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Jus Liberabit
Consejo Directivo
Presidente:
Comit Editorial
Dr. Renn QUIROZ CRDENAS, Juez Superior Titular
Dr. Gonzalo MEZA MAURICIO, Juez Superior Titular
Dr. Segundo Florencio JARA PEA, Juez Superior Titular
Dr. Nelson PINEDO OB, Juez Superior Titular
Dra. Elizabeth QUISPE MAMANI, Juez Superior Titular
Dr. Armando COAGUILA CHVEZ, Juez Superior Titular
Consejo Consultivo
Sra. Gloria ROMAN DE LOBSTEIN
Sr. Dr. Alfredo ARAYA VEGA
Sr. Dr. Luis CERVANTES LIAN
Sr. Dr. Gastn SOTO VALLENAS
Sr. Dr. Arsenio ORE GUARDIA
Sr. Dr. Mario Pablo RODRIGUEZ HURTADO
Sr. Dr. William Fernando QUIROZ SALAZAR
Sra. Dra. Susana CASTAEDA OTZU
Coordinador
Ricardo Manrique Laura
Diagramacin Edicin
Marco A. Zorrilla Silvera
rea de Informtica & Sistemas
Corte Superior de Justicia de Ica.
Editorial
Las partes vienen al Despacho, piden que se les castigue con ltigo porque es
una gran forma que se arrepientan de lo que han hecho, ellos mismos piden,
conflictos familiares, infidelidad. Como soy joven, opto por designar a la persona
mayor; o al comunero ms antiguo, esa persona le da el castigo con el misterio
[ltigo de tres puntas]. He hecho ms de 20 sanciones.
Se present un caso que me doli como mujer, pero lo tena que hacer, en un
anexo de Pampapuquio, bajaron sus autoridades, ellos queran que yo vaya,
saque a la seora y le castigue, pero no tena pruebas, los haba visto
caminando, pero por el hecho de verlos caminando no voy a hacer una
conclusin. [Mara Beronica Castro, 42 aos, Juez de Paz de Pucar, relato
tomado del texto: La Justicia de Paz Negada Huancayo 2010]
El relato nos sumerge en una forma de convivencia en comunidad, donde el
padecimiento fsico del culpable de una ofensa, es la sancin que tiene que
practicar el Juez mediante latigazos, porque as pide la familia o la
comunidad, entonces Cul es el lmite del castigo? Cmo se alcanza la paz
social en la comunidad, mediante la aplicacin del castigo?.
La Constitucin, el TUO de la Ley Orgnica del Poder Judicial y la Ley 29824, Ley
de Justicia de Paz, sealan que las decisiones de los Jueces de Paz deben
basarse en leal saber y entender, que debe preservar los valores de la
Constitucin, respetar la cultura y costumbres del lugar; pero cmo graduar las
sanciones o enfrentar la solucin del conflicto en un caso determinado.
Consideramos que el tema no solo pasa porque los problemas se resuelvan en
estas comunidades rurales, limitadas en el acceso a la informacin, al uso de la
tecnologa y de nuevas formas de comunicacin; pertenecemos a un mundo
globalizado, pero estructural y organizacionalmente integrado como organismos
del Estado. As la problemtica de una comunidad por ms alejada de la Costa
que se encuentre en cuanto rebase en la solucin del conflicto los limites de
razonabilidad es y viene siendo materia de nuestros jueces.
De ah la necesidad de fortalecer nuestro programa de difusin de la Justicia de
Paz e Interculturalidad, hemos iniciado la tarea con el fortalecimiento de la
Escuela para Jueces de Paz y Justicia Intercultural, y siguiendo esta misma
lnea lo hacemos con la inclusin en nuestra Revista Jus Liberabit de una seccin
avocada a temas relacionados.
Nuestra labor no es solo difusin, pretendemos crear conciencia en la
comunidad, incorporar al debate temas como la necesidad de una justicia de
paz y justicia comunal ms inclusiva, ms solidaria y menos conflictivista, en suma
una justicia que se mida por resultados sobre la base del consenso.
DR. BONIFACIO MENESES GONZALES
PRESIDENTE
Corte Superior de Justicia de Ica
INDICE
DERECHO PENAL Y DERECHO PROCESAL PENAL
1. ANALISIS COMPARADO PARA LA DESPENALIZACION DEL ABORTO
EUGENESICO Y SENTIMENTAL. KAREN REBECA OBANDO PURILLA..
Secretaria de Presidencia del Taller de Dogmitca Penal. Universidad
Particular Alas Peruanas Filial Ica Per. Conciliadora Extrajudicial.
Pg. 6
Pg. 15
Pg. 23
Pg. 34
Pg. 41
Pg. 59
DERECHO LABORAL
8. NECESIDAD DE DEFENSA CAUTIVA EN EL NUEVO PROCESO
LABORAL. +. Corte Superior de Justicia de Ica.
Pg. 68
Pg. 76
Pg. 85
DERECHO PENAL Y
DERECHO PROCESAL
PENAL
INTRODUCCIN
La problemtica de la despenalizacin del aborto se ha generado
no solo por sus implicancias penales
sino tambin por las consecuencias
sociales que se producen es decir, el
choque entre el sector conservador
y el liberal o moderno que
buscan la proteccin del concebido
y de la madre respectivamente.
Como punto de partida, hay que
indicar que este estudio no se dirigir
PRIMERA PARTE
ENFOQUE CONSTITUCIONAL PARA LA
DESPENALIZACION DEL ABORTO EN EL
PERU
1. La Colisin de Derechos de Robert
Alexy
Es pertinente precisar que para la
despenalizacin del aborto sentimental se debe resolver el problema
de la colisin de derechos existente
entre el derecho a la vida del
concebido de un lado, y el derecho
de libertad de decisin de la madre
de otro lado; entendiendo que se
tiene de una parte un derecho
constitucional como es la vida del
concebido considerado como un
jovencsimo ser humano1, el cual
vendramos a ponderar con el
derecho a la libre eleccin de la
madre, referido especficamente en
este caso a la libre eleccin de la
embarazada de dar a luz o no a su
hijo.
como
Una
idea
que
apoya
sta
idealizacin es que investigadores
britnicos sostienen que no hay
evidencia mdica que muestre que
los fetos sienten dolor, mientras estn
en el tero antes de las 24 semanas,
que es el lmite para llevar a cabo un
aborto en Gran Bretaa.7
Idem
2.2.1. Derecho
al
desarrollo
de
personalidad:
libre
la
Nuestro
mximo
intrprete
constitucional ha sido claro al decir
que la dignidad y el libre desarrollo
de la personalidad son ejes centrales
del sistema de valores reconocido
por la Constitucin, siendo el soporte
de la totalidad de los derechos
fundamentales ()8. De este modo
vemos que el amparo del libre
desarrollo de la personalidad va
ligado al de dignidad humana; sin
embargo
en
materia
de
ponderacin de derechos en caso
del aborto sentimental y eugensico
no ha existido mayor tratamiento.
En
jurisprudencia
comparada
tenemos el caso de DOE vs Bolton en
Estados Unidos donde se permiti el
aborto en caso de violacin sexual;
sin embargo, por el propio sistema
no se entro al tratamiento de los
derechos en s, pues, entre otros, uno
de
sus
fundamentos
fue
El
determinar si () un aborto es
necesario,
es
una
valoracin
profesional que un mdico de
Georgia deber realizar de manera
rutinaria. Coincidimos con el Tribunal
del Distrito, 319 F. sup., en 1058, en
que la valoracin mdica deber ser
realizada a la luz de todos los
factores
fsicos,
emocionales,
psicolgicos, familiares, as como la
edad de la madre relevantes para
el bienestar de la paciente
Es el tribunal Constitucional Espaol
en su sentencia 53/1985 donde se
trata con excelencia este tema: En
cuanto a la indicacin de que el
embarazo sea consecuencia de un
delito de violacin y siempre que el
aborto se practique dentro de las
doce primeras semanas, basta
considerar que la gestacin ha
tenido su origen en la comisin de un
acto no slo contrario a la voluntad
de la mujer, sino realizado venciendo
su resistencia por la violencia,
lesionando en grado mximo su
dignidad personal y el libre desarrollo
de su personalidad, y vulnerando
gravemente el derecho de la mujer
a su integridad fsica y moral, al
honor, a la propia imagen y a la
intimidad personal. Obligarla a
soportar las consecuencias de un
acto
de
tal
naturaleza
es
manifiestamente inexigible, por lo
que la mencionada indicacin no
puede estimarse contraria a la
Constitucin9.
SEGUNDA PARTE
FUNDAMENTO PARA LA
DESPENALIZACION DEL ABORTO
DESDE LA DOGMATICA PENAL
1. La Sobrecriminalizacin del aborto
y el derecho Penal mnimo
Uno de los debates ms clsicos en
el Derecho Penal es el referente a la
intervencin punitiva del Estado. Por
un lado tenemos las posturas que
justifican su intervencin desde un
punto
de
vista
retributivo
y
preventivo especial o general y que,
amparados en diversas funciones de
la
pena,
promueven
las
denominadas
velocidades
del
Derecho Penal10 . En este aspecto es
necesario hablar de una de estas
tendencias denominada Derecho
Penal Mnimo que, en palabras de
uno de sus ms grandes propulsores,
Luiggi FERRAJOLI, se debe entender
que, "Como paradigma metaterico, la expresin derecho penal
mnimo designa una doctrina que
justifica el Derecho Penal si y solo si
puede alcanzar dos objetivos, la
prevencin negativa o al menos la
minimizacin de las agresiones a
bienes y derechos fundamentales y
la prevencin y minimizacin de las
penas arbitrarias, en una palabra si y
solo si es un instrumento de
minimizacin de la Violencia y del
Arbitrio que en su ausencia se
producirn11.
Bajo
estos
presupuestos nos preguntaremos:
posee la penalizacin del aborto
indicios de sobrecriminalizacin?. En
principio, no negamos que el aborto
debe ser un delito debidamente
sancionado
penalmente,
sin
10
10
LUDERSSEN,
NeuereTendenzen
der
DeustschenKriminalpolotik,
en
ESER/CONRNILS (Hrsg.), NeuereTendenzen
der kriminalpolitik, Freiburg, 1987, pp. 161 y
ss., 165. Citado por SILVA SANCHEZ, Jess,
La Expansin del Derecho Penal, Civitas
Ediciones, Segunda edicin, Madrid, 2001, pag.
69.
11
explicado
anteriormente,
es
necesario aplicar en ciertos casos
criterios de Derecho Penal Mnimo
(FERRAJOLI) cuando las acciones no
sean
tan
lesivas,
o
ms
especficamente cuando dichas
acciones
puedan
prevenir
afectaciones
futuras
de
otros
derechos, como en el caso del
derecho a la vida digna del
concebido, por poner un ejemplo.
Y si de sobre criminalizacin
hablamos, es necesario que stas
penas excesivas sean reducidas solo
en casos especficos, como los
tratados en el presente trabajo, tal y
como lo ha hecho el legislador
colombiano, que tiene en su Cdigo
Penal (Artculo 124) atenuacin
punitiva en los casos de aborto
sentimental.
De otro lado, Costa Rica al igual que
Per, realiza una ponderacin de
derechos sobreponiendo el derecho
de la vida de la madre, en los casos
de aborto teraputico, tipificado
como aborto punible en dicho pas
(Artculo 121 del Cdigo Penal
costarricense);
situacin
similar
encontramos en la legislacin de
Ecuador, Guatemala, Paraguay,
Panama, Uruguay y Argentina15.
Es interesante la situacin en Mxico
donde
el
legislador
equipara
derechos, y despenaliza el aborto en
casos que la no realizacin de ste
ponga en peligro la vida de la
madre, o del concebido. (Artculo
334 del Cdigo Penal Mexicano).
12
CONCLUSIONES:
BIBLIOGRAFIA
LIBROS
13
en:
http://constitucion.wordpress.com/
2008/04/17/la-proteccionconstitucional-del-derecho-a-lavida-del-concebido/,
SENTENCIAS
Sentencia 06113-2008-AA, Tribunal
Constitucional Per.
Sentencia 53/1985, Tribunal
Constitucional Espaa.
14
1. INTRODUCCIN
En el desarrollo del presente artculo
se expondrn aspectos relacionados
a la labor cotidiana del aporte de la
Criminalstica al servicio de la ley que
tiene como objetivo demostrar la
existencia de un hecho criminal y la
identidad del autor del ilcito, a
travs del conocimiento de las
Ciencias
Forenses,
respetando
escrupulosamente
las
garantas
constitucionales
y
derechos
fundamentales de las personas
sometidas
a
un
proceso
investigatorio.
15
16
3. LA INSPECCIN CRIMINALSTICA
EN EL LUGAR DEL HECHO
a. Lineamientos generales
En todo evento de connotaciones
criminales el estudio del lugar del
hecho, llamada tambin escena
del crimen, es fundamental y por
ello se deber seguir pautas segn
un protocolo de actuacin o
Manual de Funciones.
Como primera regla de oro, se
tendr
que
evitar
la
contaminacin de este escenario
investigado,
protegiendo
y
aislando escrupulosamente el
rea,
sin
violentar
ninguna
garanta constitucional.
As, se buscar responder a las
preguntas: Qu ocurri?, Dnde
sucedi?, Cmo aconteci el
hecho?, Cundo se produjo?,
Quin es el autor?, Con qu
instrumento se cometi el delito?
El lugar del hecho es el testigo
mudo que no miente. La misin
del perito en Criminalista es
hacerlo hablar, documentando
todo indicio, huella, vestigio,
levantando,
procesando
y
documentando cada
rastro,
mediante fotos, actas, croquis u
otros medios electrnicos.
Por ello, resulta muy importante
que
el
primer
polica,
paramdico, bombero, sereno o
ciudadano que llegue primero a
la escena, donde fue hallada una
vctima o algn elemento material
de
prueba,
se
encuentre
debidamente
entrenado
o
informado para no pasar, tocar, ni
mover nada.
17
consignndose en el acta de
manera detallada, dejndose
expresa constancia del lugar
exacto, la fecha, hora, nombres y
apellidos de las autoridades
intervinientes y la indicacin de la
diligencia efectuada.
Finalmente, todos los operadores
que participen en una Inspeccin
Criminalstica, particularmente en
casos de muertes violentas o
sospechosas
de
criminalidad,
debern firmar el Acta de
Levantamiento de Cadver. Solo
as, se dar estricto cumplimiento
a lo establecido en el artculo
195.1 del Cdigo Procesal Penal
(D.L. Nro. 957), que apunta al
debido proceso, al derecho de
defensa y a una descripcin
objetiva de los hechos para los
encargados
de
administrar
justicia.
Como ya lo adelantramos, la
inspeccin criminalstica, no debe
limitarse solo al lugar donde se
encontraba el cadver, sino que
debe extenderse a todo su
entorno y lugares aledaos
(escena secundaria). En estas
reas podemos llegar a descubrir
indicios
materiales
que
procesados y bien interpretados
en el Laboratorio de Criminalstica,
sern elevados a evidencia y
subsecuentemente incorporadas
al proceso penal como pruebas,
llevndonos a la verdad tan
anhelada.
Para no dejar pasar por alto
ninguno de estos datos, todo
pesquisa y fiscal, responsables de
un caso, deben estar provistos de
su tablilla o libreta de apuntes
(convencional o digital). De esta
manera no quedarn detalles
18
ampliatorias
en
reas
no
exploradas, ante confusiones de
escenas primaria y secundaria o
indicios no registrados en su
oportunidad.
La casustica nos ilustra de un caso
en el Distrito Judicial de Ica donde
durante
la
Inspeccin
Criminalstica se examin una
superficie aparentemente limpia,
donde
no
existan
visibles
manchas de sangre. Luego el
pesquisa, tuvo informacin que en
dicha zona se produjo una pelea
entre vctima y victimario. Ante
esta fundada presuncin, el
investigador, solicit al perito en
Biologa
Forense
efecte
el
examen
de
Luminol
para
confirmar o descartar la existencia
de indicios invisibles al ojo
humano,
acreditndose
ms
tarde que en dicha rea se
produjo signos de limpiamiento de
sangre por parte del autor del
homicidio.
(Operacin
Padre
Nuestro -Divisin de Investigacin
Criminal de Ica).
b. Restricciones a la inviolabilidad de
domicilio
Esta garanta tiene por objeto
proteger el domicilio de las
personas ante el poder estatal o
la actuacin de un particular.
Regula esta herramienta de
proteccin el artculo 2.9 de la
Constitucin Poltica del Per,
cuando dice: Toda persona tiene
derecho a la inviolabilidad del
domicilio. Nadie puede ingresar
en l ni efectuar investigaciones o
registros sin autorizacin de la
persona que lo habita o sin
mandato judicial, salvo flagrante
delito o muy grave peligro de su
perpetracin.
19
la
libertad
20
un hecho delictivo,
colegir lo siguiente:
podemos
e) Si asumiramos la bsqueda de la
verdad, sin importar costos,
desconociendo las garantas de
proteccin
Constitucional,
no
estaramos muy lejos de los
procedimientos empleados en la
Santa
Inquisicin,
justificando
maquiavlicamente
cualquier
mtodo para la obtencin de la
verdad que no siempre ha sido la
verdad material, sino la que el
investigador, un sector de la
opinin pblica o la prensa,
quieren escuchar.
f) Finalmente, solo con el estricto
respeto
a
los
derechos
fundamentales y las garantas
Constitucionales
en
una
investigacin preparatoria y un
proceso penal, en el marco de un
sistema acusatorio, podremos
llegar a una sentencia propia de
un
Estado
de
Derecho,
trabajando en equipo, cada
operador en su verdadero rol, con
todas
las
tcnicas
de
Investigacin Criminal y el gran
aporte cientfico que hoy nos
brinda la ciencia Criminalstica,
recordando lo que dijo la Justicia
Alemana en una sentencia: La
verdad no se puede obtener a
cualquier precio.
BIBLIOGRAFA
- Bidart
Campos,
Germn;
Compendio
de
Derecho
Constitucional; Editorial Buenos
Aires; 2004.
- Bernales Ballesteros, Enrique; La
Constitucin de 1993. Anlisis
Comparado; Editorial Constitucin
y Sociedad; 1996.
21
La
22
populistas y no destinadas a la
prevencin o, mayor an, la
proteccin de Bienes Jurdicos.
INTRODUCCION
Dentro de la evolucin dogmtica
del
Derecho
Penal
Positivo
Latinoamericano,
de
fuente
mayormente europea, se aprecia
una
tendencia
al
garantismo
manifestada principalmente en la
Parte General. De esta inclinacin se
desprende
un
descuido
generalizado de las instituciones
penales ms antiguas para dar paso
a la incorporacin de normas
23
24
25
Una
vez
traspasados
recin
entraramos
a
una
tentativa
acabada. Estos casos comprenden
diferentes formas de determinacin
del desistimiento. Con esta teora
busco
explicar
cmo
la
voluntariedad del agente puede ser
materialmente determinada para
casos de aplicacin jurdica y
casustica.
EL CONTROL SEGN LA
REPRESENTACIN DEL HECHO
1. El Control Directo
26
destinados
al
delito.
Un
desistimiento oportuno en la
tentativa inacabada evitara su
ejecucin,
pero
cmo
identificarlo? No sera ms que un
simple dejar de hacer del autor.
Luego, en la tentativa acabada,
el agente no posee ese control
directo sobre los hechos como
para
poder
desistirse
satisfactoriamente, sino que debe
intervenir activamente para evitar
su consumacin, por ejemplo: Una
vez ingresados documentos falsos
a una Entidad Pblica se pierde
absoluto control sobre el curso
que tomarn los hechos y la nica
forma de poder aceptar un
desistimiento sera que el agente
evitara que estos documentos
logren
surtir
sus
efectos
perjudiciales al tercero y por tanto
evitar que se consuma el delito. EL
desistimiento fructfero evitara
que se afectara de alguna
manera a la vctima.
2. El Control Indirecto
Un Control Indirecto se da cuando
la realizacin del acto ejecutivo
ya no depende del autor sino de
la voluntad de la vctima, siendo
el principal factor la distancia o la
forma con la que el autor debe
interactuar
para
evitar
la
produccin del resultado criminal.
No se debe tomar esto como un
deseo de la vctima de sufrir el
perjuicio, sino que el acto final
depende de esta, quien, en su
ignorancia,
esta
realizando
normalmente su rutina diaria.
27
28
29
supuestos
se
puede
1. La Autora Mediata
Adecuar
las
diferentes
modalidades del Control Sobre los
Hechos a un actuar donde el
agente no tiene, como es obvio,
control funcional de los hechos
aporta
al
debate
nuevas
interpretaciones, mas la voluntad
se sita en el medio de cualquier
consideracin.
Al
no poder
determinarse un control sobre los
hechos regido por el deseo
criminal del autor mediato, es el
mbito subjetivo el que regula el
control de los mismos toda vez
que se acta mediante o
valindose de otro.
El problema central es evaluar si
puede existir un Control (Directo,
Indirecto o Ejecutivo) Sobre los
Hechos cuando no se controlan
los mismos. El Autor Mediato
30
LA LEGISLACIN LATINOAMERICANA
Analizando
las
diferentes
legislaciones
nacionales
en
Latinoamrica, he podido hacer una
diferenciacin del contenido de los
mismos en materia de desistimiento.
Estos tipos de cdigo seran:
I. Los Cdigos Generalizantes
(Argentina, Bolivia, Colombia,
Ecuador, Guatemala, Mxico,
Panam, Uruguay, Venezuela)
31
CONCLUSIONES
Finalmente, el desistimiento debera
entenderse
ms
objetivamente,
dejar de lado consideraciones
naturalistas
para
conductas
jurdicamente establecidas.
Determinar el esfuerzo de evitar la
consumacin del delito tiene que
consistir en un examen exhaustivo de
lo que materialmente logr realizar el
agente en pos de ese objetivo y no
de lo que estuvo voluntariamente
dispuesto a hacer. En este entendido
hay
una
necesidad
que
el
desistimiento no quede en un mbito
meramente desiderativo o que
concuerde con un sistema de paz
social que ha sido vulnerado desde
el inicio de la exteriorizacin, sino
muy por el contrario, que la voluntad
llegue
a
ser
completamente
manifiesta y ejecutada para poder
ser determinada positivamente, de
esta forma se entendera el deseo
del
legislador
de
tomar
consideraciones especiales con la
tentativa o el desistimiento de la
ejecucin o consumacin.
El Derecho como Sistema de una
Verdadera Justicia Social esta an
por ser alcanzado y es necesaria la
entrega humana para conseguirlo
interviniendo activamente a pesar
de cualquier error.
32
BIBLIOGRAFA
BACIGALUPO, Enrique, Manual de
Derecho Penal, Parte General 3
Reimpr. 1996, Edit. Temis
FOLTRAN
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Derecho Penal: Introduccin y
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1998, Edit. Abeledo Perrot
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Diccionario Jurdico Penal y
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Ed. 1995, Edit. A.F.A Editores S.A
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Derecho Penal Parte General:
Teora del Delito y de las Penas y
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Ed. 2007, Edit. Rodhas
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Abanto Vsquez, Manuel 1 Ed.
2007, Edit. Grijley
ZAFFARONI, Eugenio R., Manual de
Derecho Penal Parte General 1
Ed. 1994, Edit. Ediciones
Jurdicas.
33
INTRODUCCIN
En la Odontologa Forense, la
disciplina () que vincula al Cirujano
Dentista con la Ley (1), la
identificacin
de
vctimas
de
desastres masivos configura, sin lugar
a dudas, uno de los mayores
desafos e indiscutidos xitos. Sobre
este
particular,
Interpol
ha
considerado a esta disciplina como
una de las tres metodologas de
identificacin primaria de mayor
confiabilidad, esto es junto a los
34
35
36
especmenes
(22).
biolgicos
idneos
37
2.
Interpol.
Disaster
Victim
Identification
Guide.
2009.
Disponible
en
http://www.interpol.int/content/
download/9158/68001/version/5/
file/Guide.pdf
3.
4.
5.
38
6.
7.
8.
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Lesiones
traumticas de los dientes. 1 Ed.
Labor. Barcelona, 1977.
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Fereira A, Avila A, Leendertz RJ,
Barrios
FO.
La
experticia
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penal. Reporte de un caso. Acta
Odontolgica Venezolana. 1998;
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A
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reconstructive forensic medicine.
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Forensic
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2011; 142 (12): 1352-6.
19. Sweet DJ, Sweet CH. DNA
analysis of dental pulp to link
incinerated remains of homicide
39
40
INTRODUCCION
Cuando
recorramos
las
aulas
universitarias,
lo
hacamos
convencidos,
por
la
especial
dedicacin de ilustres maestros, que
el Derecho es uno de los pilares
fundamentales de un Estado y como
tal, refleja no solo la existencia de un
orden jurdico, sino de igual manera
la expresin de la forma constitutiva
de Estado y el reconocimiento de
ncleos mnimos respecto a los
ciudadanos.
Nos
recrebamos
como un estadio de garantsmo del
orden jurdico en el campo del
positivismo, para impedir siempre
que los jueces pudieran ir ms all
de ser los simples autmatas en el
cumplimiento
de
la
ley,
la
interpretacin
de
sta
en
consecuencia, estaba dictada por
el mismo legislador y solo por criterio
de autoridad las altas cortes podan
bajo la premisa de doctrina
probable, explicar el derecho.
Bajo esta ptica, ni la propia ley
poda comprender los cambios
sociales internos, mucho menos los
internacionales y por ello se haca
bastante incomprensible admitir el
respeto a normas consuetudinarias
forneas, incluso sin posibilidad de
sancin ante su incumplimiento, lo
que finalmente determina que no
interese su cumplimiento.
Son
precisamente
los
permanentes
abusos en el mundo entero contra el
ser humano lo que finalmente
41
42
43
44
1. DERECHO A LA DEFENSA
Lo que toca en consecuencia con el
derecho de defensa, normativa e
incluso jurisprudencialmente a nivel
internacional, es posible retomarlo
en nuestro ordenamiento interno, por
bloque de constitucionalidad a
travs del principio pro homine, por
lo que adquiere importancia el
Conjunto de principios bsicos sobre
la funcin de los abogados, el
Conjunto de Principios para la
proteccin de todas las personas
sometidas a cualquier forma de
detencin o prisin. La defensa en
estos trminos es un derecho no
renunciable, debe ser asumido por el
Estado, es un Derecho material no
formal, de carcter permanente,
integral, tcnico, sin interrupciones y
debe ser considerado ms all de
una presencia fsica durante las
actuaciones.
Para determinar el ejercicio de este
derecho, la Corte Constitucional ha
indicado que en su criterio y
siguiendo la lnea jurisprudencial
sobre la materia, como el Derecho
de
Defensa
no
tiene
lmites
temporales, es el elemento para
permitir la igualdad y equilibrio de las
partes -o sujetos procesales-, es
garanta que realiza la justicia como
valor superior, que de no darse o ser
precaria, permitira magnificar el
poder del Estado en desmedro de
los intereses de los asociados, al
sealar:
() Si no existiera desde el inicio de
la investigacin esta proporcionalidad basada en el derecho de
defensa, fcilmente la persona
puede pasar de investigada, a
imputada,
a
acusada
y
a
condenada; sin haber actuado en
equilibrio de fuerzas con quien lo
45
internacionales
de
derechos
humanos. Debemos reconocer no
sin un alto grado de vergenza o
dolor
de
patria, que
hemos
sacrificado el derecho de defensa,
tornndolo en mero formalismo para
aparentar validez de las audiencias,
nos ocupamos con prioridad de la
logstica
de
las
instituciones
responsables
del
sistema,
de
horarios, turnos, disponibilidades,
pero jams de los derechos de quien
privado de la libertad, espera en los
calabozos a ser recordado para que
un defensor pblico de manera
fugaz, invirtiendo escasos minutos de
su jornada laboral escuche su
verdad sobre lo ocurrido.
Nuestro
ordenamiento
interno
entonces solo exige que el derecho
de defensa se conceda sin lmite
temporal, desde el principio, es
decir, a partir del conocimiento de la
posible
indagacin
o
de
la
afectacin de la libertad. Pero
escasea la jurisprudencia para
establecer cul es el tiempo
prudencial que debe considerarse,
antes de comparecer frente a la
autoridad para no sacrificar el
derecho de defensa, mantener la
igualdad de las partes, hacer
efectiva la igualdad de armas y
estructurar la estrategia de la
defensa. Es aqu donde el bloque
de constitucionalidad nos da las
respuestas.
La
Corte
Interamericana
de
Derechos Humanos, ha indicado en
varias oportunidades, que el Estado
en principio no es responsable por
una defensa negligente, salvo que
sea
evidente,
haya
sido
comunicada, o de alguna forma el
Estado no haya permitido tiempo
suficiente para la defensa. En este
aspecto de la defensa, el del tiempo
46
Considerando
que
es
posible
declarar la ilegalidad de una
captura
por
no
haberse
materializado o no ser oportuno el
momento a partir del cual se ejerce
el derecho de defensa, debe
indicarse
que
los
criterios
a
considerar para cada caso son la
complejidad
del
mismo,
la
gravedad del delito y solicitudes que
pretende la fiscala sean tramitadas
conjuntamente
en
audiencia
preliminar. El Sistema Acusatorio
Penal es por excelencia casustico y
por lo tanto, debe mirarse cada
caso respecto a su complejidad y
gravedad, as como la situacin que
presenta la fiscala para ser ms
estrictos en verificar este derecho, es
decir si la fiscala pretende imputar,
47
48
lo
cual
necesariamente
es
indispensable aplicar criterios de
razonabilidad por parte del juez con
funcin de control de garantas y de
otro lado, no se observa cual es la
consecuencia
ante
el
incumplimiento de los trminos. El
primer planteamiento ser tratado
en este acpite mientras que el
problema de los efectos se retomar
a
continuacin
en
forma
independiente.
El artculo 28 establece:
Son entonces 36 horas el trmino
constitucional que se ha establecido
para el control posterior por el juez
de garantas de la afectacin a la
libertad.
No
se
encuentra
desarrollado ese trmino en ningn
otro artculo incluso tampoco la
jurisprudencia se ha ocupado de
ello, por razones apenas naturales
que encuentran explicacin en el
debido proceso que constitua el
sistema
inquisitivo,
donde
no
obstante considerar los aspectos de
ese debido proceso, no eran los
parmetros constitucionales los que
tenan relevancia al punto que los
funcionarios responsables de un
capturado, hacan uso de los
trminos en su favor en lugar de a
favor del capturado. Es as como
ante una captura tanto la polica
como la fiscala, hacan y an se
mantiene
la
prcticauso
ntegramente del trmino, agotaban
el mismo, porque el margen no se
consideraba como proteccin de
ningn otro derecho, as se coloca a
disposicin de la fiscala a las 36
horas y esta cuenta otras 36 para
recepcionar la indagatoria. Bajo la
ptica del sistema acusatorio esos
trminos se reducen a 36, donde
cabe la actuacin policial, la
realizada por la fiscala y el inicio de
49
capturados
por
ejemplo),
las
condiciones propias del capturado o
incluso de la vctima (como podra
ser el caso en haya lesionados que
deben ser atendidos en primer
trmino) y la infraestructura o
logstica de la institucin, no le
permitieron presentar a la persona
capturada en forma inmediata. Con
esa
justificacin,
la
Fiscala
salvaguarda cualquier responsabilidad, pero en especial, establece
frente al Juez con funciones de
control
de
garantas,
la
razonabilidad de su demora. De
igual forma debe dejarse constancia
expresa BUSCAR LA SENTENCIA QUE
DIJO NEIRA en el informe que debe
elaborar la polica sobre su actividad
y la del particular incluso cuando es
ste quien captura, como esos
aspectos fueron determinantes para
fijar el termino de la inmediatez o de
la distancia.
El contenido del artculo 28 de la
Constitucin
Poltica
ha
permanecido intacto para lo que
interesa a este tema, es decir esas 36
horas han estado presentes de varias
dcadas atrs. Pero la sistemtica
acusatoria puso en vigencia, le dio
vida a ese trmino y los problemas
prcticos que se han generado no
pueden ser desconocidos, pero no
puede por ello acudirse a soluciones
ilegales e inconstitucionales como
pretender
aplicar
criterios
de
razonabilidad a ese trmino como se
ha
pedido
en
escenarios
acadmicos y discusiones al interior
de la judicatura, porque no admite
discusin
que
el
mencionado
artculo contiene una regla de
carcter
constitucional
no
un
principio
o
mandato
de
optimizacin. Frente a las reglas el
operador jurdico no puede aplicar
criterios
de
ponderacin
o
50
flexibilizacin
porque
su
cumplimiento
es
irrestricto,
se
restringe el mbito interpretativo del
Juez. Como si puede y debe hacerlo
frente a los principios, donde para
cada caso concreto se privilegia
uno u otro. En lo atinente entonces
con la solucin de un conflicto entre
principios, procede s el Juez
aplicando
el
principio
de
proporcionalidad, a determinar cual
cede a favor del otro, porque esos
principios tienen mayor o menor
peso segn el caso concreto. Esta
teora de la diferencia entre reglas y
principios y aplicado al tema de las
36 horas como plazo mximo para
presentar al capturado ante el Juez
de control de garantas, fue
retomada
por
la
Corte
Constitucional para sealar que el
contenido del artculo 28 de la
Carta Poltica que lo contempla, es
una regla y por lo tanto, frente a
cualquier otro principio, prima facie
tiene preferencia, restringiendo as el
aspecto interpretativo del juez como
acaba de indicarse.
No hay
entonces posibilidad de flexibilizar
este trmino de 36 horas en su
mximo, a pesar de la gravedad del
hecho, la connotacin e impacto
social de la conducta e incluso, de
los derechos de la vctima de
conocer la verdad, obtener justicia y
reparacin. Solo puede hablarse de
flexibilizacin dentro del marco de
la
razonabilidaddel
trmino
comprendido entre el momento en
que la persona es puesta a
disposicin de la polica si la captura
la realiz un particular, o entre la
polica y el fiscal, dejando claro que
ese trmino es el de la distancia y,
finalmente, aquel que transcurre
entre el momento en que el fiscal
recibe al capturado y cuando es
presentado a legalizar la captura,
evento en el cual, el trmino es
51
52
53
debern
interpretarse
de
conformidad con los tratados de
derechos humanos ratificados por
Colombia, sin establecer el requisito
de la prohibicin de suspensin en
estados de excepcin. Con base en
esto, la Corte progresivamente
desarroll la tesis de que todos los
tratados de derechos humanos
tienen rango constitucional y hacen
parte
del
bloque
de
constitucionalidad. La sentencia T1319 de 2001, fundamento 12,
explic lo anterior en los siguientes
trminos:
El artculo 93 de la Constitucin
contempla dos hiptesis normativas
distintas. Cada una de las hiptesis
establece
mandatos
de
incorporacin
al
bloque
de
constitucionalidad,
de
alcance
diferente. El inciso primero incorpora,
por va de prevalencia, los derechos
humanos que no pueden limitarse
bajo estados de excepcin. La
norma constitucional no establece
relacin
alguna
entre
normas
constitucionales y las disposiciones
que se incorporan al ordenamiento
jurdico nacional. De ah que pueda
inferirse que se integran al bloque de
constitucionalidad
inclusive
derechos humanos no previstos en la
Constitucin, que cumplan con el
requisito mencionado.
El inciso segundo, por su parte,
ordena que los derechos y deberes
previstos en la Constitucin se
interpreten de conformidad con los
tratados
internacionales
sobre
derechos humanos ratificados por
Colombia.
As,
esta
va
de
incorporacin est sujeta a que el
derecho humano o el deber, tengan
su par en la Constitucin pero no
requiere que el tratado haga
referencia a un derecho no
54
suspendible
excepcin.
en
estados
de
constitucionalidad
en
sentido
estricto. Incluso en cierto sentido, no
slo los tratados sino la interpretacin
que de los tratados hagan las
instancias
internacionales
de
proteccin, como la Comisin
Interamericana,
la
Corte
Interamericana o los rganos de
control de la O.I.T, tienen una cierta
fuerza constitucional. Aunque en
este punto, la Corte Constitucional
ha sido un poco ambigua, en
general ha reconocido que la
jurisprudencia
de
los
rganos
internacionales
de
derechos
humanos
es
una
doctrina
particularmente
importante
y
relevante cuando se va a interpretar
la Constitucin, toda vez que, si los
derechos constitucionales deben ser
interpretados de conformidad con
los tratados, deben ser interpretados
de
conformidad
con
la
interpretacin que de los tratados
hacen los rganos autorizados a
nivel internacional, que en el sistema
interamericano seran la Comisin
Interamericana
y
la
Corte
Interamericana . As, expresamente
la sentencia C-010 de 200 seal al
respecto:
La
Corte
coincide
con
el
interviniente en que en esta materia
es particularmente relevante la
doctrina elaborada por la Corte
Interamericana
de
Derechos
Humanos, que es el rgano judicial
autorizado
para
interpretar
autorizadamente la Convencin
Interamericana. En efecto, como lo
ha sealado en varias oportunidades
esta Corte Constitucional, en la
medida en que la Carta seala en el
artculo 93 que los derechos y
deberes
constitucionales
deben
interpretarse de conformidad con
los tratados internacionales sobre
derechos humanos ratificados por
55
En el proceso de concretizacin de
ese contenido abierto, la propia
Carta, en su parte orgnica
suministra
algunos
elementos,
cuando en el artculo 250, al regular
las acciones que debe tomar la
Fiscala para el cumplimiento de sus
cometidos constitucionales, seala
que,
sta
debe
asegurar
la
comparecencia de los presuntos
infractores
de
la
ley
penal
adoptando
las
medidas
de
aseguramiento.
Se tiene, entonces que la propia
Constitucin, el artculo 250 citado,
establece una de las finalidades
admisibles
para
la
detencin
preventiva, cual es la de asegurar la
comparecencia al proceso de los
presuntos infractores de la ley penal.
Sin embargo esta norma no agota al
mbito de indeterminacin del
concepto,
cuya
alcance
corresponder fijar, dentro de los
lmites constitucionales, al legislador y
a la jurisprudencia. Sobre este
particular la Corte ha dicho que
"....Dentro de las funciones que se le
atribuyen a la Fiscala General de la
Nacin en el artculo 250 de la Carta,
aparece en primer lugar la de
"Asegurar la comparecencia de los
presuntos infractores de la ley penal,
adoptando
las
medidas
de
aseguramiento".... El propsito que
orienta la adopcin de este tipo de
medidas es de carcter preventivo y
no sancionatorio. Por ello, no son el
resultado de sentencia condenatoria
ni requieren de juicio previo; buscan
responder a los intereses de la
investigacin y de la justicia al
procurar la comparecencia del
acusado al proceso y la efectividad
de la eventual sancin que llegare a
imponerse. La detencin persigue
impedirle al imputado la fuga, la
continuacin
de
su
actividad
56
delictual
o
las
labores
que
emprenda para ocultar, destruir,
deformar o desvirtuar elementos
probatorios importantes para la
instruccin...."
Como se ve, esta Corporacin, an
dentro del mbito del propio artculo
250
ha
encontrado
para
la
detencin preventiva finalidades
que desbordan el tenor literal
previsto en esa disposicin.
Para la completa determinacin del
concepto de detencin preventiva,
reitera la Corte, la Constitucin ha
dejado un espacio a la potestad de
configuracin del legislador, la cual
sin embargo, no est exenta de
lmites, puesto que debe ejercerse
de manera que respete tanto la
naturaleza cautelar de la figura
como los principios y derechos
constitucionales.
La propia Carta contiene elementos
que sin excluir otros que puedan
resultar
constitucionalmente
admisibles,
pueden
configurar
finalidades vlidas para la detencin
preventiva. As, por ejemplo, puede
considerarse que la Constitucin
prev, de manera implcita, como fin
u
objetivo
de
la
detencin
preventiva, la necesidad de afianzar
la preservacin de la prueba, tal
como se deduce del numeral 4 del
artculo 250 de la Constitucin, por
virtud del cual, es funcin de la
Fiscala "velar por la proteccin de
las vctimas, testigos e intervinientes
en el proceso". S a dicha entidad le
corresponde velar por la seguridad
de los testigos y de sus testimonios,
modalidad de prueba reconocida
por los ordenamientos procesales, es
susceptible y admisible que para
cumplir tal objetivo decrete las
medidas de aseguramiento que
57
favorable
acusado.
como
desfavorable
al
58
INTRODUCCIN
La Medicina Legal, como ciencia
que brinda conocimientos tcnico
cientficos a los problemas que
plantea el Derecho, se encuentra
actualmente en un constante
desarrollo a nivel nacional y mundial.
Por ser una ciencia de la
Criminalstica,
siempre
ser
considerada dentro del aprendizaje
de todo magistrado que analiza un
delito contra la vida, el cuerpo y la
59
actualmente
considerado
una
evidencia
primordial
para
la
Medicina Legal en el lugar de la
muerte, lugar en el que se realiza un
trabajo
multidisciplinario
y
coordinado, bajo la direccin y
conduccin del Fiscal de Turno
como representante del Ministerio
Pblico.
Los conocimientos cientficos y
tcnicos brindados en el presente
artculo
permitirn
una
mejor
interpretacin
de
los
trabajos
periciales relacionados a la labor
mdico legal de nuestro pas, dentro
del proceso de las investigaciones y
dems diligencias que se realizan
ante una muerte violenta o
sospechosa de criminalidad.
EL ESTUDIO MEDICO LEGAL DE UNA
MUERTE
La rama de la Medicina Legal que se
encarga del estudio de las muertes
en la Tanatologa Forense, la cual
proviene
etimolgicamente
del
griego "tanatos" (muerte) y "logos"
(tratado). Esta rea estudia todas las
modificaciones del cuerpo humano
a partir del momento mismo de
haberse producido la muerte, es
decir, desde que un mdico ha
certificado el cese definitivo de las
funciones vitales en la escena del
crimen u otros lugares de inters
mdico legal.
La Tanatologa Forense analiza todo
lo referente al proceso de la muerte
e incluye a la Tanatosemiologa
(estudio de los signos o fenmenos
cadavricos), el Tanatocronodiagnstico (estimacin del tiempo de
muerte), el Levantamiento del
cadver (estudio en la escena de la
muerte), la Necropsia Mdico Legal
(realizada en las morgues del
60
Examen de la escena de la
muerte (o lugar de los hechos)
61
Enseguida
se
determinarn
la
presencia y evolucin de los
fenmenos cadavricos para el
clculo del tiempo de muerte, los
cuales sern detallados en los
prrafos siguientes. Posteriormente se
describir en forma minuciosa las
lesiones externas y/o huellas de
violencia en el cadver, siguiendo el
orden de la cabeza a los pies,
prestando atencin al tipo de
agente causante y a las seales de
lucha reveladoras que la vctima se
defendi (tales como cabellos o
restos de piel en las manos o uas).
La
comprobacin
de
alguna
presunta movilizacin del cadver se
realizar observando tambin las
livideces; se dejar constancia si la
posicin que presenta el cadver es
la misma que tom en el momento
de su muerte o ha sido modificada.
Si el cadver fue cambiado de
posicin,
las
livideces
irn
desplazndose de lugar hacia las
nuevas partes bajas en un proceso
que dura entre cuatro y seis horas
(livideces modificables).
62
DETERMINACION
DEL
TIEMPO
APROXIMADO DE MUERTE EN LA
DILIGENCIA DEL LEVANTAMIENTO DE
CADAVER
Instalada la muerte, el cadver
presentar
cambios
corporales
segn pasen las horas. Los cambios
que se presentan en las primeras 24
horas son denominados Fenmenos
cadavricos
Tempranos
o
Inmediatos; los que se presentan
luego de las 24 horas son los Tardos
o Mediatos.
FENMENOS CADAVRICOS
TEMPRANOS
1. Enfriamiento Cadavrico (algor
mortis)
El cadver trata de igualar su
temperatura con la del medio
circulante.
Se inicia en las partes expuestas
(cara, manos, pies). Despus :
Miembros, trax anterior, trax
posterior (espalda), abdomen
bajo (vientre), cuello, axilas.
Finalmente se instala en las
visceras.
Aproximadamente el cadver
pierde 1C por hora durante las
primeras doce horas y 0.5C por
hora en las segundas doce horas.
Aceleran el enfriamiento la
senilidad, niez, caquexia, agona
prolongada, hemorragia severa,
desnudez, intemperie y fro
ambiental.
Retardan el enfriamiento el
estado
de
buena
salud,
enfermedad febril, el abrigo y el
ambiente caluroso.
Anomalas que aumentan la
temperatura
:
insolacin,
meningitis, ttanos, intoxicacin
por estricnina, tifus, clera.
2. Deshidratacin Cadavrica
Prdida
de
agua
por
evaporacin post mortem
Principales manifestaciones en los
Ojos
Signo de Stenon-Louis : Es el
hundimiento del globo ocular,
prdida de transparencia de la
crnea (opacidad), formacin de
arrugas en la crnea, depsito de
polvo (tetilla glerosa). Se Inicia a
los 45 minutos en ojo abierto y 24
horas. en ojo cerrado
Signo de Sommer (mancha negra
esclertica) : Es la formacin de
un tringulo oscuro con base en
la crnea. La coroides se hace
visible por transparencia de
esclertica por deshidratacin. Se
inicia en la mitad externa del ojo.
Aparece a las 3-5 horas en las
partes no cubiertas por prpados.
3. Livideces Cadavricas (livor
mortis)
Son las manchas prpuras que
aparecen en la piel del cadver
y que se ubican en las partes que
quedan en declive. Tambin
aparecen en los rganos internos
(Hipostasia visceral).
Aparecen a las 3 horas de la
muerte. En el cadver de
espaldas se las observan a la
media hora en regin posterior
del cuello.
En
las
primeras
12
horas
obedecen a los cambios de
posicin (livideces modificables).
En las segundas 12 horas pueden
formarse nuevas livideces en la
nueva posicin (las anteriores no
desaparecen).
Despus de las 24 horas no se
forman
nuevas
livideces
ni
desaparecen las existentes.
63
Es el endurecimiento y retraccin
de los msculos del cadver.
Afecta simultneamente a todos
los msculos.
Se inicia en msculos de
pequea masa (msculos de la
cara) a las 3 horas de la muerte.
Se completa entre 12 y 15 horas
Finalmente se instala en los
msculos de miembros inferiores.
Desaparece entre 20 y 24 horas
(coincide con el inicio de
putrefaccin)
Aceleran la rigidez la actividad
muscular previa a la muerte
(ttanos, estricnina) , msculo
pobre en infantes, calor, fro.
Retardan la instalacin de la
rigidez la buena musculatura y el
abrigo.
Es la descomposicin de la
materia orgnica del cadver,
por accin de las bacterias que
se encuentran en gran cantidad
en los intestinos.
Las protenas y carbohidratos de
la sangre son los medios de
cultivo natural de las bacterias.
Principales agentes o bacterias
productoras de gases son :
Clostridium
welchii,
Putridus
gracilis y magnus
La putrefaccin empieza a
manifestarse a partir de las 20 a
24 horas de la muerte.
Se observa una coloracin
verdosa en segmentos corporales
debido a la Sulfametahemoglobina y Sulfuro de hierro
(formadas en el intestino por las
bacterias)
La
Putrefaccin
tiene
los
siguientes Periodos : Cromtico
(dura unas horas), Enfisematoso
(das), Colicuativo (semanas) y
Reduccin esqueltica (aos).
a) Periodo Cromtico :
Se observa cambios de
color
de
la
superficie
corporal.
- Mancha verdosa abdominal
(en la Fosa Iliaca derecha o
ambas fosas)
- Veteado venoso : visualizacin de la red venosa de la
piel
- Coloracin del resto del
cuerpo : de verde a
negruzco.
-
64
b) Periodo Enfisematoso:
-
Conclusiones
c) Periodo Colicuativo:
Licuefaccin
de
tejidos
blandos
(se
desintegran
segn pasa el tiempo).
- Se inicia en las partes bajas
y luego en las superiores del
cadaver.
- La piel presenta un aspecto
acaramelado.
-
d) Periodo de Reduccin
Esqueltica (Esqueletizacin)
Alrededor de los 5 aos en
cadveres sepultados en
bvedas de cemento.
- En
cadveres
a
la
intemperie avanza a la
Pulverizacin (5 a 50 aos).
-
65
BIBLIOGRAFA
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Material Auto instructivo de
Medicina Legal e Identificacin
Humana
Programa
de
Capacitacin para el Ascenso
(PCA). Lima, 2011.
ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA.
Manual del Mdulo de Medicina
Legal y Criminalstica - Programa
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(PROFA). Lima, 2006.
TEKE
SCHLICHT,
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Medicina Legal.
Publicaciones
Tcnica
Mediterrneo
Ltda..
Santiago de Chile, 1993.
66
DERECHO LABORAL
67
68
controversias,
mediante
la
oralizacin de los procesos que
obviamente aplaudimos porque con
ello se persigue la celeridad; sin
embargo contiene aspectos que
podran lesionar el derecho de los
trabajadores,
contrariamente
al
propsito que la inspira, consistiendo
uno de ellos en la exoneracin del
patrocinio legal tratndose de
reclamaciones de menor cuanta;
ello, si no se adopta medidas
complementarias como se han
hecho en los pases aludidos.
Resulta que en nuestro caso, toda la
legislacin que precedi a la actual,
contempl la defensa cautiva(17),
aunque
hubo
una
anterior
experiencia contenida en el artculo
36 de la ley 24514 del 05 de junio de
1986,
que
contemplaba
la
posibilidad de que las reclamaciones
laborales poda formularse sin una
asesora legal; aunque en realidad
tal disposicin no obedeci a un
carcter tcnico, sino ms bien
poltico por el marco histrico en que
fue expedido, no conocindose que
hubiera tenido resultado exitoso; de
all que con posterioridad la Ley
Procesal del Trabajo 26636, de
vigencia ultractiva en algunas
circunscripciones
del
territorio
nacional, en el artculo 11 estableci
la defensa cautiva, esto es que el
patrocinio deba ser mediante
abogado,
salvo
exoneracin
expresa de la ley.
As entonces podemos apreciar que
la Nueva Ley Procesal de Trabajo
29497 de progresiva implementacin
en el pas, en la parte final del
(17)
69
70
71
artculo
15.
Sin embargo
un
demandante no familiarizado con
las actuaciones judiciales o, un
patrocinador no abogado que
eventualmente puede asistir al
demandante, difcilmente podr
conducirse o mejor dicho no ser
fcil exigrseles postura adecuada,
como s sera posible hacerlo con un
Letrado, teniendo en cuenta lo
regulado por la LOPJ como Deberes
de los abogados patrocinantes(19).
Lo que queremos decir a este
respecto, es que por la temeridad
con que se afirman determinados
hechos o, por las pruebas imposibles
que se soliciten, la factibilidad de
imposicin de multas por parte del
rgano jurisdiccional estar latente
y, si bien podr exonerarse de las
mismas a los demandantes como
dice la ley, distinto ser el supuesto
cuando la infraccin se produce por
el patrocinante no abogado; pero,
es claro que en este ltimo caso
quien finalmente pagar la multa
ser el propio actor.
Adems no se ha tenido en cuenta
un hecho esencialsimo y que
consiste en que la oralizacin del
proceso, conlleva por si solo un
adecuado
dominio del
tema,
porque los yerros juegan en contra
de los interesados; en efecto, el
artculo 12, en el numeral 12.1,
primera parte seala: En los
procesos laborales por audiencias las
(19)
72
73
parte de la demanda,
los
honorarios que se tengan que pagar
con ocasin de proceso, no se
afectar la economa del prestador
de servicios.
74
TEMAS DE INTERES
GENERAL
75
INTRODUCCION
Las libertades pblicas, entendidas
como derechos fundamentales y
libertades individuales y sociales, son
situaciones y potestades jurdicas
inherentes al ser humano. Muchos las
consideran anteriores y superiores al
Estado. Existe una obligacin o
compromiso
del
Estado
de
76
77
de
alguna
manera,
puede
emplearse jurdicamente como, de
hecho, lo hacen con frecuencia los
tribunales, pues toda actividad
estatal debe no solamente ser vlida
sino razonable.
El principio de razonabilidad es
tambin
una
fuente
de
las
denominadas "lagunas axiolgicas".
Se denomina laguna axiolgica no a
la falta de cualquier norma sino a la
falta de una norma justa, es decir,
de una norma jurdica que no existe,
pero que debera existir a causa del
sentido de justicia del intrprete o
para la justa aplicacin de una
norma superior (constitucional).
Cuando el legislador trata de modo
igual casos que al intrprete (de la
Constitucin, o ms exactamente, al
tribunal constitucional), le parecen
diversos, o sea cuando el legislador
no
distingue
cuando
debera
distinguir,
entonces
el
tribunal
constitucional dir que falta una
norma diferenciadora (existe una
laguna, pues falta la norma
diferenciadora).
Cuando
el
legislador trata de modo diverso
casos que al intrprete de la
Constitucin parecen iguales y, en
consecuencia, el legislador ha
distinguido sin razn, entonces el
intrprete manifestar que falta una
norma igualadora (en este caso
tambin existe laguna, ya que falta
la norma que iguala y que confiere
el mismo derecho).
El principio de razonabilidad implica,
adems la posibilidad del control
jurisdiccional, de los estados de
excepcin. En virtud del principio de
razonabilidad,
los
rganos
jurisdiccionales tienen facultades de
78
79
80
vulneran
el
debido
sustantivo o material.
proceso
V. EL PRINCIPIO DE RAZONABILIDAD
RESPECTO A PROCEDIMIENTOS
ADMINISTRATIVOS
El principio de razonabilidad, segn
el cual, las decisiones de la
autoridad administrativa, cuando
creen
obligaciones,
califiquen
infracciones, impongan sanciones o
establezcan restricciones a los
administrados, supone que deben
adaptarse dentro de los lmites de la
facultad atribuida y manteniendo la
debida proporcin entre los medios
a emplear y los fines pblicos que se
deba tutelar, a fin de que respondan
a lo estrictamente necesario para la
satisfaccin de su cometido.
La razonabilidad implica que el acto
estatal
debe
mantener
su
justificacin lgica y axiolgica en
los sucesos o circunstancias que
fueran. As, la doctrina exige que se
produzca una consonancia entre el
hecho antecedente "creador" o
"motivador" del acto estatal y el
hecho consecuente derivado de
aqul.
En consecuencia, la razonabilidad
comporta una adecuada relacin
lgico-axiolgica
entre
la
circunstancia motivante, el objeto
buscado y el medio empleado.
Por otro lado, la razonabilidad
puede ser analizada desde varias
perspectivas:
- La
razonabilidad
cuantitativa
pondera el contenido del proceso
discursivo
o
inferente
que
concluye con una proposicin
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actos
estatales
y
los
comportamientos
individuales
y
grupales, no se est haciendo otra
cosa
que
actualizar
una
manifestacin,
crecientemente
vigorosa,
del
control
de
constitucionalidad.
Los dos principios cardinales que
presiden la reglamentacin de los
derechos, deberes y garantas
constitucionales, son:
a) El principio de legalidad, que en
trminos genricos implica la
exigencia de una norma jurdica,
de cualquier rango por medio de
la
cual
se
manifieste
la
reglamentacin
con
las
limitaciones
que
exige
una
convivencia social ordenada al
bien general.
b) El principio de razonabilidad que
fundamentalmente significa que
las
reglamentaciones
tanto
legislativas
respecto
de
los
derechos
y
garantas
constitucionales, como del Poder
Ejecutivo
mediante
decretos
reglamentarios respecto de las
leyes, debern ser razonables,
fijndole
condiciones
y
limitaciones adecuadas al espritu
y a la letra de las normas
constitucionales.
Las
tres
dimensiones
razonabilidad:
de
la
- El subprincipio de adecuacin:
Una norma legislativa, debe
prever los medios, instrumentos o
herramientas
para
lograr
el
cumplimiento del fin por ella
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- La existencia de intencionalidad o
reiteracin.
- La naturaleza de los perjuicios
causados.
- La reincidencia, por comisin en
el trmino de un ao de ms de
una infraccin de la misma
naturaleza cuando as haya sido
declarado por resolucin firme.
CONCLUSION
Las libertades pblicas son un
componente esencial del rgimen
jurdico propio de un estado de
derecho.
Su
regulacin
y
reglamentacin debe ser concebido
como una forma, una ms, de
garantizar su plena vigencia y
eficacia. Es esta la diferencia
sustancial que separa la regulacin
de la libertad en un estado liberal
democrtico de su regulacin en
uno totalitario, aun en el caso de
que este ltimo tenga una forma de
gobierno democrtica.
El principio de razonabilidad exige
que cada vez que la Constitucin
depara una competencia a un
rgano del poder, el ejercicio de la
actividad consiguiente tenga un
contenido
razonable.
De
lo
contrario, la norma se transforma en
irrazonable y arbitraria. Este principio
tiene como finalidad preservar el
valor justicia en el contenido de todo
acto de poder. Exige que el "medio"
escogido para alcanzar un "fin"
vlido guarde proporcin y aptitud
suficiente con ese fin, o bien, que se
verifique una "razn" valedera para
fundar tal o cual acto de poder.
En la jurisprudencia y doctrina
moderna,
una
de
las
manifestaciones superadores del
principio
de
razonabilidad
lo
constituye
el
principio
de
proporcionalidad. La aplicacin de
dicho principio intenta precisar el
mximo grado de racionalidad y de
respeto hacia la competencia
legislativa
para
configurar
la
Constitucin y para encauzar la vida
poltica. La estructura del principio
de
proporcionalidad
est
compuesta por los subprincipios de
idoneidad, de necesidad y de
proporcionalidad en sentido estricto.
La razonabilidad es un estndar
aixiolgico, un mdulo de justicia
que nos ayuda a determinar lo
axiolgicamente vlido del orden
jurdico, segn las circunstancias del
caso y en funcin de todos los
valores. Llevada esta frmula al
plano constitucional, ella adquiere
un rol propio a travs del "control de
razonabilidad", y se nos presenta con
todo el vigor de una garanta
constitucional implcita y especfica,
manifestativa de la superlativa
garanta
del
"control
de
constitucionalidad"
y
de
la
"supremaca constitucional" en que
se funda. En fin, desentraar la
razonabilidad
de
una
norma
reglamentaria
o
de
las
circunstancias de su aplicacin, es
asegurar su constitucionalidad, para
que la Ley Suprema vivifique la
conciencia jurdica de la sociedad
en el afianzamiento de la justicia
preambular.
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EL CASO ABENCIA MEZA: QU HACEMOS CON JUECES QUE CONDENAN A 30 AOS A UNA
PERSONA SIN PRUEBA?
Hace pocas semanas, la Cuarta Sala Penal
para Procesos con Reos en Crcel de la Corte
Superior de Justicia de Lima (en adelante, la
CSP) conden a 30 aos de crcel a Abencia
Meza (en adelante, AM) como instigadora del
delito de homicidio agravado de Alicia
Delgado Hilario (en adelante, AD). Ella
terminara de cumplir su sentencia el 22 de
marzo del 2042.
En general, toda sentencia debera ser bastante slida en sus fundamentos;
pero, en los casos penales esa exigencia debera ser aun mayor por estar en
juego el proyecto de vida de una persona. En efecto, condenar a la crcel a
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Grfico N 1
Estructura de razonamiento de la Sentencia de la CSP
El argumento que utiliza la CSP para sostener que los MP listados previamente le
permiten inferir la tesis de la instigacin es, textualmente, el siguiente[2]:
Todas estas testimoniales y declaraciones conforman cada una y en conjunto,
una prueba relacionada a la autora instigadora de Abencia Meza sobre
Mamanchura Antnez a fin de que este ltimo ultime a Alicia Delgado Hilario, lo
que en efecto realiza Mamanchura acatando la voluntad instigadora de Meza
Luna.(...) Como consecuencia de todos las pruebas anteriormente detalladas, se
infiere en la responsabilidad penal de ABENCIA MEZA LUNA, COMO
RESPONSABLE POR INSTIGACIN DEL DELITO DE HOMICIDIO CALIFICADO
COMETIDO POR PEDRO CESAR MAMANCHURA ANTUNEZ y de conformidad con
nuestras leyes (artculo veinticinco del Cdigo Penal, le corresponde la misma
sancin que la del autor material del delito)."
Como se observa, la Sentencia no analiza la confiabilidad y la credibilidad de los
diversos MP que lista. Lo nico que hace, comoya se ha mencionado, es listarlos.
Y luego, seala que cada uno de ellos y en conjunto le permite sostener la tesis
de la instigacin. Sin embargo, nunca nos dice cmo todos cada uno de ellos y
en conjunto les permiten sostener la tesis de la instigacin.Si no conocemos las
razones que la llevaron a concluir que AM es la instigadora del homicidio de AD,
cmo podremos evaluar qu tan slido es su razonamiento? En el fondo, lo que
nos piden es que le creamos que AM es la instigadora. Esto, obviamente, es
inaceptable cuando se le imputa a alguien que ha cometido un delito. Si los
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Grfico N 2
Reconstruccin de la estructura argumentativa de la Sentencia respecto de la
condena a AM
[1] El listado de los medios probatorios se encuentra entre las pginas 124 y 128. El lector puede verificar
que la sentencia slo los lista, mas no realiza anlisis alguno sobre ellos.
[2] El razonamiento se encuentra en las pginas 128 y 129 de la Sentencia.
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