uno
y otro criterio son distintas.
Criterio mejor adecuado a las demansas de la sociedad: la igual satisfaccin de las
necesidades bsicas.

En nuestro contexto se considera que la superiridad de algunos valores es una cualidad

inherente a la propia lgica del sistema jurdico. La exitencia de valores orientadores del
ordenamiento no se agota. En cuanto a la solidaridad, a pesar de la actualidad de los
plantramientos, son nociones muy antiguas.
Se ha distinguido entre una acepcin subjetiva y otra objetiva de la
seguridad jurdica:
Subjetiva: supone la ausencia de duda o temor que produce la posibilidad de
conocimiento previo de los
ciudadanos de las consecuencias jurdicas de sus
actos.
Objetiva: la capacidad del derecho de ofrecer un grado determinado de previsibilidad en
la realizacin de los
restantes
valores
superiores.
La seguridad jurdica persigue la consecucin de bienes y valores jurdicos, y este es el
punto comn entre seguridad y libertad, seguiridad e igualdad o seguridad y solidaridad.
Constituye as uno de los apartados de la justicia en general al ser condicin de la sociedad
ordenada aunque con perfiles propios a travs de una serie de exigencias objeticas. Es una
concepcin de la seguridad como condicion de existencia colectiva.
Los valores jurdicos eexpresos suponen un lmite para los poderes pblicos drenr a cualqueir
oisble arbitrio o activismo judicial al descartar la bsqueda de valores implcitos en una
constitucin formal que tendran que ser decubiertos. Esto dota al sistema de una mayor
objetividad.

Captulo 12
Los derechos humanos
La gnesis histrica
derechos humanos

doctrinal

Los derechos fundamentales

reconocimientos por el derecho

de

los

sonuna

creacin

histrica

modernalos

primeros

positivo a partir del siglo

XVIII

Corrientes iusnaturalistascoinciden en subrayar el carcter prctico del derecho natural, que

niega la existencia de
reglas universalmente validas, para la accin humana, dando la primaca a la equidad como
justicia al caso concreto.

Este tipo de iusnaturalismo es expresado por Aristtelestrata de una concepcin no

normativista del derecho naturalen la que el derecho natural NO pretende en modo
alguno ser un orden jurdico distinto y separado respecto al derecho positivo, sino a raz del
nico orden jurdico.

Iusnaturalismo abierto a la historia y los derechos

humanos:

PENSAMIENTO GRIEGO
No se da un reflexin que pueda relacionarse con los derechos humanos
hasta el
estoicismo la idea de humanista desarrollada por Cicern y Sneca

CRISTIANISMO

La creencia en la igualdad y dignidad humanas se encuentra en el centro de

la nocin
cristiana de persona.

ESCOLASTICA ESPAOLA
Cuentan con una teora del Derecho de Gentes, tambin insiste en la
necesidad de
revalorizar la dimensin universal o internacional y los derechos del hombre

IUSNATURALISMO RACIONALISTA

Influencia directa de su concepto de derechos humanos como derechos

naturales
que se concibe el derecho natural como un cdigo de normas generales.
El contenido de las primeras declaraciones de derechos vienen ligadas al

DOCUMENTOS MEDIEVALES
El ms relevante es la Carta magna suscrita entre el rey Juan Sin Tierra. Es
vista
como un paso importante en el proceso de limitacin del poder y de

LAS PRIMERAS DECLARACIONES DE DERECHOS

Jeferson redacto la declaracin de independencia de los EE.UU cuyos principios vienen
claramente inspirados en
el pensamiento
Locke.

de

A partir de ah, las declaraciones de derechos entrarn a formar parte de la

constituciones, la llamada parte dogmtica, acarreando importantes consecuencias polticas y
jurdicas tal como hemos podido comprobar al analizar el Estado Derecho.
Para la declaracin de 1789, los derechos naturales
del individuo:

Derecho a la vida

Derecho a la libertad

Derecho a la propiedad

Son inalienables y su defensa es el criterio legitimador y la razn de ser del estado.

Convirtindolos en Derecho Positivo, el estado reconoce y garantiza estos derechos que son
naturalmente inherentes al ser humano, anteriores y superiores a las legislaciones escritas y a
los acuerdos entre gobiernos, derechos que no le incumbe a la comunidad civil otorgar sino
reconocer y sancionar, como universalmente valederos,
y que ninguna consideracin
de utilidad social podra, ni siquiera momentneamente abolir o autorizar su infraccin.

Para fundamentacin iusnaturalista, el derecho tiene una funcin meramente declarativa

respecto a los derechos
humanos; el fundamento de estos derechos es la naturaleza del hombre, su inteligencia
y voluntades libres.

Los derechos humanos son considerados derechos variables y relativos en cada

contexto histrico.

El derecho positivo deja de tener

humanos para pasar a tener un

un carcter declarativo

respecto a los

derechos

carcter constitutivo, creador de derechos pblicos

subjetivos.

Bentham, Austin y
positivismo jurdico

Bergbohmre

presentantes

del

Se oponen a la fundamentacin iusnaturalista de los derechos humanos, viendo en la

idea de derechos naturales
un principio de destruccin del orden jurdico-poltico y por tanto
de anarqua.

Austin los derechos naturales no sean ms que un sector de las reglas que en teora
integran la moralidad positiva: conjunto de normas sociales emanadas de las opiniones y
sentimientos colectivos que influyen en el derecho pero que no son derecho.

Iusnaturalismo racional
Se encontraba en el origen de los
derechos

Positivo jurdico
No pretende alterar el predominio de
los
intereses de la burguesa, que se

La estructura del estado liberal de derecho es el resultado de la mentalidad

iusnaturalista-contractualista, pero su
funcionamiento se asegurainstrumentos conceptuales aportados por la ciencia jurdica del
positivismo.

LOS DERECHOS ECONOMICOS, SOCIALES Y CULTURALES

Los derechos y libertades individuales del mundo liberal burgus producen una insatisfaccin
creciente ente aquellos que se encuentran en una situacin social que les impide el disfrute
real de los mismos, ms all de las declaraciones formales. Tanto en el Derecho Natural como
en el formal Positivismo jurdico ha habido una ausencia de preocupacin por las condiciones
socioeconmicas que hicieran posible la realizacin efectiva para todos de los derechos
humanos. As se reivindican derechos de orden laboral como el derecho.

La constitucin mexicana de 1917 inclua disposiciones sociales progresivas que repercutiran en

el rea
iberoamericana.
Las bases constitucionales que en Mxico consagran derechos de tipo social se localizan,
primordialmente en los
artculos

3ro. Derecho a la educacin

4to. Derecho a la proteccin de la familia y otros como al acceso a la cultura y el disfrute

a un medio
ambiente adecuado

5to. Derecho a l libre empresa

 27 Derecho a la propiedad y otras prerrogativas a favor de la poblacin dedicada a las

labores agrarias

123 se recogen las bases de la seguridad social y el derecho al trabajo

Los derechos econmicos, sociales, y culturales suelen ser designados con otros trminos
como derechos a la prestacin, derechos cvicos, derechos distributivos, derechos
complementarios, o derechos de igualdad. Adems de sta variedad terminolgica se pueden
sealar cuatro tendencias.

1.

Se basa en la especial consideracin del sujeto titular, y que define a los derechos
sociales como derechos propios de los trabajadores, destacando unilateralmente uno
de los varios condicionamientos existenciales en que se encuentran los destinatarios
de los derechos sociales

2. Fijarse tambin en el sujeto, los derechos sociales son entendidos como derechos de
dimensin colectiva , es
decir, como los derechos propios de los grupos
3.

Atiende de forma especial al contenido de los derechos sociales, es decir, a la esfera

de la vida social a que se refieren, como libertades o derechos de contenido
econmico , como un sistema de prerrogativas que deben serle reconocidas y
concedida a los individuos para liberarlos de las limitaciones econmicas en que les
ha situado la trama de la organizacin social

4.

Se fija en el contenido, pero ahora por razn de las posibilidades que los derechos
otorgan a sus titulares, configura a los derechos sociales como derechos de crdito
frente a la sociedad y el Estado, ese decir, como derechosa a exigir unas determinadas
prestaciones sociales.

Se puede observar que los derechos sociales dan lugar a las normas primarias o de
comportamiento, pero tambin principalmente a normas secundarias o de organizacin, que
generan una multiplicidad de obligaciones jurdicas de diferentes sujetos, y que en ellos
prima la dimensin objetiva sobre la subjetiva.

INTERNACIONALIZACIN DE LOS DERECHOS HUMANOS

A lo largo del proceso histrico de los derechos humanos es decisivo el momento de su
internalizacin en las que marca principalmente los sucesos ocurridos en la Segunda guerra
mundial por las declaraciones americanas y francesas con las cuales surgieron los primero
Convenio Europeos, Comisiones y Convenios Americanos. La declaracin ms reciente fue la
adaptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas y la Declaracin de Viena en la
que trataron mostrar principalmente que los derechos humanos son indivisibles e
interdependientes y que la comunidad internacional debe garantizarse de forma global y
coherente.

PLANTEAMINETOS ACTUALES DEL PROBLEMA

El problema de los derechos humanos es tal vez hoy ante todo el problema de justificar y
definir los derechos de aquellos que sufren las ltimas consecuencias de lo que se ha
definido como violencia estructural, es decir, la violencia de la civilizacin del capital que
mantiene a la mayor parte de la humanidad en condiciones biolgicas, culturales, sociales
y polticas absolutamente inhumanas.

Los derechos fundamentales

Sern aquellos que en cada momento histrico una comunidad de ciudadanos libres
acuerda en ejercicio de su
poder constituyente, es decir, como parte de las condiciones bsicas de la convivencia cuyo
desarrollo compete a los poderes constituidos, pero que ninguno de ellos, ni siquiera el poder
legislativo de la mayora de los representantes, puede ignorar o infringir.

Captulo 14
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos
Es la primera norma positiva del sistema, porque ordena los procesos y rganos de creacin de las
normas inferiores, y en buena medida, sus contenidos.
Su artculo 133 la identifica como el cdigo que contiene las normas jerrquicamente ms
relevantes del ordenamiento jurdico mexicano.
Respecto a su estructura, se clasifica en dos grandes categoras, que son normas de carcter
dogmtico y normas de naturaleza orgnica. La parte dogmtica se integra por sus primeros 29
artculos, que incluye derechos como el derecho a la vida o al libre trnsito. Su parte orgnica a su
vez est compuesta por tres bloques normativos. El primero de ellos comprende los artculos 30 al
48, mismos que contemplan los elementos cardinales para la teora del Estado. La parte orgnica
stricto sensu comprende los artculos del 49 al 107, que regula el principio de divisin de poderes.
Finalmente, los artculos 108 al 136 regulan aspectos referentes a las responsabilidades de los
servidores pblicos que pueden ser de ndole penal, administrativa o poltica.
Legislacin y proceso legislativo
Es una caracterstica que distingue a los pases con tradicin jurdica del derecho civil, en
contraposicin con el common law donde el resultado de la labor legislativa desplaza a otras
fuentes formales e incluso las subordina.

Iniciativa: La propuesta con que se inicia el proceso legislativo que se presenta a la cmara
de diputados o senadores para su conocimiento, discusin y aprobacin. El proceso de
leyes federales puede iniciarse en cualquiera de las dos cmaras; salvo que se trate de
proyectos que versen sobre emprstitos, impuestos o reclutamiento de tropas, donde
necesariamente debe discutirse primero en la cmara de diputados.
Discusin: La cmara de origen es donde se inicia la discusin de una ley, y la revisora la
que conoce de esa iniciativa luego de ser aprobada por la cmara de origen.
Aprobacin: Si un proyecto de ley es aprobado en la cmara de origen, pasa a la cmara
revisora y si esta la aprueba se remite al ejecutivo, y si no tiene observaciones a la
iniciativa en 30 das naturales, entonces se entiende por aprobado el proyecto.
Principio formal de creacin de la ley (art. 72). Para interpretar, reformar o derogar una ley
o decreto, debe seguirse el mismo trmite y procedimiento que para su creacin.
Sancin o promulgacin: La manifestacin formal y expresa de la voluntad del ejecutivo
aprobando la ley que se somete a su autoridad para dotarle de fuerza obligatoria. Tiene un
triple efecto consistente en: -Atestiguar la existencia de la regularidad de la ley, -Ordenar
su aplicacin, -Dar a los destinatarios de la ley un mandamiento de ejecucin.

Publicacin: Tiene por objeto dar a conocer su contenido a quienes deben cumplirla y
aplicarla. La fecha de una ley se determina por la fecha de su promulgacin y no as por su
fecha de entrada en vigor.

Normas administrativas
Su produccin gira en torno a la denominada facultad reglamentaria que corresponde segn el
artculo 89 de la CPEUM al titular del Poder Ejecutivo Federal, que tiene que promulgar y ejecutar
las leyes que expida el Congreso de la Unin.
Pueden manifestarse bajo diversas formas, las cuales estn enunciadas en el Artculo 4 de la Ley
Federal del Procedimiento administrativo, del que destacan el reglamento y el decreto.
Con relacin al reglamento destacan:

Reglamentos
Reglamentos
Reglamentos
Reglamentos
Reglamentos

subordinados o de ejecucin.
autorizados o de integracin.
delegados.
autnomos, independientes o de servicio.
de necesidad y urgencia.

Por otro lado, el reglamento consiste en una forma de acto de autoridad, en el que se crea una
situacin jurdica concreta y generalmente individualizada que, dada su trascendencia debe
revertirse de ciertas formalidades, en este caso, de la publicidad. Existen varios tipos de decretos:

Decreto legislativo.
Decreto-ley del ejecutivo.
Decreto delegado.
Decretos administrativos.

Tratados Internacionales
Es considerado junto con las normas constitucionales y las leyes del congreso como ley
suprema: esto se deriva de una interpretacin literal del artculo 133 de la CPEUM.
Entre las condiciones jurdicas que deben satisfacerse para que un tratado se configure en fuente
de derecho para Mxico destacan el hecho de que haya sido negociado, firmado y suscrito por el
titular del poder ejecutivo, y que el Senado lo haya aprobado.
Aplicacin del derecho extranjero en Mxico
La rama jurdica que norma la aplicacin de leyes y estatutos en el territorio de un Estado distinto
es el Derecho Internacional Privado.
Los principios rectores de la aplicacin de normas jurdicas extranjeras para la solucin de
conflictos en territorio nacional estn previstos en sus artculos 14 y 15.
Jurisprudencia vinculante y su proceso de creacin
Jurisprudencia es el conjunto de decisiones que establecen los tribunales y que adquieren carcter
vinculante para otros jueces o sirven de gua para futuras decisiones judiciales.
Jurisprudencia creada por los tribunales colegiados de circuito
Crean al igual que la SCJN jurisprudencia, solo que la diferencia sustantiva es que slo es
obligatoria para tribunales inferiores (artculo 193 de la Ley de amparo).
Solo pueden crear jurisprudencia por reiteracin, y se requiere el voto unnime de los tres
magistrados pertenecientes al tribunal.

Interrupcin y modificacin de la jurisprudencia

La jurisprudencia ya creada por cualquiera de los tribunales facultados para esto, puede dejar de
tener vigor siempre y cuando se pronuncie una sentencia ejecutoria por el miso tribunal que la
cre. (Artculo 194 de la Ley de Amparo.
La norma consuetudinaria en el sistema de fuentes mexicano
En el ordenamiento jurdico mexicano la costumbre como fuente formal es marginal, en el Artculo
10 del CCF la costumbre aparece como una norma de nivel menor en comparacin con la
legislacin.
Sin embargo, el derecho indgena ha cobrado gran importancia en nuestro pas, esto es, la
manifestacin de un orden comunitario fundado en reglas no-escritas, transmitidas, reproducidas
y abrogadas de manera, esencialmente consuetudinaria. El Artculo 2, apartado A de la CPEUM
establece el reconocimiento explcito del derecho de los pueblos indgenas a la libre
determinacin y autonoma.
Principios generales del Derecho
Son todas aquellas mximas del orden prctico que inspiran la conciencia y el sentido jurdicos,
que informan el sistema de normas con la construccin doctrinal o terica de las mismas y que
rigen la realizacin prctica de unas y otras. Jorge Adame explica que el fundamento de estos
principios se encuentra en la naturaleza humana racional, social y libre.

Doctrina
La doctrina jurdica puede ser definida como el conjunto de estudios cientficos que se realizan
acerca del derecho, con la intencin terica de sistematizar sus preceptos, o bien con la finalidad
de interpretar sus normas y sealar las reglas de su aplicacin.
En Mxico esta fuente no est prevista como fuente por la constitucin o la ley, sin embargo, su
funcin es la de influir en el proceso de creacin de otro tipo de fuentes, mas no vinculante, ya
que puede haber criterios distintos o incluso estar equivocada.
Normas jurdicas individualizadas
Este tipo de fuente formal se caracteriza porque tienen un efecto particular, ya que regulan el
comportamiento de una o varias personas.
Es importante sealar que estas normas individualizadas deben estar fundamentadas en otras
fuentes del derecho, principalmente en la constitucin y la ley, pero tambin en la jurisprudencia,
los tratados internacionales, la doctrina y, por supuesto, en los principios generales del derecho,
para tener validez.

Captulo 15

Los Derechos Humanos en Mxico: la nueva situacin a partir de la

Reforma constitucional del 10 de junio de 2011
El 10 de Junio de 2011 fue publicado en el Diario Oficial de la Federacin el decreto por
el que se modifca la denominacin del Captulo I del ttulo primero y reforma diversos

artculos de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos en materia de

Derecho Humanos

Introduccin del concepto de derechos humanos en el texto constitucional

La incorporacin del concepto de derechos humanos en el texto constitucional se da
en varios artculos
modificados a travs de la
reforma.
En primer lugar en el Captulo I del Ttulo Primero: De los derechos humanos
y sus garantas

Artculo 1o. En los Estados Unidos Mexicanos todas las personas gozarn de los derechos
humanos reconocidos en esta Constitucin y en los tratados internacionales de los que el
Estado Mexicano sea parte, as como de las garantas para su proteccin, cuyo ejercicio no
podr restringirse ni suspenderse, salvo en los casos y bajo las condiciones que esta
Constitucin establece.

Distincin entre Derechos humanos y sus garantas

Se realiza una clara distincin entre los derechos humanos y las garantas, que son
las formas a travs de los
cuales se garantiza su respeto. Se aclara la naturaleza de cada uno de los elementos
implicados en ella.

Derechos Humanos son reconocidos por el Estado mexicano; se trata de

realidades jurdicas

Garantas son instrumentadas, concedidas o generadas para brindar a los titulares

de aquellos, los medios
para
exigir
respeto

su

Descripcin especifica de las obligaciones que asume el Estado mexicano

Frente a los derechos humanos

Especificacin explicita de las obligaciones que asume el Estado

frente a ellos.

Artculo 1o. En los Estados Unidos Mexicanos todas las personas gozarn de los
derechos humanos reconocidos
.
.

Todas las autoridades, en el mbito de sus competencias, tienen la obligacin de promover,

respetar, proteger y garantizar
los derechos
humanos
de conformidad
con los
principios
de
universalidad,
interdependencia, indivisibilidad y progresividad. En
consecuencia, el Estado deber prevenir, investigar, sancionar y reparar las violaciones a
los derechos humanos, en los trminos que establezca la ley.

Promover postulacin de polticas pblicas que contribuyan al conocimiento del

significado practico de los
derechos
humanos

Respetar los Estados deben abstenerse de violar todos y cada uno de los derechos
humanos reconocidos, aadiendo que cualquier restriccin en el goce y ejercicio de los
mismos deber realizarse de conformidad con disposiciones legales especficas y aplicables
a cada caso.

Proteger establecimiento de polticas

publicas

Garantizar deber de respetar como la obligacin de hacer. Desde este punto las garantas
se han clasificado en
primarias
secundarias

a) Primarias: establecimiento de obligaciones y prohibiciones explicitas que se dirijan a la

realizacin efectiva
del ncleo normativo del derecho en cuestin
b)

Secundarias: las obligaciones de sancionar o reparar las lesiones a los derechos,

con mayor precisin: identificar y sancionar a los responsables de los actos con los que
se vulnera el derecho; restaurar y reparar el derecho violado, incluido un sistema de
prevencin, investigacin y sancin.

Existe el principio de restitutio in integrum, el

cual implica:
1)

Restitucin y/o habilitacin del derecho violado

2)

Indemnizacin material y moral

3)

Reparar el dao provocado por la violacin

Identificacin de los principios que rigen la materia de los derechos humanos

Existen rasgos esenciales de los derechos humanos y se tratan de la
universalidad, interdependencia,
indivisibilidad, progresividad, asi como el principio pro personae.

El principio de universalidad puede comprenderse en dos sentidos:

a) Como punto de partida el nico requisito necesario para la titularidad de los

mismos es la condicin de
pertenecer al gnero humano, lo que podra denominarse universalidad en el ttulo
b)

Llegada en la praxis de los derechos humanos expansin de la cultura de los

derechos humanos a toda sociedad, conjunto de objetos producidos por mujeres y
hombres, donde estos derechos tengan particular protagonismo.

La universalidad de los derechos como meta significa tambin transformacin de la

sociedad para eliminar toda
forma de discriminacin y marginacin.

La interdependencia es el rasgo que vincula el contenido y exigencia de todos los

derechos humanos, de tal
manera que podemos pensar en ellos como un bloque de bienes a favor de la persona.

El principio de progresividad para incrementar paulatinamente el desarrollo de polticas

pblicas que tiendan a
una mayor proteccin, respeto y garanta de los derechos humanos

El principio de no regresividad o irreversibilidad, que consiste en la imposibilidad de

suprimir la condicin de un
derecho humano, una vez que el Estado lo ha reconocido mediante algn instrumento
jurdico

Tambin est el principio Pro Personae en el cual el intrprete del derecho ha de

seleccionar y aplicar la norma
que en cada caso resulte ms favorable para la persona, cualquiera sea la fuente que
la suministre , ya sea

interna o internacional. Obliga a acudir a la norma ms amplia, o

interpretacin ms extensiva, cuando se trate de reconocer derechos
protegidos e, inversamente, a la norma o a la interpretacin ms
restringida cuando se trata de establecer lmites permanentes al ejercicio
de los derechos o su suspensin extraordinaria.

Un catlogo constitucional de
Derechos Humanos
Listado de un conjunto de derechos
explcitamente reconocidos por la CPEUM

humanos

Tales derechos son: integridad personal, a la proteccin a la familia, al

nombre, a la nacionalidad; los derechos de
la niez; los derechos polticos; las
libertades de pensamiento, etc

Control de constitucionalidad de la suspensin de derechos

humanos y sus garantas
Facultad atribuida a la Suprema Corte de Justicia de la Nacin para revisar
oficiosamente la constitucionalidad de los decretos expedidos por el
ejecutivo en materia de restriccin y suspensin en el ejercicio de
derecho y garantas jurdicas a ellos asociados.

Derecho al debido proceso a

favor de extranjeros
El reconocimiento del derecho al debido proceso a favor de
extranjeros cuando se pretende su expulsin del territorio mexicano.

Efectos jurdicos de las recomendaciones emitidas por la comisin

nacional de los derechos humanos y otros organismos
afines en los estados de la republica
Obligacin a cargo de las autoridades o servidores pblicos cuyos actos
sean objeto de una recomendacin, para fundar, motivar y hacer pblica la
no aceptacin e incumplimiento de la recomendacin en cuestin. Facultad
de diversos rganos legislativos para solicitar la comparecencia de los
titulares de los rganos pblicos frente a los que se emite la
recomendacin.

Nuevas facultades reconocidas a favor de la comisin nacional de los

derechos humanos
Facultades de la Comisin Nacional de los Derechos Humanos, la cual podr
investigar hechos que constituyan violaciones graves a los derechos
humanos y, en su caso, realizar las denuncias y quejas ante las
autoridades respectivas; as como esta podr ser competente para
conocer de violaciones a los derechos humanos en tratndose de
asuntos de materia laboral, y podr adems controvertir
tratados
internacionales que vulneran derechos humanos a travs del mecanismo
conocido como accin de inconstitucionalidad.