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El derecho real es un derecho, oponible a cualquier tercero, que permite a su titular el goce de una
cosa, sea en la forma mxima que conoce el orden jurdico (propiedad), sea en alguna forma
limitada, como en el caso de los derechos reales sobre cosas ajenas. Es caracterstico de estos
derechos ser oponibles a todos.
El derecho personal, en cambio, permite a su titular reclamar de determinada persona la prestacin
de un hecho positivo o negativo que puede consistir en un dare (trasmitir el dominio sobre algo),
facere (realizar un acto con efectos inmediatos) o prestare (realizar un acto sin inmediatas
consecuencias visibles, como cuando se garantiza una deuda ajena o cuando uno se hace
responsable de cuidar de un objeto o se declara dispuesto a posponer el cobro de un crdito).
Como diferencia especial entre los derechos reales y personales, encontramos que aquellos son
oponibles a terceros, y estos no. Consecuencia de esta diferencia fundamental es que cualquiera
puede violar un derecho real ajeno, mientras que solo el deudor mismo puede violar un derecho
personal del acreedor.
Otra consecuencia consiste en que un derecho real es eficaz mientras a) exista su objeto, b) el objeto
sea localizable y c) no lo haya adquirido un tercero por prescripcin adquisitiva. En cambio, el
derecho personal es menos slido, pues su eficacia depende de la solvencia del deudor.
El derecho personal o derecho de crdito es solo un aspecto el activo de la relacin jurdica que
calificamos como obligacin. El otro aspecto es el pasivo el deber jurdico -, que tambin da lugar
a problemas especiales.
1. Concepto.
Obligacin tiene su origen en la palabra latina obligatioonis, que a su vez viene del ob y ligo-asare, que significa atar. Las Instituciones de Justiniano definen la obligacin como el iuris vinculum,
quo necestate adstringimur alicuius solvendae rei, secundum nostrae civitatis iura.[1]
La obligacin puede ser definida como un vnculo jurdico entre dos o ms personas, de las cuales
una o ms (sujeto activo o sujetos activos) estn facultados para exigir de otra, u otras, cierto
comportamiento positivo o negativo (dare, facere, praestare, non facere), mientras que el sujeto o
los sujetos pasivos tiene el deber jurdico de observar este comportamiento, deber sancionado
mediante una accin personal.
2. Elementos de la Obligacin.
La obligacin crea un lazo de derecho (vinculum), que tiene dos extremos, supone dos sujetos:
uno activo, otro pasivo. La obligacin tiene el efecto de sujetar a dos personas, en cierta medida la
una de la otra, quitndole algo de su libertad natural y haciendo adquirir a la otra una cierta ventaja
que no est contenida en el simple ejercicio de la suya. La persona ligada es el debitor o reus
(deudor o reo), la duea del lazo recibe el nombre de creditor (acreedor). La ley pone a la
disposicin d el acreedor determinados medios coactivos (las acciones y las vas de ejecucin) para
lograr que el deudor preste la conducta debida.
La obligacin tiene un objeto determinado (debitum o res debita) que consiste en una determinada
conducta que el deudor debe prestar a su acreedor (alicuius solvendae rei). El objeto de la
obligacin siempre debe ser apreciable en dinero.
La obligacin una vez nacida es naturalmente perpetua, ya que ningn lapso basta para hacerla
desaparecer, el tiempo por s solo no podr modificar la relacin una vez establecida entre dos
personas.
3. Historia y etimologa de la Obligacin.
Segn la teora de Bonfante, la obligacin romana naci en tiempos arcaicos dentro del terreno
de los delitos. Originalmente, la comisin de un delito haca surgir, a favor de la victima o de su
familia, un derecho de venganza eventualmente limitado por el principio del talion el cual,
mediante una composicin, poda transformarse en el derecho de la victima o su familia a exigir
cierta prestacin del culpable o de su familia. Como garanta del cumplimiento de tal prestacin, un
miembro de la familia de culpable quedaba ob-ligatis, o sea, atado en la domis de la victima como
una especie de rehen. Por tanto, la obligacin antigua era una atadura en garanta del
cumplimiento de prestaciones nacidas de delitos.
Luego, al irse desarrollando la comunidad con el aumento de los contactos econmicos entre las
domus, se presentaba, a veces, la necesidad de que un paterfamilias prestara valores a otro; en tal
caso, el acreedor quera tener una garanta y as esta atadura se trasladaba del campo delictual al
incipiente derecho privado.
Un miembro de la domus del deudor se ofreca entonces al acreedor; ste pesaba, en presencia de
cinco testigos y de un portabalanza, el bronce que serva de dinero, entregaba el valor convenido al
deudor y se llevaba al rehn. Este negocio se llamaba el nexum o sea, el nudo, y era, por tanto, un
prstamo per aes el libram.
Segn se fue intensificando la vida comercial, se simplific el nexum: el deudor se ofreca a s
mismo como responsable, pero el acreedor pospona la atadura hasta el momento del
incumplimiento. Si el deudor no pagaba puntualmente, entonces segua la manus iniectio, descrita
en las XII Tablas. El acreedor se llevaba entonces al deudor a una crcel privada, donde lo retena
durante sesenta das, mostrndolo tres veces en el mercado, para ver si alguien quera liberarlo,
pagando la suma debida. Despus de sesenta das, el acreedor poda vender al deudor como esclavo,
fuera de Roma; tambin tenia el derecho de matarlo.
Pero en el ao 326 a. de J.C., este duro sistema fue severamente atacado por la Lex Poetelia Papiria,
en la cual se suprimi el encarcelamiento privado por deudas civiles, dejndolo subsistente, empero,
El cuasicontrato es una figura parecida al contrato por su licitud y sus consecuencias, pero en el
cual no se encuentra el consentimiento entre los sujetos como elemento constitutivo, lo cual separa
los cuasicontratos de los contratos. Son actos de voluntad unilaterales, esencialmente lcitos, que
producen obligaciones.
El cuasidelito es un acto ilcito, pero que el derecho romano no clasificaba entre los delitos.
Produce una obligacin entre el autor del acto y el perjudicado (en algunos casos, el denunciante).
La diferencia entre delitos y cuasidelitos no reside, como en la doctrina moderna, en la existencia o
ausencia de la intencin de causar un dao.
[1]Inst. 3.13. pr.: La obligacin es un vinculo jurdico por el cual quedamos constreidos a
cumplir, necesariamente, de acuerdo con el derecho de nuestra ciudad.
Los romanos llevaron la teora de las obligaciones al ms alto grado de perfeccin; los jurisconsultos
romanos, interpretando la voluntad de las partes se dedicaron a desarrollar sus principios con el cuidado
debido.
Las Institutas de Justiniano defendieron las obligaciones de la manera siguiente: es un lazo de derecho
que nos sujeta a la necesidad de pagar alguna cosa conforme al derecho de nuestra ciudad.
Los romanos dividieron las obligaciones, segn las autoridades que las han sancionado y segn sus
fuentes.
En el derecho romano, las obligaciones sancionadas se califican de un modo general en civiles y
naturales, esta ltima carece de sancin, sin embargo, cuando se quiere destacar de qu autoridad
proviene la accin, las obligaciones las dividen en civiles y honorarias; las civiles son aquellas que han
sido sancionadas por el derecho civil y las honorarias son aquellas que han recibido su sancin del edicto
de los magistrados Jus honorarium; por el hecho de que casi todas han sido sancionadas por el pretor se
le llama pretoriana.
En el derecho civil las obligaciones se dividen en cuatro clases segn las fuentes de donde emanan que
son: de un contrato, de un delito, como de un contrato o como de un delito.
Las verdaderas fuentes de las obligaciones admitidas por los romanos son los delitos y los contratos. Los
romanos entendan que la obligacin es una restriccin de la libertad del deudor y que este estado de
dependencia solo puede darse en razn de una causa bien determinada.
El derecho romano ha reconocido estas dos grandes causas de obligaciones solamente bajo las
condiciones de que si el hecho ilcito constituye un delito o si la voluntad se ha manifestado en un
contrato.
Entre los romanos agricultores y guerreros las necesidades estaban muy restringidas; el prstamo de
dinero, el cambio bajo sus diferentes formas era suficiente para satisfacer sus necesidades.
El castigo de los actos ilcitos que implicaba una pena pecuniaria era una fuente de obligaciones mucho
mas abundante cuando Roma entra en relacin con otros pueblos, cuando crece la riqueza privada y el
adelanto de la civilizacin hace nacer nuevas necesidades trae como consecuencia la ampliacin del
circulo de las transacciones.
El derecho ha debido sancionar en un gran nmero de casos el acuerdo de las partes, aunque
sometindolo a formas determinadas para garantizar su sinceridad.
Al mismo tiempo algunas leyes extendan y completaban las listas de las infracciones cuya represin era
asegurar. De esta manera se desarrollaron los contratos y los delitos.
La clasificacin de las fuentes de las obligaciones en delictuales y contractuales, llego a ser insuficiente
a medida que se perfeccionaba el derecho romano. Los jurisconsultos lograron reconocer que se puede
estar obligado sin que haya habido contrato ni delito. Gayo en una de sus obras, los Aureis, estudia las
otras causas de obligaciones que no son ni contratos ni delitos. Cada obligacin toma en derecho
romano una fisonoma particular, segn la causa que la produjo, por eso los jurisconsultos no
estudian las obligaciones en si mismas, segn sus caracteres generales, si no que se limitan a
desarrollar a las diferentes fuentes de donde nacen.
Las obligaciones contractuales alcanzaron gran desarrollo en el derecho romano, pero el principio de que
la voluntad de las partes es soberana, el derecho romano jams la admiti de una manera absoluta.
La regla dominante en la poca clsica y subsistente en el tiempo de Justiniano es el acuerdo de las
voluntades, el simple pacto no basta para crear una obligacin civil. El derecho romano, en materia civil,
solo reconoce las convencionales acompaadas de ciertas formalidades, cuyas ventajas es dar ms fuerza
y certidumbre al consentimiento de las partes y desminuir los pleitos, al encerrar en lmites precisos la
manifestacin de voluntad, consistan en palabras solemne que deban emplear las partes para formular
su acuerdo.
El cumplimiento de esas formalidades era la causa por la que el derecho civil sancionaba una o varias
obligaciones. Sin embargo, esta regla fue derogada en atencin a ciertas convenciones de uso frecuente y
de considerable importancia prctica.
Cada una de las convenciones sancionadas por el derecho civil constitua un contrato y era designado
con un nombre especial, de esta manera en el derecho romano los contratos se pueden definir como
convenciones destinadas ha producir obligaciones que han sido sancionadas por el derecho civil.
En la parte final de la poca republicana se determino el nmero de contratos y se le distingue en cuatro
clases segn las formalidades que deben acompaar a las convencin; estos son: los contratos verbis,
que se forman con la ayuda de palabras solemnes; contrato literas que exige menciones escritas; los
contratos que se perfeccionan por la entrega de una cosa al que viene a hacerse deudor; y los contratos
formados solo consenso por el solo acuerdo de las partes. Aunque no se ha podido establecer con
precisin la poca en surgi esta clasificacin de los contratos, plena seguridad que fue mucho despus
de los orgenes de Roma.
La obligacin mas antigua en Roma fue el nexum, el cual tenia por causa un prstamo de dinero;
este se realizaba mediante cobre y balanza, pesando la cantidad de metal que se prestaba, esto se
hacia por el hecho de que los romanos en esta poca desconocan el arte de acuar la moneda.
Despus de poner en prctica el acuar la moneda, el uso del cobre y la balanza dejo de tener utilidad
material y solo se conservo con un smbolo en la parte esencial del contrato; a esta solemnidad iba unida
una declaracin del acreedor, que fijaba la naturaleza del acto y contena la condena contra el deudor que
no pagaba. La persona misma del obligado estaba comprometida y respondan del pago de la deuda.
Aunque se considere el prstamo de dinero como el modo mas antiguo de crear una obligacin civil,
puede sealarse que en Roma el prstamo de consumo ha quedado siempre para los jurisconsultos
romanos como el contrato por excelencia, erradicando de esta manera la costumbre de que el deudor era
solo aquel haba tomado solo el dinero de otro, sino que se le llamo acreedor a todos aquellos a los que
se le deba alguna cosa.
La historia de los primeros siglos de Roma esta repleta de luchas suscitadas pro deudas entre patricios y
plebeyos y de los excesos cometidos por acreedores sobre deudores nexi. Estos abusos provocaron una
medida legislativa, que declaro libres a los ciudadanos que eran nexi en el momento de su promulgacin,
prohibiendo que en lo sucesivo se encadenaran a los deudores, y decidi que esos no podran ya
comp0rometer sus personas en beneficio del acreedor, sino solamente de sus bienes.
En relacin a las causas que generan las obligaciones contractuales los jurisconsultos romanos le
atribuan singular importancia por el hecho se consideraba que una obligacin sin causa, era nula.
Finalmente, las obligaciones en el derecho romano tenan mucha similitud con lo establecido en el
derecho actual, ya que el derecho romano es origen del derecho francs y nuestro derecho en Republica
Dominicana es derivado del francs.
Las obligaciones en Derecho Frances.-
Al hablar del Derecho Civil Frances, nos referimos fundamentalmente al cdigo de Napolen, por ser
este en trmino histricos el padre del cdigo civil dominicano.
En Norteamrica la situacin difiere un poco de los dems, ya que fue conquistada en su mayor parte por
Inglaterra, pas este co costumbres y tradiciones diferentes a Espaa que fue la mayor conquistadora del
continente americano.
La legislacin norteamericana difiere de la legislacin de los pases latinos, por su origen anglosajn,
donde se da marcada importancia a la costumbres como fuente del derecho.
La historia del Derecho en la Republica Dominicana se inicia con el descubrimiento de America Latina.
Aunque los pobladores de la isla de Santo Domingo estaban divididos en dos clases sociales que eran la
nobleza y los trabajadores, la tierra era comn los bienes no se consideraban personales, sino de la
familia no creamos con base las tesis que quieren presentarnos una organizacin jurdica entre los
aborgenes. Creemos que se ha querido asimilar la cultura quisqueyana otra ms avanzada del
continente, preargumento de analoga.
Con la ejecucin del tratado de Basilea, toda la isla pasa a pertenecer a Francia, lo que trajo como
consecuencia la aplicacin de las leyes 1884 e autorizo la traduccin del cdigo civil francs por el cual
nos regimos en la actualidad con algunas modificaciones. Esto indica que el tema de las obligaciones en
el derecho civil do0minicano se circunscribe fundamentalmente a lo contenido en el derecho francs, y
bsicamente en el cdigo napolenico.
Arturo Valencia Zea, naci en Bojac hace cien aos y muri en 1983 en Bogot.
Fue un maestro de maestros. Su vasta formacin recuerda a Daro Echanda, a
Gerardo Molina, a Antonio Garca. En cierta forma Valencia era una especie de
sntesis de los tres: como Echanda era un filsofo del derecho; como Molina, un
intelectual de la poltica; como Garca, un cientfico social. Valencia Zea fue un
hombre universal.
Hizo de la enseanza su proyecto de vida y ense durante cincuenta aos.
Especialista en Derecho Civil, hacia el medio siglo xx proyect sobre los claustros
las tesis jurdicas de la sistemtica alemana, que se convirti en un punto de
inflexin en el anlisis del derecho privado en Colombia. Investigador serio y
profundo, tena una vocacin polmica capaz de desatar los mejores procesos de
aprendizaje
Fue magistrado de la Corte Suprema de Justicia, decano de la Facultad de
Derecho de la Universidad Nacional y autor de la ms completa obra de derecho
civil que conoci su pas en el siglo XX. Al morir la casa de estudios a la cual
dedic su vida, y de la cual eman su obra, honr su memoria bautizando la
biblioteca con su nombre.
Quizs pueda decirse que el maestro Valencia Zea tuvo un antecesor en Fernando
Vlez, como tiene en Jos Alejandro Bonivento o en Pedro Lafont, y en Ortiz
Monsalve o en Pea Castrilln unos continuadores tan destacados como ilustres.
odo aquel que haya incursionado en el estudio del Derecho seguramente consult
los tomos del Curso de Derecho Civil colombiano de Arturo Valencia Zea, el
maestro, tal como lo llaman sus amigos, colegas y discpulos.
Revolucionario y vanguardista
En 1944, inici su larga estada en la academia, donde hizo parte del profesorado
de las universidades Nacional, Santo Toms y Externado de Colombia y Central de
Panam. Simultneamente, escribi su obra cumbre, compuesta as: I. Parte
General; II. De las personas; III y IV. Derecho de familia; V. Derecho de las cosas;
VI. De las obligaciones; VII y VIII. Contratos, y IX. Sucesiones y donaciones.
cono insuperable
Aunque Valencia Zea solo ejerci la magistratura de la Sala Civil de la Corte
Suprema de Justicia durante un ao, esto no fue un obstculo para que su
conocimiento reluciera a travs del proferimiento de casi un centenar de sentencias
de casacin y 10 fallos sobre asuntos constitucionales y generales. En efecto, en
1958, dej las inolvidables providencias sobre la rescisin del contrato por lesin
enorme, la accin reivindicatoria, la venta de cosa ajena, los alcances de la culpa y
la buena fe, entre otros temas.
A pesar de su paso por las altas esferas del poder, este cono de la justicia, como
lo califica el exmagistrado Jos Alejandro Bonivento, siempre fue genuino,
prudente, sencillo, humilde y sobrio, y solo se molestaba por el alumno ignorante,
el que no estudiaba.
Jurista y maestro
Permanentemente, Valencia Zea ense, estudi, escribi y se preocup por que los
abogados siguieran su ejemplo. Por fortuna, su Facultad Nacional de Derecho lo
tuvo como decano en 1963 y en el periodo 1982-1983, y en calidad de profesor de
planta hasta 1992, fecha en la que se desvincul por edad de retiro forzoso.
No obstante, el legado del maestro Valencia Zea no solo radica en sus obras ni en el
ejercicio de la docencia. Su visin del Derecho lo inquiet acerca de la necesidad de
redactar un proyecto de reforma al Cdigo Civil y, sin que esto le bastara, present
una propuesta de cdigo de Derecho Privado unificado, que abarcaba, en 1926
artculos, la normativa civil y la comercial, principalmente en lo relacionado con las
obligaciones y los contratos.
Del mismo modo, Valencia Zea particip en las comisiones preparatorias de las
leyes 75 de 1968, 1 de 1976 y 29 de 1982, relativas a la filiacin; el divorcio y la
separacin de cuerpos, y la igualdad de derechos herenciales para los hijos
matrimoniales, extramatrimoniales y adoptivos, respectivamente.
Con todo eso, son innumerables los mritos que engrandecen el legado del maestro
Valencia Zea y justifican de sobra el ttulo de doctor honoris causaconcedido por
su alma mater, en 1987.
Como directivo[editar]
En 1959, a los 28 aos, fue nombrado decano de la Facultad de Derecho de la Universidad
Externado de Colombia. En 1963, fue designado rector por el cuerpo de profesores y el
consejo estudiantil, en reemplazo de su padre, Ricardo Hinestrosa Daza, cargo que
desempeaba desde entonces, slo con breves interrupciones para atender cargos pblicos.
Fue presidente de la Asociacin Colombiana de Universidades (ASCUN) y del Consejo
Nacional de Rectores entre 1971-1977. Fue tambin presidente de la Unin de Universidades
de Amrica Latina entre 1979-1986, y miembro principal delConsejo de Administracin de la
Unin Internacional de Universidades (A.I.U.) entre 1985-1995. As mismo, fue miembro de la
Junta Directiva del Consejo Colombiano para la Educacin Superior, en 1992.
Trayectoria pblica[editar]
Hinestrosa Forero fue magistrado de la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil,
entre 1967, o sea con 36 aos. De all pas a ser designado ministro de Justicia entre 19681970, y luego de Educacin, en 1970, ambos cargos en el gobierno del liberal Carlos Lleras
Restrepo.
Luego fue elegido concejal de Bogot, y presidente del Concejo entre 1972 y 1974. En 1980,
tambin presidi la hoy desaparecida Corte Electoral.
De 1989 a 1991, fue embajador de los gobiernos de Virgilio Barco Vargas y Csar Gaviria
Trujillo ante la Santa Sede. Se desempe como conjuez de la Corte Constitucional, de
la Corte Suprema de Justicia de Colombia y del Consejo Superior de la Judicatura.