Você está na página 1de 47

Teoria das Obrigaes e dos Contratos aula 13/10/09

A compensao convencional decorre do contrato e, no, da lei. Ela cabvel quando as


dvidas recprocas no admitem compensao pela lei. Ela supletiva. Ela tem cabimento
sempre que no houver compensao legal, desde que haja dvidas recprocas.
Se houver compensao legal incabvel a compensao convencional, porque a
primeira citada ocorre automaticamente.
Frisa-se que cabe a compensao da dvida prescrita, sendo que a dvida nula no
admite o pagamento.
Pode-se homogeneidade, reciprocidade, liquidez e vencimento so caractersticas da
conveno legal.
A compensao convencional s exige dvida vlida, reciprocidade, sendo que essa
caracterstica pode deixar de existir.
Exemplo, se A tem uma dvida de R$ 100,00 com B, o qual tem uma dvida de R$
100,00 com C. Pode ocorrer entre os trs uma compensao convencional entre as partes.
As partes podem convencionar em mutuo acordo excluir a compensao. Art. 305 do
CC.
Dvida anulvel pode ser vtima de compensao, porque pode ser validade.
A renuncia prvia admissvel.
Quando apenas uma das partes no renuncia a compensao. O devedor que no
renunciou continua a ter direito a alegar a compensao, mas o que renunciou no tem o
direito de alegar.
Se a renuncia for posterior, ou seja, depois do vencimento da dvida. imperativo que a
renuncia seja feita antes do vencimento da dvida, uma vez que a compensao, aps a dvida
se tornar exigvel, liquida e vencida, ocorre automaticamente. No entanto, a renuncia tardia da
compensao repestina a dvida, fazendo-a renascer sem as garantias anteriores.
H excees a compensaes, art. 363 do CC. A primeira delas a dvida que tem
origem ilcita, a qual no admite compensao, porque a dvida com origem ilcita nula. Em
segundo lugar, aquelas dvidas que decorrer de comodato, depsito e alimentos. Embora
reunidas no mesmo dispositivos so casos diferentes. As dvidas oriundas de comodatos e
depsitos no admitem compensao porque so contratos que se fundamentam na
confiana. Alm disso, tanto no comodato, como no depsito, admite-se a devoluo da coisa.
Comodato o emprstimo de coisa infungvel.

O contrato de emprstimo tem duas espcies, quando o objeto fungvel, o contrato


recebe o nome de mutuo. Quando o objeto fungvel, recebe o nome de comodato.
Depositrio infiel quem recebe a coisa e no a devolve.
Vinculo familiar afetivo, necessidade por parte do credor, e possibilidade de pagar por
outra parte. O crdito alimentar indisponvel, irrenuncivel e inalienvel.
Ningum pode ter uma dvida com voc mesmo. Ento, se voc se torna seu credor a
dvida se extingue. Exemplo, o filho que pegou emprstimo com o pai, mas o pai morreu. No
patrimnio do pai existia o crdito com o filho. Quando o devedor herda o crdito, o crdito se
extingue.
A confuso pode ser parcial. Quando, no exemplo anterior o pai tinha mais dois filhos.
Nesse caso, a parte do crdito que couber ao filho, ela entra em confuso.
A remisso corresponde ao perdo da dvida. A remisso um ato do credor para com
o devedor. H quem equipare a remisso a renuncia. Ela um ato unilateral do credor.
O incapaz no pode nem remir, nem renunciar seus crditos.
O crdito, para ser renuncivel, tem que ser disponvel.
A remisso, na maioria das vezes, tem que ser expressa, mas admite-se, tambm, a
remisso tcita, especialmente na hiptese do art. 386 do CC, consistente na devoluo do
ttulo ao devedor sem o pagamento.
A devoluo da coisa empenhada, presume a extino da dvida. Penhor a garantia
real de bem mvel. Na penhora o objeto do penhor fica com o credor. Este se devolver sem ao
devedor sem o pagamento, presumi-se a remisso da garantia e no da dvida. Frisa-se que o
credor que devolve a coisa penhora, faz a remio da garantia e no da dvida.
O credor pode remir o devedor em parte ou totalmente. O credor, por exemplo, pode
abrir mo dos juros, da multa, recebendo apenas o principal, bem como nada impede que o
credor abra mo, por exemplo, de 50% da dvida. Quando existe a solidariedade, a remio
dada ao devedor, a dvida extinta at cota parte desse credor.

Teoria das obrigaes e dos contratos aula 19/10/09

No inadimplemento absoluto a obrigao no foi cumprida, bem como no ser, haja


vista a inexistncia de possibilidade.
Ocorre o inadimplemento absoluto quando a obrigao no cumprida na data e ao
credor no interessa mais o cumprimento, independentemente de possibilidade fsica e
jurdica.

Com o advento do aumento da importncia do princpio da boa-f objetiva, a idia de


inadimplemento se estendeu s obrigaes acessrias. O direito civil contemporneo, atravs
da nova teoria das obrigaes, fez insurgir a idia de que o processo obrigacional no isolado
no tempo e no espao. Na maioria das vezes, o vnculo obrigacional possui obrigaes
principais e acessrias.
As obrigaes acessrias servem para potencializar a funo socioeconmica da
obrigao principal. Por meio da extenso da interpretao princpio da boa-f, consagrado no
texto constitucional e no cdigo civil atual, aumentou-se o nmero dessas obrigaes
acessrias, ou seja, deveres anexos de conduta. A boa-f obriga as partes a determinados
comportamentos.
O inadimplemento absoluto pode ser parcial, quando apenas parte do contrato no
respeitada.
O inadimplemento pode recair sobre obrigao negativa, art. 390 do CC, sendo certo
que em tais obrigaes no existe mora, uma vez que o devedor tenha praticado o ato que ele
se obrigou a no praticar, ocorre diretamente o inadimplemento absoluto.
Cabe mencionar que o citado artigo perfeitamente lgico, uma vez que depois de
praticado o ato impossvel desfazer o ato, pode-se, no mximo, desfazer as conseqncias,
no entanto, isso no elimina o ato praticado. Um exemplo a obrigao de no fazer
consistente na absteno de construir um muro, se tal construdo, pode-se destruir o muro.
Todavia, o muro em algum momento foi construindo, gerando o inadimplemento absoluto, o
ato j foi praticado.
O problema dessas regras que muitas vezes o desfazimento do ato no deve gerar a
dissoluo do vinculo jurdico. O inadimplemento absoluto tem como conseqncia direta e
inafastvel a resoluo do vinculo, se o sujeito no cumpriu e no tem como cumprir, o vinculo
obrigacional se desfaz. No entanto, nas obrigaes negativas, quando ocorre o
inadimplemento absoluto pode acontecer de ainda no haver interesse na resoluo do
vinculo obrigacional.
Para melhor compreenso salienta-se que no necessariamente a realizao da prtica
em uma obrigao omissiva pode no gerar a resoluo do ato, tem que sempre ter em mente
a funo socioeconmica do vinculo. Um exemplo a clusula de no concorrncia, por
exemplo, se em um momento especfico uma das partes descumpriu, esse inadimplemento
no acarreta a resoluo do vinculo, ou seja, a parte continua obrigada a no concorrer.
A conseqncia do inadimplemento absoluto a resoluo do vinculo obrigacional em
perdas e danos, ou seja, a obrigao se resolve e o devedor obrigado a restituir as perdas
geradas ao credor.
O inadimplemento absoluto inclui na indenizao por perdas e danos o valor da
prestao principal.
Insta a necessidade de ressaltar que o valor da obrigao principal o mnimo da
indenizao por perdas e danos.

O inadimplemento absoluto a base da responsabilidade civil contratual, sendo esse o


ramo do direito civil que trata pela reparao dos danos injustos.
Existem duas grandes modalidades da responsabilidade civil, quais sejam, a contratual e
a extracontratual ou aquiliana, que tem esse nome por derivar do direito romano.
A natureza jurdica da responsabilidade descumprida difere-se na responsabilidade
contratual, na qual uma obrigao no sentido tcnico, e na responsabilidade aquiliana, a qual
constitui o dever genrico de conduta.
Na verdade o que se chama de obrigao contratual a responsabilidade obrigacional,
que quando o dano decorre do inadimplemento de uma obrigao, sendo certo que essa
obrigao ser tratada nessa matria.
Insurge mencionar que pode ocorrer responsabilidade obrigacional que no
contratual, como, por exemplo, a obrigao tributria, que, embora enseja responsabilidade
obrigacional, no encontra fundamento na obrigao contratual.
Na maioria das vezes a responsabilidade obrigacional gerada pela prtica de conduta
ilcita. No entanto, a conduta ilcita geraria responsabilidade aquiliana, que pode ser definida
como responsabilidade obrigacional.
A responsabilidade civil possui trs elementos, quais sejam:
o dano imperativo existir o dano, sem dano no tem responsabilidade Cita-se o
exemplo de um individuo que invade uma casa no intuito de roubar, mas, por medo, resolve ir
embora sem roubar nada. Neste caso, como no houve dano, no h de se falar em
responsabilidade civil, apesar de caber sanes penais.
- nexo de causalidade para o dano ser indenizado necessrio um nexo de causa e
efeito entre o comportamento do agente e o dano.
- a culpa ou o risco so responsveis por outra diviso, a responsabilidade subjetiva, a
qual depende da culpa, s havendo responsabilidade civil quando h culpa do sujeito, e a
responsabilidade objetiva, a qual independe da culpa, funda-se no risco.
Nos contratos onerosos, nos quais ambas as partes fazem sacrifcios e gozam de
vantagens, como, a compra e venda. Contrato gratuito, s um contratante incorre em sacrifcio
(se desfaz do bem, mas recebe, a outra parte paga, mas recebe o bem), ao passo que todos os
benefcios ficam para o outro contratante, exemplo, a doao (o doador se desfaz, por
exemplo, da propriedade sem receber nada.
O contrato oneroso s ocorre inadimplemento por culpa, a luz do art. 392 do CC.
Enquanto, no contrato benfico, ou gratuito, s ocorre inadimplemento por dolo, se doa a
coisa e causa um dano ao donatrio, s responde pelo dolo.
Exemplo um pastor doa suas ovelhas ao vizinhos. No entanto, imagine que as ovelhas
doadas possuam uma doena, a qual contagiou o rebanho desse vizinho. Nesse caso, o doador
responde somente por culpa grave, logicamente se ele souber da existncia dessa doena.

Esclarece-se que a culpa grave se equipara o dolo.


Se o devedor no cumpre a obrigao por motivo alheio, a obrigao no se resolve.
O inadimplemento relativo, tambm denominado de mora, que pode ser definido como
atraso injustificado no cumprimento da obrigao. Dar-se a mora quando o devedor no
cumpre a obrigao quando o devedor no cumpre a obrigao no tempo estipulado ou pelo
contrato, ou pela lei. Portanto, o que caracteriza a mora o devedor no pagar a dvida na
data prevista. Quando existe data certa mole, segundo o tio vladi, quando a obrigao
condicional, a mora ocorre a partir do momento da realizao da condio, esses so alguns
exemplos.
O art. 394 do CC. O conceito legal de mora mais amplo do que o supra-aludido. Existe
a idia de que a mora resulta da idia de tempo para o cumprimento da obrigao. No
entanto, a lei positiva que a ocorrncia de mora quando a obrigao no cumprida no local,
no tempo e na forma da obrigao.
O pagamento feito em lugar indevido, ou de forma equivocada, mister salientar que a
doutrina entende que isso um erro tcnico. O motivo para esse erro tcnico que as
conseqncias so as mesmas.
Alm do fator tempo, imprescindvel o fator humano, ou seja, o atraso tem que ser
imputvel ao devedor, s h mora quando o devedor no cumpre a obrigao no tempo
acordado devido a um fato imputvel a esse devedor.
Registro que se o atraso ocorreu por um fato que no pode ser imputvel ao devedor
ele no configura mora.
Saliento que nesse caso ocorre a inverso do nus da prova, devendo, o caso fortuito,
ser provado pelo devedor
Existem duas modalidades de mora, quais sejam, a do devedor e a do credor. A mais
comum a do devedor, que tambm chamada de mora solvente.

Para haver mora do devedor necessrio alguns requisitos, tais como:


-a exigibilidade da prestao. Isso ocorre quando ela liquida, certa e vencida. Antes do
vencimento da dvida, como o credor no pode exigir o pagamento, no ocorre a mora.
Todavia, imperativo tambm a liquidez, a qual diz respeito tanto ao objeto, como a pessoa,
ento, preciso que seja definido o objeto e quem o devedor e quem o credor. Sendo
necessrio, ainda, a certeza, que diz respeito a determinao do objeto da prestao, quando
ao obrigao de gnero.
Na maioria das vezes a dvida lquida a de dinheiro, j que se faz necessrio saber o
valor a ser pago.
Urge salientar que existe excees, tais como:

- As obrigaes que decorrem de ato ilcito, nas quais o devedor ocorre em mora, desde
o momento da prtica da ilicitude. Exemplo: uma batida por culpa, na qual, segundo a idia
geral, a mora s se configuraria a partir do momento que o devedor, o culpado pelo acidente,
soubesse do valor, liquidez, do concerto. Contudo, a lei considera que aquele que pratica o
ilcito entra em mora desde o momento da prtica do ato, ou seja, momento do acidente.
O STJ formulou a sumula 54, que importantssima, a qual diz que os juros moratrios
fluem a partir do momento danoso, em caso de responsabilidade extracontratual. A partir
dessa sumula, se interpreta o art. 398 do CC. A regra de quem causa o dano entra em mora no
momento da prtica do ato, no serve para a responsabilidade contratual.
Na responsabilidade contratual, o devedor ocorre em mora com o vencimento da dvida
liquida e certa.
Os juros da mora ocorrem desde a citao inicial. Ento, o contratante que no paga no
tempo certo ter que pagar os juros da mora, mas esses juros s comearam a correr a partir
da citao inicial.
Apenas o atraso imputvel ao devedor da lugar a mora.

TEORIA DAS OBRIGAES E DOS CONTRATOS AULA 20/10/09

O Primeiro efeito da mora gerar para o devedor a responsabilidade de indenizar os


prejuzos gerados ao credor pelo atraso do pagamento, s que diferentemente do
inadimplemento absoluto, a mora no resolve o vinculo obrigacional. Nessa caso, o
pagamento, embora atraso, continua a ser possvel.
A mora acarreta a chamada perpetuao da obrigao. A perpetuao da obrigao,
contudo, significa mais do que a continuao do vinculo obrigacional, pois o devedor tem o
agravamento da sua obrigao.
O devedor em mora responde pela impossibilidade superveniente da prestao, ainda
que decorrente do fortuito.
O devedor em mora perde a defesa que ele antes possua.
Se a prestao de torna impossvel depois da mora, o vinculo se resolve em perdas em
danos. O devedor em mora responde, at mesmo, pelo fortuito, salvo se ele puder provar que
o dano ocorreria ainda que ele tivesse entregue a prestao no momento oportuno.
Outro efeito da perpetuao da obrigao que, como o devedor continua responsvel
pela dvida, a indenizao devida ao credor no substitui a prestao.

No inadimplemento absoluto a indenizao a soma da prestao com perdas e danos,


j no caso da mora a indenizao no inclui o objeto da prestao, ou seja, tem que indenizar e
dar o objeto da prestao.
Se o devedor tem a obrigao de entregar um boi, quando ele incorre em mora, ele
responde pelos danos causados por essa demora. Tem que entregar o boi e indenizar essa
perdas e danos.
Se o boi morre por culpa do devedor, o inadimplemento absoluto, tem que indenizar
no valor do boi acrescido das perdas e danos.
A mora do credor se da quando o credor se recusa a receber injustamente a obrigao
no prazo previsto no ttulo.
O credor no pode resistir a receber a prestao, j que o devedor tem o legitimo direito
de se desobrigar. S h mora do credor, cabe frisar, quando a recusa injusta.
A mora do devedor s se configura se o devedor for culpado pelo atraso.
O credor incorre em culpa independentemente de culpa, se o credor no recebe por
culpa de um fortuito ele no est em mora.
Hoje se entedente que o credor ocorre em mora no caso de se recusar receber sem
um justo motivo.
Quando o devedor na hora de cumprir a obrigao se comportando de maneira
inadequada, isso exclui a mora do credor, o qual passa a ter um motivo justo para no receber.
No entanto, se o devedor disponibiliza no tempo e no lugar a coisa certa o credor no
tem porque se recusar.
A mora do credor abranda a responsabilidade do devedor.
O devedor, durante o perodo de mora do credor, no tem mais a obrigao de
conservar a coisa at o pagamento, salvo dolo, ou seja, no pode intencionalmente causar
dano a coisa.
O art. 400 do CC positiva outro defeito da mora do credor. Art. 400. A mora do credor
subtrai o devedor isento de dolo responsabilidade pela conservao da coisa, obriga o credor
a ressarcir as despesas empregadas em conserv-la, e sujeita-o a receb-la pela estimao
mais favorvel ao devedor, se o seu valor oscilar entre o dia estabelecido para o pagamento e
o da sua efetivao.
Se a coisa se valorizar durante a mora do credor, o credor tem que pagar a mais por ele,
se a variao ocorreu durante o tempo que o credor incorreu em mora.
Sem que o devedor tenha efetivamente oferecido o pagamento ao credor, no existe
mora do credor. Deve-se atentar que tem a obrigao de cumprir a obrigao dev
Se a dvida portvel o devedor tem que ir pagar, s existe a mora se o devedor provar
que procurou o credor para pagar a coisa.

Se a dvida quesvel, o credor deve ir at o devedor receber o pagamento, se o credor


no vai at o devedor receber o pagamento j corre em mora,.
Tanto o credor, quanto o devedor em mora, podem por fim a mora, a forma adequada de
por fim a mora a purgao da mora (extinguir a situao de mora). O credor para purgar a
mora tem que recebera coisa na forma que ela se encontra. Se o credor, incorrendo em mora,
deve suportar a depreciao da coisa, como o devedor est liberado da conservao da coisa.
Purgar a mora se submeter aos efeitos da mora. O malandro do credor em mora para
se livrar do vinculo obrigacional obrigado a receber a coisa no estado que se encontrar, pagar
pelos custos da conservao, e, se houver valorizao, pagar a diferena.
Nem sempre cabvel a purgao da mora, principalmente para o devedor. Isso ocorre
quando a prestao no tem mais utilidade para o credor.
Nessa hiptese, a mora se converte em inadimplemento absoluto. Com isso, no pode
haver a purgao da mora.
Se a mora se converte em inadimplemento absoluto a obrigao se resolve em perdas e
danos.
Clusula resolutiva a clusula contratual que assegura a qualquer um dos
contratante por fim ao contrato se a outra parte no cumprir a sua obrigao.
A purgao da mora tem que ser espontnea, se o credor j ajuizou a ao para cobrar
a prestao, no h mais a purgao da mora.
Na pendncia da lide no cabe mais purgao da mora, a no ser naqueles casos que o
legislador prev. O caso mais conhecido o da lei do inquilinato, a qual permite que o inquilino
pague os alugueis dentro do prazo da defesa. Se o locador prope a ao de cobrana, o
locatrio pode pagar at o prazo da defesa. Isso ocorre pela importncia social do contrato de
aluguel.
Nas obrigaes pecunirias, a purgao consiste no pagamento dos juros da mora e, se
houver, pagamento da multa convencional.
A cessao da mora no se confunde com a purgao da mora, so coisas diferentes.
S h purga da mora quando o credor, ou o devedor, em mora se submetem a seus efeitos.
A cessao da mora ocorre quando h o perdo da parte inocente, a mora extinta sem
o morante se submeter aos efeitos de tal mora.
O credor no pode evitar que o devedor purgue a mora. A purgao um ato unilateral,
enquanto a cessao da mora um favor da parte inocente.
A cessao pode ser tcita isso ocorre quando o comportamento da parte inocente
incompatvel com a mora. A maneira mais comum quando credor aceita o pagamento
atrasado, em seu valor original, fornecendo a quitao da dvida.
Para o credor se beneficie da mora, ele deve constituir o devedor em mora, sendo, essa
constituio, essencial para os efeitos da mora incidirem.
Sendo assim, nem sempre basta o no pagamento no prazo para que os efeitos da mora
se produzam, pois necessrio que o credor constitua o devedor em mora.
A constituio pode ocorre da seguinte maneira:

Ex re aquela mora que se constitui sem a necessidade de um comportamento do


credor. Ela se da, principalmente, nas dvidas liquidas e vencidas em prazo certo, prevalece a
regra, segundo a qual o tempo interpela pelo homem. Isso ocorre porque o devedor sabe o
que paga, aonde pagar e quando pagar. Com isso, o devedor tem que pagar, sem necessitar
que o credor o interpele.
O legislador faz isso para proteger determinadas pessoas. A regra, ento, que as
dvidas lquidas e vencidas em prazo certo entrem em mora independentemente da
interpelao do credor, salvo excees que a lei determinar.
Uma das excees ocorre nas dvidas quesveis, nas quais o pagamento depende da
busca do credor pela obrigao. Nesse caso, o credor no precisa necessariamente interpelar
o devedor para este ocorrer em mora, ele tem apenas que procurar o devedor para receber a
obrigao.
Cumpre mencionar que o credor deve provar que procurou o devedor para receber.
O decreto lei n 58 disciplina os compromissos de compra e venda dos imveis
resultados de loteamento. Esse decreto exige que o credor interpele de forma pessoal o
devedor.
Se a prestao no paga, os efeitos da mora so limitados, porque imperativa a
interpelao do devedor pelo credor.
Outros exemplos so: os casos de no fazer e as decorrentes de ato ilcito. Nas
obrigaes de no fazer o art. 390 determina que o devedor est em inadimplemento a partir
do momento que pratica o ato que se comprometeu a no praticar. O credor no precisa
interpelar o devedor, a partir do momento que este fizer o ato j se encontra em mora.
Nas obrigaes decorrentes de ato ilcito, a lei diz que o devedor se considera em mora
desde o momento que pratica o ilcito. Se o devedor se encontra em mora desde a prtica do
ilcito, no necessrio a interpelao.
Ex persona aquela mora em que se faz necessrio a interpelao do devedor. Ela
ocorre naquelas obrigaes em que no existe prazo certo para o pagamento. O devedor,
ento, s incorre em mora quando o devedor o constitui atravs da interpelao.

Nas obrigaes negativas, o credor ainda tem interesse na permanncia do vinculo


obrigacional, j que a prestao negativa ainda de interesse deste credor.
A ltima hiptese a chamada violao positiva do crdito, ou chamada como violao
positiva do contrato. Essa modalidade de inadimplemento existe mesmo quando a obrigao
no tem por fonte um contrato.
Essa idia nasceu de um caso concreto. Um determinado criado adquiriu na Alemanha
rao para seus animais. Adquiriu uma certa quantidade para alimentar seus animais. A rao
foi entregue como acordado, lugar, tempo e marca certa. Mas, aps consumirem a rao
grande parte dos animais morreu, porque a rao encontrava-se estragada.
Diante desse caso, a doutrina percebeu que no existia soluo para o caso. No existia
regra para o cumprimento imperfeito.
Ento, surgiu a teoria da violao positiva do crdito, ou violao positiva do contrato,
tinha como sentido o cumprimento imperfeito da obrigao. O nome dado porque o

inadimplemento e a mora so, em geral, comportamentos negativos, ou seja, o devedor


permanece inerte, se omite de cumprir a obrigao.
Enquanto, a violao positiva do crdito consiste em uma conduta positiva do devedor.
No Brasil ela no foi recebida. Isso ocorre porque o nosso artigo 394 do CC considera em mora
o devedor que no cumpri no lugar, na coisa certa e devidamente.
Com isso, no era necessrio um instituto novo para responsabilizar o devedor que no
cumprisse devidamente a obrigao.
A teoria, no entanto, continuou a ser desenvolvida na Alemanha, na qual se modificou a
aplicao da violao positiva do crdito, passando a ocorrer sempre que o devedor pratica
um ato positivo incompatvel com o adimplemento. Ocorre quando o devedor frustra a
obrigao pelo seu comportamento.
O vendedor que se obriga a entregar a coisa em 90 dias, mas vende para outro e entrega
de pronto. Com isso, o comportamento do vendedor incompatvel com o adimplemento da
obrigao, esse comportamento importa em violao positiva do crdito.
Essa violao positiva do crdito equiparada ao inadimplemento absoluto em seus
efeitos. A lei brasileira no contem nenhuma regra que abranja a violao positiva do crdito
nessa concepo atual. A doutrina, por sua vez, a desenvolveu.
Registro novamente que essa violao positiva do crdito ocorre quando h um
comportamento do devedor que implicar na impossibilidade de cumprir a obrigao.
A violao positiva do crdito no foi to amplamente acolhida pela doutrina clssica
brasileira, exceo feita ao autor Orlando Gomes.
(transformaes do direito das obrigaes orlando Gomes)
Essa teoria ganhou importncia com o desenvolvimento do princpio da boa-f objetiva,
a qual procura sempre adequar o comportamento das partes para o cumprimento
socioeconmico da obrigao.
O inadimplemento, em geral, o no pagamento no vencimento da dvida. No passado
o credor tinha que esperar o vencimento da dvida para ter o devedor como inadimplente. Isso
complicado quando sabido que o devedor, por meio de indcios concretos, no realizar o
pagamento da obrigao. Neste caso, a doutrina moderna endente no ser necessrio que o
credor espere o vencimento. Isso fez surgir a idia do inadimplemento antecipado das
obrigaes.

Teoria das obrigaes e dos contratos aula 21/10/09

Perdas e danos advm da responsabilidade civil.

A responsabilidade civil se em contratual, a qual pressupe um vinculo obrigacional


vlido, e a aquiliana, na qual o dever violado o mero dever de conduta, qual seja, o de no
causar danos injustos a outrem.
O dever de indenizar advm da violao de um dever de conduta.
Na responsabilidade civil contratual existe a violao de uma obrigao em sentido
tcnico.
O cdigo de Defesa do Consumidor, de forma brilhante, rompeu com essa distino
atravs da responsabilidade solidria entre o fornecedor e os fabricantes, sendo certo que com
esses ltimos o consumidor no tem uma relao contratual direta. Outro exemplo, o
consumidor por equiparao.
Existe a diviso que divide a responsabilidade civil em objetiva, a qual se fundamenta na
noo de risco e prescindi da culpa, e a responsabilidade subjetiva, a qual se fundamenta na
culpa.
Lei das estradas de ferro vtimas de acidentes de trens no precisavam provar a culpa,
culpa presumida, sendo, com isso, o primeiro passo que para a responsabilidade objetiva.
Torna-se imperativo salientar que culpa presumida ainda responsabilidade subjetiva.
Se a atividade a carreta alguns riscos voc tem que suport-los.
No passado a responsabilidade objetiva era excepcional, somente cabia quando a lei
determinava.
O Cdigo de Defesa do Consumidor revolucionou isso positivando a responsabilidade
independentemente de culpa, tornando, com isso, o excepcional em regra nas relaes de
consumo.
O novo cdigo civil 927 positiva a clausula geral de responsabilidade objetiva. Ele deve
ser lido com o artigo 186.
Pressupostos para a responsabilidade civil: primeiro o dano, o segundo o nexo de
causalidade, para que exista o dever de reparar preciso que o dano seja conseqncia da
ao do agente, o terceiro a culpa e o risco.
Responsabilidade civil pr-contratual, aquela que surge no momento em que duas
pessoas esto negociando um contrato, ou seja, mesmo sem haver vinculo obrigacional pode
ocorrer a responsabilidade civil por violao do princpio da boa-f objetiva.
Responsabilidade ps contratual resulta da ps eficcia das obrigaes, fazendo que o
vinculo obrigacional produza efeitos depois do seu fim.
Sem dano no h responsabilidade, haja vista que a indenizao visa justamente reparar
o dano.
O dano corresponde a violao de um interesse legitimo tutelado pelo ordenamento
jurdico.

O dano pode ser divido em duas grandes categorias em patrimonial e extra-patrimonial.


Se o bem jurdico violado compuser o patrimnio da vtima logicamente ele recebe o nome de
patrimonial. Ao passo que se o dano violado for existncia, de natureza no patrimonial, no
integrando, assim, o patrimnio da vtima, recebe o nome de dano extra-patrimonial, ou dano
moral.
O dano emergente corresponde aquilo que se perdeu em razo do inadimplemento. O
devedor se obrigou a entregar um cavalo de corrida. Na data prevista no entregou. Nesse
caso, existe um dano emergente, pois, pagou um valor pelo cavalo e no recebeu. Assim, o
valor pago o dano emergente. Suponhamos agora que essa pessoa que comprou o cavalo
fez, antes de receb-lo, um contrato para vender o smen do cavalo. Neste momento ocorre o
dano cessante, o que deixou de ganhar.
No se indeniza o dano hipottico, s indenizvel o dano certo, ou seja, aquele que
pode se verificar com certeza.
Comeou-se a indenizar a perda de uma chance, ou seja, perdeu a chance de acertar.
Isso vem relativizando a certeza do dano. Para a chance ser indenizvel preciso que a mesma
seja razovel.
O lucro cessante aquilo que razoavelmente o credor deixou de ganha em decorrncia
do inadimplemento. O lucro cessante no pode ser considerado dano certo, mas a contar das
circunstncias presentes supor razoavelmente quanto o credor deixou de ganhar. Frisa-se que
o elemento certeza substitudo pela razoabilidade.
O dano esttico, segundo o professor,nada mais do que o dano moral.
Salienta-se que para que haja dano moral imperativo que exista o mnimo de
gravidade, haja vista que viver em sociedade pressupe alguns aborrecimentos.

Teoria das obrigaes e do contrato aula 28/10/09

O cdigo tributrio nacional art. 61 1 determina que na mora de fazenda pblica o


juros de 1% ao ms, se no houver lei que o estabelea. Existe uma tradio no
ordenamento jurdico brasileiro em limitar em 12 % ao ano. No municpio do Rio de Janeiro,
por exemplo, como no existe lei no sentido de limitar a taxa cobrada em caso de atraso de
IPTU ser essa de 1% ao ano.
Taxa selic a que remunera o que devido ao tesouro nacional. Ao final do dia os
Bancos fazem um balano do seu movimento, ou seja, recolhem todos os crditos em relao
a outro banco, por exemplo, com isso quando esses crditos so semelhantes os bancos fazem
uma compensao. No entanto, quando os crditos no so semelhantes, os bancos fazem
emprstimo desse crdito ao outro, sendo esse crdito de vencimento dirio. Esse emprstimo
para suprir a tal diferena de crdito. O citado emprstimo garantido atravs de um ttulo
pblico, os so os mais seguros existentes no pas, haja vista que a unio a pessoa mais
solvente.
A selic justamente a taxa mdia de juros cobrada entre as instituies financeiras
nesses emprstimos de vencimento de um dia, garantido pelos ttulos pblicos.
O governo atravs do famoso COPOM estabelece taxa bsica de juros, ou seja, a taxa
que o governo paga pelos emprstimos.
A taxa de juros legal seria a SELIC. No entanto, parte considervel da doutrina entende
como sendo inadequada para aplicar nos emprstimos privados. Parte da jurisprudncia
considerava inconstitucional a taxa SELIC, bem como contraria ao CTN.
O primeiro dos motivos para no aplicar a SELIC seria que ela uma taxa composta de
juros e, no, simples. Isso porque no seu indicie incluiria juros moratrios, remuneratrios e
correo monetria. Quando essa taxa aplicada a mora dos impostos ela ganha um contedo
moratrio, quando aplicada simplesmente ao emprstimo interbancrio ganha um contedo
compensatrio. Por isso, no seria adequada aos contratos civis.
Art. 591 do cdigo civil probe a capitalizao, salvo a anual. No entanto, a SELIC tem
capitalizao mensal, o que, conforme percebemos de forma clara, contraria o artigo citado.
SELIC a taca mdia de juros voc s conhece no fim do dia, a de hoje voc s conhece
a amanha. A fazenda pblica todo ms ela fecha a SELIC, ou seja, voc celebra um contrato
hoje sem saber a taxa da data da celebrao do contrato.
A primeira jornada de direito civil estipulou um enunciado de que a taxa mencionada no
art. 406 seria a taxa estipulada pelo CTN. Em um primeiro momento, todos os tribunais
atenderam a essa orientao.
O TJ RJ assim entende, mas como alguns tribunais malandres comearam a decidir
diferente. O conselho especial, rgo mximo do STJ, ento, julgou um embargo de

divergncia, o qual visa sanar divergncia entre as diferentes turmas de um mesmo tribunal,
que a taxa aplicada deveria ser a SELIC.
Juros moratrios so decididos por todas as turmas do STJ. Quando a divergncia for
entre duas turmas da mesma seo, a prpria seo resolve. Se for entre sees quem resolve
esse conselho especial do STJ.
O argumento principal que se o cdigo civil diz que deve aplicar a taxa da fazenda
nacional, a qual justamente a SELIC.
Cumpre frisar de forma intempestiva que a taxa SELIC no aplicada para os
emprstimos concedidos pelas instituies financeiras aos seus clientes.
O que vai determinar a taxa de juros aplicadas aos emprstimos pessoal o risco. Os
juros hoje tm a funo primordial de justamente suprir esse risco do emprstimo.
Por isso, a lei que regula o sistema financeiro nacional outorgou ao banco central
competncia para disciplinar determinadas aes das instituies financeiras. O banco central,
ento, autorizou as instituies financeiras deveriam utilizas taxas de mercado.
O STF decidiu que as instituies financeira no se submetem aos limites da lei de usura.
A constituio de 1988 estabelecia que os juros no poderiam superiores a 12% ao ano.
No entanto, o art. 192 3, segundo o STF, no era auto aplicado. A emenda constitucional n
40 revogou esse artigo.
Com o novo cdigo essa discusso voltou. No entanto, j se admite de forma pacfica
que as instituies financeiras no so reguladas por leis de legislador ordinria.
Atravs do CDC, art. 52, considerou-se que os juros abusivos seriam os diferentes da
taxa mdia de mercado.
Outro controle que havia caiu no ano 2000, que era a proibio do anatocismo.Medida
provisria 1963-17.
Emprstimo bancrios no tem limite de juros, a no ser a taxa mdia de mercado, que
encontra a sua abusividade no art. 52 do CDC.

Teoria das Obrigaes e dos Contratos aula 11/03/09

A clusula penal aquela que impe uma sano ao devedor que descumpri uma
obrigao por ele contrada.
Essa clusula aquela que prev, por exemplo, uma multa pecuniria.

Ento, a clusula penal, nada mais , do que a clusula que prev uma multa no caso de
inadimplemento da obrigao.
Tal clusula tem uma dupla finalidade, qual seja, reforar o vnculo obrigacional,
reportando uma pena para aquela que descumpra esse vnculo, o devedor sobre a
possbilidade de sofrer sano, cumpri a obrigao.
A segunda funo de pr-liquidar as perdas e danos. Ela serve como uma liquidao
antecipada dos prejuzos decorrentes do inadimplemento.
O inadimplemento gera a obrigao do devedor de restituir os danos causados por meio
da indenizao.
Quando o credor entra com uma ao para liquidar seu prejuzo, ou seja, cobrar os
prejuzos por ele sofrido em virtude do inadimplemento, os quais devem ser avaliados pelo
magistrado. A clusula penal estudada, no momento, busca evitar todo esse transtorno da
ao judicial, estabelecendo uma pr-liquidao, isto , ocorrendo o inadimplemento bastaria
ao credor cobrar a multa estipulada pela referida clusula.
A partir do cdigo civil atual passou-se a entender que a funo principal a de reforar
o vinculo jurdico.
Existe duas espcies de clusula penal, quais sejam:
Clusula penal compensatria essa clusula penal aplica-se no caso de
inadimplemento absoluto de obrigao principal. O devedor no cumpriu, bem como nem ir
mais cumprir a obrigao.
Frisa-se, no caso do contrato no estipular a natureza da clusula, estabelece que a
compensatria. No entanto, deve-se analisar o caso a caso, uma vez que essa presuno no
absoluta.
A clusula penal compensatria no pode ser cuminada com a prestao principal. O
credor no pode exigir que o devedor cumpra a obrigao e, ainda assim, exigir a clusula
penal compensatria.
Clusula penal moratria Essa clusula aplica-se no caso de mora do cumprimento da
obrigao. Esta clusula pode ser cuminada com a prestao principal, isto , o credor pode
exigir tanto o cumprimento da prestao principal, com a referida clusula penal moratria.
Outra possibilidade da sua aplicao quando ocorre o descumprimento de uma
obrigao acessria.
Suponha-se uma clusula de sigilo, o contrato estipula que nem um dos contratantes
pode divulgar informaes desse negcio. Se um dos contratantes divulgar qualquer
informao, ser aplicada a clusula penal moratria. Isso ocorre porque a obrigao discutida
acessria.
Ento, salienta-se que apesar de ocorrer um inadimplemento absoluto aplica-se a
clusula penal moratria.

Esclarece-se que a clusula penal compensatria aplicada quando h inadimplemento


absoluto de obrigao principal.
A clusula penal muito eficiente porque ela se aplica de pleno direito, ou seja, o
inadimplemento do devedor j enseja a sua aplicao. O credor no necessita, nem mesmo,
alegar prejuzo, pois j existe uma presuno absoluta de que o descumprimento da obrigao
gera prejuzo. Essa clusula aplica-se automaticamente.
certo que para ser aplicvel tal multa imperativo que o descumprimento possa ser
imputvel ao devedor, haja vista que no sendo imputvel no haver inadimplemento.
O devedor comprovando o fortuito exonera-se do pagamento de tal multa.
As partes tem liberdade para estipular a clusula, de maneira tal, que muitas vezes no
ocorre, nessa indenizao estabelecida por essa clusula estudada, relao com o dano
causado. (para elucidar, pode ocorrer do dano causado ser de R$ 10 e a multa ser de R$ 20,
bem como o dano ser de R$ 20 e a multa ser de R$ 10).
Se a obrigao foi indivisvel, ela perda essa caracterstica em caso de inadimplemento,
isto , cada devedor passa a responder pela multa na quota parte que lhe corresponde.
Exceo para o devedor culpado pelo inadimplemento, o qual responder sozinho pelo
inadimplemento.
Se a obrigao divisvel, nada impede que um devedor cumpra a sua obrigao e outro
no. Com isso, o credor s pode cobrar a clusula penal daqueles devedores que se
encontrarem em mora.
Em caso de obrigao solidria, o devedor que pagar a multa toda, pode entrar com
ao de regresso em face dos outros devedores, sendo certo que o devedor culpado pelo
inadimplemento obrigado a arcar sozinho com a multa.
Em relao aos limites da clusula penal o art. 312 estabelece que a indenizao no
pode ser superior a prestao principal. No entanto, existe possibilidade de que se o dano for
maior, a indenizao pode ser aumentada.
A clusula penal moratria em caso de cotas condominiais, art. 1336 1, no pode ser
superior a 2%.
O art. 52 do CDC positiva que abusiva a clusula moratria superior a 2% da prestao
principal. O que o CC de 2002 fez foi comparar a mora do consumidor com a do condomnio.
Segundo o tio Vladi, nesse sentido o legislador no foi bem, uma vez que o consumidor
a parte vulnervel e era comum antigamente que os contratos estabelecem multas moratrias
enormes.
No condomnio comum, as pessoas possuem titularidades sobre uma mesma coisa, ou
seja, co-propridade.

A situao do condmino de apartamentos diferente, porque cada pessoa


proprietria sobre a sua unidade domiciliar autnoma, no entanto, em relao as partes
comuns desse condomnio cada condmino co-proprietrio.
Entre os condminos no existe uma relao de desigualdade, todos esto obrigados a
contribuir igualmente para a conservao das reas comuns.
O legislador mandou mal porque enquanto os consumidores so desiguais na relao
obrigacional, os condminos so partes iguais no vinculo obrigacional.
Outra regra importante a do art. 413 do CC, a qual prev a possibilidade de reviso
judicial da clusula penal, a qual pode ser modificada pelo juiz. possvel ao magistrado rever
nas seguintes circunstncias:
Art. 413. A penalidade deve ser reduzida eqitativamente pelo juiz se a obrigao
principal tiver sido cumprida em parte, ou se o montante da penalidade for manifestamente
excessivo, tendo-se em vista a natureza e a finalidade do negcio.

O juiz pode reduzir a clusula penal se entender que a multa excessiva, por razes de
equidade.
O CC de 2002 criou uma nova possibilidade de reduo, qual seja, no caso de ser
excessiva a multa. No adota-se mais limites rgidos.
Outra novidade o pargrafo unido do art. 416, que possibilidade as partes acordarem
sobre a indenizao suplementar, a qual ocorre quando o prejuzo sofrido pelo credor maior
do que o estipulado pela indenizao.
Art. 416. Para exigir a pena convencional, no necessrio que o credor alegue prejuzo.
Pargrafo nico. Ainda que o prejuzo exceda ao previsto na clusula penal, no pode o
credor exigir indenizao suplementar se assim no foi convencionado. Se o tiver sido, a pena
vale como mnimo da indenizao, competindo ao credor provar o prejuzo excedente.

Institutos das arras os sinal, as qual so uma conveno acessria real,pela qual
um contratante entrega ao outro quantia em dinheiro, ou bem mvel, como
prova da concluso do contrato.

As arras surgiram no direito de famlia, quando o homem entregava a aliana de noivado


mulher. Essa aliana representava o compromisso firme de que o casamento aconteceria.
Aps um tempo, esse instituto do direito de famlia foi levada ao direito civil, atravs da
entrega de um bem mvel outra parte contratante.
At hoje utiliza-se essas arras, sobre a denominao de sinal.
muito comum essas arras, ou sinal, no caso de transao imobiliria. Aps a
estipulao do valor, o promitente comprador entrega uma quantia, denominada de sinal,
para simbolizar que o negcio ser concretizado no futuro. Isso ocorre porque a burocracia
toda necessria para a transmisso do ttulo de propriedade muito extensa e, por isso,
demora muito.

A parti da entrega da arra o negcio se torna irrevogvel.


Arras ou sinal: Conveno acessria real.
Conveno porque as partes acordam sobre a realizao do negcio.
Acessrio porque as arras esto vinculadas a um negcio definitivo, ningum paga
arras para que um negcio se extingue nas prprias arras.
Real porque o sinal, ou as arras, s produzem efeitos depois da coisa ou o dinheiro
serem efetivamente entregues.
Existem duas modalidades de arras, quais sejam, confirmatrias ou penitencirias.
O problemas das arras que cada uma dessas modalidades tem natureza jurdica
opostas.
As arras confirmatrias tm a funo de assegurar que o negcio irretratvel.
Quando as arras so penitencirias, elas asseguram o direito de arrependimento. Os
contratantes tm o direito de se arrepender, mas a parte que se arrepender tem que pagar um
preo pelo arrependimento.
As arras confirmatrias so um reforo do vnculo jurdico, aps a sua entrega o negcio
no pode ser desfeito. Enquanto, se as arras so penitenciais o direito de arrependimento
assegurado, isto , ao invs de reforar o vnculo, ela enfraquece o vnculo.
O CC de 2002 da prevalncia as arras confirmatrias, no silncio do contrato assim as
entende. Por isso mesmo se crtica alterao topogrfica realizada pelo legislador. Na
legislao antiga as arras eram tratadas no ttulo sobre contratos. Contudo, na atual legislao
as arras foram transferidas para o ttulo sobre a inadimplncia, sendo certo que seu esprito
justamente de reforar o vnculo, no faz sentido estar nesse loca.
No contrato imobilirio, aps a entrega das arras de R$ 30 em que o negcio seria de R$
300, em que no momento de concretizar o negcio o vendedor se arrepende da venda.
Esse arrependimento, quando as arras so confirmatrios, a recusa, por si s, j um
ilcito contratual. O credor, que neste caso o comprador, pode ir juzo para obrigar o
vendedor a vender o imvel. A primeira alternativa, ento, compelir a outra a parte
cumprir a obrigao.
A segunda alternativa resolver o negcio em perdas e danos, ou seja, diante da recusa
do vendedor, o comprador pode resolver o negcio jurdico em perdas e danos. Neste caso, as
arras so o mnimo da indenizao, isto , se o credor, no presente caso o comprador, no
conseguir comprovar os danos, assegurado receber, como perdas e danos, pelo menos o
valor das arras, sendo certo que o prejudicado no fica limitado ao valor dessas arras.
Por isso, se diz que quando quem descumpri o contrato quem pagou as arras, ela
perde as arras. E quando quem descumpriu foi a pessoa que recebeu as arras deve devolve-las

em dobro. Quando as arras for um bem mvel, deve entregar o bem mvel, mas a quantia
correspondente ao bem.
Registro que o comprador pode exigir as arras, o valor correspondente as arras e
possveis prejuzos.
Se quem decidir for o comprador, o vendedor pode exigir o valor das arras ou obrigar o
comprador a comprar. Isso se as arras forem confirmatrias.
Se as arras forem penitencirias, qualquer um dos contratantes tem o direito de desistir
do negcio. Quem desistir do negcio deve Agar o valor das arras, se quem desistiu foi quem
pagou as arras, ele perde as arras e deve pagar o valor equivalente. Se quem desistiu foi quem
recebeu as arras, a parte deve devolver as arras e pagar quantia equivalente a tais arras.
No CC anterior no existia a previso de indenizao suplementar. O novo CC resolveu o
problema.
Salienta-se que as arras no foram revogadas, apenas ocorreu uma mudana
topogrfica da localizao no cdigo.

Teoria das obrigaes e contratos aula 04/11/09

O contrato romano era estritamente formal, mais at que formal, chagava a ser
ritualesco. Em Roma existiam trs tipos principais de contratos, verbeis, Rs, e literes, os quais
sero explanados abaixo.
Verbeis contrato para os quais eram necessrio dizer determinadas palavras. O vinculo
jurdico s se formava quando as partes falavam determinadas palavras estabelecidas pelos
pretores.
, rs eram os contratos que s se formavam com a entrega de determinadas coisas.
Esses contratos existem at hoje, qual seja, os contratos reais. O vinculo s se forma quando a
parte entre a outra determinado objeto.
Literes eram os contratos que para serem formados necessitavam ser inscritos nos livros
de comrcio.
Esse formalismo tinha um lado positivo, qual seja, a segurana. As partes sabiam com
certeza quando os contratos estavam formados. No entanto, existia tambm um lado
negativo, que era a grande exigncia de ritos. Com isso, surgiu os contratos meramente
consensuais, em tais contratos o vnculo se forma apenas com o acordo entre as partes, de
incio eram os de compra e vende, de aluguel e etc.

Os contratos em Roma vinculavam as partes e outorgavam as partes o chamado direito


de ao. Os contratos em Roma eram apenas aqueles predefinidos pelos pretores. Os romanos
s celebravam os contratos previstos por esses pretores. Cumpre salientar que somente os
contratos davam o direito de ao. Ao contrrio do que acontece hoje em dia, onde se
entende que o direito de ao abstrato, ou seja, voc tem o direito de mover a ao por mais
errado que voc esteja.
Em Roma o direito de ao era vinculado ao direito material, isto , somente o
contratante podia move-las.
Os contratos eram justamente aqueles negcios bilaterais previamente estabelecido
pelos pretores e ensejavam o direito de ao.
Os pactos, por sua vez, no eram preestabelecidos. Esses pactos no ensejavam direito
de ao e, to somente, o direito de defesa.
A posteriore surgiu a idia do quase contrato, que consiste justamente naqueles
vnculos, que hoje seriam denominados contratuais, eram vnculos jurdicos estabelecidos
entre as partes e que no eram preestabelecidos pelo ordenamento vigente.
A revoluo francesa basicamente aconteceu em ocorrncia e uma disparidade entre o
poder poltico e o poder econmico. A burguesia, detentora desse segundo poder, no possua
qualquer participao poltica.
O burgus queria basicamente poder negociar livremente, ou seja, os negcios
pudessem ser livremente pactuados.
Essa revoluo objetivava implementar um sistema poltico-jurdico capaz de assegurar a
referida liberdade de contratar.
Com o triunfo de tal revoluo estipulou-se a almejada liberdade individual.
A burguesia, ento, tratou de criar um cdigo de lei que garantisse a liberdade individual
no momento da contratao do vinculo jurdico. Dessa forma, criou-se o to comentado
cdigo civil napolenico, apelidado, at mesmo, de constituio do Direito Privado.
A distino entre o direito pblico e o privado era profunda.
O direito pblico baseava-se na constituio. Enquanto, o direito privado baseava-se no
cdigo napolenico, o qual fundamentava-se na vontade das partes contratantes.
A noo de propriedade privada, antes da revoluo francesa, no possua uma
conceituao muito concreta, haja vista que a nobreza era assim considerada justamente pelo
seu nascimento. Valido , destacar que a esse nobre no interessa regular a venda de suas
propriedades.
Aps a revoluo francesa, o direito civil passou a girar em torno do conceito da
propriedade. O contrato era intendido como uma forma de aquisio de propriedade, a qual
era o ncleo central do cdigo civil.

No entanto, mesmo com tal prevalncia, existe quem diga que a grande inovao da
revoluo francesa seria a idia do contrato e, no apenas, a idia de propriedade, haja vista
ser o contrato que garantia a transmisso da propriedade.
interessante registrar que existia uma idia de que o nobre podia perder a cabea, mas
nunca a propriedade ( seno no incio da revoluo, quando algumas propriedades foram
desapropriadas), a qual esses nobres podiam negociar.
O contrato protegia tambm quem detinha a nobreza. Com isso, foi um ponto de
equilbrio entre a burguesia, impetuosa para a negociao, e a nobreza, possuidora de muitas
propriedades.
No campo do direito privado a liberdade se confundia com o poder da vontade, uma vez
que os idias liberais, fora de criar direitos mediante a vontade era inerente ao homem. A
idia que cada um seria o melhor senhor dos seus interesses, isto , voc livre para
contratar do seu jeito, bem como para suportar os seus prejuzos.
O contrato naquele momento possibilitava o modo de vida escolhido pela classe
vitoriosa, qual seja, a burguesia. O capitalismo instiga a circulao da riqueza, a qual ocorre por
meio do contrato.
O contrato seria um instrumento essencial do capitalismo. A igualdade (poder jurdico
dos homens independe da posio socal do homem, todos os indivduos tem o mesmo poder,
mediante a manifestao da vontade, produzir efeitos jurdicos), tinha tambm um sentido
econmico, sendo certo que tanto a liberdade tambm englobava essa idia.
Contudo, ignorar as diferenas entre os homens gerou grandes injustias. Na idia
tratada acima caberia ao Estado to somente garantir as regras o jogo. O Estado seria como
um arbitro em um jogo de futebol, o qual no pode chutar a bola, estando ali, to somente,
para garantir as regras.
Uma frase de um jurista Frances revela bem esse pensamento, qual seja, quem diz
contratual, diz justo. Aquilo que voc concordou livremente voc ter que cumprir, cabendo
ao Estado apena verificar se o pactuado estava de acordo com as regras do jogo.
Frisa-se que se uma parte mais forte do que a outra ela pode impor suas regras. Isso
tornou-se mais evidente, em um primeiro momento, no direito trabalhista. Como as pessoas
que chegavam na cidade em busca de trabalho era muito maior do que a oferta de trabalho, o
empregador podia impor a suas condies, j que a reserva de mo de obra era grande. Com
isso, os empregadores podiam estabelecer salrios e jornadas de trabalhos absurdas.
Outro campo jurdico que logo manifestou essa desigualdade foi o de aluguel, j que
existiam muitas pessoas em busca de moradia.
Essa liberdade e igualdade no lugar de provocar justia social gerou grandes injustias.
Isso se deu tanto na Europa, como aqui no Brasil.
No pas canarinho comeou, a partir dos anos 20, a surgir legislaes protetoras.

Depois do cdigo civil no necessitava-se mais de qualquer regra. O cdigo civil, por ser
neutro e completo, ou seja, regulava o direito civil como um todo, tenderia a perdurar por um
longo tempo.
O nosso primeiro cdigo civil surgiu em 1916. Nos anos 20, isto , menos de uma dcada
depois de editado o cdigo civil, j existiam leis extravagantes, a fim de solucionar problemas
no to bem regulados pelo Cdigo civil.
Essa legislao extravagante era denominada de legislao de emergncia, sendo to
somente uma legislao com o objetivo de completar determinados pontos no to bem
regulados pelo cdigo civil, no tendo, em hiptese alguma o intuito de substituir esse cdigo.
No entanto, comeou a se observar a chamada fuga do cdigo, j que setores inteiros,
antes tratados no cdigo civil, passaram a ser tratados em legislao prpria, como, por
exemplo, as legislaes de aluguel, economia popular, direitos autorais e etc.
Isso se tornou necessrio para evitar as conseqncias ruins dessa igualdade do
liberalismo. Esse movimento se agravou ainda mais com a chamada massificao de
sociedade.
A sociedade de massa uma na qual tudo feito na larga escala. No passado, quando
voc precisava de uma roupa nova, voc ia a um alfaiate, o qual fazia uma roupa sob medida.
Hoje em dia, quando voc precisa de uma roupa, voc vai ao shopping, onde voc compra
roupas utilizadas em todo o mundo.
A sociedade de massa caracterizada por essa nova igualdade, no mais perante a lei, e
sim, perante o mercado, o qual trata todos da mesma forma.
A industrializao possibilitou fabricar nmeros maiores de produtos, com custos mais
baixos.
Hoje vise-se o estgio da massificao tecnolgica. As pessoas passam a ser tratados por
cdigos, quando entra-se na internet voc se torna um IP, por exemplo.
O avano tecnolgico mudou a forma de comportamento das pessoas no mercado.
O contrato do sec. XXI um produto da massificao tecnologia. O contrato
despersonalizado, tudo so nmeros e smbolos.
A aproximao entre os contratantes hoje praticamente no existe. Para fazer frente a
essa nova forma de contratao surgiu o chamado contrato por adeso.
Esse contrato por adeso um contrato previamente estipulado por um dos
contratantes. Antigamente as partes contratantes e discutiam item por item do contrato. No
contrato por adeso, uma das partes estipula todas as regras do contrato, sendo essa parte
denominada de estipulante, e a outra parte cabe aceitar ou no o contrato, essa outra parte
denominada de aderente.

Isso produz um novo conceito de contrato, no qual a vontade no possui mais grande
relevncia. O contrato deixou de ser fruto da vontade e passou a ser resultado da vontade.
Hoje, as pessoas contratos por que precisam e, no, porque querem.
Saliento novamente, o contrato no mais ato da vontade, sim, resultado da
necessidade.
A vida moderna depende do contrato. O problema que pelo contrato ser um ato de
necessidade, algumas vezes ele acaba sendo um ato de imposio. Isso enseja a necessidade
do Estado de intervir nas relaes privadas.

Teoria das obrigaes e dos contratos aula 09/11/09

Os requisitos de validade dos contratos so os mesmos dos negcios jurdicos em geral,


isto , todos aqueles previstos no art. 104 do CC.
A capacidade das partes o primeiro requisito, ambos os contratantes tem que ser
capazes no direito civil.
Requisitos subjetivos:
Capacidade civil genricas pessoas maiores de idade, com perfeita sanidade mental.
Capacidade civil especfica a exigida para a realizao de determinado contrato.
Alguns contratos exigem capacidade especfica, a qual pode ser chamada, com mais rigor, de
apitido. Ento, alm da capacidade genrica necessrio aptido.
imperativo para o contrato ser vlido que ambos os contratantes estejam de acordo
tanto com o objeto, como com todas as clusulas.
No plano objetivo so requisitos:
A determinabilidade, a licitude e a possibilidade do objeto, como diz o art. 104.
A possibilidade do objeto significa que aquele objeto pode servir a determinado
contrato. O objeto impossvel, nas seguintes hipteses:
Impossibilidade absoluta aquela impossibilidade que independe de caractersticas
subjetivas das partes. O objeto absolutamente impossvel quando para qualquer contratante
ele seria impossvel.
Enquanto, a impossibilidade relativa aquela que est ligada a pessoa do contratante.
Frisa-se que, em geral, se diz que a impossibilidade relativa no enseja a nulidade do
vinculo. No entanto, em alguns casos, a impossibilidade relativa pode dar causa a nulidade.

A impossibilidade material aquela que decorre da natureza da coisa. Por exemplo,


voc no pode vender o seu lugar no paraso.
Existe ainda a impossibilidade jurdica, que alguns juristas confundem com a ilicitude.
Juridicamente impossvel aquilo que incompatvel com o ordenamento jurdico.
Exemplo, uma me entrou com uma ao de alimentos contra a av do filho. Isso
ocorreu porque o filho no possua patrimnio prprio. Na referida a ao, a autora pediu que
a av fosse obrigada a doar um imvel. Esse pedido, apesar de no ser ilcito, impossvel
juridicamente, porque ningum pode ser obrigado a doar.
Registro, a ttulo ilustrativo, que, hoje em dia, a doutrina j aceita promessa de doao.
Alm de possvel, o objeto tem que ser lcito. A licitude quando aplicada ao objeto
jurdico possui um entendimento mais amplo. Tudo que o ordenamento jurdico no probe
licito. Ento, a primeira possibilidade de ilicitude quando o objeto contraria uma lei
imperativa.
No entanto, o entendimento de licitude tambm inclui a moralidade e os bons
costumes. Nesse ponto, o ordenamento jurdico toda o plano da moral. Pode ocorrer a
invalidade do negcio jurdico se o objeto for imoral. Frisa-se que a invalidade ser motivada
pela ilicitude do objeto, por contrariar a moralidade.
Exemplo, o contrato de aluguel de um imvel para um prostbulo ilegal por contrariar
a moralidade, sendo certo que no existe uma lei proibindo a prostituio.
De algum tempo para c, a questo da ilicitude vem ganhando contornos mais
complexos. Comea-se a distinguir o que lcito e o que merecedor de tutela. Isso ocorreu a
partir de dois fenmenos, quais sejam, a descodificao e a constitucionalizao do direito
civil.
O cdigo civil foi elaborado, em um primeiro momento, como um diploma completo e
permanente. A idia central era que o referido diploma possui-se a previso para tudo que
pudesse vir a ocorrer nas relaes privadas. Contudo, essa idia de completude, ahistoricidade
e continuidade acabou rapidamente se mostrando falso. No Brasil, principalmente a partir dos
anos 20, anos nos quais o Brasil comeou a editar legislaes de emergncia visando regular
relaes jurdicas especficos.
Doravante, comeou a ocorrer a chamada fuga do cdigo, atravs da edio de diplomas
normativos que regulam ramos especficos, como a legislao sobre direitos autorais.
Essas legislaes extravagantes no visavam se opor ao cdigo civil e, sim, complet-lo.
Em um terceiro momento, o legislador passou a ser preocupar com setores da sociedade
e, no, campos especficos do direito. Com isso, iniciou-se a chamada era dos estatutos, os
quais englobam regras de vrios ramos do direito, por exemplo, processo, civil, penal. Exemplo
de tal fenmeno o cdigo de defesa do consumidor, o qual elaborado para regular os
contratos de consumo, mas prev mecanismos de processo, como a inverso do nus da
prova, regras de direito penal para punir de determinadas condutas e etc.

Os estatutos rompem com a lgica do sistema. Isso leva a alguns autores a chamarem de
micro-sistema. Nesse diapaso, o cdigo civil perde a centralidade das relaes privadas.
As leis que compe o ordenamento necessitam ser harmnicas no pode existir uma lei
que probe uma determinada conduta e outra que a permite.
A constitucionalizao do direito civil, no significa que a carta magna tenha englobado
regras de direito civil.
A segunda guerra mundial deu lugar s chamadas constituies sociais. Enquanto, no
estado liberal as pessoas buscavam o melhor para si, o que geraria o bem social.
A segunda guerra gerou naes vitoriosas e naes derrotadas.
Com o fim da II guerra, a sociedade percebeu que o Estado sozinho no capaz de
garantir direitos sociais.
A constatao de grandes horrores, como genocdios, ensejaram o surgimento das
grandes cartas (constituies), a repblica passa a se fundamentar nas pessoas. Isso fez com
que fosse assegurados direitos e garantias individuais. A constituio agora, no se resume a
organizar o Estado, passando ao organizar a sociedade.
A carta magna passa a impor seus valores e princpios em todos os ramos do direito,
inclusive no direito privado.
O fundamento bsico da constituio a dignidade da pessoa humana. O direito civil,
com isso, passa a ter um princpio superior que o inspira como o todo. O direito civil tem como
ponto de objeto a pessoa e, no, o individuo.
O individuo o sujeito de direitos e deveres. Dizia-se que o cdigo civil tinha
personagem, o marido, chefe de famlia, proprietrio, contratante (essa propriedade deve
fazer circular a riqueza) e o testador ( a fora da vontade era to grande que se outorga a
pessoa a capacidade de ditar o destino de seus bens para alm de sua morte).
Esse personagem presente, por exemplo, no cdigo civil de 1916, no corresponde a
pessoa humana, a qual possui interesses, alm de materiais, existenciais que merecem ser
tutelado.
Do direito civil contemporneo despatrimonializado, j que se preocupa mais com a
pessoa, do que com o patrimnio em si.
Exemplo, o ECA, que o princpio norteador o melhor interesse da criana.
A licitude deixa de ser o nico ponto de controle do negcio jurdico. Isso ocorria porque
o centro do ordenamento era o individuo, o justo seria que cada um agisse de acordo com
seus interesses.
Hoje em dia, quando o ordenamento garante a liberdade das pessoas de agirem de
acordo com seus interesses, o faz visando garantir determinados valores que levam ao bem
comum.

Atualmente, no basta mais o exame da licitude do negcio, imperativo avaliar se o


negcio atende a funo social.
Quando o negcio contraria lei imperativa ele no merece tutela. Mas, o ordenamento
jurdico no feito s de regras imperativas, existem leis dispositivas que podem, em
determinados casos, serem afastados.
O contrato sei lcito garante apenas que ele no contraria lei imperativa, mas no que
merece tutela.
O contrato para ser merecedor de tutela ela tem que contribuir socioeconomicamente
para atingir os princpios da repblica.
O merecimento de tutela quando duas pessoas fazem um contrato, o Estado presta
tutela privilegiada, garantindo, assim, que o contrato seja cumprido. O Estado somente deveria
prestar tutela nos casos em que o contrato vise atingir os princpios da republica.
O objeto do contrato no necessita ser desde logo determinado, mas tal documento
tem que ter aspectos que tornem o objeto determinvel.
O contrato aleatrio , em geral, quando no se sabe de antemo qual ser a prestao
de um dos contratantes. Nesse caso a incerteza da substncia do contrato.
Outro aspecto importante, a necessidade de equilbrio contratual.
O contrato tem que ter contedo econmico, sem tal contedo no pode haver
contrato, sendo quase um 4 requisito.
Os contratos que promovem uma troca, como os de compra e venda, presume-se que
os objetos da troca sejam equivalentes. No entanto, nem sempre isso verdade.
Antigamente, exigia-se apenas equlibrio subjetivo, o equilbrio baseado na
equivalncia dos valores dos objetos envolvidos na troca determinados pelas partes. Dizia-se,
por exemplo, que a parte poderia ter um apego especial e isso elevaria o preo.
Essa noo se modificou, exigindo o equilbrio objetivo, ou seja, objetivo equivalncia
dos valores dos objetos envolvidos na troca, mas no o absoluto, que, na verdade, impossvel
de ser atingido. Por exemplo, se forem chamadas 3 avaliadores para avaliar o valor de
mercado da coisa, cada coisa possui uma variao aceitvel.
As pessoas, segundo o ordenamento jurdico, so livres para realizarem negcios, at
mesmo, maus negcios. lcito adquirir a coisa um pouco abaixo do preo do mercado, bem
como lcito receber um pouco mais do valor do mercado. Pode haver perdas e ganhos, mas
no excessivo.
ltimo requisito de validade a forma, art. 104.
O direito liberal inauguro uma nova era, superando o formalismo, a do princpio do
consenso.

O princpio consenssualista diz que se o contrato emerge da vontade, a manifestao


livre da vontade j capaz de realizar contrato. Atingindo convergncia de vontade, os
contratos j se formam. Apenas, em determinados casos, exigido alguns formalismo.
Existem duas modalidade de exigncia de formas, quais sejam, as absolutas e relativa.
As formalidade absoluta so da substncia do ato, so aquelas que o desrespeito levam
a invalidade do ato, exemplo a escritura pblica de compra e venda.
H solenidades que no so absolutas e, sim, relativa. As solenidades relativas no so
da substncias do ato. Essas solenidades so necessrias para a prova do ato. Exemplo, um
depsito de uma determinada coisa realizada de forma verbal, no qual a pessoa um tempo
depois procura o depositrio para recuperar a coisa. No entanto, tal pessoa no devolve a
coisa. O depositante no poder recorrer ao juzo para obrigar a devoluo da coisa, j que a
prova do depsito realizada mediante o documento escrito. Cumpre frisar que se o
depositante pagar para retirar a coisa, o pagamento vlido, no cabendo repetio do
indbito.
O ordenamento no veda os contratos verbais, mas estimula os escritos.
O Cdigo de defesa do consumidor inseriu uma nova forma de formalismo, o qual visa
proteger determinado grupo de pessoa.

Teoria das obrigaes e dos contratos aula 10/11/09

Princpio da autonomia privada esfera de liberdade concedida pelo ordenamento


jurdico ao particular. Esse conceito se baseia na idia de que voc livre para autuar no
mercado, para negociar e etc. Salienta-se que esse conceito se confunde com o mnimo de
liberdade que o Estado deve assegurar para os indivduos, por ser algo til a sociedade.
Outro conceito, que a autonomia privada seria o poder de auto-regulamentao das
pessoas. O poder assegurado pelo ordenamento jurdico para assegurar seus prprios
interesses. o poder que as pessoas tm de estabelecer regras para si mesmo.
O individuo se vincula a determinado tipo de comporto, que ele tem sempre que seguir,
sob a pena de ficar em inadimplemento.
As pessoas exercem autonomia privada atravs do negcio jurdico, seja ele unilateral,
ou bilateral. S h contrato porque h autonomia privada.
Na antiguidade embora os contratos j existissem, a noo de autonomia privada no
era clara. A autonomia privada se confundia com a autonomia da vontade.
A autonomia da vontade trs em si uma concepo subjetiva. Esse princpio foi o que
fundamentou o Estado liberal, significando que as pessoas eram livres para, atravs da sua
vontade, criar, extinguir e modificar obrigaes. Tal autonomia reconhece na vontade a
aptido de criar direitos.
Autonomia privada tem contedo mais objetivo. A vontade jurdica aquela autorizada
pelo ordenamento jurdico. Esse conceito parte da idia que homem tem inata a aptido de
criar direito. Nesse tipo de autonomia, a criao do direito no uma caracterstica inata
vontade, esse poder de criao volitivo oriundo do ordenamento jurdico.
Se em um primeiro momento, a autonomia da vontade era anterior ao prprio Estado,
agora o poder de criao de direito oriundo da vontade das partes oriundo do ordenamento
jurdico.
Dessa forma, essa criao de direito deve ser limitado pela forma e princpios
estabelecidos pelo ordenamento jurdico.
A concepo de autonomia anterior encontrava limitao somente na lei imperativa e
na ordem pblica. Portanto, o poder criacionista de direito da autonomia da vontade era
muito amplo.
Essa liberdade quase ilimitada, acabou convertendo o poder econmico em poder
contratual.

A ampla liberdade concedida autonomia da vontade acabou por gerar a sua limitao,
devido ao seu uso abusivo, desmedido. Com o passar do tempo, a autonomia da vontade
passou a ser quase nenhuma.
O exerccio da autonomia vontade foi excluindo a possibilidade de grande parte da
populao de utilizar a sua vontade.
Neste diapaso, foram criada restries para autonomia da vontade, buscando, assim,
garantir que todos os contratantes tivessem o mnimo da sua vontade respeitada. Isso tentou
desvincular o poder econmico do contratual, tentando garantir o respeito a vontade das
partes contratuais mais fracas.
Dirigismo contratual corresponde ao fenmeno pelo qual o Estado passou a intervir
nas relaes subjetivas para limitar o exerccio da autonomia privada.
Nos contratos por adeso a autonomia da vontade, por parte do aderente, reduzida,
qui, nenhuma.
O contrato Dirigido, aquele no qual a vontade de um dos contratantes dirigida pelo
outro.
O contrato feito entre o consumidor e a companhia de energia eltrica o desequilbrio
gritante. um contrato essencial. O mnimo da autonomia da vontade, qual seja, o de
contratar ou no, no chega nem a existir, uma v que ningum vive sem energia eltrica.
O contrato de locao, tambm um contrato com alto grau de publicismo, ou seja,
dirigido, as partes no esto em situao de equilbrio contratual. Certo , que o desequilbrio
no chega ao ponto do contrato essencial mencionado acima. Nesse tipo de contrato, o Estado
intervm, pode-se dizer, mais para proteger terceiros do que as partes contratantes.
A autonomia privada o fundamento do regime capitalista. No entanto, a maioria das
constituies dos pases ocidentais no prevem a autonomia privada.
A autonomia privada um princpio implcito no texto constitucional, no princpio da
livre iniciativa.
O primeiro problema disso, que, embora o princpio da livre iniciativa possa ser
utilizado como identificador da autonomia privada, o princpio da livre iniciativa mais amplo
e restrito do que o da autonomia privada.
Por exemplo, a livre iniciativa garante ao empresrio poder pintar de qualquer cor a
parede, o que, claramente, no faz parte da autonomia privada. Em lado oposto, o testamento
uma das possibilidades de exerccio da autonomia privada, que no respaldado pela livre
iniciativa.
Alm disso, a constituio de 1988 prev a livre iniciativa um pouco diferente do
convencional. comum se ler que a autonomia privada fundamento da repblica, o que no
verdade.

A maioria da doutrina constitucionalista no atenta que os valores da republica so os


valores sociais do trabalho e o da livre iniciativa. Com isso, atualmente, o que fundamento da
repblica so os valores da livre iniciativa.
Por outro lado, esse mesmo texto legal, positiva que a livre iniciativa fundamento da
ordem economia brasileira.
A autonomia privada na legalidade constitucional uma legalidade dirigida, sendo um
poder de auto-regulamentao concedida pelo ordenamento jurdico aos particulares com
objetivos a serem cumpridos. A autonomia privada s legitima quando observa os valores
constitucionais dos arts. 1, 3, 4 e 170.
A autonomia privada envolve atitudes extra patrimoniais. Assim sendo, o princpio da
livre iniciativa no suficiente para fundamentar a autonomia privada.
Na legalidade constitucional brasileira, a autonomia privada ganha um novo aspecto
importantssimo o da dignidade da pessoa humana.
O prprio princpio da autonomia privada sofreu uma alterao intrnseca, na medida
que obrigado a atingir princpios constitucionais.
O princpio da autonomia privada produz subprincpios, quais sejam:
O contrato liberal era inspirado em trs princpios derivados da autonomia da vontade,
quais sejam, liberdade contratual, fora obrigatria dos contratos e relatividade dos efeitos do
contrato.
A liberdade contratual se divide na liberdade de contratar propriamente dita, que
recebe o nome de liberdade de vinculao, e liberdade contratual, ou de estipulao. Essa
liberdade de vinculao diz respeito a liberdade de celebrar ou no o contrato e de escolher o
parceiro contratual.
A liberdade de estipulao corresponde, em primeiro lugar, a liberdade de negociao.
o princpio que estabelece que as partes so livres para negociar previamente as clusulas e
condies do contrato. Em segundo lugar, a liberdade de estipulao corresponde a liberdade
de ditar o contedo contratual, so livres para escolher a clusulas. Por fim, envolve o direito
de celebrar os contratos atpicos (receberam o apelido de contratos sobre medida. O
legislador estabelece tipos contratuais que podem, ou no, serem adotados pelo legislados,
como os de mutuo, locao, fiana. Pode ocorrer de nenhum contrato estabelecido em lei
servir para voc. Quando no houver previso as partes podem celebrar um contrato criado
pelas partes para suprir a necessidade de um determinada situao econmica.). O particular
pode estipular contratos no estabelecido pelo legislado.
O segundo princpio o da fora obrigacional do contrato. No cdigo Frances,
positivado em um artigo que menciona, o contrato faz as leis entre as partes. A partir do
momento em que se atinge o consenso, mediante a manifestao das vontades, as partes se
vinculam. Dessa forma, o consenso torna-se irrevogvel. Pacta sunt servanda quem celebra
um contrato, encontra-se obrigado a estipular o que contratuado. Se os contratos no

tivessem fora obrigatria, para nada serviria o contrato. Sem fora obrigatria no h
contrato. Sem fora obrigatria o contrato no apresentaria segurana jurdica.
O princpio da fora obrigacional possui um subprincpio muito importante, o princpio
da intangibilidade do contedo do contrato, que consiste que somente as vontades, que
celebraram os contratos, podem modificar o contedo dos contratos. Esse princpio assegura
que o contrato deve ser cumprido tal qual celebrado, sem que haja alterao unilateral. Alm
disso, configura-se como uma proteo da atividade estatal, que no pode modificar o
contedo dos contratos.
Relatividade dos efeitos do contrato, segundo o qual o contrato um ato entre as partes
que o celebram, no prejudica, nem beneficia terceiros, ou seja, possui obrigaes quem
participou da sua celebrao. Mas, a relatividade, desde muito cedo, encontra certa
flexibilidade. H trs figuras dessa flexibilizao, quais sejam, contratos com pessoas
declarar, estipulao a favor de terceiro e processo em face de terceiros.
Dizer que os efeitos so relativos aos contratantes significa que no pode gerar
obrigaes a terceiros, mas oponvel a terceiros. Isso ocorre quando torna-se pblico.
Alm dos princpios tradicionais, existem trs novos que resuktam da nova ordem social,
quais sejam, funo social do contrato, boa-f objetiva e equilbrio contratual.

Teoria das obrigaes e dos contratos aula 16/11/09

Na poca do liberalismo imaginava-se que a funo social do contrato era o de servir ao


interesse dos contratantes. Mas, em pouco tempo, percebeu-se que a sociedade no evolui se
as pessoas apenas buscarem os seus interesses.
No chamado Estado social, o contrato deixa de ser exclusivamente o espelho dos
interesses dos contratantes, passando a expressar o interesse da sociedade.
O contrato no um fim em si mesmo, ele possui uma finalidade socioeconmica. A
frustrao do alcance da funo socioeconmico gera a inutilidade do contrato. O
ordenamento jurdico no tutela contratos inteis.
O contrato deixa de ser um instrumento de percepo dos interesses egostas das
partes, inserindo-se na finalidade constitucional. O contrato precisa cumprir as finalidades do
ordenamento jurdico. Com isso, interesses extracontratuais ganham importncia. Um
exemplo disso a livre concorrncia, que inclui, inclusive a aprovao de determinados
contratos pelo poder pblico.
O princpio da funo social do contrato encontra respaldo em trs princpios
constitucionais, quais sejam, o da solidariedade ( que leva aos contratantes a levarem em
considerao princpios extracontratuais), o da dignidade da pessoa humana (esse princpio o
que justifica a nova principiologia presente nos contratos), valores sociais dos contratos), a
funo social da propriedade.
O contrato se torna instrumento para atingir os princpios constitucionais.
O cdigo civil previu a funo social no art. 421.
A funo social no apenas um limite de contratar, ou seja, no algo externo a
liberdade de contratar. A lei diz mais do que isso, a liberdade de contratar ser exercida em
razo da liberdade de contratar. Com isso, o contrato ganha uma funo social a cumprir, qual
seja, o de realizar os princpios constitucionais.
O ordenamento jurdico brasileiro tem como tbua suprema os valores constitucionais.
A funo social do contrato dotada de uma eficcia externa e uma interna.
A doutrina diverge quanto a essa eficcia interna,porque a funo social do contrato, a
princpio, se dirige a eficcia externa, atuando protegendo interesses extracontratuais.
H quem diga que produz eficcia interna, protegendo, com isso, o interesse dos
contratantes. Esses autores agregam a justia contratual. No plano interno, a funo social do
contrato exige o equilbrio contratual, confundindo-se com o princpio do equilbrio contratual.
O segundo princpio contratual scia a boa-f, que como princpio contratual algo
prprio do estado social.

Existem dois tipos de boa-f. A boa-f subjetiva, que se refere a um estado psquico do
agente, isto , diz respeito, na maioria das vezes, a dois aspectos, o conhecimento ou
desconhecimento de certo fato, ou ento diz respeito a inteno do agente. Quando se diz que
o sujeito agiu de boa-f refere-se a boa-f subjetiva.
A boa-f objetiva, ao contrrio da subjetiva, diz respeito a um padro de
comportamento, sendo, com isso, uma regra. A boa-f objetiva enuncia uma forma de conduta
que deve ser atendida pelo contratante. Essa a boa-f aplicada ao direito obrigacional, aqui o
estado psquico do sujeito no importante, o que importa a atitude. Ningum age de boaf, mas, sim, com boa-f, ou contra a boa-f. O padro de conduta exigida um honesto,
respeitoso com o interesse da outra parte. A boa-f traz a tica para dentro da teoria
contratual, exigindo um comportamento, leal, tico, justo. Ela dita, ento, um padro de
conduta que deve ser observada pelas partes.
Esse padro de comportamento vai atuar atravs de trs funes, quais sejam, a
primeira funo exercida pela boa f o cnone hermenutico interpretativo, ou seja, regra
para interpretao e integrao dos contratos. Com relao a interpretao, se uma clusula
contratual admite mais de uma interpretao, a que deve prevalecer a mais de acordo com a
boa-f. A interpretao mais de acordo com a boa-f encontrada atravs da finalidade e do
equilbrio contratual. Ento, a interpretao que privilegia a funo socioeconmica do
contrato e aquela interpretao que produza um contrato mais equilibrado. O juiz na hora de
interpretar o contrato, deve escolher aquela mais perto possvel da boa Fe, qual seja, o mais
justo e mais perto da finalidade do contrato.
Alm disso, a boa-f gera a integrao do contrato, isto , quando surge um
determinado litgio, o qual no possui soluo em regras contratuais e legais, o juiz deve
resolver o problema integrando o contrato. Isso ocorre atravs de criao de uma regra, que
deve ser pautada pela boa-f. A regra integrativa ser feita pelo juiz da maneira mais
adequada a preservar a finalidade e o equilbrio contratual. A boa-f tambm tem pontos de
contato com os princpios do equilbrio contratual e o da funo social do mesmo.
A segunda funo exercida pela boa-f a funo criadora de deveres. A boa-f cria
obrigaes e deveres para as partes. Obviamente a boa-f no cria deveres principais, mas so
deveres laterais, ou anexos, que no dizem respeito a prestao principal do contrato.
impossvel ditar, a priori, quais so os deveres, os deveres criados, ento, so aqueles que o
caso concreto exige. A doutrina dividiu um trs grandes grupos. Em geral, ela cria os deveres
de proteo, esclarecimento e lealdade.
Os deveres de proteo correspondem a deveres que o contratante deve ter para no
causar dano ao outro contratante. Uma parte tem que ter cuidado com os interesses da outra
parte. necessrio agir sempre protegendo a outra parte.
Os deveres de esclarecimento dizem respeito s informaes prestadas de uma parte
para a outra, sendo certo que cada vez mais importante essa prestao de informao. No
mbito do Cdigo de defesa do consumidor, esse dever de informao ganhou uma supra
importncia. Se uma das partes est em condio privilegiada em relao ao objeto contrato,
ela ter obrigao de compartilhar com a outra parte tais informaes.

A boa-f cria deveres mesmo contra a vontade das partes.


A doutrina tambm fala dos deveres de lealdade, que significa dizer que os contratantes
tm que agir de forma leal em relao ao outro. Em especial, ao atendimento da legitima
expectativa da outra parte. A boa-f cria o dever do credor e do devedor de colaborarem para
o adimplemento do contrato.
Outro dever importante, o dever de sigilo. Mesmo que o contrato no possua uma
clusula sobre o sigilo, as partes tm o dever de guardar as informaes importantes
adquiridas em relao ao contrato.
A terceira funo o da limitao do exerccio de direitos subjetivos. A boa-f, cada vez
mais, limita o exerccio de determinados direitos. Possuir de determinados direitos no
garante que eles possam ser exercidos de qualquer forma. Esse aspecto da boa-f tange o
chamado abuso do direito.
O abuso do direito uma criao jurisprudencial e doutrinria.
O abuso do direito consiste na utilizao de um direito legal de forma a causar abuso s
outrem.
O abuso do direito consiste na utilizao de um direito subjetivo de maneira tal a
contrariar o ordenamento jurdico.
A teoria finalista entende que o abuso do direito reside na contrariedade da funo que
prpria daquele direito. Quando o ordenamento jurdico outorga determinado direito, ela
visa alcanar de determinada finalidade.
A teoria finalista foi adotada no cdigo civil atual, art. 188.
Se voc exerce um direito contrariando o princpio da dignidade humana, o exerccio do
seu direito ilegtimo, por exemplo.
No mbito dos contratos, se voc exerce um direito de tal forma a contrariar boa-f,
voc estar praticando um abuso do direito.

Teoria das obrigaes e dos contratos aula 17/11/09

O cdigo civil de 2002 ao vincular a boa-f ao abuso de direito, abre espao a algumas
teorias importantes, quais sejam:
Veniriam contra factum proprium esse princpio se caracteriza quando o contratante
ser comporta de forma contrria a comportamento adotado em momento anterior. Se esse
comportamento contraditrio violar as legtimas expectativas do outro contratante, ser
considerado ilcito.
Um exemplo o contrato de locao que estipula que o pagamernto deve ser feito no
dia 01. No entanto, como o locatrio recebe no dia 05, paga sempre no dia 06, sendo certo que
o locador nunca cobrou multa e juros. Isso ocorreu por um ano. Suponhamos que aos um ano,
o locador resolve cobrar a multa moratria. Nesse caso, o comportamento ilcito, porque, se
ao longo de 01 ano, o locador sempre aceitou o pagamento sem a incidncia da multa, ele no
pode um belo dia cobrar essa mula. Isso ocorre porque o locatrio criou a legtima expectativa.
No caso do veneriem, as duas aes so consideradas lcitas. O ilcito est justamente na
conjugao dos dois comportamentos, porque o primeiro comportamento gerou uma legtima
expectativa.
- do tock (dois pesos duas medidas) quando h a interpretao de duas clusulas
contratuais, e um contratante interpreta de uma forma quando a clusula est a seu favor e de
outro modo quando a clusula est contra ele.
Esses comportamentos so proibidos porque contrariam padres de conduta
estabelecidos pela boa-f. O valor que protegido pela clusula da boa-f nos casos, supra
mencionados, o da confiana.
Na era da incerta imperativo a confiana entre as partes. As coisas no so mais
resumidas no instrumento contratual, o comportamento das partes ganha uma supraimportncia. O princpio da boa-f que tenta salvaguardar as expectativas das partes.
A boa-f exige que aquela confiana legitimamente instigada no outro contratante seja
mantida. A expectativa legitima a que decorre diretamente do comportamento do
contratante.
O venerium facto proprium tutela a confiana e, no, a coerncia.
O art. 113 prescreve que a interpretao dos negcios jurdicos devem se vincular a boaf.
Art.187 liga o abuso de direito a boa-fpe.
Art. 422 corresponde a clusula geral da boa-f
A primeira grande crtica proferida ao art. 422 que o legislador perdeu a oportunidade
de estabelecer parmetros para concretizar de forma mais pacfica o princpio da boa-f. Um

exemplo, de princpio geral bem concretizado o da funo social da propriedade, no qual o


constituinte, alm de manifestar a clusula geral, enunciou mecanismos para a sua aplicao.
A segunda crtica proferida a insuficincia do art. 422, tendo em vista que ela somente
aborda a introduo e a concluso , sendo certo que a boa-f se aplica ao negcio contratual
como um todo, desde o perodo pr-contratual at o ps contratual.
Com isso, mister, que o legislador aplique a incidncia do positivado aytravs uma
interpretao extensiva.
O terceiro princpio, dito social, o do equilbrio contratual. NO passado o contrato
isentava o interprete da anlise se qualquer anlise sobre a justia contratual, sendo certo que
o Estado liberal se contentava com a justia formal.
Neste momento salutar registrar que a justia formal a meramente legal, isto ,
apenas mencionar em dispositivo legal que todos so iguais, sem considerar as diferenas. Isso
ensejava a possibilidade de todas as pessoas realizarem negcios jurdicos com a simples
manifestao da vontade. Cabia ao Estado, to somente, assegurar que a vontade manifestada
era livre, sendo nus de cada um assegurar os seus interesses. Existia a mxima de que o que
contratual, justo.
O Estado social passa a buscar a justia material. Torna-se interessante mencionar o
bordo que resume esse pensamento, qual seja. tratar os desiguais, de forma desigual na
medida em que se diferenciam.
Aristteles desenvolve a primeira teoria da justia, como sendo a justia a maior virtude
do homem. Nesse diapaso, o renomado autor chega a diferenciao entre a justia
distributiva, aplicada a relaes hierarquizadas, principalmente entre Estado e o cidado,
correspondendo aos nus e bnus da administrao pblica; e a justia , quando os sujeitos
encontram-se em p de igualdade, um exemplo seria a justia penal, que na Grcia era
privada, ou seja, quem punia era o criminoso. Com isso, era natural que existia excesso. No
intuito de evitar tal excesso, Aristteles buscou fazer uma relao entre a pena aplicada e o
delito.
Para o referido autor, a justia comutativa aplicada no direito contratual. Afim de
garantir uma equivalncia entre os ganhos e esforos das partes. Isso se atinge pela
equivalncia, quando a relao for de troca, entre os objetos da troca. Exigindo, com isso, um
certo grau de proporcionalidade entre as prestaes e contra-prestaes. O Estado, ento,
passa a exigir que o sacrifcio de um contratante seja equivalente ao outro.
O princpio do equilbrio contratual, de forma indiscutvel, encontra abrigo no texto
constitucional brasileiro. Contudo, a luz do Cdigo civil, enquanto a boa-f recebeu trs
dispositivos legais, o princpio do equilbrio contratual s aplicvel de forma conjugada a
outro dispositivo.
Com isso, para o Estado intervir em um contrato, no basta a desproporo entre as
prestaes, necessrio mais alguma coisa. O ordenamento jurdico brasileiro no admite a
interveno estatal, to somente, pela injustia contratual.

Na verdade, o equilbrio contratual o que se aplica de forma menos incisiva na


doutrina brasileira.
No entanto, ele gera um subprincpio, de relevada importncia, que o de proteger o
contratante mais fraco, quando, logicamente, existir um contratante mais fraco. Ento,
embora no mbito do direito civil fique um pouco restrito, possui uma grande importncia na
doutrina contratual contempornea, gerando a defesa do contratante mais fraco.
Quando os contratantes esto em p de igualdade. Nesses casos, o Estado tem que
intervir pouco, por exemplo, contrato entre empresrios.
Quando a relao contratual desigual, como a de consumo e a de inquilinato, o Estado
tem que intervir de forma incisiva para garantir que o contrato gerado seja justo, equnime.
Possuindo, com isso, alto grau de publicismo.
Contratos atpicos, tambm chamados de sob metida, so aqueles que no seguem
modelos legais.
Os negcis jurdicos podem ser unilaterais ou bilareais, tendo como critrio de definio
a formao de tal negcio. Os negcios jurdicos unilateral so aqueles que, para sua
formao, se faz necessrio a vontade de uma nica parte, exemplo testamento. Ao passo que,
os negcios jurdicos bilateral so os que necessitam da conjugao da vontade de duas partes.
Diante disso, todo o contrato um negcio jurdico bilateral. No entanto, existem
contratos unilaterais e bilaterais, o critrio adotado as obrigaes geradas.
Contrato unilateral gera obrigao para uma nica parte, como, por exemplo a doao.
Contrato bilateral, ou sinalagmtico, produz obrigaes recprocas. imperativo que as
obrigaes geradas sejam correspectivas. justamente essa correspectividade que recebe a
denominao de sinalagma, ou seja, em que h correspondncia entre as obrigaes.
Se os contratos geram obrigaes para ambos os contratantes, porm, sem serem
correspondente, so denominados de contratos bilaterais imperfeitos. Exemplo, doao
modal, que a doao com encargo, o qual se constitui em uma obrigao de pequeno valor,
sem correspoctividade com outra obrigao gera por esse negcio.
Existe, ainda, contratos plurilaterais, sendo aqueles que produzem obrigaes para
vrios plos de interesses. Esse contrato exige a multiplicidade de plos de interesse, exemplo,
o contrato de sociedade, na qual casa scio um polo de interesse.
Segundo critrio de classificao o que divide os contratos como onerosos e gratuitos.
- os contratos onerosos so os que ambas as partes proferem sacrifcios e obtm
vantagem, exemplo, compra e venda.
- contratos gratuitos so aqueles em que a uma parte cabe o sacrifcio e a outra parte
cabe todas as vantagens, exemplo doao.
O mutuo feneratcio (mutuo com juros) um exemplo de contrato unilateral e oneroso.

Os contratos gratuitos, tambm denominados benficos, possuem algumas regras que


diferenciam dos contratos onerosos, que so as seguintes:
- a interpretao desses contratos so feitas de forma restrita. (exemplo, a no ser que o
contrato de doao da casa, diga expressamente que os mveis tambm so doados, o doador
poder retir-los da casa).
- mais fcil obter a ineficcia relativa de um contrato gratuito de um oneroso.
- o art. 422 distribui a responsabilidade de forma diferente nos contratos gratuitos. Os
contratos gratuitos, a quem o contrato no aproveita responde por culpa, e a quem o mesmo
aproveita responde por dolo, ou seja, culpa grave.
Existe, ainda, a diferena entre contratos consensuais e os formais.
- contratos consensuais no so os que dependem do consenso, pois todos dependem.
Esses contratos so aqueles em que exigi-se somente o consenso para o seu aperfeioamento,
no sendo nada mais necessrio. Por isso, esses contratos so denominados tambm de
meramente consensuais.
- contratos solenes ou formais so aqueles que o consenso no basta, sendo
imperativo respeitar determinadas solenidades expressadas pela legislao. Algumas vezes o
legislador exige algumas formalidade para a concretizao do contrato, sendo as solenidades
mais comuns as seguintes: documentos escritos (exemplo doao) e instrumento pblico (
contratos que versam sobre direitos reais sobre coisa imvel).
H solenidades de duas categorias, quais sejam, as absolutas (aquelas que so da
substancia do ato, ou seja, nulo se no observa a forma prescrita em lei) e as solenidades
relativas ( dizem respeito a prova do contrato, ento, o contrato vlido. No entanto, no
pode ser provado em juzo, seno naquela forma.)
Hoje em dia, embora prevalea o princpio consensualista, experimenta-se um retorno
ao formalismo, afim de garantir os contratantes mais fraco, como o CDC que exige que as
clusulas restritivas de direito sejam escritas em destaque.)
Os contratos reais so aqueles que somente se aperfeioam pela entre da coisa de um
contratante ao outro, exemplo, mutuo (emprstimo de coisa fungvel) e comodato.
(emprstimo de coisa infungvel).
Tradio significa a entrega de coisa movem com o intuito de transferir a propriedade.

Teoria das obrigaes e dos contratos aula 18/11/09


Execuo imediata: o contrato e a concluso ocorrem no mesmo momento.
Execuo deferida Pelo menos uma das obrigaes ser cumprida depois da concluso
do contrato.
Contratos comutativos sabe-se de ante mo, as prestaes das partes, as quais
ocorrero com certeza.
Contratos aleatrios no se sabe, de ante mo, se uma das prestaes ser devida, ou
qual ser o valor. Outro tipo, o contrato cota lide, o advogado que faz um contrato com o
cliente ganhando 20 %, por exemplo, do ganho desse cliente. Outro tipo, ainda, de contrato
aleatrio a constituio vitalcia de renda, suponha que um sujeito queira comprar um
imvel de outra pessoa e o sujeito no possui dinheiro para pagar vista. No outro lado, o
vendedor precisa de dinheiro para a sua subsistncia. Ento, acrdo que o devedor deve
pagar uma quantia mensal para o vendedor, at que este venha a falecer.
H quem entenda que o contrato de seguro aleatrio, j que no se sabe de ante mo
se a seguradora pagar o sinistro, indenizao, sabe-se apenas que o segurado ter que pagar
o premio. No entanto, os doutrinadores que compreendem dessa forma no entendem o
objeto do contrato do seguro, que no simplesmente o pagamento do sinistro. A obrigao
da seguradora, no pagar a indenizao, e, sim, assumir os riscos do contrato.
O novo sentido da comutatividade deriva de um entendimento de Aristteles,
convertendo-se na equivalncia de ambos os contratantes. Os contratos comutativos,
portanto, tornam-se aqueles em que existe um equilbrio das prestaes. Cumpre salientar
que tendo em vista esse sentido, at os contratos aleatrios podem ser definidos como
comutativos.
Os contratos aleatrios tm a incerteza na sua essncia, porque a alean da substncia
do contrato. Em toda a operao econmica existe o risco do ganho e da perda, por exemplo,
um imvel comprado pode se valorizar os de desvalorizar. Esse tipo de risco econmico, o
que no o caracteriza como aleatrio, mantendo-se como comutativo. O risco do contrato
aleatrio o risco jurdico.
O contrato se forma, na maioria das vezes, no momento em que se atinge o consenso,
vigora, em nosso ordenamento, a corrente consensualista, ou seja, se forma no momento do
consenso. No entanto, existem determinados tipos, como por exemplo, o formal e o real,
sendo que o primeiro se forma aps o cumprimento de determinadas exigncias legais e o
segundo se forma aps a entrega da coisa.
O consenso forma-se com a convergncia das vontades das partes. Essas declaraes
negociais, quando voc redige um instrumento contratual, na verdade, existe a redao de
duas declaraes de vontade. As vezes se chega ao consenso atravs da aceitao do
contrato. Suponhamos, voc entra na internet e encomenda determinado produto, o qual no
est disponvel no momento. Quando o vendedor enviar pelo correio o produto, este estar
manifestando, de forma tcita, a vontade de aceitar ao negcio.

Fases da converso das vontades: Fase tratativa ou preliminares. Segunda fase, da


proposta. Terceira fase, a da aceitao.
As fases das tratativas a fase na qual o contrato est sendo negociando pelas partes
(na verdade ainda no so partes, pois, o contrato ainda no se formou). Em tal fase o
contrato ainda potencial, j que no se sabe se o contrato ser ou no celebrado. Com isso, a
referida fase no vinculante, no obrigando ningum a celebrar o contrato. Hoje em dia,
nessa fase que os advogados ganham cada vez mais importncia. nessa fase que no
assinados os compromissos de confidencialidade.
O memorando de entendimento tambm uma espcie de contrato que as partes
celebram sem gerar obrigaes, servindo, apenas, para deixar claro que as pessoas esto
negociando um contrato futuro. As partes se obrigam a se comportar de maneira tal a
celebrar um contrato.
As minutas so projetos de contratos trocadas pelas partes.
O trao fundamental da fase preliminar que no vinculada, da sua prpria natureza
que ela pode resultar infrutfera.
Embora a fase das tratativas no seja vinculante, enseja responsabilidade civil prcontratual. Esse tipo de responsabilidade civil pr-contratual surgiu da teoria culpa in
contrahendo, se o contrato se celebra de forma invlida por culpa de um dos contratantes,
esse contratante, que deu causa a nulidade contratual, deve indenizar a outra parte. Nem
sempre o surgimento do contrato nulo conseqncia de um ilcito. Um das outras
conseqncias, hoje muito discutia, o rompimento abrupto do contrato.
As tratativas podem no resultar em um contrato, mas voc tem o direito de exigir que a
outra parte se comporte de maneira adequada, com seriedade, participe das tratativas com a
vontade de celebrar o contrato.
Esses deveres exigem, porque na fase das tratativas, embora no haja contrato, j h o
denominado pela doutrina, contato social qualificado, que consiste em um contato tpico, isto
, j um contato social especfico, qualificado. Certo , que na fase tratada j incide o
princpio da boa-f.
O pr-contratante s tem direito a indenizao pelo interesse negativo, ou seja, pelos
prejuzos causados, sendo que o interesse positivo o da concluso do contrato.
Liquidao por arbitramento, aps a sentena, se faz uma percia para apurar os reais
prejuzos.
Muito j se discutiu se essa responsabilidade pr-contratual aquiliana ou contratual.
Para parte da doutrina, por no haver vinculo contratual aquiliana, ou extracontratual.
Enquanto, outra parte da doutrina, por j haver um contato social qualificado seria
responsabilidade contratual.

No entanto, a doutrina contempornea, muito da malandrinha, considera que essa


responsabilidade civil seria um terceiro gnero. Podendo-se, ainda, somar a responsabilidade
ps contratual, ou culpa ps pacto finitum.
Teoria das obrigaes e dos contratos aula 23/11/09

A opo o contrato preliminar unilateral que gera obrigaes apenas para um


contratante.
A opo pode ter prazo determinado ou no, sendo certo que na maioria das vezes
com prazo.
O contrato preliminar j deve conter todos os aspectos fundamentais do contrato
factual, h no ser a forma, que no contrato preliminar possui forma livre.
A nica exigncia de forma est no art. 463, que preleciona que o contrato preliminar
para ser oponvel a terceiros tem que ser registrado, sendo que entre as partes os efeitos
comeam no momento da celebrao.
Em caso de descumprimento do contrato preliminar de um dos contratantes, o
contratante prejudicado pode compelir o outro de cumprir o acordado, isto , qualquer
contratante tem o direito de exigir do outro a celebrao do contrato definitivo, o art. 461 de
CPC disciplina a lide.
O referido art do CPC determina que o juiz pode substituir o contratante inadimplente,
ento, no lugar do contrato definitivo existir uma sentena que cumprir essa funo.
O contrato preliminar de compra e venda recebe o nome de compromisso ou promessa
de compra e venda, a qual disciplinada pelo decreto-lei 58/1937.
O referido decreto lei estipulou , entre outras, duas regras importantssimas, quais
sejam:
- A averbao da promessa de compra e venda gera direito real ao promitente
comprador. Com isso, o promitente vendedor no poder mais vender o imvel a outra
pessoa, nem to pouco hipotecar tal imvel. Se isso ocorrer, no ter eficcia em relao ao
promitente comprador.
A promessa de compra e venda no transfere a propriedade, mas outorga direito real ao
promitente vendedor de possuir o imvel.
- O promitente comprador que paga o preo integral tem direito a adquirir a
propriedade do imvel, isto , se paga o preo total, o promitente vendedor no pode recusar
a transferir a propriedade.
Alm disso, o art. 1417, desse mesmo decreto, atribui ao promitente comprador direitos
reais de aquisio sobre a coisa.

Teoria das Obrigaes e dos Contratos aula 24/11/09

Laura Reviso dos Contratos


Estipulao em favor de terceiro, promessa de fato de terceiro e contrato com pessoa a
declarar.
A Estipulao em favor de terceiro ocorre quando um determinado contrato cria um
direito de crdito em favor de algum que no participa da relao contratual. Imagina um
contrato por duas pessoas, no qual se estipula uma obrigao em favor de terceira pessoa. No
direito atual h quem afirma que o contrato de seguro em favor de terceiro, j que o bnus
pago a terceiro
A estipulao em favor de terceiro cria uma situao jurdica triangular fugindo do limite
das partes, j que a obrigao em favor de algum que no participou da elaborao do
contrato. De um lado, o estipulante, parte a qual quer beneficiar o terceiro, do outro lado o
promitente, parte a qual ir cumprir a obrigao. O beneficirio no faz parte da formao do
contrato. Por isso, o beneficirio pode ser incapaz, ou, at mesmo, pessoa indeterminada,
desde que seja possvel determin-la.
O beneficirio no participa do contrato, no precisa ser ouvido, mas tem a faculdade de
recusar o benefcio. Ningum precisa consentir com o contrato que s lhe trs vantagens, mas
pode recusar receb-las.
Na primeira rbita entre o estipulante e o promitente acontece na fase da formao, o
acordo de vontade de dar entre o promitente e o estipulante. O estipulante pode revogar a
qualquer momento o benefcio, tornando-se credor da obrigao. Por outro lado, pode
tambm substituir o beneficirio.
Entre o promitente e o beneficirio a relao jurdica se passa no momento da execuo
do contrato. O beneficirio, na qualidade de credor, pode cobrar do promitente a obrigao.
Alm disso, pode resolver de outra forma a obrigao diferente do pagamento, como a
novao, a compensao, por exemplo. O estipulante no pode impedi-lo.
O encargo, obrigao de pequeno valor que no representa respectividade a obrigao
oposta.
Pode ser estipulada uma condio, o cumprimento do encargo, enquanto o encargo
no for cumprido o beneficirio no pode exercer o direito de crdito
O estipulante pode cobrar do beneficirio o cumprimento do encargo, se este j tiver
recebido a obrigao do promitente.
Na estipulao em favor de terceiro, o terceiro ocupa o plo credor., Enquanto na
promessa de fato de terceiro , uma pessoa se obriga em obter a concordncia de outra pessoa
a se obrigar determinada prestao. O promitente promete ao credor, no o fato prprio,
mas, o fato alheio.

Na promessa de fato de terceiro, o contratante promete um fato que ser cumprido por
outra pessoa. Na verdade, voc no pode prometer o cumprimento de fato alheio, mas eu
posso me comprometer a obter a concordncia de terceiro a se obrigar com voc.
O primeiro devedor o promitente, o segundo o terceiro. O promitente se
compromete a concordncia do terceiro, ele no deve o fato do terceiro e, sim, o
consentimento de terceiro em relao ao fato.
O terceiro deve realizar o fato prometido, a partir do momento que concordou.
A obrigao do promitente de resultado. Se o terceiro no aceita se comprometer,
essa recusa gera a resoluo do vinculo em perdas e danos. O promitente no pode ser
compelido a realizar o fato prometido.
Se o terceiro concorda em se obrigar, o promitente cumpriu sua obrigao e est
exonerado de tal.
Se o terceiro no cumpre a promessa de praticar o fato, ele que ser responsabilizado.
No caso da prestao principal foi ilcita, o contrato todo invalido. Estando, com isso, o
promitente exonerado.
Se o terceiro for incapaz, o contrato resolvido em perdas e danos. O promitente que
dever indenizar.
O promitente s responde por perdas e danos se ele no conseguir o consentimento de
terceiro, conseguindo tal consentimento o promitente no responde.
Se voc promete fato de terceiro e o terceiro o cnjuge. O promitente no
responder, no caso de, por causa do regime do casamento, a indenizao recair sobre o
patrimnio do cnjuge.
A terceira figura tpica o contrato com pessoa a declarar. O terceiro, nesse caso, ocupa
o plo de credor e de devedor. Esse tipo de contrato, um contrato qualquer, no qual um dos
contratantes reserva para si a faculdade de nomear uma terceira pessoa para substitu-lo na
relao contratual.
Art. 467 do CC estipula isso.
Essa faculdade, supra-mencionada, depende de estipulao expressa. A nomeao
possui prazo curtssimo, qual seja, de cinco dias. No entanto, o cdigo no explicitou se o prazo
refere-se aceitao ou a mera nomeao.
O 469 do CC estipulou a atrao da forma, isto , a aceitao tem que seguir o
instrumento do contrato principal.
Uma vez que o terceiro substitui o contratante, ele substitui desde o momento da
celebrao do vinculo, ou seja, possui efeitos retroativos. Isso se reflete, por exemplo, quando
existe um prazo para cumprir uma determinada obrigao, se o terceiro aceita a nomeao, o
prazo contato desde o incio do vinculo.

O contrato se estabelece em definitivo entre os contratantes originais em trs hiptese:


- Quando no for feita a nomeao no prazo, o contrato continua em vigor entre os
contratantes originais.
- Se houver a nomeao, mas o terceiro nomeado no aceitar, o contrato produzir
efeitos entre as partes originais.
- Se o terceiro era insolvente, ou incapaz, no momento da nomeao.
O outro contratante no pode rejeitar o terceiro indicado, mas o outro contratante no
pode indicar um terceiro insolvente ou incapaz.
Vcios redibitrio o defeito que admite a redibio da coisa, isto , a devoluo ou
rejeio da coisa. Isso acontece quando o defeito oculto e prejudica a utilizao da coisa ou
lhe reduz o valor.
Para que um determinado defeito da coisa ele precisa reunir quatro requisitos:
- Oculto, ou seja, vicio que no pode ser percebido no exame superficial da coisa. No
importa propriamente que o credor no tenha percebido o defeito, mas que o defeito no seja
perceptvel em um exame superficial. Se o defeito for receptvel, no ser redibitrio.
Destaca-se que o exame depende tambm da circunstncias concretas.
- O vcio tem que ser desconhecido do adquirente, uma vez que o vcio poderia ser
oculto, mas de conhecimento do adquirente.
- O defeito tem que existir na poca da alienao. Se surgiu depois, no cabe a exigncia
de vicio redibitrio.
- imperativo que o defeito seja tal que diminua o valor do bem ou prejudique a sua
utilizao. Pois o defeito tem que ter o mnimo de gravidade.
S cabvel nas obrigaes onerosa ou nas doaes com encargos.
A doao modal a doao com encargo. Ela no onerosa, porque o encargo no
constitui contra prestao a algo.
Teoria das obrigaes e dos contratos aula 30/11/09
Os contratos de mandato so marcados pela confiana entre o mandante e o
mandatrio. Nesse contrato o mandatrio representar o mandante.
Contrato de comodato um contrato de emprstimo de coisa infungvel.
No contrato de depsito o depositante pode reaver a coisa depositada a qualquer
momento.

A denuncia injusta abusiva, ou seja, ilcita. Pelo novo cdigo civil no cabe mais
a denuncia art. Art. 473. A resciso unilateral, nos casos em que a lei expressa ou
implicitamente o permita, opera media/nte denncia notificada outra parte.
Pargrafo nico. Se, porm, dada a natureza do contrato, uma das partes houver feito
investimentos considerveis para a sua execuo, a denncia unilateral s produzir efeito
depois de transcorrido prazo compatvel com a natureza e o vulto dos investimentos.

Nos contratos que se baseiam na confiana, mandato, depsito e comodato, no cabe


tutela especfica, isto , no pode impedir a resoluo, to apenas, cabe indenizao por
perdas e danos.
A resoluo corresponde extino do contrato por fato superveniente a sua formao.
Na resoluo o fato que ocasiona a extino do contrato no um ato voluntrio da
parte.
Os contratos normalmente se resolvem por adimplemento da obrigao, chegada do
termo ou alcance da condio.
O no cumprimento do contrato importa a sua resoluo, porque todo e qualquer
contrato possui uma clusula denominada de clusula resolutiva.
Essa clusula resolutiva consiste na clusula do contrato que determina a resoluo em
virtude de inadimplemento da obrigao. O fundamento a correspondncia entre as
obrigaes, aplicando-se aos contratos sinalagmticos.
Todo o contrato contm essa clusula resolutiva, a qual pode ser expressa ou tcita.
A clusula tcita a que decorre da lei. Ocorrendo quando o instrumento contratual no
possui uma clusula resolutiva expressa.
A clausula resolutiva expressa a convencionada pelas partes e redigida no contrato.
A diferena principal entre elas a forma de resoluo do contrato. Se for tcita o no
cumprimento da ao contratante inocente o direito de ingressar com uma ao para o juiz
determinar o contrato extinto.
A sentena no meramente declaratria. Ela causa da resoluo do contrato,
resolvendo, assim, o contrato. uma faculdade do interessado.
A parte inocente pode pedir em tal ao que o juiz obrigue a outra parte cumprir a
obrigao, no acontecendo isso resolve-se o contrato em perdas e danos.
A clusula expressa, por sua vez, resolve imediatamente o contrato em razo do
inadimplemento. No preciso, sequer a interpelao pessoal, operando-se
automaticamente.
Quando a mora relativa obrigao for ex persona (sem prazo certo, por exemplo)
necessrio notificar a parte.

Outra hiptese, em algumas hipteses para proteger o contratante mais fraco a lei exige
a interpelao da outra parte, apesar de clusula expressa.
O efeito normal da clusula resolutiva expressa agravar a extino do contrato. Nada
impede que as partes exeram a autonomia privada, a fim de dificultar a extino do contrato.
O contrato s vezes torna-se impossvel de ser cumprido para as partes, resolvendo-se
sem perdas e danos, j que no imputvel a nenhum dos contratantes.
A correspectividade entre as obrigaes gera ainda a exceo (forma de defesa
processual. Alega que no cumpriu a obrigao, porque o outro contratante no cumpriu. Para
poder se defender necessrio que aja a cobrana da obrigao, um contratante tem que
estar tentando compelir o outro a cumprir a sua obrigao. Por fim, necessrio que o
contratante que exija o cumprimento da obrigao tenha descumprido a sua obrigao. O
contratante inadimplente, que est a demandar, tem que ter a obrigao de cumprir a antes a
sua obrigao.
Se o contratante cumpriu a sua obrigao de forma indevida tambm cabe a alegao
da exceo do contrato no cumprido.
Existe uma hiptese em que no cabe a exceo do contrato no cumprido, qual seja,
adimplemento substancial, que o cumprimento, embora imperfeito ou incompleto, cumpre a
funo socioeconmica do contrato.
O adimplemento substancial no cabe a resoluo contratual, nem exceo do contrato
no cumprido.

Teoria das obrigaes e dos contratos aula 01/12/09

O cdigo civil, ao contrrio do CDC, exige, para a resoluo do contrato exige a


imprevisibilidade.
Trs crticas se faz ao artigo 478. O CDC j previa a teoria da quebra da base. No
entanto, o Cdigo Civil adotou a teoria da impreviso. Em segundo lugar um requisito
profundamente prejudicial, qual seja, a existncia de extrema vantagem para outra parte. Essa
regra limita a aplicao do instituto, muitas vezes injustamente.
Certo que a onerosidade excessiva, por ser reflexo do princpio do equilbrio contratual
e da solidariedade.
A terceira crtica diz respeito a soluo que o legislador atribui, qual seja, a resoluo do
contrato. O art. 478 assegura a resoluo do contrato.
Tradicionalmente a onerosidade excessiva tem como conseqncia a reviso do
contrato, sendo que o cdigo civil prev a resoluo.

Destaca-se que um contrato resolvido no cumpre a sua funo socioeconmica,


enquanto a reviso busca sempre alcanar esse nobre objetivo.
Alm disso, cada vez mais o contrato deixa de ser um ato de necessidade e passa a ser
de vontade. Registra-se uma frase da Tereza negreiros em determinados momentos melhor
um contrato injusto do que contrato algum.
Originalmente o art. 317 previa a aplicao de correo monetria a dvidas de valor.
Com o passar do tempo excluram a meno a correo monetria