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Ctedra C Gonzles.
Bolilla 1. Introduccin al Derecho Penal
A) EL DERECHO PENAL COMO PARTE DEL CONTROL SOCIAL. (23/28z)
Partiendo de la base de que el hombre es un ser social, ya que vive en sociedad
interactuando con otros individuos podemos decir que el control social es el conjunto de
mecanismos que tiene por finalidad obtener determinados comportamientos de los
individuos en su vida social. Este control social puede ser
_ Difuso o secundario: Es el que se realiza a travs de la familia, los medios de
comunicacin y que no recurre a la sancin.
_ Primario o institucionalizado y es aquel que en la practica opera punitivamente, es el
caso de la escuela, universidad, poltica o los tribunales.
Teniendo en cuenta esto podemos decir que el sistema penal es una parte del control
social, una de las tantos mecanismos con que cuenta la sociedad para obtener de sus
integrantes aquellos comportamientos que estima correctos. Entonces entre los trminos
control social y derecho penal hay una relacin de gnero-especie y podramos
decir que el sistema penal es la parte del control social que resulta institucionalizado en
forma y discurso punitivo.
Entonces el Control social puede ser:
-difuso.
-institucionalizado, que a su vez puede ser.
A) no punitivo.
B) punitivo (realmente punitivo):
Sentido de la Expresin Derecho Penal
Zaffaroni: El derecho penal es la rama del saber jurdico que mediante la interpretacin
de las leyes penales, propone a los jueces un sistema orientador de decisiones que
contiene y reduce el poder punitivo para impulsar el progreso del estado constitucional
de derecho.
Cabe recordar adems que para Zaffaroni a mayor Poder Punitivo ejercido hay un
menor nivel de Estado de derecho, y a menor poder punitivo hay mayor Estado de
derecho, aunque afirma que se debe permitir siempre un poder punitivo ya que
eliminarlo nos hara caer en un caos.
En su nueva edicin hace hincapi en la:
_ Criminalizacin Primaria: Es la que se describe en la ley como delito (tipicidad).
_ Criminalizacin secundaria: Es la accin punitiva que se ejerce sobre la persona, y
aclara que el derecho penal suele ser estigmatizantes y basado en estereotipos (ataca
mas al pobre que al rico) esto es utilizado por las agencias jurdicas, es decir el sistema
penal.
Por otro lado, hay que diferenciar derecho penal con el sistema penal que es el conjunto
de agencias jurdicas que intervienen en la coercin penal.
Fontn Balestra: Es la rama del ordenamiento jurdico que contiene normas
sancionatorias.
El carcter diferenciador del dcho penal con relacin a otras ramas de derecho.
El derecho penal se distingue por la forma que provee a la seguridad jurdica que es
mediante la coercin penal (es decir su carcter sancionador). Esta coercin penal se
distingue de las restantes coerciones jurdicas porque tiene carcter preventivo y no
reparador. La coercin penal aparece cuando no es posible lograr la paz social.
Sin embargo debemos aclarar que solo se penan algunas conductas antijurdicas, por lo
que el derecho penal en este sentido es fragmentario, es decir selecciona aquellas
conductas antijurdicas en las que es necesario una especial accin preventiva.
En otro sentido, afirmamos que el derecho penal es sancionador y no constitutivo,
no contribuye a la creacin de antijuridicidad sino que agrega penas a las conductas que
ya son antijurdicas a la luz de otras ramas del derecho. Por ejemplo, si se derogase toda
la legislacin penal, el homicidio no sera penado pero seguira siendo antijurdico ya
que igualmente se debera indemnizar a los familiares de la vctima. Entonces
B) FUNDAMENTOS DEL DERECHO PENAL.
Hay diferentes teoras que intentan fundamentar el ius puniendi del Estado, es decir la
facultad del mismo para imponer sanciones. Estas teoras intentan explicar en que
condiciones es legtima la aplicacin de una pena.
-Una de estas teoras es, la Retributiva o tambin llamada absoluta, para la cual la pena
es legitima si es justa, aunque no tenga utilidad alguna. Para esta teora la pena es la
retribucin de una lesin cometida por el culpable, es decir que es necesario que la pena
produzca un mal al autor, una disminucin de sus derechos que compense el mal que ha
causado estando libre. Los representantes mas destacados de estas teoras son Kant y
Hegel.
El mal se encuentra en el resultado externo de la accin, (en un homicidio, el mal es la
muerte de la victima), ley de talion (ojo por ojo y diente por diente), se aplica un dao
relativo con el mal causado, con idea de hacer justicia.
En cuanto a las crticas se sostiene que la pena no suprime ni borra el mal del delito,
sino que aade un segundo mal. No tiene otro fin ms que retribuir el mal que caus.
Kant usa la metfora de la isla, en la cual una sociedad se decide disolver, pero antes
debe matar al ultimo asesino que se halle en la prisin, para que no quede resentimiento
de venganza en la sangre del pueblo, y en base a esto usa la metfora: una pena aun
cuando resulte intil debe ser aplicada si es justa su imposicin.
Recordar:
_ Kant se encontraba en la poca de las guillotinas y los azotes (auge del talin) con lo
que afirmaba que exista el talin para no quebrar el contrato social. Tomaba como
punto de partida a Hobbes que indicaba que el hombre era malo por naturaleza y su
frase era Todo para el pueblo pero sin el pueblo.
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- Teoras de la Unin: estas tratan de combinar los principios legitimantes de las teoras
absolutas y relativas en una teora unificadora. Intentan fundamentar las penas por su
capacidad de reprimir y de prevencin.
Es decir que para estas teoras la pena ser legtima cuando sea til y justa a la vez. Pero
estas teoras deben admitir que los fines preventivos y represivos pueden no coincidir e
inclusive ser contrarios en algunos casos, lo que permitira formular dos orientaciones
de la teora de la unin, una que dara preponderancia a la represin por sobre la
prevencin y la otra al revs.
Son posiciones que presentan a los fines utilidad y justicia como no compatibles,
hacindolos jugar de manera armnica en la legitimidad de la pena.
Es frecuente distinguir los distintos momentos de la pena para asignarle diferentes fines.
_ En el momento de la amenaza punitiva (la contenida en la ley penal antes que se
cometa el hecho Ej., el que cometa tal hecho se le imputara de x a x aos) en ese
momento cumple una funcin de prevencin general.
_ Distinta ser la situacin en el momento de la determinacin judicial de la pena en la
sentencia, en la que no podr superarse el marco de la culpabilidad del autor, por mas
necesidades de prevencin general o especial que la aconsejen (ah cumple su funcin la
justicia sobre la utilidad de la pena).
_ Por ultimo, en la instancia de la ejecucin de la pena, adquieren preponderancia los
fines resocializantes (prevencin especial).
En nuestro ordenamiento jurdico esta dispuesto los fines de la pena, Ej. Art 18 cn, las
crceles sern sanas y limpias para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en
ella.
Gua de estudio:
Teora de la unin: estas teoras se basan en que la pena sirve para reprimir (retributiva)
y para prevenir delitos (relativa). Roxin sostiene que cuando el hecho delictivo todava
no se cometi, el fin de la pena es de prevencin general, al momento de determinar la
pena el fin preventivo se limita por la gravedad de la culpabilidad y al ejecutar la pena
su fin es de prevencin especial (es decir lograr resocializar al reo).
La pena es una retribucin del derecho penal contra quien comete un delito, pero tiene
su aspecto preventivo por su funcin de amenaza, tendiendo a evitar la comisin de
delitos.
C) RELACIONES DEL DERECHO PENAL CON OTRAS RAMAS JURIDICAS.
_ Relaciones con el derecho Constitucional:
* Art 18 CN, las garantas del debido proceso y el principio de legalidad, segn el cual
ningn habitante de la nacin puede ser penado sin juicio previo, fundado en una ley
anterior al hecho del proceso. Este principio se expresa en la mxima nullun crimen
sine lege, y nulla pena sine lege es decir que tanto el delito como la pena deben esta
previsto en una ley previa.
Este principio limita el ius puniendi, porque no se pueden penar acciones que al
momento de ser cometidas no eran delictivas. Adems no se puede sobre pasar el marco
punitivo establecido en la ley.
Los alcances de este principio de legalidad son.
LEYES PENALES EN BLANCO: (Se remiten a otras leyes de otras ramas del derecho)
En estas la pena est claramente establecida pero no as el supuesto de hecho, el cual no
aparece precisado en la ley penal, sino por otras esferas competentes que pueden ser
legislativas o administrativas. Ej., Art 205 CP, Ser reprimido con prisin de seis meses
a 2 aos, el que violare las medidas adoptadas por las autoridades competentes, para
impedir la introduccin o propagacin de una epidemia.
* Art 19 CN es el limite a la inversin punitiva del Estado (limite de injerencia estatal)
fundado en el principio de reserva, es decir las acciones privadas de los hombres que
de ningn modo ofendan al orden y a la moral publica, ni perjudiquen a un tercero,
estn reservadas a dios y exentas de toda autoridad de los magistrados.
Por lo tanto el estado no podra tipificar delitos como: conductas que solo pueden
afectar a la moral privada, y conductas que solo constituyan un perjuicio para quienes
las realicen. Este principio es complementario del de legalidad, en el Art 19 segunda
parte dice Ningn habitante de la Nacin ser obligado de hacer lo que no manda a ley,
ni privado de lo que ella no prohbe. De ello se desprende que, la nica fuente de
conocimiento del derecho penal es la ley penal, debido a que ni las costumbres, ni la
doctrina ni la jurisprudencia pueden establecer o crear delitos.
* Art 18 y CADH: El principio de humanidad prohbe toda crueldad inhumana en la
pena. Est consagrado en la Cn con la prohibicin de azotes y tormentos, y tambin en
el derecho internacional en el Tratado de Dchos Humanos, con la prohibicin de la
Tortura y tratos crueles, inhumanos y degradantes; que hace referencia a la muerte en
cualquiera de sus formas, las mutilaciones, las marcas en el cuerpo y tambin la muerte
civil. Las violaciones mas frecuentes al principio de humanidad se dan en el caso
concreto, cuando la pena abstractamente no lo viola, pero en el caso concreto resulta de
incitada crueldad; por Ej., cuando la pena en concreto es inadecuada para la perspectiva
de vida del sujeto. Otro caso se da cuando las condiciones de cumplimiento real de la
pena ponen en peligro la vida o integridad del sujeto, por Ej., la inseguridad en crceles
aumenta el riesgo de muerte del reo.
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sanitaria animal, y la penal en blanco solo puede ser dictada si se ha dictado esa ley,
reglamento o decreto a la cual remite.
La ley como fuente del derecho penal.
Es la nica que se reconoce como fuente de conocimiento del derecho penal.
Est compuesta por el precepto que es la descripcin de la conducta delictiva, y la
sancin que es la consecuencia, la pena que se impone a esa conducta delictiva.
_ Precepto: La descripcin de la ley.
_ Sancin: La pena de la ley.
Por ejemplo en el art. 79 Al que matare a otro (es el precepto) prisin de 8 a 25 aos
(es la sancin). Las normas son siempre deducidas, el delincuente no viola la ley penal
sino que realiza la conducta que se describe.
Interpretacin de la ley penal.
Para poder aplicar la ley es preciso poder interpretarla (que el juez, determine lo que ella
quiere decir).
Interpretacin y aplicacin de la ley, estn en intima relacin; no habr correcta
aplicacin, si no hay correcta interpretacin.
Interpretar: es buscar el verdadero sentido, significado y alcance de una norma jurdica,
para poder aplicarlo a un caso de la vida real. Z resalta que las decisiones son siempre
polticas y la utilidad del mtodo de interpretacin depende del objetivo poltico
Interpretacin de la ley penal, Principios que la rigen (136 Z)
Estos principios que se aplicarn son anteriores a la aplicacin de cualquier mtodo que
utilice el juez o legislador, es decir que condicionarn el objeto de conocimiento.
- Proscripcin de la analoga: En el derecho civil los jueces no pueden dejar de juzgar
bajo el pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de las leyes, ya que el civil
debe presentarse como un sistema sin lagunas y se remite a las analogas para
solucionar conflictos. En el derecho penal est completamente prohibida la analoga
por extensin del principio de legalidad, inclusive en buonam partem.
- Principio in dubio pro reo: Nos seala la actitud que necesariamente debemos
adoptar para adoptar una expresin legal que tiene sentido doble o mltiple, pero
puede desplazarse ante la contradiccin de la ley as entendida con el resto del
sistema.
- Principio de intrascendencia de la pena: La pena es una medida de carcter
estrictamente personal, debe evitarse toda la consecuencia de la pena que afecte a
terceros. No debe pasar de la persona del delincuente.
Analoga e interpretacin.
La analoga, consiste en aplicar a un hecho no contemplado en la ley, las normas sobre
un hecho similar, pero no idntico. En derecho privado, la analoga esta permitida
(civil), pero en el dcho penal esta prohibida.
La analoga esta prohibida en el derecho penal, porque se aplica el principio de
legalidad, art19; si una conducta no est contemplada en la ley penal, no es delito y no
se puede aplicar pena por ella. (ley estricta)
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Recordar:
- Ley previa: se refiere al principio de irretroactividad, ya que la ley debe haber
sido sancionada con anterioridad. Las leyes penales rigen para el futuro. La
excepcin a este principio es la aplicacin retroactiva de la ley ms benigna.
- Ley escrita: hace referencia a que solo se reconoce como fuente de conocimiento
a la ley que debe ser escrita, no pudindose aplicar la costumbre, ni la
jurisprudencia, ni los principios generales del derecho.
- Ley estricta: es decir, se prohbe la analoga, que es la aplicacin de la ley a un
caso similar al legislado, pero no comprendido en su texto. Algunos autores
sostienen que lo que se prohbe es la analoga in malam partem para completar
lagunas del derecho. En cambio la analoga in bonam partem estara
legitimada, en virtud de la cual se mejora la situacin legal del sujeto por va
interpretativa que va mas all de la letra de la ley, considerando no incriminada
una conducta o considerndola de manera mas benvola. Esta analoga no
colisiona con el mencionado principio de legalidad, siendo admisible en la
medida que en que no sea arbitrario.
- Ley cierta: se refiere a que el legislador debe evitar frmulas vagas o imprecisas
en la determinacin de lo penalmente prohibido, es decir que de la ley penal
debe surgir en la forma ms clara posible las conductas que se consideran
delictivas. Excepcin leyes penales en blanco.
B)Caractersticas de las Leyes penales.
Las leyes penales son:
_ Sancionadoras.
_ Habilitan poder punitivo fragmentario y discontinuo, ya que sino sera totalitario el
estado.
_ No crea bienes jurdicos sino que los defiende, ya que los conflictos afectan bienes
jurdicos del derecho en general.
La norma penal se constituye de normas deducidas, es decir siempre se infiere. Segn Z
tiene una funcin bifronte, habilita criminalizacin secundaria y limita poder punitivo.
El derecho penal es siempre normativo porque se ocupa de normas.
Ejemplo de una ley penal:
_ Precepto: La descripcin de la ley.
_ Sancin: La pena de la ley.
Por ejemplo en el art. 79 Al que matare a otro (es el precepto) prisin de 8 a 25 aos
(es la sancin). Las normas son siempre deducidas, el delincuente no viola la ley penal
sino que realiza la conducta que se describe, es decir est violando una norma que
significa prohibido matar (realiza lo que dice la ley y viola lo que indicara la norma
como resultado).
C) mbito de validez Espacial o material de la ley penal:
Es la base de cmo se determina la aplicacin espacial de la ley penal en los distintos
estados. Al ser diferentes la legislacin de los pases surgen conflictos de cual
legislacin ser la que se aplique.
Esta teora presenta 4 principios en base a los cuales se determina el mbito de validez
espacial.
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Art. 2 Cdigo Penal: si la ley vigente al tiempo de cometerse el delito fuere distinta de
la que exista al pronunciarse el fallo o en el tiempo intermedio, se aplicara siempre la
mas benigna. Si durante la condena se dictare una ley mas benigna, la pena se limitara a
la establecida por esa ley
El principio establece que se aplique la ley ms benigna entre todas las que han tenido
vigencia desde el momento de comisin del delito hasta el momento en que se agotan
los efectos de la condena, abarcando las llamadas leyes intermedias.
Se considera ley ms favorable al reo aquella:
- que imponga penas menos rigurosa o pena menor (Ej., impone un mnimo menor, o
un mximo menor, o ambos menores)
- que no considere delito la conducta que otra ley consideraba delictiva.
- Que exija ms elementos para que una conducta sea delito.
- Que admita ms atenuantes o causas de justificacin.
- Que admita menos agravantes que la otra.
- Que establezca un tiempo menor para la prescripcin de la accin de la pena. Etc.
La Convencin Americana de Derechos Humanos Art 9 y el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos Art 9, consagran el principio de legalidad, una de cuyas
manifestaciones esenciales es la Prohibicin de la aplicacin Retroactiva de toda ley
penal ms gravosa o incriminante.
Si solo fuese esa norma, se aplicara siempre la ley al momento del hecho. Pero existen
otras disposiciones que determinan que siempre debe aplicarse la ley penal ms
benigna, lo cual lo ratifica la convencin americana de derechos humanos. Esto crea un
juego armnico entre estas 2 disposiciones, la de irretroactividad de la ley penal ms
gravosa o incriminante y la aplicacin de la ley penal ms benigna.
1- puede ser que la ley penal vigente al momento del hecho haya sido reemplazada
por otra ley, en ese caso, la ley aplicable se determina del siguiente modo.
a- si la nueva ley es la que rige al momento de dictar sentencia, y esta es ms
benigna, se da el supuesto de retroactividad de la ley penal.
b- Si, por el contrario, la ley derogada era mas beneficiosa para el autor del hecho,
es aquella la que se debe aplicar, dndose el supuesto de Ultra actividad de la ley
penal. (una ley se sigue aplicando despus de haber sido derogada por otra ley).
c- Puede ocurrir que una ley que corresponda aplicar no sea ni la que regia al
momento del hecho ni la del de dictar sentencia, sino una ley intermedia que es
aquella cuya vigencia comienza con posterioridad al momento en que se cometi
el delito pero pierde tal condicin al ser reemplazada por otra ley antes de
dictarse sentencia. Tenemos tres leyes en esta situacin. La que regia al
momento de la accin, la intermedia y la que rige al momento de dictar
sentencia. En tal caso, si la ley intermedia es la ms benigna, esta es la que se
debe aplicar.
Se Pueden aplicar leyes derogadas si son ms favorables para cada sujeto. sea una
diferente para cada uno.
Ultractividad: Opera en el supuesto que una ley nueva establezca condiciones mas
gravosas, entonces se aplicar irretroactivamente, solo a hechos futuros. Y los hechos
anteriores seguirn siendo juzgados por la ley anterior. Entonces se sigue aplicando una
ley derogada, por una ley posterior.
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_ Proyecto 1906: En 1904 el P.E. designa una comisin de 6 individuos en los que se
destaca Rivarola. En 1906 esta comisin eleva al Congreso el proyecto de cdigo que
nunca fue tratado. Introduca condenas y libertades condicionales, siendo un proyecto
avanzado. Unificaba la legislacin penal. El estudio de este cdigo fue realizado por
Herrera (gobernador de Catamarca) con atinadas observaciones.
_ Reforma 1916: El diputado Moreno, presenta en 1916 el proyecto de 1906 pero
modificado. Suprime la pena de muerte e incorpora disposiciones sobre trata de blancas.
Luego de varias respuestas favorables en torno a encuestas hacia profesores y
magistrados, se presenta como Proyecto de 1917 que sera la base para el 1921.
_ Cdigo Penal Vigente: Lo promulga Yrigoyen en abril de 1922 y tiene como base el
proyecto de 1916 con escasas modificaciones. Unific la legislacin penal que antes se
encontraba separada por la ley 49. Supo escapar a la influencia positivista de la poca,
siendo racional.
_ Proyectos de Estado peligroso sin delito: En 1923 se elabora un proyecto de Estado
peligroso sin delito abiertamente inconstitucional, por violatorio del principio de
legalidad. Se establecan medidas que incluan reclusin por tiempo indeterminado y
expulsin de los extranjeros. Otros proyectos intentaron restablecer la pena de muerte,
cuestin que no result al recibir tan psimas crticas a nivel nacional.
b) Las ideologas penales
Zaffaroni da relevancia en la historia de las ideologas penales al malleus maleficarum
(martillo de las brujas). Aclara que es la primera gran obra del derecho penal (1484)
pero para el saber moderno no se puede mostrar a esta obra como fundamental por lo
disparatada que resulta ser. Da inferioridad a la mujer, de ah surge la palabra feminino
(fe y minus mujer menos) y se trataba precisamente de la quema de brujas
_ Las ideas penales del iluminismo. Seguridad y Humanidad:
Las reformas de la poca del despotismo ilustrado (ideas humanistas manejadas por lo
reyes ilustrados) se inspiraban fuertemente en Beccaria. Cabe destacar que algunas
derogaban la pena de muerte y otras penas crueles, proscriban la analoga y establecan
el principio nullum crimen sine lege.
Hay que recordar que con iluminismo e ilustracin estamos hablando del siglo de las
luces (en lo que a corrientes filosficas y pensamiento se refiere) y su movimiento
ilustrado. La importancia para el derecho penal es que sostena un sistema de valores
que daba jerarqua a los derechos humanos, lo que prefiguraba el horizonte de lo que
hoy es el derecho penal propiamente dicho.
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Beccaria: Especial importancia le otorga a este autor Zaffaroni quien es para el uno
de los prceres del derecho penal. Ech las bases del derecho penal contemporneo,
es en funcin de su crtica a la legislacin penal que Europa comienza a limpiarse
de tortura y sangre. Las ideas ilustradas hasta ese momento no haban sido
adecuadas a un discurso penal. En su libro de los delitos y las penas se denota su
pensamiento revolucionario, como seguidor de Roussea y como consecuencia de
ello derivaba su postura hacia el principio de legalidad en los delitos y las penas.
Rechazaba las torturas y sostena la abolicin de la pena de muerte, salvo en los
delitos que ponan en peligro la vida de la nacin.
Ferri y Garofalo: Para Ferri lo importante es que la sociedad debe defenderse del
delito, de all que para l no importa si el delincuente es enfermo o no, es as que no
distingua entre imputables e inimputables. Garofalo, por su parte, se inspiraba en
una teora etnocentrista donde hay una cultura superior y en donde quienes no
comparten los valores europeos son tribus degeneradas quienes eran seres
inferiores y degenerados, y sostiene la pena de muerte para los irrecuperables a
lo que indica que es ms piadosa que la prisin perpetua.
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C) Conducta- definicin:
Para los finalistas la accin o conducta es el ejercicio de una actividad. Ellos consideran
que el autor del movimiento corporal voluntario, lo realiza con un fin, siempre dirige
ese movimiento para obtener una determinada finalidad.
Los hechos pueden ser causados por la naturaleza o por el hombre, estos ltimos pueden
ser voluntarios o involuntarios, segn quiera su autor cometerlos o no. Cuando un hecho
humano es voluntario, y produce alteracin en el mundo exterior, se dice que es una
conducta o accin. Ej., accin de hurtar- el que se apodera de cosa ajena.
Cuando no existe voluntad del autor de realizar el hecho, no hay accin o conducta.
Por ser un derecho penal de accin, y no de autor (es decir, que los sujetos son penados
por lo que hacen y no por lo que son), aquella es lo primero que se analiza, y si falta no
habr delito (no hay delito sin accin). Adems debemos aclarar que si el hombre es
utilizado como masa mecnica tampoco hay conducta (involuntario).
Diferencia entre voluntad y deseo: el que quiere tiene voluntad- se mueve hacia el
resultado; el que desea, solo espera el resultado, del que se alegrara si sobreviene.
Voluntad y finalidad: siempre la voluntad es voluntad de algo, siempre tiene un
contenido, que es la finalidad. En consecuencia es inconcebible la conducta sin
voluntad, y la voluntad sin finalidad, entonces la conducta siempre requiere una
finalidad.
Supuestos de Ausencia de Conducta:
Es el caso del aspecto negativo de la conducta, es decir de aquellos casos en que no hay
conducta. Son los hechos humanos involuntarios, entre los cuales estn los siguientes
supuestos.
1- Fuerza fsica irresistible Art 34, Inc. 2. El que obrare violentado por fuerza fsica
irresistible.
Por fuerza irresistible debe entenderse a aquellos supuestos en que opera sobre el
hombre una fuerza de tal entidad que le hace intervenir como una mera masa mecnica.
Ej., no hay homicidio en el caso en que un sujeto es empujado por un grupo de
cincuenta personas contra una anciana que queda aprisionada entre el y la pared,
muriendo asfixiada. O bien no hay delito de dao, cuando un sujeto que est delante de
un escaparte lleno de cristales y porcelana es empujado contra el mismo causando un
destrozo del cristal y de los objetos.
En ningn momento debe confundirse la fuerza irresistible con los casos de la segunda
parte del mismo Inc. 2 del Art 34. (Amenazas de sufrir un mal grave e inminente), ni de
los del Inc. 3. Ej.: el sujeto aprieta a la anciana contra la pared pues de lo contrario
ambos serian arrollados y pisoteados por una compacta multitud que avanza hacia ellos.
Al sujeto se le amenaza con quemarle su automvil, que es su nico bien e instrumento
de trabajo, si no rompe la vidriera.
En todos estos casos a diferencia de los anteriores, el sujeto dirige la conducta (hay
voluntad), solo que la voluntad no est libremente motivada: la voluntad se motiva en la
amenaza, no est libremente elegida la conducta, como pasara de no mediar la
amenaza, pero voluntad hay, y por ende conducta. Estos ejemplos se tratan de
justificacin o de inculpabilidad y NO de ausencia de conducta como los primeros.
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Bolilla 5. TIPICIDAD.
A) Tipicidad. Tipo. Conducta Tpica. (373 Z)
Definicin de Tipo Penal: es un instrumento legal, lgicamente necesario y de
naturaleza predominante descriptiva, que tiene por funcin la individualizacin de
conductas humanas penalmente relevantes (por estar penalmente prohibidas).
a) el tipo pertenece a la ley: es en la ley donde encontramos los tipos
penales, en la parte especial y en leyes especiales, Ej. el que matare a
otro (Art 79). Tipos son las formulas legales mismas que nos sirven
para individualizar la conducta que la ley penal prohbe,
b) El tipo es lgicamente necesario: porque sin este no se puede averiguar la
antijuricidad y la culpabilidad de una conducta que en la mayora de los
casos resultara sin relevancia penal alguna.
c) El tipo es predominantemente descriptivo: los elementos descriptivos son
los ms importantes para individualizar una conducta. A veces no son
absolutamente descriptivos, como por ej. honestidad tampoco es un
concepto descriptivo, sino que debe ser establecido por una valoracin
hecha por la tica social o se remiten a otras ramas del derecho.
d) La funcin de los tipos es la individualizacin de las conductas humanas
que son penalmente prohibidas.
Tipo y Tipicidad:
El tipo es la frmula que pertenece a la ley. (Ej. El que matare a otro)
La tipicidad pertenece a la conducta. (Ej. A dispara cinco balazos contra B, es decir lo
que ocurre en la realidad). Es la caracterstica que tiene una conducta en razn de estar
adecuada a un tipo penal, es decir individualizada como prohibida por un tipo penal.
Si la conducta de A, presenta la caracterstica de tipicidad, la denominamos conducta
TIPICA. Atpica, significa la conducta que no presenta especficamente la caracterstica
de tipicidad. El Juez comprueba la tipicidad comparando la conducta particular y
concreta con la individualizacin tpica, para ver si se adecua o no a la misma. Esta
accin es el juicio de tipicidad que debe realizar el juez.
Conducta tpica: accin humana + la tipicidad.
Cabe hacer una distincin entre tipos abiertos y tipos cerrados. Un tipo abierto
(anticonstitucional) sera Quedan prohibidas todas las conductas que afecten los
intereses comunes, esto viola el principio de legalidad y aqu es el juez quien
individualiza la conducta prohibida, excepcin que se da en el art. 84 (Imprudencia,
impericia, negligencia) que exige al juez que determine cual era el deber de cuidado.
Pero en general, el sistema penal argentino se rige por tipos cerrados como el del art. 79
El que matare a otro, donde el juez no puede decidir si mat o no.
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* Tipos omisivos: Describen la conducta debida, quedando prohibida toda conducta que
no coincida con la conducta debida. Es decir, selecciona lo prohibido comparando con
la descripcin de lo debido.
E) Tipos de lesin de peligro, de resultado y de pura actividad. (BACIGALUPO
231.-232)
_ De Resultado: (Por las caractersticas de la accin) Donde su consumacin exige que
se produzca un resultado externo. Por ejemplo en el homicidio, la muerte de la vctima.
Este resultado puede ser instantneo (como un hurto) o permanente (como un
secuestro). Estos delitos requieren la lesin de un determinado objeto,
_ De Pura Actividad: (Por las caractersticas de la accin) Se dan cuando con la misma
accin ya queda consumado el delito, como por ejemplo en los delitos de dar falso
testimonio.
_ De Peligro: (Por la forma que afecta al bien jurdico) en estos no se requiere que la
accin haya ocasionado un dao sobre el objeto, es suficiente que el objeto
jurdicamente protegido haya sido puesto en peligro de sufrir la lesin que se quiere
evitar. El peligro puede ser concreto, es decir cuando se requiere realmente la
posibilidad de la lesin, o abstracto cuando el tipo penal se reduce simplemente a
describir una forma de comportamiento que segn la experiencia en general, presenta un
peligro para el objeto protegido, sin necesidad que se haya verificado el peligro.
_ De Lesin: (Por la forma que afecta al bien jurdico) En donde se daa al bien
jurdico. Por ejemplo en el hurto, la estafa o el robo se daa al bien jurdico
patrimonio- en el homicidio a la vida- etc.
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Crtica teora: El hombre seria responsable hasta el infinito, ya que no admite que pueda
haber una concausa.
Ejemplo al aplicar esta teora. Un hombre debe viajar en avin el lunes, pero un auto lo
atropella causndole lesiones y a raz de eso el viaje se demora unos das y viaja el
jueves, el avin cae y el viajero muere. Conforme a esta teora el autor de la muerte del
viajero seria el conductor del auto que lo lesiono. Por ellos, para solucionar el
inconveniente que presenta la teora, es preciso unirla al tipo subjetivo (finalidad).
Elementos Descriptivos: Son aquellos que el autor puede conocer y comprender a travs
de sus sentidos, tocarlos, verlos, orlos, etc. Ej. el elemento descriptivo es cosa
mueble en el delito de hurto.
Elementos Normativos: Son aquellos que predomina una valoracin, entonces no
pueden ser percibidos por los sentidos. Ej., puros conceptos jurdicos, como el
documento. Se trata de elementos cuyo conocimiento se exige una valoracin tcnico
jurdico. Tambin pertenecen a esta categora aquellos que requieren una valoracin
emprico-cultural del autor, como el carcter obsceno de la exhibicin. Adems, por
ejemplo en la referencia al hurto cuando hablamos de ilegitimidad implica la
necesidad de que el sujeto activo se apodere sin que el dueo haya dado consentimiento,
lo que nos indica que ilegitimidad pertenece al tipo objetivo
Conducta/Accin: Es la conducta descripta generalmente a travs de un verbo, dentro
del tipo. Ej., matar, hurtar, engaar. Se lo denomina ncleo del tipo. Habamos dicho
que conducta era el primer carcter de la teora del delito y consista en un movimiento
corporal voluntario con finalidad.
Sujetos: Hay dos clases de sujetos, el activo y el pasivo. El sujeto activo es quien realiza
la conducta descripta en el tipo y el sujeto pasivo es el titular del bien juridico. El tipo
activo generalmente puede ser cualquiera, y dan lugar a los llamados delicta comunia
en tanto que los tipos que requieren caractersticas especiales dan lugar a los delicta
propia
Situaciones tpicas:
Pertenecen al tipo objetivo, las referencias a los medios (instrumentos) utilizados por el
autor para la comisin del delito. Para que se fundamente la lesin del bien jurdico, se
requiere que la agresin haya sido emprendida con medios determinados. Por lo general,
la utilizacin de tales medios, determina la subsuncin en un tipo agravado, Ej. La
utilizacin de armas en el robo.
C-Teora de la imputacin objetiva en los delitos de resultado.
Causalidad e imputacin objetiva. (Bacigalupo 254).
El juez debe comprobar no solo la realizacin de la accin, sino tambin la produccin
de un resultado de lesin y la existencia de una relacin especifica entre este y aquella
(imputacin objetiva).
En las teoras clsicas, la relacin que permite considerar un resultado como producto
de la accin es una relacin de causalidad (causa y efecto)
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Teoras de la causalidad.
a) Equivalencia de condiciones o conditio sine qua non:
Para saber si un hecho es condicin, se lo suprime mentalmente. La crtica es que el
hombre sera responsable hasta el infinito.
Por ejemplo. Si yo hiero levemente a una persona, esta es llevada al hospital, el hospital
se incendia (concausa), y el herido muere (resultado). Si yo lo her, resulto el autor, a
pesar de que el hospital se haya incendiado. Otro ejemplo sera, yo atropello a una
persona y por esa razn la persona toma el avin del Jueves en vez del Martes, el avin
cae, la persona muere, ser culpable.
b) Teora de la causa eficiente:
De todas las condiciones, solo ser causa, aquella que sea ms eficiente para lograr la
produccin del resultado.
Si yo coloco a alguien en la jaula del len, si el len lo mata, el len es el autor. Esto
seria absurdo.
c) Teora de la causa prxima:
Es causa la condicin que est ms prxima al resultado. Ej: en el caso del hospital,
el incendio sera la causa ltima o la ms prxima al resultado.
Critica: en muchos casos, la causa ms prxima no coincide con la del verdadero
autor. Ocurre el mismo absurdo que en la teora de la causa eficiente.
d) Teora de la causa adecuada:
Tambin llamada de adecuacin, las condiciones no son todas equivalentes, solo
ser causa la condicin que regular o normalmente, conduzca a la produccin de
ese resultado (es decir adecuada).
Ej., cuando uno encierra a alguien en la jaula de un len, lo normal es que el len lo
mate, por lo tanto encerrar a alguien en la jaula de un len es la causa adecuada,
para matarlo (resultado), y en consecuencia, el que encerr al otro, es el autor del
homicidio. Pero en cambio, si alguien hiere levemente a una persona y esta luego
muere quemada a raz del incendio en el hospital, el que hiri no es el autor del
homicidio, pues no es normal que por una herida, alguien muera quemado. El autor
ser entonces el incendiario.
Esta teora admite la concausa: cuando un hecho, al darse junto con la accin de un
hombre, produce consecuencias que no son las que normalmente deberan ocurrir,
(Ej. incendio del hospital es una concausa), rompiendo la relacin causal entre el
resultado y la accin del hombre, quien no es visto como el autor del resultado.
Critica: Cmo se hace para saber si, por una accin determinada, es normal que se
produzca determinado delito? Posiciones:
-Colocndose en el lugar del actor y viendo si conforme a las circunstancias que el
conoca, era previsible que se produzca el resultado, si lo era, se considera normal la
produccin del resultado.
-Considerando si el resultado era previsible para un hombre normal; sea para
cualquiera.
-Los especialistas (peritos) deben decir, si, normalmente, esa accin produce ese
resultado.
e) Teora de la causa tpica:
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Si la conducta del agente concuerda con la definicin del verbo del tipo legal, ser
causa del resultado. Ej: en el homicidio, el verbo es matar, se determina en que
consiste matar, se analiza la conducta y si concuerda con dicha definicin, ser
causa del resultado.
La crtica a esta teora es que excluye los delitos de pura actividad, en donde se
castiga el solo hecho del agente aunque no haya resultado.
f) Teora de la imputacin objetiva (La que se aplica actualmente)
Se va a atribuir el resultado de la accin, siempre que se cumplan dos requisitos.
-Que la accin haya creado el peligro de que se produzca el resultado.
-Que este resultado consista en la produccin de ese peligro.
Ejemplo: el conductor que yendo a la velocidad permitida lesiona levemente a un
peatn. La accin del conductor no creo el peligro prohibido, de que se lesione al
peatn, ya que existe un riesgo permitido propio de utilizar un auto en la velocidad
permitida.
Podemos decir entonces que no son penadas:
-Las acciones que producen resultado inevitables (ya que su autor no cre un peligro
prohibido).
-Las acciones que benefician al bien jurdico o que disminuyen el peligro que corre (Ej:
si para salvar a alguien que se esta ahogando se le pega una trompada, lesionndolo,
para evitar su desesperacin y poder salvarle la vida).
Cuando el bien jurdico protegido ya estaba en peligro antes de la accin cometida por
el agente. Puede ocurrir.
_ Que la prdida no fuera segura: Sin bien hubo una situacin de peligro antes de la
accin, no se puede afirmar que el bien se habra lesionado inevitablemente.
_ Que la prdida fuera segura: en estos casos se aplica la aceleracin de causalidad o
causalidad de reemplazo
*Aceleracin de causalidad: Cuando quien con intencin de matar empuja a otro a
un precipicio a quien ya haba tomado una dosis de veneno. En ese caso, la accin
de empujar iba a provocar el resultado de la muerte, este resultado se habra
producido igualmente, por ende el autor solo se le puede imputar objetivamente
tentativa de homicidio porque solo son imputables los resultados evitables.
*Causalidad de reemplazo: Cuando quien con intencin de matar, le da una dosis
letal de veneno a una persona a la que un tercero ya le haba suministrado una dosis
igual de veneno, previamente, el resultado muerte no se le puede atribuir porque era
algo inevitable. Se le imputa solamente tentativa de homicidio.
Sin embargo, tambin hay crticas hacia estas teoras.
-en el primer ejemplo, la causa muerte fue el empujn al precipicio, y no el veneno.
-en el segundo: como los dos envenenaron a la victima, se les debe imputar homicidio
consumado, por igual y sin importar el orden cronolgico de sus acciones.
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Entonces.
_ Error de tipo: Afecta al dolo, se da cuando el hombre no sabe lo que hace, elimina la
tipicidad dolosa. Ejemplos: Un hombre acciona un arma que cree descargada, pero est
cargada y causa la muerte de otro. Un sujeto se lleva un abrigo ajeno, creyendo que es el
propio.
_ Error de prohibicin: Afecta a la comprensin de la antijuridicidad, se da cuando el
hombre sabe lo que hace pero cree que no es contrario al orden jurdico, puede eliminar
la culpabilidad. Ejemplos: Un hombre cree que le va a matar un ladrn y le dispara para
defenderse. En realidad era su amigo que estaba bromeando. Un sujeto se lleva un
abrigo ajeno para devolverlo al da siguiente creyendo que eso no es delito.
Efectos del error de tipo.
Cuando hablamos de error de tipo, el concepto abarca dos fenmenos psicolgicamente
diferentes pero que en el mbito jurdico-penal tienen los mismos efectos: El error y la
ignorancia.
El error es el conocimiento falso acerca de algo.
La Ignorancia es la falta de conocimiento sobre algo.
En cualquiera de los casos, el error de tipo elimina el dolo, y como consecuencia
tambin a la tipicidad dolosa de la conducta.
No obstante siempre que se habla de error se distingue entre error evitable o vencible y
error inevitable o invencible.
- Error evitable o vencible: es evitable el error del cazador si hubiese aplicado la
diligencia debida, percatndose de que quien se mova era su compaero y no un oso.
En estos casos se elimina la tipicidad dolosa, pero en caso de que haya tipo culposo y
den sus extremos, podr ser la conducta tpicamente culposa.
- Error inevitable o invencible: en caso de poner la diligencia debida, igual se hubiese
producido el error. Ej., embarazada que ingiere el tranquilizante recetado por un medico,
y en el rotulo no hubiese ninguna advertencia. En estos casos adems de eliminar la
tipicidad dolosa, descarta cualquier otra forma de tipicidad.
Particulares casos de error sobre la causalidad:
A) Dolus Aberratio Ictus (error en el golpe, accin se dirige contra una persona y afecta
a otra): Cuando por una desviacin en el curso causal de la accin, se produce un
resultado que no es idntico al querido pero que es equivalente jurdicamente. Por
ejemplo, quiero matar a Pedro, apunto y disparo pero la bala se desva y mato a Juan. En
este caso algunos consideran que se le debe imputar tentativa de delito fracasado y
culposo del delito cometido. Otro sostienen que se le debe imputar directamente el
delito cometido. Accin se dirige contra una persona y afecta a otra-.
B) Error en el objeto: es el que se da cuando se cree dirigir la conducta contra un objeto
pero en realidad se la dirige contra otro objeto. Aqu cuando los objetos no son
equivalentes no hay problema, porque desaparecer el dolo. Ej. Golpeo a un maniqu
creyendo que era una persona, aqu se elimina la tipicidad objetiva ya que no son
equivalentes, pero si robo obra de arte y en realidad es la copia, no excluye el dolo ya
que los objetos son equivalentes (los motivos nunca alteran la culpabilidad).
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modo alguno puede ser una accin tpica, dado que la sociedad las considera necesarias
para su desarrollo.
Dentro de la problemtica del riesgo permitido, estn los casos de disminucin de
riesgos, en los que el autor obra causalmente respecto de un resultado realmente
ocurrido, pero evitando a la vez la produccin de uno mayor. Ej., A desva un vagn,
que si sigue su trayectoria podra matar trabajadores, como consecuencia el vagn se
estrella contra varios coches y produce daos. En este caso el resultado de dao no es
imputable al que ha creado un riesgo menor que el originalmente amenazante.
Imputacin objetiva o nexo de determinacin entre la violacin del deber de cuidado y
el resultado. (pag 433 Z)
Quien conduce un auto y causa la muerte de alguien, comprobndose que haba violado
un deber de cuidado en razn de que conduca con la licencia vencida, no realiza por
ello una conducta culposa de homicidio o de lesiones ya que queda la posibilidad de que
el sujeto an habiendo renovado la licencia, el resultado se hubiese producido de la
misma forma.
Si alguien conduce por la ruta a exceso de velocidad, viola un deber de cuidado, pero no
hay homicidio si se arrolla al suicida que diez metros antes se arroja al paso del vehiculo
desde un rbol, porque aun en el caso que no hubiere excedido la velocidad, tampoco
hubiese podido frenar ni esquivar al sujeto.
Estos casos demuestran que no basta con que la conducta sea violatoria del deber de
cuidado y cause el resultado, sino que debe mediar una relacin de determinacin entre
la violacin del deber de cuidado y la causacin del resultado, es decir que la violacin
debe ser determinante del resultado.
Esta relacin de determinacin no es una relacin de causalidad. Hay causalidad cuando
la conducta de conducir un vehiculo causa la muerte a alguien, haya o no violacin del
deber. Lo que ac requerimos es que en una conducta que haya causado el resultado y
que sea violatoria del deber de cuidado, el resultado venga determinado por la violacin
del deber de cuidado.
Para establecer esta relacin debemos realizar una hiptesis mental: Debemos imaginar
la conducta cuidadosa en el caso concreto, y si el resultado no hubiese sobrevenido,
habr una relacin de determinacin entre la violacin del deber de cuidado y el
resultado, por el contrario si la conducta hubiese sido cuidadosa y el resultado igual se
hubiere producido, no existir relacin de determinacin.
El fundamento legal para exigir la relacin de determinacin lo hallamos en el por Art
84, (por negligencia, por imprudencia, etc.). Que implica que para nuestra ley no basta
con que el resultado se haya causado, sino que requiere que se lo haya causado en razn
de la violacin del deber de cuidado.
C) ASPECTO SUBJETIVO: Culpa y previsibilidad. (Zaffaroni 435)
En el tipo doloso, vemos que se analiza al tipo objetivo primero y al tipo subjetivo luego
en cada caso concreto. En el tipo culposo, se habla de un tipo objetivo y subjetivo por
razones de conveniencia, aunque lo cierto es que para determinar la presencia de
aspectos que hacen al tipo objetivo, como la violacin del deber de cuidado, es
ineludible referirse a aspectos que hacen al tipo subjetivo como la finalidad y la
posibilidad de previsin del resultado (previsibilidad).
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mismo y solo lo toma en cuenta para la determinacin del deber de cuidado que
incumba al autor de la conducta.
Clases de culpa: (Zaffaroni 436)
Culpa con representacin o culpa consciente: Es aquella en que el sujeto activo se ha
representado la posibilidad de la produccin del resultado, aunque la ha rechazado en la
confianza de que llegado el momento lo evitara. Aqu hay un conocimiento efectivo del
peligro que corren los bienes jurdicos, que no debe confundirse con con la aceptacin
de la posibilidad de produccin del resultado (dolo eventual). En la culpa con
representacin lo nico que se conoce efectivamente es el peligro.
Culpa inconsciente o culpa sin representacin: no hay un conocimiento efectivo del
peligro que con la conducta se introduce para los bienes jurdicos, se trata del supuesto
en que el sujeto ha podido y debido representarse la posibilidad de produccin del
resultado y sin embargo no lo ha hecho. En estos acontecimientos solo hay un
conocimiento potencial del peligro de los bienes jurdicos ajenos.
Ejemplos:
1) quien conduce en auto a exceso de velocidad por una calle transitada por nios que
salen de una escuela, este puede ni siquiera representarse la posibilidad de arrollar a un
nio, en ese caso habr culpa sin representacin.
2) En cambio si se le presenta esa posibilidad lesiva, pero confa en evitarla a travs de
sus frenos o su conduccin al volante, en ese supuesto habr culpa con representacin.
3) Y si cuando se presenta esa posibilidad de produccin de resultado, y la acepta como
que me importa, el caso seria de dolo eventual.
La tipicidad culposa se satisface con el conocimiento potencial del peligro de los bienes
jurdicos, sin que requiera un conocimiento efectivo de dicho peligro, es decir que se
contenta con la forma sin representacin. Recordar que establecer si hubo dolo
eventual o culpa con representacin queda en plano de anlisis del juez en cada caso.
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_ Omisiones propias: Son aquellos en los que el autor puede ser cualquiera que se
encuentre en la situacin tpica. Por ejemplo el referido artculo 108, como pasar por un
lago y ver que alguien se est ahogando y no hacer nada para auxiliarlo. Se caracterizan
porque no tienen un tipo activo equivalente y el autor puede ser cualquier (delicta
comunia). Son excepcionales en el CP.
_ Omisiones impropias: Son aquellos en los que el autor solo puede ser quien se
encuentra dentro de un limitado crculo (delicta propia) que hace que la situacin tpica
de la omisin equivalga a la de un tipo activo. Los tipos de omisin impropia tienen un
tipo activo equivalente y la posicin en que debe hallarse el autor se denomina
posicin de garante. Un tipo de omisin impropia se da por ejemplo al no decir la
verdad el sujeto que est bajo juramento, lo que constituye un delito de falso testimonio.
C) Estructura tpica de los delitos omisivos. Aspecto objetivo:
En el aspecto objetivo del tipo omisivo encontramos:
_ Una Situacin tpica, que por ejemplo en el art. 108 es la de encontrarse frente a la
persona necesitada de auxilio, y en otros casos es una situacin en que la afectacin del
bien jurdico equivaldra a la de una estructura tpica activa. Es decir que el tipo objetivo
omisivo es siempre un tipo circunstanciado.
_ En esa situacin tpica, debe darse tambin la exteriorizacin de una voluntad distinta
de la voluntad realizadora de la conducta debida.
_ Adems el tipo omisivo requiere que la conducta debida sea fsicamente posible, lo
que se fundamenta en el principio general del derecho que impide que este ordene lo
imposible. No hay conducta debida de auxiliar si no existe posibilidad de prestar
auxilio.
Causalidad en la omisin y nexo de evitacin:
En el tipo objetivo omisivo la conducta distinta de la debida no causa el resultado tpico.
La madre que en lugar de alimentar al nio, teje calcetines, no causa la muerte del nio
en sentido fsico. Es decir, la conducta de tejer calcetines causa los calcetines, pero no
la muerte del nio. La muerte del chico, es causada por un proceso independiente.
Entonces, en el tipo omisivo no se requiere un nexo de causacin entre la conducta
prohibida (distinta de la debida) y el resultado, sino un NEXO DE EVITACION, es
decir, una muy alta probabilidad de que la conducta debida hubiese interrumpido el
proceso causal que desemboc en el resultado.
Este nexo de evitacin, se establece por una hiptesis mental parecida a la que se usa
para establecer el nexo de causacin de la estructura tpica activa. Si imaginamos la
conducta debida y con ello desaparece el resultado tpico, habr un nexo de evitacin, y
si a pesar de la conducta debida igual se produce el resultado, no existir el nexo de
evitacin.
D) Aspecto Subjetivo: dolo en la omisin. Problemas que plantea.
Aspecto cognoscitivo:
El dolo dentro de la estructura tpica omisiva requiere el efectivo conocimiento de la
situacin tpica y la previsin de la causalidad.
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Cuando se trata de una omisin impropia, requiere adems que el sujeto conozca la
calidad o condicin que le pone en posicin de garante (padre, enfermera), pero no
necesita conocer los deberes que le incumben como garante, ese conocimiento es un
problema de la culpabilidad). De igual manera el sujeto debe tener conocimiento de que
le es posible impedir la produccin del resultado, es decir el poder que tiene para
interrumpir la causalidad que desembocar en el resultado.
As, quien viendo que se ahoga su enemigo, y teniendo el deber de salvarle la vida por
su condicin de guarda-vidas contratado para atender esa playa en ese horario, decide
dejarlo morir ahogado, actuara con dolo de homicidio, si el aspecto cognoscitivo se
integra con el conocimiento de que el sujeto pasivo se halla en peligro, con la previsin
de que el agua le causar la muerte, con el conocimiento de su condicin de guardavidas y con el conocimiento que tiene el poder de impedir que muera el enemigo.
Aspecto Conativo:
Hay autores que sostienen que en la omisin no hay dolo, sino un equivalente del
dolo. Esto lo fundan en que en la omisin no hay causacin del resultado, es decir, que
la conducta prohibida no causa el resultado (tejer calcetines no causa la muerte del
nio). Debido a ello se sostiene que la finalidad no dirige la causalidad y que no puede
hablarse de dolo propiamente dicho.
Pero en realidad s se puede hablar de una verdadera finalidad en los tipos omisivos y la
situacin no cambia sustancialmente respecto de los tipos dolosos activos.
El resultado (nio muerto) no se produce por azar, sino que sobreviene dentro de un
proceso causal. En el caso de la tipicidad omisiva, la madre se propone el resultado
como finalidad, desde esta representacin del resultado (imagina al nio muerto)
selecciona mentalmente los medios con los que puede alcanzar el resultado y se percata
que para que se produzca ese resultado, no necesita poner en marcha un curso causal,
sino dejar que siga avanzando el curso causal que ya est en funcionamiento (hambre de
la criatura). Para que ese curso causal avance, debe realizar cualquier conducta menos la
debida (alimentar al nio). Es all donde se propone otra finalidad cualquiera, como la
de tejer calcetines, pero en la realizacin de la conducta prohibida (tejer calcetines en
esa circunstancia) va incorporada la finalidad de dejar que el nio muera (se tejen los
calcetines para evitar alimentar al nio) y all hay un verdadero dominio causal, porque
hay una efectiva previsin de la causalidad. Lo que es fundamental para el dolo es la
previsin de la causalidad, que en la omisin existe de la misma manera que en la
tipicidad activa.
Que en la estructura tpica omisiva, el dolo requiera ciertos conocimientos que le son
propios y que para hacer efectiva la finalidad requiera que ponga en funcionamiento
otra causacin, no importa, ya que de todas maneras abarca una actividad final
prohibida, dirigida a la realizacin de un tipo objetivo.
E) Delitos impropios de omisin (omisiones impropias). Deber de garante. Fuentes del
deber de garanta. La omisin impropia culposa.
Los tipos de omisin impropia se generan a partir de una conversin del enunciado de
una norma prohibitiva (no matars) en una norma preceptiva (respetars la vida de tu
prjimo). La conversin de este enunciado es algo que no puede hacerse libremente,
porque la norma enunciada prohibitivamente tiene un alcance mucho menor que el que
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surge de un enunciado preceptivo. El precepto que ordena respetar la vida del prjimo
puede lesionarse de muchas maneras distintas de la causacin fsica de la muerte de
alguien, es as que queda en claro establecer alguna limitacin a la prohibicin tan
amplia que surge del enunciado preceptivo de la norma.
La doctrina lleg a la conclusin que esta limitacin deba provenir del crculo de
autores Solo pueden ser autores de conductas tpicas de omisin impropia quienes se
hallan en posicin de garante, es decir, en una posicin tal respecto del sujeto pasivo
que les obliga a garantizar especialmente la conservacin, reparacin o restauracin del
bien jurdico penalmente tutelado.
Deber de Garante:
En todos los tipos impropios de omisin que hallamos en el CP, nos encontramos con la
posicin de garante del autor. Por ejemplo callar la verdad es un falso testimonio
equivalente a afirmar una falsedad, pero solo para el testigo, perito o traductor bajo
juramento o promeso de decir la verdad (art. 275 CP).
El problema mas grave de los delitos por omisin impropia es que no todos estn
escritos. Si nos limitamos a los tipos escritos el caso de la madre que no alimenta a su
nio para que ste muera sera atpico de homicidio y tpico de omisin de auxilio. Se
argumenta que es imposible la tipificacin legal de todos los supuestos en que el sujeto
se halla en posicin de garante que haga que su conducta distinta de la debida equivalga
a la causacin del resultado tpico.
Por un lado, es prcticamente imposible prever todos los supuestos, pero por otro lado,
tambin es verdad que la seguridad jurdica sufre un serio menoscabo con la admisin
de los tipos omisivos impropios que no estn escritos, ya que el principio de legalidad
sale sufriendo una gran excepcin. Sin embargo, el CP tampoco quiere dejar fuera de la
tipicidad a la madre que en lugar de estrangular al bebe, le deja morir de hambre, al
conminarlo con pena gravsima por ser muerte del pariente (art. 80 inc. 1).
Fuentes de la posicin de garante.
La situacin de garante puede surgir:
- De la ley (padres respecto de los hijos)
- De un contrato (niera obligada a cuidar al nio)
- Por una conducta precedente o anterior. (Cuando una persona con un hecho anterior
gener el peligro. Ej. El conductor que atropella a un peatn, y en lugar de auxiliarlo lo
deja tirado.)
La omisin impropia culposa. Diferencia con los tipos activos.
As como la estructura tpica activa puede ser dolosa o culposa, tambin lo es la
estructura tpica omisiva. Esta tambin debe estar presidida por el elemento fundamental
de violacin del deber de cuidado.
La violacin del deber de cuidado, puede surgir en especial en los siguientes casos:
Al apreciar la situacin tpica: Viola el deber de cuidado quien oye gritos
demandantes de ayuda y sin detenerse a averiguar cree que es una broma.
En la ejecucin de la conducta debida: El que por atolondramiento echa gasolina
en lugar de agua para apagar el incendio.
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Adems, la culpa dentro de la estructura tpica omisiva, tambin puede tener la forma de
culpa con representacin como sin representacin. La culpa sin representacin en la
omisin da lugar a los llamados delitos de olvido tales como el de quien causa muerte
porque olvida cerrar la llave de gas, hacer una seal de trnsito, etc.
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Requisitos: (guia130)
Para que estas causas excluyan la antijuridicidad de la accin tpica, es necesario que
estn presentes no solo los elementos objetivos, sino los elementos subjetivos tambin.
Significa que adems de los requisitos exigidos por la ley, debe existir el conocimiento
por parte del autor, de que su comportamiento est justificado.
Ejemplo: en la situacin de legitima defensa deben estar presente.
Requisitos objetivos:
-Que exista agresin actual e ilegitima.
-Proporcionalidad entre la conducta defensiva y la del agresor
- Falta de provocacin suficiente.
Requisito subjetivo:
Que el autor supiera el conocimiento de la situacin de defensa y la finalidad de
defenderse, pero debe quedar bien en claro que quien se defiende para hacerlo
legtimamente, no tiene por qu saber que est actuando conforme a derecho.
Improcedencia:
No procede la causa de justificacin cuando la persona quiere imponerla, sobre una
persona que realiz un acto justificado. O cuando su autor cre la situacin en forma
intencional (Ej., si yo ataco a una persona porque me agredi, sta no puede justificar su
agresin, en que se estaba defendiendo la ma, porque la ma est justificada).
D)Las causas de justificacin en particular. La legitima defensa. Fundamento- anlisis
de los requisitos del Art 34.Inc. 6. Defensa propia y de terceros. Legitima Defensa
Presunta. Legitima defensa imperfecta.
Legitima defensa, fundamento:
El problema mas complejo de esta no es su naturaleza, sino su fundamento. Este es
nico, porque se basa en el principio de que nadie puede ser obligado a soportar lo
injusto. Se trata de una situacin conflictiva en la que el sujeto puede actuar
legtimamente porque el derecho no tiene otra forma de garantizarle el ejercicio de sus
derechos o la proteccin de sus bienes jurdicos.
Es decir, que hay una naturaleza subsidiaria de la legtima defensa osea, que en la
medida que haya otro medio jurdico de proveer a la defensa de los bienes jurdicos, no
es aplicable el tipo permisivo.
Anlisis de los requisitos del Art 34.Inc. 6.
El inciso 6 nos aclara que los requisitos son vlidos cuando se obrare en defensa propia
o de sus derechos. Pero antes de adentrarnos en los requisitos, hay que resaltar la
diferencia entre estado de necesidad y legtima defensa.
En el estado de necesidad, se hace necesario un medio lesivo para evitar un mal mayor.
En la legtima defens, el medio lesivo es necesario para repeler una agresin
antijurdica.
Esta diferencia hace que en el estado de necesidad deba mediar una estricta ponderacin
de los males: El que se causa y el que se evita, debiendo ser mayor el que se quiere
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evitar. En la legtima defensa no hay una ponderacin de esta naturaleza porque hay una
agresin antijurdica lo que desequilibra la ponderacin.
_ Agresin Ilegtima: Es el primer caracter de la legtima defensa. Tanto la agresin
como la defensa deben ser conductas. No hay agresin cuando no hay conducta, como
cuando sucede cuando ataca un animal o un involuntable. Contra ataques que no son
conductas solo cabe el estado de necesidad. Basta con que la agresin sea antijurdica,
sin importa que sea o no tpica. De esto se deduce que la legtima defensa no requiere
que la agresin sea intencional, sino que bien puede ser culposa.
La legtima defensa no puede dirigirse contra otro que no sea el agresor. Quien en la
defensa alcanza a un tercero, actuar respecto de este en todo caso, en estado de
necesidad ya que no lo cubrir la legtima defensa. Por ejemplo quien para salvar su
vida arroja una granada que mata al agresor y a un tercero, cometer contra este tercero
conducta tpica y antijurdica aunque inculpable.
El carcter antijurdico de la agresin excluye la posibilidad de una legtima defensa
contra otra legtima defensa.
_ Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla: Es el segundo
requisito. La ley dice que la defensa puede ser para impedirla o repelerla, se la repele
cuando ya se ha iniciado y se la impide cuando an no ha tenido comienzo. La
necesidad, por su parte, debe valorarse ex-ante, es decir desde el punto de vista del
sujeto que se defiende, por ejemplo quien dispara sobre el que le apunta se defiende
legtimamente ms all que luego se descubra que el agresor le apuntaba con un arma
descargada.
Ahora bien, cuando entre el mal que evita quien se defiende y el que le quiere causar el
que agrede, media una desproporcin inmensa (porque la defensa es incomparable con
la agresin) la defensa deja de ser legtima. Es por eso que el empleo de una escopeta
para evitar que un nio se apodere de una manzana, por ms que el propietario fuera un
paraltico y entonces sea necesario, no puede ser tolerado por el derecho, no porque el
bien jurdico vida tenga mayor valor que el bien propiedad, sino porque el orden
jurdico no puede tolerar que una lesin de tan pequea magnitud justifique el empleo
de un medio que, aunque necesario, es enormemente lesivo. Es as que la conducta es
necesaria pero no racional. Puede defenderse cualquier bien jurdico incluso que no se
halle penalmente tutelado, a condicin de que la defensa no exceda los lmites de la
necesidad racional, por ejemplo el derecho a descansar sin ruidos contra el borracho
gritador con un baldazo de agua no con un disparo.
Falta de provocacin suficiente por parte del que se defiende: La ley niega el permiso de
defenderse legtimamente ha quien ha provocado suficientemente la agresin. La
provocacin suficiente por parte del titular del bien agredido es una conducta anterior a
la agresin, desvalorada por el derecho, lo que hace cesar el principio fundamentador de
la legtima defensa de que nadie puede ser obligado a soportar lo injusto, y esto es
verdad siempre que no haya dado lugar a lo injusto con una conducta inadecuada.
La conducta debe ser provocadora, es decir que debe operar como un motivo decisivo
para la conducta antijurdica agresiva. Si el agresor ha ignorado la conducta del
agredido, no puede hablarse de provocacin ya que no ha sido ella la que ha provocado
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la agresin. De todas las conductas provocadoras son desvalorados solamente las que
presentan el carcter de suficientemente provocadoras.
Decimos entonces que la provocacin es la conducta anterior, que da motivo a la
agresin y que se desvalora como suficiente cuando hace previsible una agresin
(carcter positivo de lo suficiente de la provocacin) sin que a este efecto puedan
tomarse en cuenta las caractersiticas personales antisociales del agresor (carcter
negativo de lo suficiente provocacin)-.
Por ejemplo el carcter positivo se da cuando la mujer que se desnuda en medio de un
cuartel militar lleno de hombres, puede prever que alguien intentar violarla. El carcter
negativo nos refiere a que no se computan la agresividad, los hbitos pendencieros del
agresor, etc.
Hay que agregar que la provocacin suficiente puede dar lugar a una causa de
inculpabilidad, osea a un estado de necesidad inculpante. Es clsico el ejemplo del
amante de la mujer casada cuando es sorprendido por el marido quien le agrede
queriendo darle la muerte. El amante ha provocado suficientemente al marido, pero no
por ello puede exigirsele que se deje matar.
Defensa de terceros: 34.Inc. 7: No son punibles el que obrare en defensa de la
persona o de derechos de otro siempre que concurran la agresin ilegitima y la
necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla, y si hubo
provocacin suficiente por parte del agredido, que el tercero defensor no haya
participado en ella.
Entonces, en tanto que quien provoc suficientemente la agresin no puede defenderse
legtimamente, puede hacerlo un tercero a condicin de que no haya participado en la
provocacin. Esta es la mejor prueba para afirmar que el injusto es personal en nuestra
legislacin penal.
Legitima defensa presunta o privilegiada:34 Inc. 6 in fine.
Son dos casos:
_ Acta en legitima defensa (sin importar el dao que le cause a su agresor) aquel que
agrede a quien durante la noche escala los cercados, paredes o entradas de su casa, o
departamento habilitado o de sus dependencias.
_ Acta en legitima defensa el que agrede a un extrao dentro de su hogar, siempre que
haya resistencia.
En ambos como se trata de presuncin (es decir iuris tantum mientras no se pruebe lo
contrario), quien se defiende no debe probar los requisitos de la legitima defensa, solo la
nocturnidad y el escalamiento o la fractura, o la resistencia del extrao.
Legitima defensa imperfecta.
Son los llamados medios mecnicos, estos son dispositivos fsicos de defensa y su gama
va desde la ofendicula (vidrios puestos sobre los muros divisorios) hasta una bomba en
una caja fuerte o electrizacin para evitar que hurten flores. El problema debe resolverse
apelando al criterio de necesidad. La ofendicula es necesaria ya que no se dispone de
otro medio menos lesivo, mientras que la bomba o la electrizacin no son legtima
defensa.
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no puede tolerar que nadie sirva como medio, ni siquiera para salvar a otro (solamente
queda entonces el estado de necesidad inculpante).
6_ La ajenidad del autor a la amenaza del mal mayor: Implica que el autor no se haya
introducido por una conducta suya en forma que hiciera previsible la posibilidad de
produccin del peligro. Cuando esto suceda, el autor es excluido del tipo permisivo.
7_ El sujeto no debe estar obligado a soportar el riesgo: el agente no puede ampararse
en el estado de necesidad justificante cuando se halla garantizando la conservacin del
bien jurdico que afecta. La jurisprudencia entiende que quien se halla obligado a sufrir
un dao no es extrao al mal amenazado. Ej. El bombero no debe renunciar a su vida
para salvar los muebles.
F) El ejercicio legitimo de un derecho. Efectos. Cumplimiento de un deber. Efectos.
Ejercicio Legtimo de un derecho:
El Art 34.inc 4. dice No son punibles el que obrare en el legitimo ejercicio de su
derecho. Cabe aclarar que ejercen sus derechos todos los que realizan conductas que no
estn prohibidas. Esto surge del principio de reserva de la CN Nadie puede ser
obligado a hacer lo que no dice la ley ni privado de lo que ella no prohbe.
El ejercicio de un derecho se da porque se refiere al caso en que haya un precepto
permisivo especial para autorizar en una circunstancia determinada la realizacin de una
conducta tpica, es decir, prohibida. No sera una causa de justificacin sino un
enunciado genrico que remite para su solucin a cualquier parte del ordenamiento
jurdico, donde se halle el respectivo precepto permisivo. Por ejemplo, dentro de ciertos
lmites, el padre ejerce un derecho de correccin sobre los hijos que, si ben no autoriza
los maltratos fsicos, realizados respecto de un extrao seran tpicos de injurias o ciertas
privaciones de libertad ambulatoria.
Cumplimiento de un deber y ejercicio de un derecho.
Si una persona realiza un acto tpico, pero cumpliendo con una obligacin o deber que
le impone la ley, su conducta es conforme al derecho, no habr delito.
Ej.: un medico, citado como testigo, se niega a declarar para no violar el secreto
profesional. Negarse a declarar es delito, pero queda justificado porque la ley impone a
los profesionales, la obligacin de no revelar el secreto profesional.
-un polica priva de libertad a un delincuente, no comete delito porque tiene la
obligacin de detener a los delincuentes.
Diferencia con el ejercicio de un derecho.
En el cumplimiento el actor est obligado a realizar aquello que le ordena una
disposicin (ley, ordenanza, etc.).
En el ejercicio de un derecho, hay justamente un derecho, no un deber, significa que uno
esta autorizado a realizar cierta conducta basndose en un derecho, no obligado.
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la lesin de cualquiera de ellos no se puede justificar, pero si disculpar, por ende en vez
de excluir la antijuridicidad excluye la culpabilidad. En esta causal de inculpabilidad
vemos que al autor no se le puede exigir en el momento del hecho, que acte de otra
forma.
Ubicacin en el cdigo penal argentino.
El inc1 del Art 34. Excluye la responsabilidad cuando el sujeto no pudo comprender la
antijuridicidad de su conducta.
El umbral mnimo de exigibilidad no se alcanza cuando:
+Art 34. Inc 2. El autor se halla en estado de necesidad inculparte ( amenazas de sufrir
un mal grave e inminente).
+Art 86 inc 2. Y Art 278. En los diferentes supuestos de inexigibilidad de una conducta
diferente a la motivada en la norma, de la parte especial del cdigo.
+ O en la imposibilidad de dirigir la conducta conforme a la comprensin de la
antijuridicidad emergente de incapacidad psquica, que es otra forma de
inimputabilidad.
UBICACIN SISTEMATICA. ZAFFARONI. 525
El inc 1 del Art 34 del CP, requiere la posibilidad de comprensin de la antijuridicidad
en la expresin comprensin de la criminalidad. Por criminalidad se refiere tanto al
conocimiento de las circunstancias del tipo objetivo como al conocimiento de la
antijuridicidad. Es la comprensin de todas las caractersticas externas que hacen
delictiva una conducta y no solo la de la antijuridicidad. Por comprensin se refiere a
que no es lo mismo que conocimiento, sino un concepto mas amplio que presupone el
conocimiento, porque sin este no puede haber comprensin.
Lo que debe quedar claro, es que dice, Art 34 NO SON PUNIBLES, inc 1. el que no
haya podido en el momento del hecho comprender la criminalidad del acto, es decir,
en sntesis, ser punible: el que haya podido en el momento del hecho comprender la
criminalidad del acto. La ley no exige que haya comprendido efectivamente la
criminalidad, son que haya podido comprenderla.
Incapacidad psquica de dirigir las acciones conforme a la comprensin de la
criminalidad. Casos
La capacidad psquica que necesita el autor para que haya culpabilidad, se refiere a que
para reprocharle una conducta a un autor es menester que el autor haya tenido un cierto
grado de capacidad psquica que le haya permitido disponer de un mbito de
autodeterminacin.
-La capacidad psquica que se refiere es la necesaria para que le haya sido posible
comprender la naturaleza del injusto de lo que hacia y que le haya podido permitir
adecuar su conducta conforme a esa comprensin de antijuridicidad. Quien tiene
limitada o anulada esa posibilidad de comprensin no puede ser reprochado por su
conducta.
-Quien comprende la antijuridicidad de su conducta, pero no puede adecuarla a la
comprensin de la antijuridicidad, porque no tiene capacidad psquica para ello,
tampoco puede ser reprochado por su injusto.
Ej.: el que padece de fobia a los insectos, sabe que es injusto empujar ancianas por la
calle, pero si ha visto una cucaracha y eso le desencadena un pnico incontenible, no
podr adecuar su conducta a la comprensin de de la antijuridicidad (que no se debe
empujar ancianas) , por mucho que razone, de que su miedo no tiene causa real. Se
denomina a este , un supuesto de estrechamiento del mbito de autodeterminacin del
63
C- teora Material Objetiva: se considera que es autor todo aquel que aporte una
condicin al hecho punible, salvo que el juez considere que el individuo es
participe y no autor.
D- teora Final (actualmente): se considera autor a quien tiene el dominio del
hecho, es decir quien tiene el poder de decisin de realizar, seguir o detener el
curso causal del delito (desistir del mismo); mientras que el participe aporta algo
al hecho pero no tiene el poder de decisin sobre el mismo (su aporte no influye
en que se consuma o no el delito).
teoras que diferencian el autor del participe. (Z571)
Teora extensiva del autor: para la cual los participes son autores. Esta teora se funda en
la causalidad y en la teora de la equivalencia de las condiciones. Si se funda en la
causalidad, todo el que aporta algo es autor, y no se puede distinguir objetivamente
entre autor y participe. De all que acude a criterios subjetivos de delimitacin.
Critica: esta teora extensiva debe ser rechazada: porque si la participacin es una forma
de atenuar la pena de la autoria, no puede ser participe quien no tiene los requisitos para
ser autor. Ej., no podra ser cmplice de aborto el farmacutico que proporciona un
abortivo a una mujer para que esta se lo aplique, porque tratndose de un aborto causado
por la propia mujer encinta, no cabe duda de que no es el farmacutico quien esta
encinto.
Teora restrictiva: autor es el que rene los caracteres tpicos para serlo, siendo la
complicidad y la instigacin formas de extender la punibilidad. Esta teora es la que se
una en nuestra legislacin.
Teora subjetiva o del animus auctoris. (Bacigalupo 493-4) y z. 571
Basada en la direccin de la voluntad del participe. Se apoyan por un lado en una
especifica voluntad del ser autor (animus auctoris) que permitir distinguir al autor del
participe, que solo acto con (animus socii). Por otro lado se recurre al criterio del
inters, segn el cual la voluntad de autor se identifica con el inters en la ejecucin del
delito. Esta teora subjetiva parte de la teora de la equivalencia de las condiciones. En
la doctrina se admite que el criterio del inters esta condenado al fracaso en los que el
participe acta con motivos altruistas. Los modernos partidarios de esta teora
consideran que la voluntad del dominio de hecho, es eficaz para la existencia de inters
en el resultado considerando COAUTOR, el que quiere dominar el hecho, aun cuando
carezca de inters en el resultado, as tambin el que tiene inters en el resultado aun
cuando su contribucin al hecho no sea esencial. Por el contrario ser COMPLICE, el
que no quiere dominar el hecho ni tiene inters en el resultado, o el que tiene inters en
el resultado y solo contribuye de manera no esencial al hecho, as como el que tiene un
reducido inters en el resultado y solo realiza una aportacin no esencial al hecho.
El tribunal Alemn todava sostiene esta teora, aunque ha evolucionado adhirindole
elementos objetivos, para poder llegar a casos en que un participe no es autor, aunque
haya realizado una accin tpica por si mismo (soluciones absurdas).
Ej., un agente extranjero que cometi un delito de homicidio deba ser considerado
como un participe, dado que solo haba cumplido ordenes de un Estado que se haba
servido de una propaganda masiva.
Ej. (z 571):la hermana de la parturienta que por indicacin de esta, postrada y carente de
fuerzas, ahogo al recin nacido en la baera, no era autora, sino cmplice, porque no
quera el hecho como suyo ni tenia inters en el resultado para si misma. LA
observacin mas superficial indica lo insostenible de esta posicin.
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Cabe aclarar que el autor directo como el autor mediato deben reunir todos los
caracteres que el tipo exige en el autor. Es decir que el que se vale de otro para matar a
su padre ser autor de parricidio (80.Inc. 1), pero el que se vale de otro para matar al
padre de otro, no puede ser autor de parricidio, ya que no es su padre.(Z575)
C)Formas de participacin. 1. Complicidad: primaria y secundaria. 2. Instigacin.
Concepto. Diferencias con la autoria mediata.
Participacin en sus dos formas es(Z 585): el aporte doloso que se hace al injusto doloso
de otro. Participacin nos indica una relacin, porque siempre participa en algo. Este
carcter referencial (relacionado con algo) es lo que da a la participacin su naturaleza
Accesoria. Entonces afirmamos que:
La participacin debe ser siempre accesoria de un injusto ajeno. NO puede haber
participacin criminal (instigacin o complicidad) en la conducta de otro, si la conducta
del otro no es atpica o antijurdica.
A diferencia de los autores y coautores, los participes no cometen el delito, simplemente
ayudan (cmplice) o convencen(instigador) al autor para que este lo realice.
Caractersticas de los participes: (GUIA 187)
-principio de objetividad: la participacin es de carcter real y no personal, sea que la
responsabilidad del participe depende del carcter antijurdico de la accin y no de la
culpabilidad del autor principal o de las circunstancias. Ej.: si el hecho es antijurdico,
pero el autor principal es un inimputable, su inimputabilidad no se comunica a los
dems. Aunque el actuar del autor es antijurdico, el del participe no lo es.
-Principio de accesoriedad: el participe no comete un delito autnomo ni independiente
del que comete el autor, sino accesorio a este, por ende para penar al participe, es
necesario que se haya comenzado a ejecutar el hecho principal que debe ser doloso. Ej.:
si le doy a un matn un arma para que mate a alguien, pero este se va a una fiesta, no
hay partcipacion alguna porque no hay delito del cual participar. Si bien no existe la
tentativa de participacin, lo que si existe es la participacin en la tentativa (Art 47
ultimo prrafo).
-dolo: el aporte del participe debe ser realizado con dolo, y el hecho principal debe ser
doloso.
Complicidad: primaria y secundaria.(gua 185)
Son personas que colaboran o prestan ayuda dolosamente al autor a cometer un hecho
punible sin tener dominio del mismo. La colaboracin puede ser de cualquier clase,
hasta con ideas.
Primario (Art 45): es el que presta una colaboracin indispensable (sin la cual el delito
no se hubiera podido producir), al cual la ley castiga con la misma pena que
corresponde al autor. Ej.: el empleado de banco que deja la puerta del tesoro abierta,
para que los ladrones no tengan dificultades. El que alcanza el arma al autor, para que
mate a la victima.
Diferencias entre autor coautor y cmplices primarios:
Los autores y coautores ejecutan el delito (actan en la etapa de ejecucin), realizan el
verbo tpico de la figura teniendo dominio del hecho. El COMPLICE, se limita a prestar
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ayuda indispensable previa al delito, sin tener dominio del hecho. El animo del
COAUTOR es ejecutar el hecho, mientras que el del COMPLICE, es ayudar a que otro
ejecute.
Tambin se consideran cmplices primarios aquellos que por su actuacin deberan ser
coautores, pero que no lo son por tratarse de delitos de propia mano.
Ejemplo: el que sostiene a una mujer mientras otro la viola. No puede ser coautor de
violacin porque es un delito que solo puede realizar el autor, pero ser cmplice
primario, teniendo la misma pena que el autor.
Cmplice Secundario Art 46.
Es aquel que presta una colaboracin o ayuda pero con carcter no indispensable (sea
que si no hubiera ayudado igual se hubiere cometido el delito). Tambin es cmplice
segundario aquel que posteriormente al delito, presta ayuda, cumpliendo con una
promesa anterior. (si no hubiera promesa anterior al delito, no seria cmplice sino
encubridor, es decir, autor del delito de encubrimiento, el cual se lo castiga con pena
menor que al autor).
Ej.: si Juan roba una joyera, y yo luego oculto las joyas en mi casa, ser cmplice
secundario, si se lo hubiera prometido antes. Sino ser encubridor.
Penalidades: Art 45,46.
Autoria (autor mediato, directo, coautor) se aplica la pena detallada en el cdigo, parte
especial.
Instigadores y cmplices primarios: se aplica la misma punibilidad que a la autoria.
Cmplices Secundarios: se aplica una pena menor que la del autor y los dems
participes, disminuida de un tercio a la mitad, lo mismo que para la tentativa. Y aclara lo
de reclusin perpetua de 15 a 20, y de prisin perpetua de 10 a 15.
Tipo especial de autor: delitos de propia mano y delicta propia, Ej.; mujer que aplica
somnfero a la amiga y hipnotiza al hombre, dicindole que viole a la amiga. (gua 190).
Se considera que existe un tipo especial de autor, a la cual se le aplica el Art 45. sea la
misma pena que al autor. Porque determino directamente a otro a cometerlo.
Instigacin: (guia187) o ver Z595.
Son los que determinan directamente a otro a cometer un delito (ejerciendo sobre una
persona influencia psicolgica). Es decir que esta persona que comete el delito, no
estaba decidida a realizarlo hasta que el instigador lo convencin. (Art 45 in fine los
que hubiesen determinado a otro a cometerlo). El instigador es penado por hacer
decidir al autor a cometer el delito, no por darle la idea a cometerlo. Para que la
instigacin sea punible, es necesario que el sujeto instigado haya ejecutado el delito, o
por lo menos haya intentado (tentativa).
Si el delito instigado no se ejecuto ni intento, la instigacin no ser punible.
En algunos casos la ley castiga la instigacin aun cuando el acto instigado no sea delito.
Ej.: Art 83, que castiga la instigacin al suicidio, cuando este se hubiere consumado o
tentado, se castiga la instigacin a pesar de que el suicidio o la tentativa de este no son
delitos.
(Z) Debe haber un comienzo efectivo o intento por parte del autor del delito. Si la
instigacin no ha dado por resultado decidir al autor a la ejecucin y que la misma tenga
un comienzo efectivo, la instigacin quedara atpico.
Diferencia con la autora mediata: El individuo al cual se instiga, debe ser imputable, de
lo contrario, no habra instigador, sino autor mediato.
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Tambin hay que reafirmar que <Hay tentativa desde que se inicia la ejecucin hasta
que se consuma el delito. Con la consumacin del delito termina toda posibilidad de
tentativa>.
B) El fundamento de la punicin de la tentativa. Teoras.
1- Teora objetiva: La tentativa se pena segn criterios objetivos, porque pone en
peligro un bien jurdico. Critica: En la tentativa inidnea, no hay puesta de
peligro de un bien jurdico, y en si no seria punible. Nuestro cdigo la rechazara
porque pena la tentativa inidnea.
2- Teora subjetiva: La tentativa se pena porque revela la voluntad contraria al
derecho. Como la voluntad contraria al derecho que hay en la tentativa es igual a
la que hay en el delito consumado, no corresponde distinguir entre penas.
Critica: es inadmisible frente al CP, que establece pena reducida para la tentativa
(Art 44).
3- Teora Positivista: Se limita a fijarse solo en el autor y fundamenta la punicin
de la tentativa en la peligrosidad del autor. Critica: inadmisible en nuestro
cdigo, parque en el mejor de los casos solo puede afirmar que la tentativa
inidnea es la nica que se funda en la peligrosidad del autor lo que tampoco es
cierto.
4- Teora de la Impresin: (Conforme a la prevencin general) La tentativa se pena
por ser peligrosa cualquier conducta que en el marco de la comunidad produce
la impresin de una agresin al derecho y mediante la que se perjudica su segura
validez en la consciencia de la comunidad. Segn esta teora lo nico que
fundamenta la punicin de la tentativa es la alarma social., lo cual no tiene
sentido, porque la alarma social siempre responde a la afectacin de un bien
jurdico. Critica: viola el principio del Art 19, porque penara conductas que no
afecten bienes jurdicos.
Ninguna de estas posiciones es sostenible dentro de nuestro sistema positivo, en el cual
sostiene que la tentativa tiene una DOBLE FUNDAMENTACION: obedece a que hay
en ella dolo, y la exteriorizacin de ese dolo, siempre implica la afectacin de un bien
jurdico. Incluso en la tentativa inidnea siempre hay una afectacin de un bien jurdico
tutelado.
C) Distincin entre actos preparatorios y actos de tentativa (ejecucin). Teoras.
El problema ms duro radica en determinar la diferencia entre los actos ejecutivos o de
tentativa y los preparatorios, porque estos no son punibles y los ejecutivos o de tentativa
si lo son. En base a esto se han sostenido diferentes teoras.
1- Teora Negativa: Es imposible determinar cundo hay un acto de ejecucin y
cuando uno de tentativa, la ley no debera distinguir y se debera punir a todos
por igual. Esta no es la solucin de nuestra ley.
2- Teora Subjetiva: Cualquier acto de preparacin termina siendo un acto de
tentativa, ya que voluntad criminal hay en todas las etapas.
3- Teora de la Univocidad o Inequivocidad (Carrara): Cuando los actos externos
son inequvocos, es decir que no pueden considerarse ms que dirigidos a la
consumacin del delito desde el punto de vista de un tercero observador, sern
actos de tentativa o ejecutivos. En tanto que cuando el tercero observador no
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solo movimiento pueda ser ms de un delito, porque no puede ser ms que una
conducta, . Cuando el CP dice un hecho est diciendo una conducta. <El nmero de
resultados no tiene nada que ver con el nmero de conductas y, por ende, con el nmero
de delitos>.
Hay tipos que requieren una gran pluralidad de movimientos, como la estafa por
ejemplo.
Si bien la unidad fisiolgica un movimiento- no puede ser ms que una conducta,
varios movimientos tambin pueden ser una conducta. Ello es consecuencia de que se
pueda considerar como una conducta a un perodo ms o menos largo de la vida de un
sujeto o a un momento. Cuando hay un solo movimiento hay una sola conducta (tiro
una bomba y mato varios es solo una conducta).
Cuando hay varios movimientos exteriores voluntarios, para que puedan ser
considerados como una conducta nica, requieren que haya un plan comn, es decir una
unidad de resolucin. Esta unidad de resolucin es necesaria pero no suficiente, por
ejemplo Un sujeto puede resolver asaltar 10 comercios en 10 meses sucesivos y tambin
cometer dos homicidios sin que por ello deba considerarse una sola conducta. Este plan
comn tiene que complementarse con el factor normativo que la convierta en una
unidad de desvalor. <Los movimientos que siguen un plan comn (factor final)
necesitan ser abarcados por un sentido unitario a los efectos de la prohibicin (factor
normativo) que solo puede drselo el tipo penal>.
Entonces cuando hay un solo movimiento, solo puede haber una conducta.
Cuando hay varios movimientos, habr una sola conducta si hay:
_ Factor final: Que es el plan comn, unitario.
_ Factor normativo: Que es el jurdico, que convierte a la conducta en una unidad de
desvalor.
.
Casos en donde varios movimientos son una conducta:
_ Se integra una conducta tpica que eventualmente puede escindirse en varios
movimientos (Homicidio).
_ Se integra una conducta tpica que necesariamente abarca varios movimientos
(estafa).
_ Se integran dos tipicidades, en la que la primera contiene a la segunda como elemento
subjetivo (rapto y violacin).
_ Se integran dos tipicidades en la que la segunda es una forma usual de agotamiento de
la primera (falsificacin y estafa).
_ Configuran la tipicidad de un delito permanente (secuestro).
_ Constituyen una unidad simblica en tipos que deben o pueden llenarse por medios
simblicos (instigacin).
_ Configuran un delito continuado.
Unidad de hecho sera entonces Unidad de conducta.
Un solo movimiento es una sola conducta.
Varios movimientos pueden ser una conducta, pero no un solo movimiento ser varias
conductas.
.
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En el concurso real concurren delitos a los que se debe dictar una nica sentencia y una
nica pena. La pena es nica en ambos casos, pero la del concurso ideal se forma
mediante la absorcin y la del concurso real mediante aspersin.
Para que opere el concurso ideal debe presuponerse la unidad de conducta, para que
opere el concurso real debe haberse descartado la unidad de conducta.
El concurso real a diferencia del concurso ideal puede ser homogneo (varios delitos
tpicos del mismo tipo penal) o heterogneo (varios delitos con tipicidades diferentes).
Diferencia con el delito continuado:
Hay tipos penales en los cuales la repeticin de las conductas no implica un concurso
real sino un mayor contenido injusto de la conducta.
Quien durante 6 meses sustrae una pequea cantidad de dinero con el propsito de
apoderarse de una suma final, conforme a otro criterio cometera 180 hurtos y
corresponderan 25 aos de prisin. Es razonable sostener que aqu se agrava el injusto
y no que hay un concurso real.
Cuando el contenido de injusto del hecho es nico, como ocurre en el homicidio, esta
interpretacin no puede hacerse y en tales supuestos necesariamente habr repeticin de
conductas que da lugar a concurso real.
El delito continuado se menciona en el artculo 63 cuando dice o si este fuere
continuo pero ms precisamente por la doctrina y la jurisprudencia. Se hace evidente
su construccin cuando pensamos que la ley no puede penar al que hurta $10.000 en el
transcurso de 6 meses con 50 aos y al que lo hurta de una sola vez, con 2 aos.
Se requiere como en cualquier otro supuesto la unidad de conducta, es decir el factor
final.
Si el que hurta diariamente una pequea cantidad de dinero no lo hace con una decisin
nica, sino que repite la accin sin tener un factor final, no habr continuidad de la
conducta sino tantas conductas como decisiones tome.
Un ejemplo evidente para diferenciar cundo hay o no continuidad de delito es en el
caso de violacin de una mujer, no es lo mismo tener 2 o 3 accesos carnales con la
misma persona que con diferentes vctimas, aqu no puede hablarse de continuidad.
Reincidencia: En la reincidencia ya hay sentencia condenatoria cuando el sujeto comete
un nuevo delito, mientras que en el concurso real se juzgan simultneamente varios
delitos sobre ninguno de los cuales recay sentencia condenatoria, es decir que en ellos
hay una decisin judicial comn.
d) La pena en caso de concurso de delitos: Arts. 54, 55 y 56 CP.
Hay varios sistemas de aplicacin de penas.
_ Acumulacin: El delincuente deber cumplir una pena atrs de otra.
Ej. Si por un homicidio se pen con 20 aos y por un robo con 5, el delincuente debe
cumplir primero los 20 y luego los 5.
La crtica a este sistema es que a veces es fsica imposible.
_ Aspersin: Se aplica una escala combinada donde el lmite inferior es el mnimo del
delito mayor y el tope, sea lmite superior, es la suma de los mximos (sin llegar a 50
aos).
Ej. Delito 1 Prisin de 2 a 5 aos.
Delito 2 Prisin de 10 a 20 aos.
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condenas. El tribunal de la pena total (el que condena ltimo) puede aplicar su propio
criterio dentro de la escala del concurso real. Es ms, este tribunal inclusive puede
decidir ms benignamente que los anteriores.
La pena total por unificacin de condenas, hace desaparecer la forma y efectos de las
condenas anteriores. Cesan las condenas y libertad condicional, sin perjuicio de que
podran obtenerse nuevamente si la condenacin nica as lo dispusiera.
Unificacin de penas: En esta hiptesis, cuando el agente comete uno o varios delitos
mientras cumple pena por condenacin anterior, como esta no desaparece, lo que se
unifica no son las condenas sino las penas: la del nuevo delito con el resto de la anterior
que no cumpli en prisin. No se revisa la condenacin anterior sino la parte de pena
que no se cumpli.
Esto determina que la pena total por unificacin nunca pueda ser inferior a la parte de
pena que falta cumplir.
El mximo se obtiene con el monto de la pena sin cumplir, ms el del 2do delito. Nunca
el mximo podr superar en 1/3 la escala mayor del 2do delito o la pena mxima del
primero, reducido al porcentaje de la pena no cumplida e incrementada en un tercio.
Esta aspersin no podr superar los 25 aos.
La excepcin a la unificacin se da en el Art. 27 cuando pasados los 4 aos de una
condena condicional comete un nuevo delito, a esta se la considera no pronunciada.
Competencia: La unificacin de las penas y condenas debe hacerla el tribunal que
condena ltimo de oficio, si esto no se hace el Art. 58 establece corresponder al juez
que haya aplicado la pena mayor dictar, a pedido de parte, su nica sentencia, sin alterar
las declaraciones de hechos contenidos en las otras.
El principio de la pena total requiere en unificacin de condenas la suspensin de la
cosa juzgada para permitir la construccin de una pena que sea sntesis del conjunto
punitivo y no simplemente suma aritmtica. Lo nico que debe respetar el juez de la
unificacin son las declaraciones de hechos contenidas en las otras y en cuanto a la
competencia siempre decide la justicia ordinaria en caso de conflicto.
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Bolilla XV:
a) Alcance y sentido de la voz punibilidad:
Antes que nada, debemos decir que coercin penal es la accin de contener o de
reprimir, que el derecho penal ejerce sobre los individuos que han cometido delitos.
Esta es la coercin materialmente penal y su manifestacin es la pena. La coercin
formalmente abarca todas las medidas que dispone la ley penal, incluso las medidas
administrativas o la reparacin del perjuicio.
Surge la pregunta de si la punibilidad es un elemento que integra el concepto del delito,
o si queda fuera del mismo. Entendemos como tambin lo hace la doctrina nacional, que
la punibilidad, no es un carcter del delito, sino un resultado de su existencia. El delito
es siempre punible, porque depende que sea tpico, antijurdico y culpable y que antes
que nada haya conducta.
Sin embargo hay casos en los que pese a la existencia de una conducta tpica,
antijurdica y culpable no se aplica pena.
Los dos Sentidos de la Voz de la punibilidad:
APunibilidad puede significar merecimiento de pena, ser digno de pena, en este
sentido todo delito (toda conducta, tpica, antijurdica y culpable) por el hecho de serlo,
es punible.
BPunibilidad puede significar posibilidad de aplicar pena, es decir, no a todo
delito se le puede dar lo que tiene merecido.
A veces la pena no se aplica por razones que corresponde estudiar a la misma teora de
la coercin penal, y que nada tienen que ver con la existencia misma del delito. El delito
por el hecho de serlo merece una pena. As como el nio travieso es merecedor de una
palmada por parte de la madre, pero puede suceder que por un motivo que no tiene que
ver con el delito en si, la pena no pueda aplicarse, as como puede suceder que la madre
no aplica la palmada porque tiene la mano lastimada, sin que ello afecte para nada la
existencia de la travesura del nio.
b) Condiciones de operatividad de la coercin penal: (todo zaffaroni viejo)
1Condiciones de carcter procesal: Ciertos delitos, acciones en general, clases
de acciones. Prescripcin de las acciones. Suspensin e interrupcin. Concepto.
Diferencias. Causales. Ausencia de Impedimentos de perseguibilidad.
La coercin penal opera dadas ciertas condiciones, que son las condiciones de
operatividad de la coercin penal. Estas puede ser Penales como tambin Procesales.
Las condiciones de operatividad de la coercin penal que tienen carcter penal pueden
consistir en:
_ Causas personales que excluyen la penalidad: Aquellas que impiden que la coercin
penal se ponga en funcionamiento (delitos propiedad entre parientes).
_ Causas personales que cancelan la penalidad: Porque dependiendo de un acto o
circunstancia sobreviniente al delito, hacen cesar la coercin penal que hasta ese
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3- Las acciones privadas: son acciones que afectan a una esfera muy intima de bienes
jurdicos, de la que no resulta suficiente que el damnificado manifieste su voluntad
de poner en movimiento la accin, sino que debe llevarla adelante. En todos estos
casos solo se procede por querella del agraviado o su representante. Cuando se
trata de delitos de accin dependiente de instancia privada, una vez hecha la
denuncia, el denunciante no puede detener la accin penal. Cuando se trata de
delitos de accin privada, en cualquier momento puede detener la accin. (estos
delitos estn enumerados en el articulo 73 y son: adulterio, calumnias y injurias,
incumplimiento de deberes de asistencia familiar, cuando la victima fuere el
conyugue, y otras.)
(Prescripcin de la accin procesal, se da cuando todava no se dicto sentencia, es decir que
se deduce su categora, del Art 62, en base a la denuncia)
(Prescripcin de la pena, se da cuando dictada la sentencia no se estableci su
cumplimiento efectivo) EN SINTESIS
Prescripcin de las acciones. (z650)
Es el mas importante de los impedimentos de perseguibilidad del delito, la prescripcin
de la accin procesal.
En la prescripcin de la accin, no solo se reconoce como fundamento el tiempo que
hace intil la pena (como en la prescripcin de las condiciones de carcter penal), sino
tambin, el desinters del estado en la perseguibilidad del delito, que no puede
computrsele en contra al autor, por lo que los plazos de prescripcin de la accin son
inferiores a los de la prescripcin de la pena.
Los plazos de prescripcin de la accin procesal son los del articulo 62:
-quince aos, cuando se tratare de delitos con pena de reclusin o prisin perpetua.
-Hechos reprimidos con reclusin o prisin, no pudiendo la prescripcin exceder de 12
aos ni bajar de 2.
-A los 5 aos cuando se tratare de inhabilitacin perpetua.
-Al ao cuando sea inhabilitacin temporal.
-A los dos aos cuando sea multa.
En cuanto a la forma de computar los trminos en que operan las prescripciones, cuando
el CP, no proporcione reglas se aplica el modo de contar los intervalos del derecho del
Cdigo Civil.
El Art 63. Establece que la prescripcin de la accin empezara a correr desde la
medianoche del da en que se cometi el delito, y si fuera continuado desde que ces de
cometerse. Por tiempo de comisin debe entenderse la accin delictiva y no la
produccin de resultado. Pues en tal caso, se confundira el tiempo de comisin con el
tiempo de consumacin.
En el concurso ideal (un delito, varias tipicidades) las prescripcin se rige por la de la
accin para la pena mayor.
En el concurso real (varios delitos, una sentencia) la comisin del nuevo delito
interrumpe la prescripcin de la anterior, y a partir de ese momento corren nuevos
plazos de prescripcin en forma paralela. Ej.: un sujeto hurta el 5 de julio de 1976
(accin prescribe 5 de julio de 1979) y una estafa el 5 de septiembre de 1976 (accin
prescribe el 5 de septiembre del 1984). La comisin de estafa interrumpi la
prescripcin de la accin por hurto, que comienza nuevamente a correr desde esa nueva
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_ Causas personales que excluyen la penalidad: Aquellas que impiden que la coercin
penal se ponga en funcionamiento (delitos propiedad entre parientes).
_ Causas personales que cancelan la penalidad: Porque dependiendo de un acto o
circunstancia sobreviniente al delito, hacen cesar la coercin penal que hasta ese
momento se haba puesto en funcionamiento o poda haberse puesto (perdn del
ofendido, indulto, prescripcin de la pena).
2.1 causas personales de exclusin de pena. Concepto:
Son aquellas que excluyen solo la penalidad de la conducta, y se establecen por puras
consideraciones poltico penales.
El ejemplo se encuentra en el Art 185: estn exentos de responsabilidad criminal sin
perjuicio de la civil por los hurtos, defraudaciones o daos que recprocamente se
causaren: -los conyugues ascendientes descendientes y afines. el viudo respecto de las
cosas de su difunto conyugue mientras no hayan pasado a poder de otro. los hermanos
y cuados si vivieren juntos.
En estos casos, ab inicio la coercin penal no puede ponerse en movimiento, y se trata
de causas que solo benefician al que se encuentra comprendido en ellas, es decir, al
autor o cmplice en forma individual, sin extenderse a los otros concurrentes (de all su
calificativo de personales).
2.2 Causas personales de cancelacin de pena.
En tanto que en las causas personales que excluyen la penalidad, las circunstancias
relevadas legalmente deben hallarse en el momento del hecho, en las causas personales
que cancelan la penalidad, las mismas son posteriores al hecho.
-Desistimiento en la tentativa: La conducta es punible hasta el momento en que se
desiste, recin con el desistimiento aparece la impunidad de la misma, es decir, despus
de haber surgido la posibilidad de coercin penal.
- Retractacin en delitos contra el honor: El culpable de injuria o calumnia contra un
particular o asociacin, quedar exento de pena si se retractare pblicamente antes de
contestar la querella o en el acto de hacerlo.
-En el adulterio, cuando la muerte del cnyuge ofendido tiene lugar antes del
pronunciamiento de la sentencia, cesa la accin penal, es decir opera un impedimento
de perseguibilidad de carcter procesal, pero cuando la muerte se produce despus de la
sentencia y mientras se est ejecutando la pena tiene el efecto de cancelar la misma.
-Una causa personal de cancelacin de la pena es la muerte del autor.
- El indulto: puede definirse al indulto y a la conmutacin como la facultad otorgada a
poderes distintos del judicial para extinguir la pena impuesta o disminuirla por razones
de oportunidad. Se trata de un acto poltico y por ende, no resulta explicable dentro del
sistema republicano.
Lo nico que elimina el indulto es la pena, pero no el delito, que solo puede ser
eliminado por amnista. Es as que la amnista es un acto legislativo y el indulto un acto
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as que el cdigo preve dos hiptesis: - que la pena no se haya ejecutado nunca. que
haya comenzado a ejecutarse y se haya quebrantado su cumplimiento.
Art 66.Las prescripciones comienzan a correr desde la medianoche del da en que se
notificare al reo la sentencia firme o desde el quebrantamiento de la condena, si esta
hubiere empezado a cumplirse.
Recordar que la nica causa de interrupcin de la prescripcin de la pena es la comisin
de un nuevo delito. Y que la prescripcin corre, se suspende o interrumpe
separadamente para cada uno de los participes del delito.
3. Condiciones objetivas de punibilidad.
Bajo este nombre se conocieron los requisitos de perseguibilidad. Pero otros autores
incluyeron en este rubro a elementos del tipo objetivo que entendan que no deban ser
alcanzados por el dolo.
La verdad es que se consideran los requisitos de perseguibilidad, as, dentro de nuestro
derecho se han considerado como condiciones objetivas de punibilidad, el divorcio
previo por causa de adulterio para la perseguibilidad del mismo. O la declaracin de
quiebra en el art. 177.
La pregunta es Existen realmente las condiciones objetivas de punibilidad? La
pretensin de su existencia unitaria choca fuertemente con el principio de culpabilidad
porque afecta el principio de que no hay delito si por lo menos no tiene la forma tpica
culposa. Ello obedece a que se pretende que hay elementos objetivos de los que
depende la punibilidad y que no deben ser abarcados por el conocimiento o la
posibilidad de conocimiento.
En tanto se les otorgue carcter de derecho penal de fondo, se corre el riesgo de extraer
ciertos elementos de los tipos objetivos y trasladarlos a este nivel, con lo cual se burla el
requisito fundamental de que sean abarcados por el conocimiento en el dolo o por la
posibilidad de conocimiento en la culpa.
En sntesis algunas de las llamadas condiciones objetivas de punibilidad son
elementos del tipo objetivo que, como tales, deben ser abarcados por el conocimiento
(dolo) o por la posibilidad de conocimiento (culpa) en tanto que otras son requisitos de
perseguibilidad condiciones procesales de operatividad de la coercin penal.
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Las penas principales son las de reclusin, prisin, multa e inhabilitacin. Se dan en el
artculo 5 del C.P. Las dos primeras son penas privativas de libertad personal, la multa
afecta al patrimonio y la inhabilitacin a ciertos derechos de la persona.
Por otro lado, las penas accesorias son aquellas que se derivan de la imposicin de las
principales y pueden ser: Inhabilitacin absoluta decomiso clausura y reclusin
accesoria por tiempo indeterminado.
En el CP argentino rige el sistema de las penas relativamente indeterminadas es decir,
que fijan un mnimo y un mximo, dejando que el juez determine la cuanta de la misma
conforme a los arts. 40 y 41. Este sistema se opone al de las llamadas penas fijas que
no otorgan al juez ninguna facultad individualizadota, esto ya no existe en la legislacin
comparada.
Hay que hacer una aclaracin con respecto a las penas de muerte, son inconstitucionales
debido al entendimiento realizado al artculo 18 que indica quedan abolidas para
siempre las penas de muerte por causas polticas, todo tipo de tormento y azotes. Se
interpreta como cubriendo a todo el orden jurdico la inconstitucionalidad en todos los
casos.
En sntesis, ante un delito el estado puede dar dos manifestaciones de coercin penal:
- Penas: Para cuando hubo un comportamiento tpico, antijurdico y culpable.
Las penas son las restricciones de carcter coactivo que impone el estado al autor de un
delito, restringindole de esta forma sus derechos. Conforme al principio de todo delito
debe ser penado el autor es sancionado, aplicndosele una pena, la cual puede ser
privativa de libertad (reclusin o prisin) y privativa de bienes o derechos (multa o
inhabilitacin).
- Medidas de Seguridad: Para cuando el autor realiz un comportamiento tpico y
antijurdico, pero que no es culpable por ser considerado inimputable o cuando resulta
intil la aplicacin de la pena debiendo recurrir a otros medios. Estas medidas tambin
se aplican a pesar de que la persona no haya realizado un delito.
Las medidas De seguridad pueden ser:
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Ej.: El que entra el 3 de julio de 2004, por una condena de un ao, sale el 3 de julio de 2005. en
estos plazos no importan la cantidad de das de cada mes o ao. Actualmente la hora de
vencimiento se cambio a las 12 del mediodas.
El da de detencin, se cuenta como un da entero.
Anlisis de la ley 24.390 (prisin preventiva).
La prisin preventiva es el periodo en que el procesado esta preso, esperando el dictado de su
sentencia, la cual puede condenarlo o absolverlo. Un procesado no puede estar preso por mas de
dos aos, sin que se le haya dictado sentencia, salvo que por la cantidad de delitos atribuidos o
por la complejidad de la causa, pueda ser prorrogada por un ao ms. Si esto ocurre, se le da
aviso al consejo de la magistratura.
El tiempo que uno permanezca en prisin preventiva, se lo descontara del tiempo que se
determine que debe cumplir en la condena.
Esta ley reglamenta el Art 7inc 5 de la Convencin Americana de Derechos Humanos,
Que dice que toda persona detenida o retenida debe ser llevada sin demora ante un juez () y
tendr derecho a ser juzgado dentro de un plazo razonable o a ser puesta en libertad sin perjuicio
de que contine el proceso. Su libertad podr estar condicionada a garantas que aseguren su
comparecencia en el juicio.
E) Condena Condicional: Analisis de las disposiciones del codigo penal. Codgio de Procedencia.
Analisis. Condiciones a las que queda sometido el condenado condicionalmente. Discusin del
Art 27 primera parte. Casos de segundo otorgamiento de condena condicional. Analisis del Art
27 Bis del Cdigo Penal. Las instrucciones Judiciales. Casos . Efectos.
La condena condicional encuentra su razn de ser en el reconocimiento de la conveniencia de
evitar las penas cortas privativas de libertad, admitiendo su carcter perjudicial.
Hay dos sistemas en la legislacin comparada. Nuestro CP, se inclina por el sistema Frances, por
el cual, una vez realizado el proceso, recin se condena condicionalmente.
En la condena condicional, se impone una condena en forma condicional y se suspende la pena,
la condicin es que no se cometa un nuevo delito dentro de los 4 aos siguientes a la condena.
Durante ese tiempo, la pena queda suspendida y la condena impuesta en forma condicional:
transcurrido ese plazo, la pena desaparece y la condena tambin, ya que el Art 27, dice la
condenacin se tendr por NO pronunciada.
No obstante se impuso en la doctrina, una interpretacin contraria al texto legal, que sostiene que
lo nico que desaparece es la pena. Conforme a esa interpretacin la condena no desaparece, es
as que no puede aplicarse, una segunda condena condicional. Y se debe tener en cuenta en esa
condena para todos los efectos de la reincidencia. Para solucionar ese problema, se realizo una
reforma que admite una segunda condena condicional, despus de 8 aos de la primera en delitos
culposos y de 10 de la primera si fueron dolosos.
No obstante la reforma no altera la primera parte del Art 27, por lo que debemos entender a la
condena condicional, del siguiente modo.
-Implica una suspensin de la pena, y una condena sometida a la condicin de que no se cometa
un nuevo delito.
-Transcurridos 4 aos a partir de la condena, sin que el condenado haya cometido un nuevo
delito, esta se tendr por no pronunciada, no pudindose tomar en cuenta para ningn efecto,
excepto para la imposicin de una segunda condena condicional.
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-En cuanto a la segunda condena condicional, la primera solo se tendr por no pronunciada, a
partir de los 8 de la primera en caso de que ambas fuesen por delito culposo, o 10 aos, si ambas
fuesen por delitos dolosos.
Condiciones de procedencia (730):
Se trata del Art 26. Debe tratarse de la primera condena, por esto se entiende la condena que no
es posterior a otra que no haya desaparecido. Desaparece la condena y no puede tomarse en
cuenta como primera, cuando ha sido impuesta condicionalmente y han transcurrido los plazos
para los delitos culposos y dolosos (8 y 10 aos). Tambin desaparece la condena, cuando
desapareci el delito, es decir amnista. Pero no desaparece por indulto.
La multa y la inhabilitacin quedan fuera del mbito de la condena condicional, y tambin la
reclusin, que no la admite.
Cuando la pena es de prisin, que no exceda de 3 aos, sea impuesta con una pena de multa o
inhabilitacin, cualquiera de estas deber cumplirse, porque la condenacin es condicional solo
respecto de la pena de prisin. Que la condena sea condicional, no significa que la sentencia sea
condicional.
En cuanto a las condiciones personales, exige que se funde en la personalidad moral del
condenado, la naturaleza del delito, y las circunstancias que lo han rodeado en cuanto puedan
servir para apreciar esa personalidad. Lo que aqu se trata de saber si el sujeto es capaz de
experimentar como deber de conciencia la obligacin de no volver a delinquir, es decir si es
capaz de asumir ese compromiso. No se trata de negarle o concederle la condena condicional en
base a que sea o no un buen padre, etc. En tanto ello, no demuestre su incapacidad de asumir la
obligacin de no delinquir
Condiciones a las que queda sometido el condenado condicionalmente:
La nica condicin a la que queda sometida la condena es a que el sujeto no cometa nuevos
delitos durante 4 aos. La imposicin condicional de la condena penal no puede surtir el efecto
de suspender las condenaciones civiles.
Si comete un nuevo delito durante los primeros 4 aos, desde el momento de la condena
condicional, sufrir la pena impuesta en la primera condenacin, y la que corresponde por el
segundo delito.
Si el nuevo delito lo comete durante los 8 aos siguientes a la condena condicional, no podr ser
condenado condicionalmente por este segundo delito. Si el nuevo delito tiene lugar despus de
los 8 aos, y antes de los 10, y ambos fuesen dolosos, tampoco. Pero si uno o ambos delitos
fuesen culposos, podr proceder nuevamente la condenacin.
Anlisis del articulo 27 bis, analisis de las instrucciones judiciales. (durante la condena
condicional)
El articulo 27 bis preve que al suspender condicionalmente la ejecucin de la pena el tribunal
deber disponer que durante un plazo de entre 2 y 4 aos segn la gravedad del delito, el
condenado cumpla todas o alguna de las siguientes reglas de conductas o instrucciones
judiciales, en tanto resulten adecuadas para prevenir la comision de nuevos delitos. Algunas de
ellas son: Abstencion de abusar de bebidas alcohlicas, a opcion de trabajo adecuado a su
capacidad, de trabajos comunitarios, capacitacion laboral o profesional, de curacin, entre
otras.
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Si el condenado no cumpliere con alguna regla, el tribunal podr disponer que no se compute
como plazo, todo o parte del tiempo transcurrido. Si el condenado persistiere, el tribunal podr
revocar la condicionalidad. Y se deber cumplir la totalidad de la pena de prisin.
F) El sistema de la suspensin del juicio a prueba. Concepto. Antecedentes. Diferencias con la
condenacin condicional. Requisitos para su procedencia: anlisis de la ley 24.315. (Art 76 bis,
76 ter y 76 quater) (ZAFARONI NUEVO)
El imputado de un delito de accin publica, reprimido con pena de reclusin o prisin, cuyo
mximo no exceda de 3 aos, podr solicitar la suspensin del juicio a prueba. Es decir, que esto
se da cuando se lo coloca en prisin preventiva al sujeto durante el proceso y el imputado
presenta una solicitud ofrecindose de hacerse cargo de la reparacin del dao en la medida de lo
posible, sin que ello implique, confesin ni reconocimiento de la responsabilidad civil
correspondiente. El juez decidir sobre el ofrecimiento en resolucin fundada, la parte
damnificada podr aceptar o no la reparacin ofrecida.
Si el delito, estuviere reprimido con pena de multa, deber pagar adems con el mnimo de multa
correspondiente.
No proceder esta suspensin, cuando un funcionario publico en ejercicio de sus funciones
hubiere participado y tampoco, respecto de los delitos, con pena de inhabilitacin.
El tiempo de la suspensin del juicio ser fijado por el tribunal, entre 1 y 3 aos, segn la
gravedad del delito, y se establecer las reglas de conducta, conforme al articulo 27,bis.
Si durante el tiempo fijado por el tribunal, el imputado no comete un delito, repara los daos, y
cumple con las reglas de conducta, se extinguir la accin penal. Si no fuere as, se llevara a
cabo el juicio, y no podr pretender el reintegro de las reparaciones cumplidas.
La suspensin de un juicio a prueba, ser concebida por segunda vez, si el delito ha sido
cometido despus de 8 aos. No se admitir una nueva suspensin del juicio respecto de quien
hubiese incumplido las reglas impuestas en una suspensin anterior.
sometido a una serie de limitaciones. Los que consideran que se trata de una etapa de ejecucin
de la pena, suelen pasar por alto, que siendo una etapa de ejecucin, no resulta muy explicable
que cuando se revoca por incumplimiento de las condiciones se prolongue la ejecucin, por lo
que se prolonga la condena.
Condiciones para su procedencia: 685Z
A- Cumplimiento de una parte de la pena en encierro. Recordar que la libertad es la
ultima parte del tratamiento penitenciario. Por mas que no haya sido sometido a
tratamiento penitenciario, no se le puede negar de este beneficio.
B- Cumplimiento regular de los reglamentos carcelarios: son las pautas que determina
la LPN. Y las reglamentaciones internas. Se calificara la disciplina(conducta) y el
grado de recuperacin (concepto). El concepto es lo que se toma en cuenta.
C- No se conceder a los reincidentes.
D- La misma no le debe haber sido revocada anteriormente al sujeto. Cuando la
misma ha sido concebida y revocada respecto de esa pena, y no de cualquier otra
anterior que se haya cumplido y que no deba tenerse en cuenta para la reincidencia.
Condiciones a las que queda sometido el liberado condicionalmente. (Art 13).
Se trata de los 6 incisos (2012), del Art 13, del CP.
1- obliga al penado a residir en el lugar que determine el juez. Con la finalidad de
facilitar la vigilancia de la conducta del liberado.
2- Observar las reglas de inspeccin que se fijen, especialmente abstenerse de
consumir bebidas alcohlicas o utilizar estupefacientes. Debe entenderse que la
obligacin de abstinencia, se tratara cuando el alcohol haya tenido con la
criminalidad del delito, pero no cuando sea ajeno al mismo.
3- Adoptar en el plazo que se determine, oficio, arte, industria o profesin, sino
tuviere medios propios de subsistencia. (cree Z que es inconstitucional esto, porque
va contra el principio de igualdad ante la ley, ya que favorece a los que si poseen
medios de subsistencia).
4- No cometer nuevos delitos.
5- Someterse al cuidado de un patronato indicado por las autoridades. Esto ha trado
dificultades porque hay lugares en donde no existen estas instituciones. La falta de
funcionamiento no puede privar al privado de su libertad condicional ya que es
deber del estado crearlas, si no las hubieren, se pondr bajo control de una persona
digna de confianza.
6- Someterse a tratamiento medico, psiquitrico o psicolgico, que acrediten su
necesidad.
Estas 6 condiciones regirn hasta el vencimiento de los trminos de las penas temporales y en las
perpetuas hasta 10 aos ms.
Efectos del incumplimiento de las condiciones. Art 15
-Si el penado incumple las condiciones de los incisos 1 y 4 del Art 13 (violar la obligacin de
domicilio y cometer un nuevo delito), la libertad condicional ser revocada y no se computara en
el termino de la pena el tiempo que haya durado la libertad.
-Si el penado incumple con las condiciones restantes, la libertad no es revocada pero se podr
disponer que no se compute en el termino de la condena, todo o parte del tiempo que hubiera
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durado la libertad, hasta que el condenado cumpliese lo dispuesto. Por ej: si le faltan dos aos
para terminar la condena, y esta un ao sin cumplir las condiciones, siempre le seguirn faltando
dos aos, si el tribunal asi lo dispone.
Producida la revocacin, el individuo vuelve a la crcel y no puede pedirla de nuevo.(17).
Libertad condicional del Art 53 CP. (se reformo )
En los casos del articulo 52, de la aplicacin de la reclusin accesoria por reincidencias mltiples,
transcurridos 5 aos, del cumplimiento de la reclusin accesoria, el tribunal estar facultado a
otorgarle la libertad condicional, previo informe de la autoridad penitenciaria en las condiciones
del Art 13. Transcurridos 5 aos de libertad condicional, el condenado podr solicitar su libertad
definitiva, al tribunal que decidir segn el resultado en el periodo de prueba.
Para la reclusin accesoria por tiempo indeterminado, revocada la libertad condicional, puede
solicitarse nuevamente el beneficio, una vez transcurridos 5 aos del reintegro del rgimen
carcelario. La revocacin no debe haber correspondido a la comisin de un nuevo delito.
En la libertad condicional, una vez revocada la misma, no puede obtenerse nuevamente respecto
de la misma pena.
Cuando transcurre el tiempo de prueba sin que la libertad se revoque la pena queda extinguida.
Art 16.
Cuando transcurre el termino en las mismas condiciones pero para la reclusin accesoria, que en
el caso es siempre de 5 aos, el penado puede solicitar al tribunal, su libertad definitiva, que el
tribunal conceder o negara segn los resultado del periodo de prueba.
H) Rgimen de reincidencia en el Cdigo Penal Argentino. Casos en que procede, caducidad de
la condena a los fines de la reincidencia. El sistema de los registros penales y el Art 51 del cp.
(715Z)
La legislacin penal prev una agravacin de las penas fundadas en la reincidencia, que es una
especial forma de reiteracin delictiva. Esta agravacin tendra lugar nicamente cuando se trate
de delitos de penas privativas de libertad y el autor haya cumplido anteriormente una pena de la
misma naturaleza (no multa ni h..). El fundamento de la agravacin seria que el anterior
sometimiento a un rgimen de prevencin especial no ha dado los resultado requeridos.
Se dice que una ley penal consagra la reincidencia GENERICA cuando el delito anterior puede
ser cualquiera.
La reincidencia ESPECIFICA, es cuando se requiere que sea el mismo delito el antecedente.
La reincidencia es FICTA, cuando basta la condena por el delito anterior como requisito previo a
la comisin de un nuevo delito.
La reincidencia es REAL, cuando lo que se requiere es el cumplimiento de la pena del anterior
delito.
Nuestro CP, consagra como agravantes los sistemas de reincidencia genrica. Sin embargo la ley
23577, reforma el sistema y sanciona la Reincidencia REAL. Requiriendo que el sujeto haya
cumplido la pena del anterior delito.
La agravacin se funda en una mayor peligrosidad del autor
Casos en que procede: (718Z) 50art
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-Condena anterior: el sujeto tuvo que haber sido condenado anteriormente, esta es la diferencia
con el concurso de delitos, donde no necesariamente debe haber habido una condena anterior. Las
penas cumplidas por los menores de 18 aos, no se tienen en cuenta para la reincidencia. No
procede por penas cumplidas por delitos polticos del cdigo de justicia militar, de los
amnistiados y si la condena fuera sufrida en el extranjero, solo ser tenida en cuenta para la
reincidencia si fue dictada por un delito que en la argentina pueda dar lugar a extradicin.
- Pena privativa de libertad: no hay reincidencia si se impuso pena de inhabilitacin o multa, para
las dems si.
- Cumplimiento total o parcial de la pena anterior: la condena cumplida en forma condicional no
se computa para la reincidencia. Entonces no serias reincidente en el nuevo delito, si es por
condena condicional el anterior que estas cumpliendo.
-Comisin de un nuevo delito: se debe haber cometido un nuevo delito con pena privativa de
libertad, y dentro de un plazo de prescripcin, tras el cual la pena sufrida no se tendr en cuenta a
los efectos de la reincidencia. El plazo consiste en que haya pasado desde su cumplimiento (de la
condena), un trmino igual a aquel por la que fue impuesta, pero no exceder de 10 aos, ni ser
menor a 5.
Esto es, por Ej.: si yo cometo un delito penado con prisin de 8 aos, en el 2000, y salgo en el
2008. Para que se considere que no hay reincidencia, el nuevo delito no puedo cometerlo antes
del 2016 (8 aos= a la pena que fue impuesta=plazo). Si cometo el nuevo delito antes del plazo
(2016) se considera reincidencia.
El sistema de los Registros Penales y el Art 51, del CP. (723z)
Los entes oficiales encargados de llevar los registros penales tienen los datos de los reincidentes
y su actuacin se rige por el Art 51. Que dice que, el ente oficial que lleve registros penales, no
informara sobre datos de un proceso terminado por sobreseimiento o sentencia absolutoria( te
absuelven).
El registro de las sentencias condenatorias caducara:- despus de transcurrido 10 aos de la
sentencia para las condenas condicionales.- Despus de 10 aos desde su extincin para las
dems condenas a penas privativas de libertad. Despus de 5 aos desde su extincin para las
condenas a penas de multa o inhabilitacin.
En todos los casos se deber brindar la informacin cuando mediare expreso consentimiento del
interesado. Tambin los jueces podrn requerir la informacin como elemento de prueba de los
hechos en un proceso.
Recordar: hurto es quitar sin violencia y Robo es con violencia.
I) Medidas de Seguridad. Casos en que se aplica. Imputables e inimputables. La reclusion
accesoria por tiempo indeterminado Art 52. Discusion sobre su naturaleza.
Medida de seguridad: son instrumentos coercitivos del estado que se aplica a dementes, menores,
reincidentes, es decir a personas proclives a cometer delitos por sus estados peligrosos
peligrosidad ( sentido comn y corriente, es decir, capaz de causar cualquier dao a si mismo o
a terceros). En algunos casos para tutelar sus derechos y en otros para privrselos. En general
terminan siendo para cesar la situacin de peligro.
La pena consiste en una prevencion para evitar la delincuencia y en la retribucin de un mal. Pero
si un delito es cometido por ej, por un menor o un demente, ellos no pueden ser retribuidos con
una pena porque son inimputables.
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Sin embargo se aplica con los delincuentes reincidentes, son imputables pero la pena no es eficaz,
porque ni su amenaza, ni su aplicacin, parecen inhibir sus impulsos delictivos. Entonces, ante la
imposibilidad o inutilidad de aplicar pena se recurre a la medida de seguridad.
En nuestro CP, hay dos clases de medidas de reclusin NO penales:
- Reclusin manicomial: Art 34,Inc. 1 prrafo 2. En caso de enajenacin, el tribunal podr
ordenar, la reclusin de la gente en un manicomio, del que no saldr sino por resolucin judicial,
con audiencia del ministerio publico, y previo dictamen de peritos, que declaren desaparecido el
peligro de que el enfermo se dae a si mismo o a los dems.
Por enajenacin se entiende a cualquier padecimiento psquico que cause como mnimo, una
perturbacin grave de la conciencia y que tenga carcter mas o menos prolongado. La ley dice
que el tribunal PODRA ordenarlo, es decir tiene facultad para hacerlo y no un deber. Por
reclusin manicomial, debe entenderse el sometimiento del sujeto a un rgimen institucional de
tratamiento psiquitrico, sin que pueda privrselo de ninguno de los pasos que ese tratamiento
demanda, incluyendo las salidas peridicas de readaptacin a la vida libre.
La cesacin definitiva de la reclusin, requiere el dictamen de peritos que declaren desaparecido
el peligro de que el enfermo se dae a si mismo o a los dems. En caso de dictamen favorable, el
tribunal puede disponer la continuacin de la medida, si encuentra fundadas razones. En caso, si
el dictamen es negativo, el tribunal esta obligado a mantener la reclusin.
A la medida de reclusin manicomial pueden ser sometidos.
A- autores de delitos: que hayan sido condenados y que devengan enajenados durante el tiempo
de la condena, en este caso, el tiempo de reclusin manicomial se computa como cumplimiento
de pena.
B- Autores de injusto, pero inimputables.
C- Autores de conductas Atpicas: por Ej. el caso del esquizofrnico que cree que tiene delante un
auto, pero se trata de un hombre al que hiere de un hachazo.
D- Involuntables alienados: Por Ej., caso del epilptico que causa daos y lesiones durante la
crisis, y padece un deterioro mental grave.
-Reclusin en Establecimiento Adecuado. (740z)
Esta prevista en el prrafo 3. del inc1 del Art 34. En los dems casos en que se absolviere a un
procesado por las causales del presente inciso, el tribunal ordenara la reclusin del mismo en un
establecimiento adecuado hasta que se comprobase la desaparicin de las condiciones que le
hicieron peligroso.
Se trata de reclusin en establecimientos que no son manicomios, pero que son adecuados para
hacer desaparecer las condiciones que hacen peligroso al sujeto. As por ejemplo, En los
establecimientos especiales donde se trata a los alcohlicos, sujetos con aislamiento cultural, etc.
A la reclusin en establecimiento adecuado pueden ser sometidos.
A- autores de injustos: inimputables no alienados, (alcohlicos, psicpatas, etc.).
B-Autores de conductas atpicas por error de tipo psquicamente condicionado pero que no son
alienados, como por Ej., episodios de embridase patolgica.
C- Ivoluntables no alienados: una epilepsia que necesita ser controlada y en una de las crisis
muerde a una persona.
D- Sujetos que actan en error invencible culturalmente condicionado, sean error de tipo o error
de prohibicin:
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103
104
106
Penas
Principales
Penas
Accesorias
Privativas de
Reclusin.
libertad.
Prisin
Patrimoniales
Multa
Privativas de
Inhabilitacin
dchos.
Inhabilitacin (Art 12)
absoluta
Decomiso.
(Art 23)
Clausura y
otras
Reclusin accesoria por tiempo
Pronunciadas indeterminado.
por tribunal. Art. 52
107
_ Imputabilidad Inc. 1 y 2.
_ Qu tipos de dolos hay?
_ Si una persona se pone en estado de ebriedad queriendo y realiza una accin, elimina o no el dolo o la
culpa?
_ Nuestro derecho penal es de autor o de acto?
_ Si el error de prohibicin es vencible, elimina la accin culposa?
_ Los contractualistas, Hobbes y Locke
_ Todas las omisiones impropias producen los resultados tpicos?
_ Si ataca un animal a un hombre y este se defiende es legitima defensa?
_ En la teora finalista, el sujeto necesita la voluntad? Si
_daba un ej y preguntaba que teora de la pena corresponda.
_ si vos disparas y matas a la persona equivocada, que tipo de error es?
_cuales son los supuestos de falta de accin?
_Cuales son las diferencias entre concurso real, ideal.
Bolilla 1:
_ Teora retributiva: Cual es el fin de aplicarle la pena?
_ Ley talin, limite de la pena.
_ teora prevencin especial.
_ Por que se llaman preventistas.
Bolilla 2:
_ Fuentes del derecho penal. De donde se dice que la nica fuente es la ley.
_ Analoga. Juan se apodero de un telefono, de una chica caminando. Y Joel se apodero de un telfono
arriba de una mesa. Se puede aplicar lo mismo? Que es la interpretacin analgica?
_ El principio de legalidad, prohbe la retroactividad y la irretroactividad? Cual admite y cual prohbe?
_ En que articulo esta lo de retroactiva, irretroactividad, explicar.
_ Que son las leyes temporales o excepcionales?
Bolilla 3:
_ Podra reestablecerse la pena de muerte?
Bolilla 4:
- Diferencias entre la teora unitaria y la teora estratificada.
- Que es la accin.
- Que error de prohibicin excluye la culpabilidad.
- En que articulo esta la fuerza irresistible? Y que es?
- Cuales son los supuestos de involuntabilidad?
- El automatismo y el acto reflejo son acciones?
Bolilla 5.
-Que es el tipo y que es la tipicidad?
-En el tipo culposo, que no tiene que haber. Se lo define a partir de que regla?
-En la culpa sin representacin, el sujeto se representa por los tipos objetivos?
-Como se relaciona el tipo con la antijuricidad? 3 teoras.
-Como se define los delitos de resultado o peligro y los de lesin?
-Todos los delitos afectan un bien jurdico? si
Bolilla 6.
-Cuales son las dos posiciones sobre que es el dolo? T de la representacin (dolo noms) y T de la
voluntad.(dolo y culpa).
-Que es el dolo para vos?
-Dolo es conocimiento o hay algo mas?
Bolilla 7.
-Como es la finalidad en el delito doloso? La finalidad coincide con el resultado, en el culposo no, ya que
la finalidad es simplemente una conducta no prohibida.
Existe finalidad en la conducta? Como existe?
Resultado de los delitos culposos.
Bolilla 8:
- Como es la norma antepuesta ante un tipo.
- Como es la norma de comisin, y la norma de omisin.
- Elementos objetivos de la omisin.
- Cuales son las omisiones impropias?
108
- Como se es garante?
Bolilla 9.
- Cual es la diferencia entre antijuricidad y antinormatividad?
- Cual es el requisito para que proceda la legitima defensa?
- Cuales son los elementos subjetivos de la legitima defensa? Art 34.Inc.,6
- Que es agresin?
- Que tiene que haber para que haya una agresin? Debe ser intencional? Que otro requisito tiene
que haber para que haya agresin? Lo nico de acuerdo en la discusin doctrinal es que tiene que
ser humana, despus se discute como tiene que ser (dolosa, culposa, etc.).
Bolilla 10.
- Cuales son los elementos para el reproche?
- Cuales son las condiciones?
- Que significa la posibilidad de comprender?
- Leer jefe esquimal.. (no comprender es no estar interiorizado como pauta de conducta)
- Que es el error de prohibicin. Sobre que recae? Directo y indirecto.
- Que es error de tipo?
- Que consecuencias sistemticas tiene el error? Vencible invencible.
Bolilla 11.
- en la teora subjetiva, que animas tiene el autor y que animas tiene el cmplice?
- Porque dice la objetiva que no se puede diferenciar el autor del participe?
- Ej. del bebe que la hna lo ahoga xq le pidi. Segn la teora objetiva y la teora subjetiva.
- Supuestos de la autoria.
Bolilla 12..
- Que clase de tentativas hay?
- Como diferencia la tentativa idnea de la idnea?
- Hay 4 posiciones para las teoras.
- Del delito consumado lo que se excluye es el 1/3 o 2/3. hay diferentes posiciones.
- El juez debe determinar cuanto? Si es consumado el delito.
- Leer discusin de la doctrina.
Bolilla 13.
- Art 79,80,81,82.
- Juan mato a su padre. El vinculo agrava el homicidio? Se aplica el 80 o 79?
- Si lo mato en estado de mocin violenta? El 82 o 80? Cual es mas o menos grave?
- Que otras reglas hay? (consume)
- En que consiste la consuncin? Un hombre golpea a otro y lo lesiona levemente. Y despus lo
lesiona gravemente. Que concurso hay? No hay un concurso ideal? Porque hay una agresin. Se
llama infracciones progresivas. El golpe gravsimo consume a los otros dos menores. No hay
concurso porque la ultima es una sola. Hay concurso aparente.
- Que significa unidad de hecho?. Teoras.
- Cuales son las penas del derecho penal? Art 5.
- En el concurso ideal se aplica la pena mas grave? Cual es esa?
- Que es el concurso real? Puede ser homogneo?
- Como deben ser los hechos entre si? Cuando hay concurso real?
- Art 55.
- Uno puede cometer un homicidio en delito continuado? No, xq si mata, mata.
- Principios de especialidad, subsidiariedad o consuncin?
- Diferencia entre concurso real y delito continuado?
- Concurso aparente? Diferencias.
Bolilla 14.
- Unificacin de penas y condenas.
- Quien da las herramientas o pautas al juez, para ver la peligrosidad? Art 40 y 41.
- En el uso de armas, si una persona mayor se la dio a un menor, hay agravamiento? Si
- Que es conmutar e inmutar penas y condenas?
- Que es la pena y que es la condena?
- En que casos el juez va a unificar?
- Entre el primer robo, el segundo y el tercero, que relacin concrsal hay?.
- Como se establece la escala en el concurso real?
- Como es la participacin en nuestro sistema? Autnoma o accesoria?
- Art 47,48.
- Puede ser agravante el uso de armas para el juez? No se puede, doble valoracin.
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Bolilla 16.
- El derecho penal es fragmentario? Porque?
- Que significa que sea vicarial?
- En nuestro sistema penal, cual es el presupuesto para aplicar una pena? La culpabilidad.
- Cual es el presupuesto de la medida de seguridad? La peligrosidad.
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