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DROIT COMMERCIAL
ET DES AFFAIRES

SOMMAIRE
Partie I
Introduction : lorganisation des affaires
DOSSIER I. LENTREPRISE COMMERCIALE INDIVIDUELLE
Thme 1. Caractristiques de lentreprise individuelle
-

Le propritaire unique de Lentreprise individuelle est une

personne physique

Elle na pas dexistence juridique propre

Thme 2. La commercialit de lentreprise : le commerant

1. Les caractristiques de lentreprise commerciale
2. Les limites lexercice du commerce
Thme 3. Les obligations du commerant
1. La publicit lgale
2. Les obligations comptables
3. Obligations diverses
DOSSIER II. LES BIENS DE LENTREPRISE COMMERCIALE : LE FONDS DE
COMMERCE
Thme 1. Elments constitutifs du fonds de commerce
1. Les lments corporels
2. Les lments incorporels
Thme 2. Les contrats relatifs au fonds de commerce

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1. La cession du fonds de commerce

2. Le nantissement du fonds de commerce
3. Le droit au bail ou proprit commerciale
4. La location-grance du fonds de commerce
DOSSIER

III.

LES

PRINCIPAUX

CONTRATS

DANS

LA

VIE

DUNE

ENTREPRISE
Thme 1. Le contrat de sous-traitance
Thme 2. Le contrat de concession
Thme 3. Le contrat de franchise
Thme 4. La vente commerciale
DOSSIER IV. La protection du commerant
Thme 1. La concurrence dloyale
Thme 2. La contrefaon
Partie II
DOSSIER I. LENTREPRISE SOCIETAIRE COMMERCIALE
Thme 1. Le Droit des socits
1. Le contrat de socit
2. Les lments constitutifs du contrat de socit
3. La personnalit morale des socits
4. Classification des socits
Thme 2. Rgles gnrales : constitution, vie sociale et dissolution
1. Constitution
2. Gnralits sur la vie sociale
3. Dissolution

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DOSSIER II. LES DIFFERENTES FORMES SOCIALES DE LENTREPRISE

Thme 1. La socit en nom collectif
1. Caractres gnraux
2. Organisation
3. Les associs
4. La gestion de la SNC : la grance
5. Le contrle
Thme 2. La socit responsabilit limite
1. Caractres gnraux
2. La gestion de la SARL : les grants
3. Le contrle de la SARL
4. La socit responsabilit limite dassoci unique
Thme 3. La socit anonyme
1. Caractres gnraux
2. Organisation
3. La gestion et le contrle de la SA
Thme 4. Les socits en commandite
1. La socit en commandite simple
2. La socit en commandite par actions

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DROIT DES AFFAIRES

Introduction : Lorganisation des affaires
I. Lorganisation administrative des affaires
II. Lorganisation judiciaire des affaires
III. Lorganisation professionnelle des affaires

DROIT DES AFFAIRES

Domaine et dfinition du droit des affaires

Le droit des affaires (ou commercial) est lensemble des rgles concernant les
activits commerciales (production, changes) effectues par les individus et les
entreprises. On utilise aussi les concepts droit conomique , droit de
lentreprise .
Le droit des affaires est pluridisciplinaire, il stend au :
-

Droit public (ex. intervention de lEtat dans la vie conomique) ;

Droit commercial ;

Droit pnal (ex. abus de biens sociaux) ;

Droit du travail (statut des dirigeants de socits) ;

Et aussi droit de la consommation, droit de la publicit, droits

intellectuels.

Sources du droit des affaires

-

Sources internes : la constitution, la loi, les rglements, la jurisprudence, la

doctrine, les usages.

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Sources internationales : il sagit de traits internationaux. Le Maroc a sign des traits

avec de nombreux pays : Ex. en matire de transport, fiscale

DOSSIER I
LORGANISATION DES AFFAIRES

Lorganisation du commerce se caractrise par lexistence dune administration, dune

justice et dune police professionnelle.

Thme 1. Organisation administrative du commerce

1. Organisation administrative du commerce

Les chambres de commerce et dindustrie : ce sont des tablissements
publics chargs de dfendre les intrts gnraux du commerce et de lindustrie.
Il y a au moins une chambre de commerce par rgion.

Composition : Elles sont composes de commerant lus.

Rgime lectoral : ont le droit dlire les membres de CCI :

les commerants personnes physiques inscrits au registre du commerce

Les socits par lintermdiaire de leurs reprsentants

Reprsentation : chacun des trois groupes (commerce, industrie, service)

est reprsent en tenant compte du nombre dentreprises et de leur poids
conomique.

Attributions principales :

- Les CCI ont un rle consultatif : ce sont les partenaires des pouvoirs publics ;
elles sont consultes loccasion de llaboration dun projet de rforme
concernant lun des domaines de la CCIS.
-

Aides aux commerants. En liaison avec les collectivits locales, elles mettent
la disposition des commerants diffrents moyens : assistance technique et de
formation, conseils juridiques et fiscaux.

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Les chambres de mtiers : Elles jouent le mme rle de reprsentation et

daide envers les artisans

Thme 2. Organisation judiciaire du commerce

Les litiges commerciaux se caractrisent par leur particularisme :
-

Ils portent essentiellement sur des intrts matriels ;

Ils ne mettent jamais en jeu des questions dtat (tat civil) des droits de la
personnalit ;

Les parties sont des professionnels (les commerants) en principe plus aptes
dfendre leurs droits que de simples particuliers ;

Les usages, la pratique jouent un rle important ;

La plupart des diffrends doivent tre tranchs rapidement, sinon ils

deviendraient sans intrts ;

Larbitrage peut tre utilis par les commerants

1. Les tribunaux de commerce

La composition des tribunaux de commerce
Contrairement ce qui se passe en France, la composition de ces tribunaux ne
comprend pas de juges lus. Les juges qui les composent sont recruts et dsigns
par le ministre de tutelle qui est le ministre de la justice. Le ministre public est
compos du procureur gnral du Roi et de un ou plusieurs substituts, un greffe et
un secrtariat du ministre public. Ces tribunaux peuvent tre diviss en chambres
selon la nature des affaires dont ils sont saisis, chaque chambre pouvant instruire les
affaires soumises aux tribunal et y statuer. Le prsident du tribunal dsigne un
magistrat charg de suivi des procdures d'excution. La cour d'appel de
commerce, est divise en chambres suivant la nature des affaires dont elle est
saisie avec possibilit pour chaque chambre d'instruire les affaires soumises la cour
et y statuer. Les audiences de toutes ces juridictions sont tenues et leurs jugements
rendus par trois magistrats, dont un prsident, assist d'un greffier.

La comptence des tribunaux de commerce

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Cette comptence est trs large et peut attirer devant ces juridictions mme les noncommerants, soit de leur plein gr soit sans leur accord. Il convient donc de
distinguer les cas o ces juridictions sont comptentes pour trancher les litiges entre
commerants et ceux o elles le sont pour trancher des diffrends entre
commerants et non commerants.

Cas o les tribunaux sont comptents pour trancher les litiges ns

entre commerants : ce sont les litiges o le demandeur et le dfendeur
sont tous les deux des entreprises commerciales. Normalement c'est la
comptence d'attribution par essence de ces tribunaux. Les tribunaux sont
comptents pour connatre :

des actions relatives aux contrats commerciaux ;

des actions entre commerants l'occasion de leurs activits commerciales ;

des actions relatives aux effets de commerce ;

des diffrents entre associs d'une socit commerciales ;

des diffrends raison de fonds de commerce.

Donc il s'agit de litiges commerciaux et diffrends pouvant natre entre

entreprises commerciales, personnelles et socitaires soit raison de leur activits
lucratives, soit raison des fonds de commerce. En ce qui concerne la comptence
ratione materiae (montant litigieux) des tribunaux de commerce, ceux-ci sont
comptents pour connatre, en premier et dernier ressort des demandes dont le
montant n'excde pas la valeur de 9000 dhs et en premier ressort toutes les
demandes d'une valeur suprieure

ce montant. Pour les affaires de faible

importance, elles sont tranches en premier et dernier ressort par le tribunal de

commerce, mais subsiste le pourvoi en cassation devant la cour suprme. Au del de
9000 dhs, le tribunal de commerce

connat de l'action en justice seulement en

premier ressort et ces jugements sont susceptibles d'appel devant la cour d'appel de
commerce dont les arrts sont, leur tour, susceptibles d'un pourvoi en cassation.

Cas o le tribunal de commerce est comptent pour trancher les

litiges entre un commerant et un non-commerant. Un noncommerant peut tre justiciable de ces nouvelles juridictions soit de son
plein gr soit sans son accord. En effet, la loi prvoit que le commerant
peut convenir avec le non-commerant d'attribuer comptence au tribunal de

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commerce pour connatre des litiges pouvant les opposer l'occasion de

l'exercice de l'une des activits du commerant. Dans ce cas, il y a une
condition sine qua non pour donner comptence au tribunal de commerce
dans de tels litiges, il faut qu'il y ait accord entre les parties. Un non
commerant peut se trouver justiciable des tribunaux de commerce mme
sans son consentement, dans les actions relatives aux effets de commerce
(la lettre de change, le billet ordre, le chque).
2. La procdure de rfr
Le prsident du tribunal de commerce peut statuer, par voie dordonnances de
rfr quand :

il y a urgence ;

il ny a pas de difficults srieuses quant au fond du problme (ex.
dsignation dun expert).
3. Larbitrage
Les parties peuvent convenir de soumettre leurs litiges la procdure d'arbitrage. Il
convient de signaler que l'arbitrage est une procdure facultative mise la
disposition des plaideurs par le lgislateur en matire civile ; elle est assez souvent
suivie par les entreprises commerciales pour le rglement de leurs diffrends.

Le recours larbitrage est dcid soit

par

une convention darbitrage ou un compromis darbitrage, par lequel,

aprs la naissance du litige, les parties dcident de recourir larbitrage ;

par une clause compromissoire insre dans un contrat, donc avant tout
litige. Cette clause nest valable que dans les contrats entre commerants.
Elle entrane pour les signataires du contrat un recours obligatoire
larbitrage.

Dsignation des arbitres

Les parties peuvent se mettre daccord sur le choix dun arbitre ;

Ou bien chacune en dsigne un et ces deux arbitres en choisissent ensuite

une troisime.

Lappel
Il est possible devant la cour dappel de commerce.

Lexcution de la sentence arbitrale

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Lorsque les parties se sont mises d'accord (compromis et convention d'arbitrage) sur
une solution leur conflit, c'est le juge commercial qui contrle les conditions de
fond et de forme de ces compromis et veille leur bonne application

Thme 3.
Organisation professionnelle du commerce
Toute organisation professionnelle a pour fonction naturelle la dfense des
intrts de cette profession. Pour mettre en uvre cette action, les professionnels
disposent dun instrument spcifique : le syndicat. Les entrepreneurs nont pas
manqu den user et rapidement ont t cres des syndicats professionnels dits
patronaux pour les distinguer des syndicats de salaris. A lorigine, Les syndicats
patronaux se sont attachs surtout rsister aux syndicats de salaris.
Progressivement, ils en sont venus plaider les intrts professionnels de leurs
membres auprs des pouvoirs publics, assumant une tche de revendication, de
contestation et de proposition. Cest aujourdhui, le principal rle des syndicats
patronaux. Cette action a amen les professionnels dcouvrir que limage quune
profession donne delle-mme au public est le plus sr moyen de favoriser sa
dfense . Aussi ont-ils cherch veiller eux-mmes leur renom et ont-ils cre des
organes de police professionnelle.

I. Les organes de dfense du commerce

Ces organes sont les syndicats. Ils sont cres librement par ceux qui y trouvent un
intrt. Dans ce domaine, cest la libert complte : aucun commerant nest tenu
dadhrer un syndicat. Outre leur tche de dfense des intrts professionnels
auprs des pouvoirs publics, les syndicats rendent des services la profession :
informations conomiques, juridiques, sociales ou techniques, organisation de
manifestations

pour

faire

connatre

la

profession :

journes

dinformation,

expositions, foires ; publications de revues, actions en justice pour dfendre les

intrts de la profession.

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II. Les organes de police professionnelle

La police professionnelle a pour objectif de veiller lhonorabilit des professionnels,
leur comptence et leur capacit financire. Ces missions sont confies ses
organismes divers. Certains portent le nom d ordre , par exemple en matire
commerciale, lOrdre des pharmaciens ; dautres sont dnomms compagnie ;
dautres sont dnomms Conseil

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Partie I.
Lentreprise commerciale individuelle

Dans le langage courant, on utilise indiffremment les termes entreprise et

socit . Or il sagit de deux notions diffrentes. Lentreprise peut tre dfinie de
la faon suivante : unit conomique, combinant divers facteurs de production,
produisant pour la vente des biens et des services et distribuant des revenus en
contrepartie de lutilisation de facteurs . Cette dfinition est conomique et non
juridique. La dfinition juridique de lentreprise nexiste pas car lentreprise na pas
en droit marocain, dexistence juridique propre. A dfaut dune existence juridique
propre de lentreprise, son statut juridique se confond avec celui de son exploitant,
personne physique ou personne morale. Etudier le statut juridique de lentreprise
commerciale, cest tudier celui du commerant personne physique et celui des
socits commerciales. On tentera donc de dfinir lentreprise commerciale partir
de la rponse aux questions suivantes :

Quest-ce quune entreprise individuelle ?

Quant est-elle est commerciale ?

Y a-t-il des limites lexercice du commerce ?

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Dossier I. Lentreprise individuelle

Thme 1.
Les caractristiques de
lentreprise commerciale individuelle

I. Le propritaire unique de Lentreprise individuelle est une personne

physique
Cette personne est le chef dentreprise et elle seule a le pouvoir de direction et
de dcision. Lentrepreneur individuel est celui qui fait des affaires en son nom
personnel et pour son compte. Cest une personne physique qui agit seule.
L'entreprise individuelle demeure, aujourd'hui encore, la cellule de base de
l'conomie marocaine. Elle fournit en effet le moyen le plus simple et le plus rapide
d'exercer une activit commerciale. Cependant, lentreprise volue ncessairement
au sein dun rseau de relations contractuelles. En effet, l'entreprise, devenue
complexe, ne peut plus se suffire du seul travail de son fondateur ; elle est conduite
embaucher des salaris, organiser des rseaux de commercialisation et de
distribution. En dfinitive, l'entreprise rassemble et parfois oppose, trois catgories
de participants : les dirigeants, les salaris et les partenaires.

1. Les dirigeants
Dans l'entreprise individuelle, le dirigeant dispose de trs larges pouvoirs
qui trouvent leur contrepartie dans une responsabilit trs tendue. Les pouvoirs
de l'entrepreneur rsultent des notions de proprit et de contrat. La proprit
des moyens d'exploitation fonde la lgitimit du dirigeant qui peut les organiser
librement, tendre son exploitation ou mme y mettre fin. D'un autre ct, le droit
du travail fournit au dirigeant les moyens juridiques de son exploitation : les contrats
de travail lgitiment pouvoir de direction et pouvoir disciplinaire. Cependant, ce
pouvoir presque absolu de direction trouve ses limites dans la rigueur de la
responsabilit qui menace trs directement cet exploitant. Puisque le droit ne
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reconnat pas la thorie du patrimoine d'affectation -possible uniquement pour les

personnes morales- , il n'est pas possible l'exploitant individuel de protger
efficacement son patrimoine priv (immeuble d'habitation, meubles personnels).
Cette inscurit fondamentale explique le dveloppement des structures socitaires.
2. Les salaris
Il est li l'entreprise par un contrat de travail qui dtermine la tche confie
l'employ et sa rmunration. L'activit salarie est exerce sous la dpendance de
l'entrepreneur et le lien de subordination qui en rsulte permet de distinguer des
fonctions accomplies par un professionnel indpendant (concessionnaire, agent
commercial, commissionnaire ou courtier).
3. Les partenaires
Dans le contexte conomique actuel, l'entreprise ne pourrait vivre sans l'apport
permanent d'un certain nombre d'auxiliaires. L'un des partenaires essentiels de
l'entreprise est videmment :

L'tablissement

financier

dont

l'intervention

est

ncessaire

au

dveloppement de l'entreprise.
Les partenaires commerciaux qui forment les rseaux de distribution de
l'entreprise, ont pris, ces dernires dcennies, une importance souvent dcisive. Il
est habituel en effet de distinguer activits de production et de distribution. Il arrive
que la mme entreprise assume ces deux fonctions, mais il est de plus en plus
frquent que la distribution des produits, qui exige des comptences particulires et
des moyens importants compte tenu de l'internationalisation des changes, soit
confie des entreprises indpendantes. Deux types d'entreprises de distribution
peuvent tre distingues : certaines se contentent de dmarcher une clientle
potentielle pour le compte de l'entreprise, sans acqurir les produits ou
marchandises de cette dernire :
-

ce sont des mandataires commerciaux qui reprsentent le client ;

Les concessionnaires : ils achtent les produits d'un fabricant pour les
revendre auprs de la clientle (concession). Cette forme de distribution
apparat plus avantageuse pour le fabricant puisqu'elle garantit l'existence et
le maintien d'un certain courant d'affaires.

4. Les pouvoirs publics

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Ils interviennent dans diffrents secteurs : droit de la concurrence, droit du travail,

droit fiscal pour essayer de faire respecter lquilibre entre les forces en prsence,
indispensable au bon fonctionnement du march.

2. Lentreprise individuelle na pas dexistence juridique propre

Sa vie juridique se confond avec celle de son exploitant.

Lentreprise individuelle na pas de patrimoine propre.

Les biens consacrs par lentrepreneur son entreprise (fonds de commerce,
marchandises, matriels ..) restent sa proprit et font partie de son patrimoine.
Lensemble du patrimoine de lentrepreneur garantissant lensemble de ses dettes, si
les dettes commerciales sont importantes, lentrepreneur pourra tre oblig de
vendre ses biens personnels (maison, voiture ) pour les payer.

Au point de vue fiscal, cest lexploitant qui est impos et non
lentreprise.
On parle de transparence fiscale . Ce nest pas l entreprise X que le fisc taxe,
mais Monsieur X qui doit dclarer son bnfice commercial avec les autres revenus
(loyers, intrts.).

Lentrepreneur ne peut pas tre salari de lentreprise.
Bien quil travaille dans lentreprise et en tire un revenu, lentreprise ne peut tre
considre comme son employeur puisquelle na pas dexistence juridique propre.
Lentrepreneur individuel na donc pas le statut de salari. Il ne peut pas cotiser au
rgime gnral de la scurit sociale.
Les inconvnients que prsente cette situation pour lentrepreneur lamnent
rechercher certaines protections :

pour protger son patrimoine de la saisie des cranciers commerciaux, il

peut inscrire au nom du conjoint, les biens les plus prcieux et quil souhaite
conserver quoi quil soit ;

pour obtenir le statut de salari cadre, il peut constituer une socit dans
laquelle en tant que principal responsable, il aura ce statut, mais alors
lentreprise individuelle disparatra ;

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Le lgislateur a rcemment cre la socit responsabilit limit associ

unique donc qui peut tre propritaire de lentreprise. Cette socit
permet

de

distinguer

le

patrimoine

commercial

de

celui

de

lentrepreneur/associ unique.

Lentreprise est commerciale si son exploitant est commerant.
Cest lactivit de lentrepreneur qui permet de caractriser lentreprise. Pour savoir si
une entreprise est commerciale, il faut donc dterminer si son exploitant est
commerant.

Thme 2.
La commercialit de lentreprise : le commerant

Quand est-on commerant ? Le code de commerce rpond cette question en deux

tapes :
Dans une premire tape, le code de commerce prcise : sont commerants

ceux qui exercent des actes de commerce et en font leur profession

habituelle ;
Dans une deuxime tape, il numre les actes de commerce.

I. Caractristiques de lentreprise commerciale individuelle.

1. Quest ce quun acte de commerce ?

Lacte de commerce par nature

Le code de commerce numre les actes caractristiques de lactivit commerciale,
dits actes de commerce par nature : Ainsi accomplit un acte de commerce par
nature :
-

celui qui achte des denres ou des marchandises pour les revendre, soit
telles quelles, c'est le cas du plus grand nombre des commerants, soit
transformes (ex. : achat de tissus revendus sous forme de robes,
manteaux, costumes, etc.) ;

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celui qui achte des denres ou des marchandises pour en louer l'usage (ex.
: achat de vhicule pour en faire la location) ;

celui qui entreprend la transformation des matires premires en objets de

consommation (ex. : c'est le cas des industriels) ;

celui qui achte ou vend pour le compte d'une personne (commissionnaire)

(ex. : achat de marchandises pour le compte d'un client tranger, vente de
marchandises pour le compte d'un producteur tranger) ;

celui qui met en prsence le vendeur et l'acheteur d'un produit (ex. :

l'intermdiaire qui met en relation un fabricant de chaussures et le
dtenteur d'un lot de cuirs ) ;

celui qui entreprend le transport de marchandises, (transport terrestre,

maritime, fluviale ou arien) ;

celui qui reoit des dpts de fonds des particuliers et qui prte d'autres
personnes (ex. : les banques) ;

celui qui se charge d'acheter ou de vendre des fonds de commerce ; etc.

A partir de cette numration non exhaustive, on peut dfinir lacte de commerce

comme tant : lacte qui ralise une entremise dans la circulation des richesses,
effectue avec lintention de raliser un profit pcuniaire .

Lacte de commerce par accessoire

Cest lacte accomplit par le commerant pour lexercice de sa profession. Ainsi
lachat dune camionnette fait par un marchand de lgumes pour lui permettre de
transporter ses marchandises, sil nest pas un acte de commerce par nature (le
vhicule nest pas achet pour tre revendu avec profit), nen est pas moins acte de
commerce puisquil est fait pour faciliter lexercice de ce commerce. En revanche,
bien sr, les actes que le commerant accomplit sans rapport avec lactivit
commerciale sont des actes civils (achat dune maison, dun vhicule pour un usage
priv).

Lacte de commerce par la forme
Certains actes sont commerciaux, quelle que soit lactivit de celui qui les fait, en
raison de leur forme : signature dune lettre de change, activit exerce par certaine
type de socits.

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2. Pour tre commerant il faut faire des actes de commerce par nature
Seule la pratique dactes de commerce par nature donne la qualit de commerant. Il
est vident que les actes de commerce par accessoire ne donnent pas cette qualit :
ils ne sont, eux-mmes, commerciaux que parce quils sont faits par un commerant.
Quant la signature rpte de lettres de change, la loi estime logiquement que cela
nest pas une activit professionnelle, donc, elle ne peut donner la qualit de
commerant.

3.

Pour

tre

commerant

il

faut

faire

des

actes

de

commerce

professionnellement
Lactivit commerciale doit tre exerce de faon rptitive et rgulire. Une
personne qui raliserait ponctuellement un acte de commerce ne serait pas
commerante. La profession peut tre considre comme lexercice dune activit
dans un but lucratif. Une profession est destine procurer des ressources. La
rptition dactes de commerce doit constituer un tat dont lintress tire les
moyens de vivre pour quelle donne la qualit de commerant.

4. Lexercice de la profession doit tre pratiqu de manire personnelle et

indpendante
Le grant salari dune entreprise nagit pas pour son compte mais pour celui de son
employeur. Il na pas dindpendance, il nest donc pas commerant bien quil fasse
des achats pour revendre avec bnfice.

5. Lexercice de la profession doit tre pratiqu titre principal

Pour tre commerant il ne suffit pas dexercer une activit commerciale titre
professionnel et de faon indpendante, il faut aussi que les activits commerciales
exerces ne soient pas une simple consquence, un simple prolongement dune
activit civile qui constituerait la profession principale. Ainsi lassociation sportive
(dont lactivit est civile) qui vendrait des quipements avec un lger bnfice quelle
utiliserait pour moderniser ou entretenir les salles ne serait pas commerantes.

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Remarque : Les artisans ont une activit voisine de celle des commerants. Ils sen
distinguent :
-

soit par les conditions dexercice de leur activit : la source de leurs revenus
se trouve surtout dans le travail quils fournissent (ex. coiffeuse, conducteur
de taxi indpendant ) ;

soit par lappartenance de lentreprise au secteur des mtiers en raison de sa

dimension et de son objet ( ex. entreprise de rparation automobile). La distinction
entre le commerant et lartisan permet ces derniers de bnficier des dispositions
juridiques favorables aux commerant mais dchapper certaines obligations de la
profession commerciale.

II. Les limites la libert de lexercice du commerce

En principe, lexercice du commerce est libre. Cependant, des conditions sont
imposes pour exercer certains commerce : ainsi tre titulaire dun diplme pour les
pharmaciens Nimporte qui ne peut exercer nimporte quel commerce. Les
interdictions et les limitations tiennent soit aux personnes, soit au commerce
envisag.

1. Les limitations tenant aux personnes

Les incapacits
Le principe est simple, seul un majeur peut tre commerant, cela signifie que le
mineur, ne peut tre commerant, de mme que les majeurs incapables. Cette rgle
est fonde sur un souci de protection des tiers et de lincapable lui-mme, lexercice
du commerce crant des risques srieux tant pour le commerant que pour son
environnement.

Le mineur mancip : la loi autorise le mineur a exercer le commerce

sous certaines conditions. Celui-ci doit tre mancip, il doit tre
spcialement autoris exercer le commerce par son pre ou par sa mre
ou par son tuteur. L'acte d'autorisation doit tre enregistr et affich au
tribunal de premire instance du domicile commercial du mineur.

La femme marie : les conditions relatives l'exercice du commerce par la

femme ont normment volu au Maroc. La lgislation antrieure (art 6

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du DCC) prcise que la femme ne peut faire le commerce sans le

consentement

de

son

mari.

Aujourd'hui,

la

femme

marie

est

compltement mancipe de ce point de vue, elle peut donc exercer le

commerce sans l'autorisation pralable de son mari.

Incompatibilits : l'exercice du commerce est incompatible avec
certaines professions telles que celles :

Les

membres

des

professions

(avocats,

librales

mdecins,

architectes, commissaires aux comptes, conseils juridiques ),

Les officiers ministriels (notaires, huissiers) ;

Les

fonctionnaires

publics

(fonctionnaires

de

ladministration,

magistrats, militaires).
Certaines activits commerciales ne peuvent tre exerces par des personnes
physiques mais seulement par des socits, telles, par exemple les activits
bancaires, les activits de recherche et d'exploitation d'hydrocarbure, etc

Les interdictions

La loi interdit certains condamns dexercer le commerce. Il

sagit notamment des personnes condamnes des peines
demprisonnement

pour

crime,

vol,

escroquerie,

abus

de

confiance

Les personnes ayant subi une faillite judiciaire ne peuvent plus

exercer une activit commerciale.

2. Les commerces interdits ou rglements

Certains commerces sont interdits ou rglements. Ainsi certaines activits
requirent un titre ou une autorisation particulire. Cest le cas des pharmaciens,
opticiens, laboratoires danalyses mdicales mais aussi des banquiers, transporteurs,
cest--dire des commerces dont lactivit peut se rvler dangereuse pour la sant
ou pour le patrimoine du consommateur.

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DOSSIER II
LES BIENS DE LENTREPRISE COMMERCIALE : LE FONDS DE COMMERCE

Toute entreprise, individuelle ou collective, runit, pour atteindre son objectif,

des biens sans lesquels l'exploitation serait impossible. Parmi ces biens, il y a le
fonds de commerce. Le terme fonds de commerce est souvent utiliss dans le
langage courant. Il est alors associ dans lesprit du public deux ides : cest une
richesse et cest la manifestation de la russite commerciale de lentreprise, cest-dire du chiffre daffaires raliss. Un fonds a dautant plus de valeur que
lentreprise a plus de clients .
Le fonds de commerce apparat comme un ensemble de biens mobiliers que le
commerant affecte conjointement lexercice de son activit commerciale

Quels sont ces biens dont la runion donne naissance au fonds de

commerce ?

Comment peut-on acqurir et exploiter un fonds de commerce ?

Quels sont les contrats dont il peut faire lobjet ?

Quelles sont les mesures de protection du fonds de commerce que

le lgislateur a mis au point en faveur du commerant ?

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Thme 1.
Composition du fonds de commerce
Le fonds de commerce est compos de deux catgories dlments. Des lments
corporels et des lments incorporels.
I. Les lments corporels du fonds de commerce
Il sagit de biens meubles corporels. Les biens immeubles ne peuvent pas faire partie
du fonds de commerce. Il sagit de deux sortes dlments corporels : dune part le
matriel et loutillage, dautre part les marchandises. Ces lments corporels ont
pour point commun leur caractre facultatif.
1. Le matriel et loutillage
Il s'agit des machines, de l'quipement, des outils qui vont servir l'exploitation du
fonds et qui sont la proprit du commerant (Ex. les machines, le mobilier de
bureau, le matriel de transport, les agencements).
Ils peuvent tre absolument essentiels (l'entreprise des travaux publics ou de
transport routier vaut d'abord par son matriel), ou pratiquement inexistants, dans le
cas par exemple des commerces de distribution, de vente, ou d'alimentation o,
hormis les marchandises, il n'est pas besoin d'un quipement spcifique. Il arrive
que ce matriel, de caractre normalement mobilier, prenne une nature immobilire,
devienne plus prcisment immeuble par destination lorsqu'il est affect
l'immeuble dans lequel le fonds est exploit.
2. Les marchandises
On parle plus communment de stock. Cest dune part, les matires premires et
produits semi finis servant la fabrication et, dautre part, les produits mis en vente
et qui sont la proprit du commerant.
Les marchandises peuvent tre parfaitement inexistantes dans un fonds de
commerce ; les agents de change par exemple n'ont pas de stock de marchandises ;
c'est donc comme le matriel, un lment facultatif du fonds de commerce.
Lorsque cet lment existe, il arrive qu'il soit difficile distinguer du matriel :
lorsque par exemple l'entreprise utilise pour son usage personnel les produits qu'elle
fabrique et met en vente, comment distinguer matriel et marchandises ? La
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qualification rsulte d'un critre simple : le matriel est stable au sein de l'entreprise,
alors que les marchandises, qui ont vocation tre vendues -le plutt possible- ont
un caractre essentiellement fugitif.

II. Les lments incorporels du fonds de commerce

Ce sont les lments les plus importants du fonds de commerce. Il sagit de la
clientle et de l'achalandage, l'enseigne, le nom commercial, le droit au bail. Cette
liste n'est pas limitative, les droits de proprit industrielle et les autorisations
administratives jouent souvent un rle essentiel lors de la cration ou du
dveloppement de l'entreprise. Il convient de commencer l'tude des lments
incorporels par le plus important d'entre eux, la clientle.

1. La clientle

Dfinition de la clientle

On distingue clientle et achalandage, le mot clientle dsigne les personnes qui

s'approvisionnent habituellement auprs d'un fonds de commerce, en raison de la
comptence ou du savoir-faire du commerant. L'achalandage est constitu de la
clientle de passage attire par la commodit ou la proximit de l'tablissement.
Donc, clientle et achalandage ne sont absolument pas synonymes, L'achalandage
est un facteur objectif qui dpend surtout de la situation du fonds de commerce. Il
influe videmment sur la clientle dont l'importance est galement fonction des
qualits personnelles de l'exploitant, ou mme de la renomme du produit vendu.

La nature de la clientle

La clientle est l'lment essentiel du fonds de commerce, sans clientle, un fonds

de commerce n'a aucune valeur. Si la clientle est un lment essentiel du fonds de
commerce, ce n'est cependant pas un lment suffisant : il faut en effet la clientle
un point de fixation (emplacement, bail commercial) ou un signe de ralliement (nom
commercial ou marque).

Les caractres de la clientle

Le fonds de commerce n'existe que lorsqu'une clientle lui est attache. Il faut donc
que cette clientle runisse deux conditions : elle doit tre relle et personnelle
l'exploitant.

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La clientle doit tre relle et certaine, une clientle seulement

virtuelle ou potentielle, donc hypothtique ne saurait tre prise en
considration, cette affirmation permet de dterminer avec prcision
la date d'apparition et de cessation du fonds de commerce. Le fonds
de commerce est constitu ds la premire opration traite avec la
clientle ; un commencement d'exploitation est donc ncessaire. Le
fonds de commerce disparat lorsque aucun client ne vient plus
s'approvisionner auprs de cet tablissement. La disparition de la
clientle provoque celle du fonds de commerce.

En deuxime lieu, la clientle doit tre personnelle l'exploitant. La

difficult ici est davantage pratique que juridique : l'existence de la
clientle est indniable mais son rattachement est incertain. Il
convient donc de rsoudre un problme d'appartenance de la
clientle, dans des hypothses o deux entreprises en tat de
dpendance, commerciale ou juridique, sont susceptibles de faire
valoir

ses

droits

sur

elle

(clientle).

La

dpendance

est

commerciale lorsque un commerce est exploit dans le cadre d'une

entreprise, petits commerces exploits dans l'enceinte d'une grande
surface. Un exemple rsume cette situation : un restaurant tait
exploit dans l'enceinte d'un hippodrome et chacun des deux
commerants, l'exploitant du restaurant et la socit des courses, se
disputait la proprit de la clientle. Dans l'exemple cit, la solution
attribue la proprit de la clientle la socit des courses, car
l'activit commerciale du restaurant se trouve sous la dpendance de
la socit des courses, de sorte que la clientle demeurait la proprit
personnelle de l'exploitant de l'hippodrome.

2. Le droit au bail (proprit commerciale)

Le droit de jouissance des locaux lous est particulirement tendu lorsque le
locataire exerce la profession commerciale. Le droit au bail lui confre en effet la
proprit commerciale, c'est--dire un vritable droit au renouvellement de son bail,

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dfaut duquel le bailleur doit lui verser une indemnit d'viction. Le droit au bail
prsente deux intrts essentiels.
L'emplacement occup est souvent, en particulier dans le commerce de
dtail, l'lment primordial du succs commercial, tel point que l'on considre
gnralement que la cession de bail quivaut une cession de fonds de
commerce. Le bail commercial constitue donc normalement l'lment de
reconnaissance et de fixation de la clientle commerciale.
Le bail commercial peut tre cd un autre commerant, la cession de
bail constitue alors une opration fructueuse de la vie commerciale pour le
vendeur qui demande cette occasion le versement d'un pas de porte .
Le droit au bail, crance du locataire contre le bailleur, n'est qu'un lment
facultatif du fonds de commerce. Lorsque l'entreprise possde son immeuble
d'exploitation, le fonds de commerce perd paradoxalement de sa valeur puisque
l'immeuble constitue une masse distincte dans le patrimoine de l'exploitant.

3. Les lments d'individualisation du fonds de commerce

Le nom commercial individualise le commerant, entrepreneur individuel ou socit,
tandis que l'enseigne localise gographiquement l'tablissement. La marque, qui
distingue les produits ou services de l'entreprise est un droit de proprit industrielle
et sera tudie ultrieurement.
Le nom commercial
Le nom dsigne le commerant ou la socit ou, pour les socits civiles, de raison
sociale. C'est le nom sous lequel l'entreprise exerce son activit. Alors que le nom
civil est un droit de la personnalit et ne peut tre cd, le nom commercial est un
lment du fonds de commerce et peut tre transmis avec lui ou titre isol. Le nom
commercial est donc un objet de proprit incorporelle. Celui qui use d'un nom
commercial et d'une enseigne, a le droit d'en interdire l'usage d'autres, en cas
de risque de confusion.
L'enseigne commerciale
Elle individualise non pas l'entreprise, mais son tablissement gographique, sa
rglementation est identique celle du nom commercial. L'enseigne, qui distingue le
lieu d'tablissement de l'entreprise, peut tre constitue d'un emblme, d'un signe

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ou d'un mot. Comme le nom commercial, c'est un objet de proprit incorporelle,

cessible titre isole ou avec le fonds de commerce. L'enseigne est protge par
l'action en concurrence dloyale, aux mmes conditions que le nom commercial.
4. Les droits de proprit industrielle
La proprit industrielle fait partie d'un ensemble plus vaste nomm proprit
intellectuelle, compos des droits de proprit industrielle, des droits d'auteur
et du savoir faire (ou know- how), qui rsultent tous d'une activit intellectuelle.
La proprit industrielle comprend principalement les brevets d'invention, les dessins
et modles, les marques de fabrique, de commerce et de service. Les droits de
proprit industrielle sont donc des lments classiques de la vie des affaires ; on en
distingue deux catgories : des droits sur des crations nouvelles et des droits sur
des signes distinctifs, soumis un rgime spcifique.
Les brevets dinvention
Un inventeur qui souhaite protger son invention doit la faire breveter. Sont
brevetables les crations impliquant une activit inventive et susceptible d'application
industrielle ; par exemple, la dcouverte d'un produit nouveau ou d'un nouveau
procd de fabrication. Le droit correspondant ces crations est accord
l'inventeur qui est dlivr, sur sa demande, un titre administratif, appel brevet
d'invention lui attribuant un monopole d'exploitation de l'invention pendant 20 ans
non renouvelables. L'obtention du brevet permet son auteur d'exercer, en
compensation de la divulgation de son invention, un monopole de fabrication,
d'utilisation et de commercialisation de son invention pendant 20 ans.
Les marques de fabrique et de service
La marque permet une entreprise, en utilisant un signe quelconque, de se
distinguer des autres. On peut distinguer deux marques : La marque nominale et
la marque figurative ou emblmatique .

La

marque

nominale :

il

peut

sagir

dun

nom

patronymique,

gographique, dnomination de fantaisie, ou encore dune marque de

distribution.

La marque figurative ou emblmatique : il peut sagir dans ce cas de la

forme du produit, de son conditionnement ( la bouteille de la mayonnaise
par exemple), un logo type dit usuellement logo (le crocodile de Lacoste,

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etc), de la combinaison ou de la disposition des couleurs La marque est

protge aprs son dpt, si elle se distingue des autres. Ainsi, lutilisation
dun terme gnrique ne peut pas tre considr comme une marque. De
mme, une marque comportant des indications propres tromper le public
ne peut pas tre enregistre (Ex. Beurrax pour une margarine). Le
propritaire de la marque a les mmes droits et les mmes obligations que
le propritaire dun brevet. . La dure de la protection et de 10 ans, mais
des dpts successifs permettent de conserver indfiniment la proprit de
la marque.
Les dessins et les modles
Ce sont des crations caractre ornemental consistant en des dessins et
modles qui donnent l'objet un aspect extrieur spcifique et nouveau. L'effort
crateur est ici dans la dcoration et le got. C'est pourquoi l'on parle propos des
dessins et modles de lart industriel. L'auteur du dessin ou du modle reoit un
droit exclusif la suite d'un dpt auprs de l'organisme charg de l'enregistrement
et de la protection de la proprit industrielle. (Les dessins et modles sont trs
importants pour l'industrie des carrosseries, des meubles, des tissus, etc..).
5. Les autorisations d'exploitation
L'exercice de nombreuses professions commerciales est aujourd'hui subordonn
l'octroi d'autorisations administratives qui portent d'ailleurs, en pratique, des noms
divers : licence, agrment, autorisations... tel est le cas par exemple des professions
de transports, de pharmacies... Certaines de ces autorisations ont un caractre
personnel (licence d'exploiter une pharmacie).
Les licences ne sont dlivres que moyennant certaines conditions de capacit :
tant personnelles, elles ne font pas partie de l'entreprise et ne peuvent pas tre
cdes. Certaines autorisations au contraire, ne prsentent aucun caractre
personnel, ces autorisations sont cessibles isolment ou simultanment aux autres
lments d'exploitation.

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Thme 2.
Lexploitation du fonds de commerce

Le fonds de commerce peut tre exploit par son propritaire, ou par un tiers : il est
alors donn en location-grance.
I. L'exploitation par le propritaire du fonds de commerce
La proprit du fonds de commerce peut rsulter de sa cration ou de son
acquisition par l'entrepreneur, elle peut tre aussi la consquence d'un crdit-bail.
1. Le crdit-bail du fonds de commerce

Par

cette

technique,

le

commerant

la

possibilit

d'acqurir

progressivement la proprit de son fonds. Dans une premire tape,

l'entrepreneur n'est que locataire de son fonds, puis l'expiration du bail, il lui
est possible d'opter pour l'option d'achat qui lui tait originairement consentie,
moyennant un prix rsiduel.

La technique du crdit bail permet donc au commerant de financer

progressivement l'acquisition du fonds : une entreprise de crdit-bail achte le

fonds de commerce, et le donne ensuite en location au commerant. Le contrat
de location est conclu pour une longue priode, en fonction du prix du fonds et
de la dure de l'amortissement. Les redevances du loyer sont constantes ou
dgressive, payables d'avance ou terme chu. En fin de bail, le locataire
acquiert la proprit du fonds. Cette technique facilite la transmission des
entreprises : le vendeur du fonds reoit immdiatement le prix tandis que
l'acqureur n'a besoin ni d'un apport initial, ni de garanties initiales.

II. La location-grance du fonds de commerce

Les mots location-grance et grance libre sont synonymes. Ils dsignent un
contrat de bail mobilier, et plus prcisment l'opration par laquelle le propritaire
d'un fonds de commerce (qu'on appelle bailleur ou loueur), donne ce fonds de
commerce en location un preneur nomm grant libre ou locataire-grant. Ce

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dernier a la qualit de commerant, est inscrit au registre du commerce, exploite le

fonds sous sa propre responsabilit et verse au loueur des redevances (loyer).

Grance libre et grance salarie

La location-grance et distinguer de la grance salarie, dans ce dernier
cas, un salari, li l'employeur par un contrat de travail, gre le fonds de
commerce pour le compte du propritaire de ce fonds, qui est seul commerant
et supporte seul les risques et pertes d'exploitation. La grance salarie se
rencontre notamment dans le secteur des magasins succursales ; c'est une
situation qui relve du droit du travail et non pas du droit commercial.
La location-grance prsente plusieurs intrts :
- Le fonds de commerce sera mis en location lorsqu'il a t hrit par un
mineur (incapable), ou lorsqu'un commerant est frapp d'une incapacit.
- La location-grance est un moyen de reprise des entreprises en
difficults.
- Enfin, la location-grance a permis le dveloppement de certaines entreprises
qui

exploitent des rseaux de distribution et coulent, sous contrat

d'exclusivit, les produits qu'elles fabriquent ou distribuent.

Cependant, la location prsente aussi des inconvnients. En

particulier, la location-grance de fonds de commerce risque de favoriser la

spculation dans l'hypothse o son propritaire ne dsirerait pas exploiter le
fonds de commerce mais uniquement raliser un placement.

Les effets de la location-grance

Ils se produisent sur deux plans : il faut dterminer la situation des parties avant
d'examiner le sort des dettes nes de l'exploitation.
La situation des parties : le propritaire du fonds qui donne ce dernier en
location-grance perd la qualit de commerant. Il est tenu de toutes les
obligations du droit

commun du bail : les obligations de dlivrance et de

garantie qui lui interdiront l'avenir de faire concurrence son locataire. C'est
au bailleur, parce qu'il est propritaire du fonds, qu'il reviendra en outre de

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demander le renouvellement du bail commercial. Le locataire grant, de son

ct, acquiert par son contrat la qualit de commerant, il en a toutes les
obligations : il gre ses risques et prils le fonds de commerce dont il
supporte les pertes et peroit les bnfices. Le contrat de location-grance ne
peut pas tre cd par le locataire grant, c'est un contrat prcaire qui ne
comporte pas de droit au renouvellement ou indemnit.
Le sort des dettes d'exploitation : Les dettes antrieures au contrat de
location-grance n'incombent qu'au bailleur. Le bailleur du fonds est galement
solidairement responsable des dettes contractes par le locataire grant pour
l'exploitation du fonds tant que la publication du contrat de la location-grance
n'a pas t faite et pendant les six mois suivant cette publication par un avis
dans un journal d'annonces lgales. A l'issue de ce dlai, les dettes contractes
par le grant l'occasion de l'exploitation du fonds de commerce, incombe au
seul locataire grant.

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Thme 3.
Les oprations relatives au fonds de commerce

Comme tout bien, le fonds de commerce peut tre cd titre onreux, c'est--dire
vendu ou encore apport en socit. Il peut aussi faire l'objet d'un
nantissement, la valeur du fonds de commerce lui permet alors de devenir un
instrument de crdit, de sorte qu'un crancier prtera de l'argent contre prise d'un
gage portant sur le fonds de commerce.
I. La vente du fonds de commerce
La vente ou cession d'un fonds de commerce peut porter, selon les cas, sur tout ou
partie des lments numrs ci-dessus : marchandises, droit au bail, etc. Toutefois
l'achalandage et la clientle formant les lments essentiels doivent toujours tre
compris dans une vente du fonds de commerce. La vente du fonds de commerce est
rgie par des rgles de droit commun et sur certains points, par des normes
particulires.
1. Les conditions de validit de la vente de fonds de commerce
Les conditions de fond sont destines protger les parties, les conditions de
formes et de publicit se proccupent, quant elles, de la situation de l'acqureur et
des tiers.
Conditions de fond
La vente de fonds de commerce est soumise aux conditions gnrales de validit des
contrats et aux exigences propres au contrat de vente.
Capacit des parties : en raison de l'importance de l'opration, la vente du
fonds de commerce appartenant au mineur est soumise des conditions
rigoureuses. Le fonds du mineur ne peut tre vendu par le tuteur qu'avec
l'accord du juge des tutelles.
Prix de vente : comme dans toute vente, le prix doit tre dtermin ou
dterminable. Lorsque le prix n'est pas pay comptant, il faut fixer trois prix

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distincts, l'un pour les lments incorporels, l'autre pour le matriel, le dernier
pour les marchandises.
Conditions de forme
Ces conditions et leurs sanctions, sont rigoureuses parce qu'il s'agit de protger
l'acqureur par une information aussi large et loyale que possible.
Les exigences formelles : le contrat de vente du fonds de commerce doit
tre crit. Cet crit peut tre authentique ou sous seing priv et doit, de plus, tre
enregistr pour acqurir date certaine et pouvoir tre opposable aux tiers. Cet crit
doit comporter un certain nombre de mentions obligatoires :

Le nom du prcdent vendeur, la date et la nature de son acte d'acquisition

et le prix de cette acquisition pour les lments corporels, les marchandises
et le matriel ;

l'tat des privilges et nantissements grevant le fonds ;

sil y a lieu le bail, sa date, sa dure, le montant du loyer , le nom et

l'adresse du bailleur.

Si les mentions prescrites ont t omises, le tribunal peut dclarer la vente nulle s'il
estime cette omission dterminante pour l'acqureur. L'acheteur un an pour agir ;
dfaut il peut toujours se fonder sur un vice du consentement (erreur ou dol).

Protection du vendeur du fonds de commerce

Le vendeur accordant parfois un payement chelonne, il faut le protger contre
linsolvabilit de lacheteur. La loi lui donne un privilge, il dispose galement de
laction rsolutoire.
Laction rsolutoire
La vente tant un contrat synallagmatique, le vendeur impay peut demander
la rsolution de la vente et reprendre la proprit de son fonds. Lexercice de
cette action est li au privilge ; elle ne sera possible que si les formalits de
publicit du privilge ont t accomplies.
Le privilge du vendeur du fonds

Conditions :
- Acte de cession crit et enregistr.

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- Prix distincts dans lacte pour les lments incorporels, le matriels et

les marchandises.

Modalits : Prendre une inscription au greffe du tribunal de premire

instance dans la quinzaine de lacte de vente, peine de nullit. Si l'acte
de vente indique seulement un prix global, le privilge ne garantit que les
lments incorporels. Si le prix de vente est "sectionn" (lments
incorporels, matriel, marchandises), le privilge grve tous les lments.

Effets : en cas de vente, le vendeur jouit dun droit de prfrence et

dun droit de suite opposables tous les cranciers. Le droit de
prfrence lui permet dtre pay sur le prix tir de la revente amiable ou
force du fonds, si l'acheteur ne le rgle pas.

3. Protection de lacqureur du fonds de commerce

Sanction du non respect du formalisme (acte crit et mentions

obligatoires)
Lomission dune mention obligatoire est sanctionne par une nullit qui peut
tre
invoque par lacqureur, dans lanne de la vente. Si ces mentions sont
inexactes, l'acheteur dispose d'une action en garantie, devant tre intente
dans le dlai d'un an compter de la date de sa prise de possession, et lui
permettant de demander soit l'anantissement de la vente (actionredhibitoire) soit une rduction du prix (action estimatoire). En outre, il
peut demander son vendeur des dommages et intrts.
Les obligations du vendeur

La livraison : le vendeur doit transmettre le fonds lacqureur, pour cela,

il doit lui prsenter la clientle. Il doit tenir les livres de commerce la

disposition de lacheteur
La garantie contre :
- lviction : le vendeur doit notamment une garantie lgale de nonconcurrence qui loblige ne pas se rinstaller proximit. Pour prciser le
contenu de cette obligation, il est frquent que soient stipules des clauses de

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non-concurrence qui, pour tre licites, doivent tre limites dans le temps et
dans l'espace.
- Les vices cachs : elle obit aux rgles gnrales en matire de contrat.

4. Protection des cranciers du vendeur

Ils doivent tre avertis de la vente ou de l'apport en socit. Leur protection est
assure par une publicit lgale. Cette publicit est ralise par une insertion dans
un journal d'annonces lgales.
Les oppositions
En cas de vente, les cranciers du vendeur peuvent, mme si leur crance n'est
pas encore exigible, dans les dix jours suivants la premire publication, faire
opposition au payement du prix en bloquant les sommes entre les mains
de l'acheteur ou de l'intermdiaire.
En cas d'apport en socit
Les cranciers doivent dclarer leur crance au greffe du tribunal de premire
instance. A dfaut, ils perdent tout recours contre la socit ; s'ils le font, la
socit est, avec l'apporteur du fonds, solidairement tenue de les payer.

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Thme 4.
La protection du fonds de commerce

Elment important du patrimoine du commerant, le fonds de commerce fait lobjet

de rgles particulires de protection contre divers agissements de nature diminuer
la clientle dont dpend directement la valeur du fonds ; ainsi, le commerant qui
exploite son fonds de commerce doit tre assur quil pourra travailler pendant une
dure relativement longue (protection du droit au bail) ; que ses concurrents
nimiteront pas ses produits (protection contre la contrefaon) et quil respecteront
les rgles de la concurrence (protection contre la concurrence dloyale)
I. La protection du bail commercial
Pour son bail, le commerant bnficie dun certain nombre de mesures protectrices.
Il dispose dun droit au renouvellement ; il peut utiliser la local pour des activits
diffrentes de celles prvues dans le contrat initial (dspcialisation ) ; enfin le loyer
ne peut pas tre rvis librement par le bailleur.
1. Les rgles propres aux baux commerciaux
Le commerant a besoin pour fidliser une clientle de disposer du local commercial
pendant une longue priode. Le lgislateur a prvu un certain nombre de rgles qui
vont permettre au commerant de bnficier dun droit au renouvellement de son
bail commercial.
Ces rgles sont applicables aux baux des immeubles ou locaux dans lesquels un
fonds de commerce est exploit, que ce fonds appartienne soit un commerant ou
un industriel immatricul au registre du commerce, soit un chef d'entreprise
immatricule au rpertoire des mtiers.
La dure du bail commercial
Lorsque le contrat de bail est tabli par crit, la dure minimum est de deux
annes ; quand ce contrat est oral, la loi prcise que sa dure minimum est de
quatre ans.
La cession et sous-location du bail
Les clauses du bail interdisant au locataire de cder ses droits l'acqureur de
son fonds de commerce ou de son entreprise sont rputes non-crites
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(nulles). La sous-location du bail est interdite sauf stipulation contraire du bail

ou accord du propritaire.
La destination des lieux
Si le bail n'est pas conclu tout commerce, le locataire doit exercer l'activit
prvue au contrat. Il peut cependant y adjoindre une activit connexe ou
complmentaire. Il peut aussi changer totalement de commerce (despcialiser)
compte tenu de la conjoncture conomique et aux ncessits de l'organisation
rationnelle de la distribution, lorsque les nouvelles activits sont compatibles
avec la destination, les caractres et la situation de l'immeuble ou de
l'ensemble immobilier.
Le prix du bail
Au dpart, le prix du bail est totalement libre, l'habitude s'est prise de verser au
propritaire un pas-de-porte, c'est--dire une somme qui est une sorte de
droit d'entre dans les lieux. Le montant du loyer peut tre rvis tous les trois
ans.

2. Le droit au renouvellement du bail commercial

Le locataire a le droit d'obtenir le renouvellement de son bail arriv expiration ou,
dfaut, une indemnit, dite indemnit dviction, compensant le prjudice. Ce droit
ne peut tre invoqu que par le propritaire du fonds exploit dans les lieux,
condition qu'il y ait eut exploitation effective de ce fonds au cours des trois annes
prcdant l'expiration du bail. Le bailleur doit faire connatre sa dcision sur le
renouvellement du bail par acte extrajudiciaire (lettre recommande), dans les six
mois prcdant l'expiration du bail. Le propritaire peut refuser le renouvellement du
bail en chappant au payement de l'indemnit dans les cas suivants :
pour motif grave et lgitime contre le locataire ; toutefois, il s'agit soit
de l'inexcution d'une obligation, soit de la cessation sans raison srieuse et
lgitime de l'exploitation du fonds de commerce ;
si l'immeuble doit tre dmoli totalement ou partiellement pour
cause d'insalubrit ou si il est tabli qu'il ne peut tre occup sans
danger en raison de son tat.
Le locataire qui veut obtenir le paiement de l'indemnit d'viction doit saisir le

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tribunal, cette

indemnit

est gale

au

prjudice

caus

par

le

non

renouvellement : frais de dmnagement, diminution de la valeur du fonds et,

au pire, si le refus de renouvellement emporte disparition du fonds, la valeur
marchande du fonds augmente des frais de dmnagement et de
rinstallation et des frais et droits de mutation payer pour un fonds de mme
valeur. Le propritaire peut toutefois se repentir, dans les quinze jours suivant
la date o le jugement est pass en force de chose juge, en consentant au
renouvellement du bail et en supportant les frais du procs.
II. La protection contre la contrefaon
On peut dfinir la contrefaon comme le fait de reproduire par imitation une uvre
littraire, artistique, industrielle au prjudice de son auteur, de son inventeur. Si
brevets, marques, dessins et modles font lobjet de contrefaons, cest toutefois la
marque qui est la plus touche. Lindustrie du luxe est plus particulirement
concerne par la contrefaon, sa clientle tant essentiellement attire par
loriginalit des modles. La griffe sous laquelle les articles sont vendus. La
protection des droits de proprit industrielle sexerce par laction en contrefaon du
propritaire contre celui qui a utilis indment le brevet, la marque, le dessin ou le
modle dpos.
1. Les moyens de protection de la marque
On appelle marque tout signe distinctif qui permet didentifier un produit ou un
service. Le dpt de la marque est la condition de sa protection. Celle-ci peut
stendre au territoire national ou des pays trangers.
La protection nationale
Lenregistrement dune marque ladministration charge de la protection de la
proprit industrielle emporte interdiction pour les tiers de dposer la mme
marque ou dutiliser sans autorisation cette marque au Maroc. La protection
concerne non seulement la contrefaon, mais aussi lutilisation illicite.
Lutilisation illicite se caractrise par le risque de confusion avec une autre
marque. (Ressemblance graphique ou phontique par exemple). (ex. Jazz
est imite par Maz ; la vache qui rit est imite par la vache
srieuse )
La protection internationale

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Lenregistrement de la marque au Maroc ne protge cette marque quau Maroc.

Si lentreprise souhaite faire protger ses droits dans dautres pays, elle doit
accomplir des formalits dans chaque pays tranger.
2. Les sanctions
Une marque dpose peut faire lobjet dune contrefaon ou dune imitation abusive,
car de nature introduire la confusion dans lesprit du client. Dans les deux cas, le
propritaire de la marque supporte le prjudice et limitateur, le contrefacteur,
encourent des sanctions.
Les diffrentes sanctions consistent en :
Interdiction de lusage de la marque : le contrefacteur doit cesser de
lutiliser immdiatement sous peine dastreinte par jour de retard ;
Dommages intrts ;
Confiscation ou destruction des objets marqus ;
Publication du jugement dans les journaux.

III. La protection contre la concurrence dloyale

En thorie, dans un systme conomique de type libral, la concurrence ne devrait
subir aucune entrave. Encore faudrait-il quil sagisse dune concurrence fonde sur
des motifs conomiques rels tels que : meilleur rapport qualit /prix, meilleur
accueil, meilleur service ..
Lorsque des procds anormaux sont employs pour prendre un commerant sa
clientle, il y a concurrence illicite ou dloyale. La concurrence est illicite lorsque elle
a t faite par erreur, sans volont de crer le dommage. Elle est dloyale lorsquil y
a eu intention de nuire. Dans les deux cas, elle doit donner lieu rparation du
prjudice subi.
1. La protection contre la concurrence dloyale
La prvention
La prvention est de nature conventionnelle, elle consiste en la signature de
clauses de non-concurrence.
De telles clauses peuvent exister dans un contrat. Ainsi dans le contrat de
vente dun fonds de commerce : le vendeur sengage ne pas se rinstaller
proximit de son ancien fonds pendant un certain temps. De mme dans le

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contrat de travail dun salari.

Ces clauses sont valables si elles respectent plusieurs conditions :
Le bnficiaire de la clause doit y avoir intrt : par exemple justifier dun
risque de dtournement de clientle ;
Linterdiction doit tre limite quant son objet : linterdiction ne peut porter
que sur une activit professionnelle prcise ;
Linterdiction doit tre limite dans le temps : linterdiction ne peut pas durer
indfiniment ;
Linterdiction doit tre limite dans lespace : linterdiction sapplique une
zone dtermine, lie la zone dinfluence du fonds que lon veut protger :
ainsi pour un commerce de dtail, la clientle est en gnral locale et donc
linterdiction de stablir ne peut porter que sur un espace trs limite : le
quartier, par exemple.
Laction en concurrence dloyale
Le commerant qui sestime victime dun dtournement abusif de clientle peut
exercer une action en justice lencontre de son concurrent fautif afin de faire
cesser le prjudice quil subit et dobtenir rparation.
Pour faire valoir ses droits, lentreprise lse doit prouver :
La faute de celui quelle accuse de concurrence dloyale, cest--dire
la pratique anormale mise en uvre pour dtourner la clientle. Les principales
pratiques consistent :

soit crer la confusion entre les deux entreprises en cause, celle qui veut
prendre la clientle de lautre imitant son enseigne, la prsentation de ses
produits, prenant un nom commercial proche de lautre

soit dnigrer (le dnigrement) lautre dans sa publicit, ou dans ses

notices techniques qui sont distribues aux clients ;

soit pour une personne connue de la clientle dune entreprise, la

dtourner de cette entreprise pour se lapproprier (ancien cadre qui stablit
proximit de son ancien employeur, vendeur dun fonds qui en ouvre un
de mme nature assez prs de lancien ;

soit pratiquer de lespionnage industriel.

Le dommage qu elle a subi.

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Il sagit dune perte de chiffre daffaires et des consquences : par exemple

atteinte la rputation, etc.
Le lien de cause effet entre la faute et le dommage (le lien de causalit).
Il faut prouver que la perte de la clientle est bien due lacte de concurrence
dloyale. La preuve tant difficile apporter, le plus souvent, les tribunaux sont peu
exigeants en ce qui concerne ce lien de causalit.
2. Les sanctions
Lorsque la concurrence dloyale est prouve, la rparation consiste en :
Versement de dommages intrts ;
Publication dans la presse de la dcision du tribunal ;
Cessation de pratiques dfectueuses ordonne par le tribunal.

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DOSSIER VI.
LES PRINCIPAUX CONTRATS DANS LA VIE DUNE ENTREPRISE

Il sagit de savoir comment des entreprises concourent-elles un mme

processus de fabrication et de distribution tout en gardant leur autonomie juridique.
La rponse cette question se fera par ltude des contrats dits dintgration savoir
le contrat de sous-traitance, le contrat de concession et le contrat de franchise.
Acheter pour revendre, cest lacte de commerce type. Le contrat de vente est
le plus courant des contrats commerciaux.
Deux thmes seront traits dans ce dossier :

Les contrats dintgration :

o Le contrat de sous-traitance,
o Le contrat de concession
o Le contrat de franchise

La vente commerciale.

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Thme 1.
Les contrats dintgration

On parle dintgration lorsque les entreprises, tout en demeurant juridiquement

indpendantes, concourent un mme processus de fabrication ou de distribution.

I. Le contrat de sous-traitance
1. Dfinition

Il sagit essentiellement de la sous-traitance de march : contrat par lequel un

entrepreneur principal charge un sous-traitant de certains travaux (ex. dans le
btiment, lentrepreneur principal sous-traite les peintures, les boiseries).
Le contrat de sous-traitance met en prsence :

Action directe
-----------------------------------------------------------------------------

Le matre

--------

Un entrepreneur principal

---------

un sous-

traitant
De louvrage
(Client)

ou donneur dordres
Un contrat
Principal

un contrat de
sous-traitance

2. Protection du sous-traitant
Cette protection savre ncessaire car il sagit souvent de petites entreprises qui
acceptent des contrats dans des conditions parfois dfavorables.
Le sous-traitant labore, sous les directives de lentrepreneur principal, un lment
dun produit qui sera livr au matre de louvrage.

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Le sous-traitant est lui-mme un commerant. En thorie, il ny a pas de lien

juridique entre le matre de louvrage et le sous-traitant et, en cas de dfaillance de
lentrepreneur principal, il naurait pas de recours contre le matre de louvrage,
cependant :
- le sous-traitant peut demander une dlgation lentrepreneur principal ;
lentrepreneur principal demande au matre de louvrage de payer directement
au sous-traitant la part de march quil a excut ;
- Le sous-traitant dispose dune action directe contre le matre de louvrage si
lentrepreneur principal est dfaillant ;
- En matire de responsabilit, le matre douvrage dispose contre le sous-traitant
dune action en responsabilit dlictuelle et non pas contractuelle.

II. Le contrat de concession

1. Dfinition
On appelle concession commerciale le contrat liant un fournisseur (le concdant)
un commerant indpendant (le concessionnaire), auquel il confre dans une zone
dtermine l'exclusivit dans la revente de produits de marque, la condition que
le concessionnaire assume certaines obligations et accepte le contrle du concdant,
auprs duquel il s'engage parfois s'approvisionner exclusivement en produits de
mme nature.

L'exclusivit de distribution
Cest l'lment central qui permet de dfinir le contrat de concession et prsente des
avantages pour chacun des deux contractants : le concdant peut mettre en place
un rseau de distribution intgr moindre frais, tandis que le concessionnaire
bnficie de son ct de la notorit des produits vendus.

La situation du concessionnaire est cependant ambigu

Juridiquement indpendant, le concessionnaire se trouve en ralit plac dans une
situation de dpendance conomique, dans la mesure o ces contrats de concession
imposent couramment un contrle du concdant sur les quantits vendues par le
concessionnaire (clause de quota) et les mthodes de gestion ou de vente.
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La concession est une cration de la pratique qui s'est dveloppe dans de trs
nombreux secteurs conomiques (automobiles, appareils mnagers ...).
Pour l'essentiel, la concession rassemble un faisceau d'opration classique : vente
du concdant au concessionnaire, achat du concessionnaire pour revendre la
clientle, l'exclusivit assurant, pour la dure du contrat de concession, un courant
d'affaires suffisant.

2. Les obligations des parties

Les obligations des parties
Elles sont donc fondamentalement celles qui dcoulent du contrat de vente :

le concessionnaire doit prendre livraison et payer le prix fix,

le fournisseur (concdant) assumant ses obligations trs classiques de

dlivrance et de garantie.

Les

contrats

de

concession

stipulent

des

obligations

supplmentaires

une clause de quota imposera souvent au concessionnaire la vente d'une

quantit minima de produits, sous peine de rsiliation du contrat de
concession ;

des obligations relatives au stock minimum, au contrle de l'activit du

concessionnaire, peuvent complter le contrat.

Le concdant de son ct, est tenu, mme dans le silence du contrat, de ne

pas faire son distributeur une concurrence abusive : cet effet, il ne devra
pas commercialiser ses produits sur le territoire concd, et ne pas y
approvisionner d'autres revendeurs.

La situation juridique du concessionnaire prsente

cependant une certaine prcarit :

Le sort des stocks dtenus par le concessionnaire : en toute logique,

le concdant n'est pas tenu de reprendre ces stocks dont il a transfr la
proprit ; de son ct le concessionnaire, priv de ses droits par la rupture
de la concession, ne peut plus les couler sous peine de commettre un acte
de concurrence dloyale.
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Le concessionnaire n'a droit aucune indemnit de fin de contrat

: si le contrat de concession a, comme il est frquent, une dure
dtermine, la survenance du terme met alors fin la concession ; si sa
dure est indtermine, le fournisseur peut y mettre fin, sans indemnit,
la seule condition d'en informer dans un dlai suffisant son contractant : ce
dlai de pravis rsulte de l'usage ou du contrat lui-mme. La brusque
rupture du contrat ou sa rupture abusive peuvent seules justifier
l'indemnisation du concessionnaire.

III. Le contrat de franchise

1. Dfinition
C'est le contrat par lequel le titulaire d'un signe distinctif gnralement dpos titre
de marque (le franchiseur) concde un commerant indpendant (le franchis) cet
lment de ralliement de la clientle et son savoir faire.
La franchise est pratique dans le domaine des services (Mac Donald ...) et des
produits (Yves Rocher ...). Le contrat de franchise est fond sur une confiance
rciproque : le franchiseur confie sa rputation et sa clientle potentielle au franchis
; celui-ci accepte que le franchiseur contrle la gestion de son entreprise.
La diffrence essentielle avec le contrat de concession est que si ce dernier est
toujours assorti d'une exclusivit territoriale, le contrat de franchise peut tre assorti
ou non d'exclusivit ; de plus, il implique un transfert du savoir faire du franchiseur
au franchis.

Les obligations du franchiseur

Le franchiseur a une premire obligation prcontractuelle vis--vis du franchis, il
doit mettre la disposition du candidat la franchise un document donnant des
informations sincres et trs prcises. Il doit galement :

communiquer au franchis son savoir faire technique et commercial ;

concder l'utilisation de sa marque et de son enseigne ;

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apporter son aide dans la gestion ; il devra cependant prendre garde de ne

pas s'immiscer dans la gestion au point d'tre considrer comme "un grant
de fait" avec les risques que cela comporte ;

il ne doit pas abuser de sa position dominante et faire ainsi de la

concurrence dloyale au franchis.

2. Les obligations du franchis

gnralement, il paye un droit d'entre ;

il doit une redevance annuelle, calcule au pourcentage du chiffre d'affaire

hors taxe;

il doit exploiter personnellement ; il peut tre autoris cder sous rserve

d'agrment ; le refus d'agrment ne doit pas tre abusif. En cas dcs, le
contrat prvoit souvent la continuation par les hritiers ;

l'exclusivit peut tre ou non prvue ; elle consiste dans l'obligation pour le
franchis de se fournir exclusivement chez le franchiseur qui lui accordera
l'exploitation exclusive dans un secteur ;

une clause de non-concurrence est gnralement stipule ; dans ce cas, le

franchis ne pourra pas avoir une activit concurrente, mais pourra en avoir
dans un secteur non concurrent.

3. Le renouvellement du contrat
Le franchis n'a aucun droit au renouvellement ; nanmoins, si le refus de
renouvellement est "abusif" notamment sans pravis, le franchis peut obtenir
rparation, sous forme de dommages et intrts.

4. Rsiliation du contrat
Le franchiseur peut demander la rsiliation du contrat s'il prouve des manquements
du franchis ses obligations.

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Thme 2.
La vente commerciale

I. Dfinition de la vente
Acheter pour revendre, cest lacte de commerce type. Le contrat de vente cest le
plus courant des contrats commerciaux.
La vente est un contrat par lequel une personne, appele vendeur, transfre une
autre personne, appele acheteur, la proprit dune chose, contre le payement dun
prix.
Les dispositions relatives la vente figurent dans le code des obligations et contrats
et non dans le code de commerce. La vente commerciale obit donc aux rgles
gnrales de la vente ; cependant les usages commerciaux jouent un rle trs
important dans la matire.

II. Conditions de validit

1. Le consentement doit exister et il doit tre exempt de vices.

2. la capacit : les parties doivent avoir la capacit juridique.

3. Lobjet : il doit :

exister : un contrat sans objet est nul ; ex. les parties contractent en
ignorant que la chose vient dtre dtruite ;

tre dans le commerce et licite : sont hors du commerce :

les organes humains ;

les biens faisant lobjet dun monopole de lEtat (tabacs ) ;

les choses contraires lordre public : stupfiants, armes

4. La cause (motif dterminant la personne contracter) doit tre licite.

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III. Caractres du contrat de vente

Le contrat de vente est un contrat :
- titre onreux : cest ce qui le diffrencie de la donation ;
- consensuel : le consentement est form par la runion de :
-

Loffre : qui doit tre gnrale et impersonnelle (catalogue ) ou faite

une personne indtermine,

Lacceptation : qui peut tre expresse ou tacite.

Bien que lcrit ne soit pas obligatoire, pour les ventes importantes, le contrat est
rdig en vue de mnager une preuve. Les entreprises importantes imposent aussi
souvent des contrats pr-tablis o figurent leurs conditions gnrales de vente.
- synallagmatique : il comportent des obligations rciproques pour les parties,
essentiellement :
-

payer le prix pour lacheteur,

livrer la chose pour le vendeur.

III. Les effets des contrats

1. Transfert de la proprit et des risques

La proprit est acquise lacheteur lgard du vendeur, ds quon est
convenu de la chose et du prix, quoique la chose nait pas t livre ni le prix
pay.
Cette rgle sapplique dans le cas o lobjet de la vente est un corps certain (sauf
accord contraire des parties) ;
Sil sagit dune chose de genre : le transfert de proprit a lieu au moment de
lindividualisation (livraison, remise des clefs )
Les risques sont transfrs en mme temps que la proprit.

La clause de rserve de proprit

Les parties peuvent convenir que le transfert de proprit naura lieu quau
moment de payement du prix. Cette clause est intressante pour le vendeur ;
dans la procdure de redressement judiciaire, il peut revendiquer un bien vendu

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dans le dlai de trois mois de la date du jugement douverture si la chose

revendique est encore dans les locaux de lacqureur.
Cette clause doit tre crite et tre tablie au plus tard au moment de la
livraison.

2. Les obligations des parties

Obligations du vendeur
Obligations gnrales du vendeur

La livraison : Le vendeur doit livrer une chose conforme ce qui a t

prvu au contrat, tant en ce qui concerne :

o La quantit : frquemment, les usages dterminent la valeur des

units employes (balles, sacs)
o La qualit : elle doit tre loyale et marchande ;
Il existe diffrentes modalits de vente :
o vente en disponible : est suivie dune livraison immdiate ;
o vente livrer : livraison et payement sont diffrs,
o vente lessai, sous condition de restitution .

La garantie :
o contre lviction : il y a viction lorsque lacheteur est troubl
dans la possession de la chose par un tiers exerant sur cette
chose un droit antrieur la vente ;
o garantie des vices cachs : il y a vice cach lorsque le vice est :
-

antrieur la vente ;

est cach ;

est inconnu de lacheteur (le vendeur professionnel est

prsum avoir eu connaissance des vices et tre de
mauvaise foi ).

Lacheteur peut obtenir rparation ; la rsolution de la vente et les dommages et

intrts ;

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une rduction du prix, sil ny a quune simple diffrence de qualit. Le recours

doit tre exerc dans un bref dlai, laiss lapprciation des magistrats.

Obligations gnrales particulires du vendeur professionnel

Obligation de scurit : Le vendeur est responsable du dommage que la

chose

peut causer son acqureur ou un tiers (si les conditions

dutilisations ont t normales).

-

Obligation dinformation et de conseil : le vendeur professionnel doit

donner tous les renseignements su lutilisation et conseiller utilement le
client par rapport ses besoins (ex. en matire informatique).

Obligation de vendre : le refus de vente est interdit, mais il faut

distinguer sil se produit :
o entre consommateurs : il est passible dune amende. Le refus de
vente peut tre lgitime :

quand il est conforme la loi (ex. certains produits

pharmaceutiques

qui

ne

peuvent

tre

vendus

sans

ordonnances ;

quand les produits sont indisponibles (rupture de stock ) ;

o entre professionnels : le refus de vente nest pas interdit.

Toutefois, lorsquune entreprise considre que ce refus pour lui
porter prjudice, elle peut demander rparation devant la justice,
dans le cadre des pratiques discriminatoires. Elle peut aussi
considrer que ce refus est anticoncurrentiel et il peut alors faire
lobjet de la procdure et des sanctions applicables dans ce cas.

Obligations de lacheteur
Obligation de retirement (prendre livraison)
A dfaut de retirement dans les dlais, le vendeur peut rompre la vente et
remettre la marchandise sur le march.
Payer le prix : le prix doit tre :

dtermin ou dterminable (en rfrence un tarif par exemple) ;

licite : les prix sont libres, mais ils demeurent encadrs :

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o pour certains produits ou services (gaz, mdicaments) ;

o dans certains secteurs (ex. tarifs des taxis )

IV. Rglementations de certains procds de vente

1. La vente domicile
Elle consiste pour le vendeur de se prsenter limproviste au domicile du
consommateur sans que celui-ci lait expressment demand. Bien que cette forme
de vente se soit considrablement dveloppe ces dernires annes, notamment
dans le domaine de livres, ustensiles de cuisine, parfums, savons, il ny a aucune
rglementation spciale protgeant lacheteur des abus des professionnels.

Le

consommateur, peut requrir, par voie de justice, lapplication des dispositions

rpressives relatives la fraude ou lescroquerie ainsi que celle du code civil
concernant la garantie des vices cachs ou des vices du consentement en cas de
vente en gnral.

2. La vente crdit
Il sagit de la vente dont le prix est payable terme, cest--dire une date
postrieure la livraison.
En gnral, ce type de vente donne lieu ltablissement de deux contrats :

Contrat de vente ----------------------------

Vendeur

Acheteur

Emprunteur

Prteur
Contrat de crdit

----------------------------

organisme spcialis
- ou vendeur luimme

Le contrat de crdit est un contrat accessoire au contrat de vente qui est le contrat
principal, ce qui a pour consquence que :
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si le contrat de vente est rsili, il en est de mme pour le contrat de

crdit ;

cest compter de la livraison du bien que lacheteur est tenu de

rembourser le prt.

Le dahir portant loi n 1-93-147 du 6 juillet 1993 relatif lexercice des

tablissements de crdit impose ces tablissements des obligations
dinformations (montant des chances, y compris le cot de lassurance

Partie II
Droit des socits
Les socits sont nes de la ncessit de runir lactivit de plusieurs personnes ou
une masse de capitaux plus importante que celle que peut fournir le patrimoine dun
seul individu.

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Les entreprises socitaires sont des entits abstraites dotes de la capacit juridique
grce laquelle elles peuvent agir par lintermdiaire de leurs reprsentants lgaux :
on parle alors de la personnalit juridique des personnes morales qui sacquiert par
limmatriculation au registre de commerce.
Nous tudierons les cinq formes commerciales savoir :

La socit en nom collectif

La socit responsabilit limite

La socit anonyme

La socit en commandite simple

La socit en commandite par action

Thme 1.
La socit en nom collectif

I. Caractres gnraux

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Les socits en nom collectif (SNC) est une socit de personnes dans
laquelle les associs sont responsables indfiniment et solidairement des
dettes de la socit sur leurs biens personnels.

Les associs doivent obligatoirement avoir le statut de commerant,

personne physique ou personne morale.
La socit en nom collectif peut se constituer avec ou sans capital social :
les associs dtiennent des parts sociales reprsentatives de leurs apports

en numraire, en nature ou en industrie.

Sauf disposition contraire des statuts, la dcision devra tre prise
lunanimit.
La socit en nom collectif est soumise limpt sur le revenu : limpt est

directement prlev auprs des associs.

Elle peut toutefois opter pour limpt sur les socits.

II. Fonctionnement de la SNC

1. La direction : la grance
Choix du grant
Le grant, personne physique ou personne morale, est choisi parmi les
associs ou en dehors.
Il peut tre dsign dans les statuts ou par une assemble gnrale
postrieure.
Dans le silence des statuts, tous les associs sont grants
Conditions de majorit requises pour la dsignation du grant
Le grant statutaire est dsign aux conditions requises pour la
modification des statuts, cest--dire lunanimit, sauf disposition
contraire.
Le grant non statutaire est dsign aux conditions de majorit
prvues dans les statuts ou lunanimit dans le silence des statuts.
Cessation des fonctions
La dmission
Bien que non prvue par la loi, le grant peut donner sa dmission sous rserve
dviter que celle-ci soit intempestive, au risque de sexposer des poursuites
judiciaires destines obtenir rparation du prjudice quil aurait ainsi fait subir
la socit.
La survenance du terme

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Dans le silence des statuts, son mandat la mme dure que celle de la
socit
Un mandat dure dtermine, renouvelable ou non par dcision des

associs, peut toutefois tre prvu dans les statuts.

La rvocation
Lorsque tous les associs sont grants ou que le ou les grants sont
statutairement dsigns, la rvocation de lun dentre eux ne peut intervenir

qu lunanimit des autres associs.

Cette rvocation entrane celle de la socit, moins quelle ne soit carte
par une clause des statuts ou une dcision unanime des autres associs.
Les statuts peuvent droger la rgle de lunanimit lorsque le ou les
grants sont dsigns par acte postrieur aux statuts.
Le grant non associ est rvoqu la majorit des associs moins que
les statuts naient prvu des conditions plus contraignantes et mme
lunanimit des associs.

Statut personnel du ou des grants

Le grant associ
Le grant associ a le statut de commerant, il doit donc rpondre aux
conditions de capacit commerciale.
Il est impos au titre de limpt sur le revenu des personnes physiques.
Le grant non associ
Le grant non associ est li la socit par un contrat de travail, son statut
relve donc du rgime de droit commun au titre de la scurit sociale et du
rgime des retraites.
Il est impos la catgorie des traitements et salaires.
Formalits de dpt et de publicit
La nomination et la cessation des fonctions du grant donne lieu aux formalits
suivantes :
avis dinsertion dans un journal dannonces lgales indiquant le nom, le
prnom et ladresse du grant concern ;
dpt au Registre de commerce, de deux copies certifies conformes du
procs-verbal de dlibration de nomination et/ou rvocation du garant.

Pouvoirs des grants

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Dans les rapports avec les tiers et en labsence de prcisions statutaires, le

ou les grants peuvent accomplir tous les actes de gestion dans lintrt de la
socit.
A lgard des tiers, le grant engage la socit par les actes entrant dans
lobjet social de la socit.
Les clauses statutaires limitant les pouvoirs du grant sont inopposables au
tiers.

2. Les assembls
Modalits de consultation
Les associs doivent obligatoirement se runir en assemble :
- pour lapprobation des comptes annuels ;
- lorsque la runion de lassemble est demande par lun des associs.
Dans tous les autres cas, les statuts peuvent prvoir une consultation par crit.
Modalit de dcision de lassembl
Unanimit
Doivent obligatoirement tre prises lunanimit les dcisions suivantes :
Rvocation dun grant associ lorsque tous les associs sont grants ou

que le ou les grants taient statutairement dsigns ;

Continuation de la socit malgr la rvocation du ou des grants cidessus ;
Continuation de la socit malgr la faillite, linterdiction dexercer une

activit commerciale ou la survenance dune incapacit juridique frappant

lun des associs.
Cession des parts sociales ;
Majorit
Dans tous les autres cas, les statuts peuvent droger la rgle de lunanimit.
Remarque : dans les cas o la rgle de lunanimit nest pas impose, la
majorit
peut tre calcule en nombre d associs ou en nombre de
parts sociales.
Rdaction et conservation des procs-verbaux
Chaque runion dassocis doit donner lieu la rdaction dun procs-verbal
signs par les associs prsents et tre contresigns dans un registre cots
(numrots) et paraph par le juge du tribunal de premire instance. Ce
registre doit tre conserv au sige social de la socit.

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3. La cession des parts sociales

Cession entre vif
Les parts sociales ne peuvent tre cdes quavec le consentement de tous
les associs, quil sagisse dune cession entre associs, descendants,
ascendants ou tiers.
La cession des parts doit tre constate par crit.
Elle est rendue opposable la socit (qui ne peut prtendre lignorer) par :

le dpt dun original de lacte de cession au sige social contre remise par
le grant dune attestation de ce dpt ;

ou
par signification par huissier ;
ou
une acceptation par la socit par le biais de son grant dans un acte
authentique.
La cession est rendue opposable aux tiers par le dpt au greffe du tribunal
de premire instance de deux originaux de lacte.
Cession pour cause de mort
La socit prend fin par le dcs de lun des associs sauf dispositions
contraires des statuts qui peuvent prvoir la continuation de la socit :
entre les associs survivants ;
avec les hritiers ou le conjoint de lassoci dcd ;
avec toute autre personne dsigne dans les statuts, cest--dire des tiers.
Les hritiers ou le conjoint survivant doivent tre agres par lassemble
gnrale statuant lunanimit des associs.
Remarque : les mmes formalits de dpt et de publicit ci-dessus doivent
tre respectes.

Thme 2.
La socit responsabilit limite

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I. Principes cls

La socit responsabilit limite (SARL), est une socit statut hybride

au capital social de 10 000 dhs divis en parts sociales dont la valeur ne doit
pas tre infrieure 10 dirhams et elles doivent tre de valeur gale.

La loi n 5-95 largit les possibilits de recourir aux apports en industrie

sous rserve du respect des conditions poses par larticle 45 de cette loi.

Les parts sociales doivent tre souscrites en totalit et intgralement

libres.

Le nombre dassocis de la SARL ne peut dpasser 50 et la cession des

parts sociales un tiers ne peut tre ralise quavec lagrment de
lassemble gnrale statuant des conditions de majorit renforce, ce qui
est un trait caractristique des socits de personnes

La SARL est soumise limpt sur les personnes.

II. Mthode
1. La direction
Choix du grant
o Le ou les grants, obligatoirement personne physique, est choisi
parmi les associs, soit en dehors deux.
o Il peut tre dsign dans les statuts ou par assemble gnrale
postrieure au dpt des statuts.
o La grance peut tre unique ou collgiale.
Conditions de majorit
o L'associ majoritaire (possdant plus de la moiti des parts sociales
plus une) est ainsi assur de sa dsignation comme grant si tel est
son souhait.
o La nomination du grant non statutaire est faite par un nombre
d'associs reprsentant plus de la moiti du capital social. les statuts
peuvent prvoir une majorit plus leve pour la dsignation du
grant, mais non pour sa rvocation.

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Cession des fonctions

o Le grant est rvocable par dcision des associs reprsentant au
moins trois quarts des parts sociales.
o Il participe au vote sur sa propre rvocation
o un grant non statutaire peut tre rvoqu par l'assemble la
majorit simple.
o Le grant n'est pas rvocable ad nutum, la loi prcise que les grants
nomms par l'acte de socit ou par un acte postrieur ne sont, en
principe, rvocables que pour des causes lgitimes. Par consquent,
le grant a droit des dommages intrts si la rvocation est dcide
sans juste motif.
o Toute clause contraire est rpute non crite
Pouvoirs du grant
Rapports internes
o Dans les rapports internes, cest aux statuts quil appartient de fixer
ltendue et les limites des pouvoirs du grant.
o A dfaut de clause statutaire, il peut accomplir tout acte de gestion
dans lintrt de la socit.
o En cas de pluralit de grants, et dans le silence des statuts, chacun
peut agir sparment, les autres pouvant sopposer toute opration
avant quelle soit conclue.
Rapport avec les tiers
A lgard des tiers, le grant engage sa responsabilit mme par les actes qui
dpassent les limites de lobjet social.
o Les ventuelles limites statutaires aux pouvoirs des grants sont
inopposables aux tiers.
o Lorsque la grance est collgiale, chacun des grant dtient
sparment le droit dengager la socit lgard des tiers, mme
au-del des limites de lobjet social de la socit.

2. Les assembles
Les assembles gnrales ordinaires
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Les assembles gnrales ordinaires sont comptentes pour :

o Statuer sur les comptes de lexercice coul, affecter le rsultat,
dcider le cas chant de la distribution de bnfices ;
o Nommer rvoquer le ou les grants fixer leur rmunration ;
o Le cas chant, nommer les commissaires aux comptes ;
o Approuver les conventions conclues entre la socit et lun des
associs ;
o Autoriser le grant accomplir tel ou tel acte dpassant les limites de
la gestion courante lorsque les statuts lui accordent une telle
comptence.
Conditions de quorum et de majorit
o Lassemble gnrale statue sur premire consultation la majorit
absolue, cest--dire par un total de voix atteignant plus de la moiti
des parts sociales ;
o Une seconde consultation est possible statuant aux conditions de la
majorit relative, cest--dire quelque soit le nombre des associs
ayant particip au vote.
o Les statuts peuvent toutefois carter cette deuxime consultation.

Les assembles gnrales extraordinaires

o Elles sont comptentes pour dcider de toutes modifications de
statuts.
o Lorsque les associs ont se prononcer sur des modifications aux
statuts, les dcisions ne sont valablement prises qu' une double
majorit : majorit en nombre des associs (calcul par tte), et
majorit reprsentant au moins les trois quarts du capital social
(calcul en nombre de parts). Il sagit dune disposition dordre public.
La cession des parts sociales
o Conditions dagrment
- Au terme de la loi n 5-95, la cession des parts sociales des tiers ne peut tre
autorise que par une assemble gnrale statuant la majorit en nombre
des associs, reprsentant au moins les trois quarts des parts sociales.

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Droit

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- En revanche, la cession des parts sociales entre conjoints, ascendants,

descendants et associs est libre, sauf dispositions contraires des statuts qui
peuvent prvoir une clause dagrment.
o Formalits
- La cession des parts sociales doit tre constate par crit : on tablit un acte de
cession.
- Cet acte est soumis deux formalits par lesquelles il est rendu opposable,
dune part, la socit et, dautre part, aux tiers. Enfin, il fait lobjet dun
enregistrement.
o Procdure denregistrement de lacte
- A lgard de la socit :

Dpt dune copie de lacte de cession au sige social contre remise

dune attestation de ce dpt.

- A lgard des tiers :

Dpt au greffe du tribunal de premire instance de deux originaux de

lacte de cession.

- Auprs de ladministration fiscale :

La cession des parts sociales est soumise un droit denregistrement.

Rdaction et conservation des procs-verbaux

Les SARL sont soumises aux mmes obligations que les socits en nom
collectif.
Les comptes annuels
Elles doivent, en outre procder au dpt de leurs comptes annuels (bilan
comptes de rsultat annexes) au greffe du TPI dans le ressort duquel ils sont
immatricules.

3. Le contrle de la SARL
Le commissariat aux comptes

Si, la clture dun exercice, la SARL constate quelle dpasse le seuil prvu
par larticle 80 de la loi n 5-95 cest--dire : chiffre daffaires hors taxes a
atteint les 50 millions de dirhams, elle doit procder la nomination dun
commissaire aux comptes au moins.
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Droit

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La socit cesse dtre tenue de dsigner un commissaire aux comptes

lorsque elle ne dpasse plus le seuil indiqu ci-dessus.

Les conventions rglementes

Au terme de la loi n 5-95, il faut distinguer trois catgories de conventions :
Les conventions interdites
Il est interdit aux grants ou aux associs personnes physiques de contracter,
sous quelque forme que ce soit, des emprunts auprs de la socit, de se faire
consentir par elle un dcouvert en compte courant ou autrement, ainsi que de
faire cautionner ou avaliser par elle leurs engagements envers les tiers . Cette
interdiction sapplique aux reprsentants lgaux des personnes morales
associs
Les conventions libres
Les conventions portant sur des oprations courantes conclues des conditions
normales peuvent tre librement conclues.
Les autres conventions
Les conventions qui ne sont ni libres, ni interdites, peuvent tre conclues sous
rserves de respecter une procdure de contrle confie lassemble gnrale
ordinaire des associs.

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Thme 2. 1
La coexistence de deux
formes distinctes de socits anonymes

I. Principes cls

La socit anonyme est la socit de capitaux par excellence : elle est

constitue dactionnaire.

Son capital social (300 000 dhs minimum ou 3 000 000 dhs si la socit fait
publiquement appel lpargne) est diviss en actions, librement cessibles.

Le capital social doit tre intgralement souscrit, les actions reprsentatives

dapports en numraire doivent tre libres lors de la souscription du quart
au moins de leur valeur nominale.

Le surplus peut tre libr en une ou plusieurs fois dans un dlai qui ne
peut excder 3 ans.

Les actionnaires dont le nombre minimum ne doit pas tre infrieur 5, ne

sont responsables des dettes de la socit que dans la limite de leurs
apports.

Aucun nombre maximum nest impos par la loi.

Lors de la constitution, la SA doit obligatoirement procder la nomination

dun ou plusieurs commissaire aux comptes.

Il existe deux formes distinctes de SA dans notre rglementation qui ont

toutes les deux les mmes caractristiques que celles rappels ci-dessus :
o Les socits anonymes classiques avec conseil dadministration ;
o Les socits anonymes avec directoires : cette deuxime structure,
souvent appele socit de type moderne, a t emprunte au droit
allemand.

II. Mthode
La question du choix de lun ou de lautre mode dorganisation des SA peut se poser

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lors de la constitution, quen cours de vie sociale.

1. Choix de la SA avec conseil dadministration

Avantages

Un conseil dadministration libre dagir

Il est frquent de considrer que le conseil dadministration, organe collgial

comprenant : les administrateurs, le prsident et, le cas chant le ou les
directeurs gnraux, est plus libre des ses choix dont il na rendre compte
qu lassemble gnrale des actionnaires

Le prsident dispose de pouvoirs de reprsentation de la socit trs

tendue lgard des tiers.

Les statuts peuvent prvoir que pour laccomplissement de certains actes

jugs particulirement importants, le prsident doit solliciter lautorisation du
conseil dadministration.

Mais en cas de dsaccord entre le prsident et les administrateurs, on peut

lgitimement penser quune solution sera trouve au sein du conseil sans
que soit ncessairement demand larbitrage des actionnaires.

Un fonctionnement interne plus souple

Le fonctionnement interne de la socit conseil dadministration peut tre

jug plus souple que celui de la socit directoire, par exemple, du fait
que les administrateurs ne sont tenus de se runir quune fois par an pour
arrter les comptes de lexercice coul destins tre prsenter aux
actionnaires.
Inconvnients

Les risques de drive de la libert daction

Lavantage dcrit ci-dessus a son revers :

On peut en effet dplorer quil nexiste pas dans la SA conseil

dadministration de contrle systmatique par un organe indpendant.

Le fait que le prsident soit lui-mme choisi par le conseil dadministration et

parmi ses membres peut ventuellement donner lieu certains abus que
seul le commissaire aux comptes, organe de contrle externe et condition
quil en ait eu connaissance, pourra dnoncer.
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B. OULHADJ
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La prcarit du statut du prsident du conseil dadministration

Dirigeant de la socit, il a un statut particulirement prcaire surtout

lorsquil est lui-mme actionnaire minoritaire.

En effet, il est lui mme rvocable tout moment par le conseil

dadministration qui na pas motiver sa dcision (rvocabilit ad nutum),
rvocation qui nentrane pas le versement dune indemnit, moins quelle
ne soit dcide dans des conditions vexatoires.

2. Le choix de la SA avec directoire et conseil de surveillance

Avantages
Un contrle permanent facilit
Il peut sembler plus sain dadopter une organisation comprenant un organe
de direction distinct de lorgane de contrle interne et donc permanent
et par consquent de confier, en cas de dsaccord entre les deux, le rle
darbitre lassemble gnrale des actionnaires.
Possibilit dun directoire rduit un membre
Le directoire peut ne comprendre quun membre lorsque le capital social est
infrieur 1 500 000 dhs : le directeur gnral unique.
Un statut plus favorable pour les membres du directoire (1 5, socit
cote 7)
Les membres du directoire peuvent accder facilement au statut de salari,
sans condition dantriorit de travail par rapport au mandat social ou du
mandat par rapport au contrat.
Ils peuvent tous tre salaris de la socit.
Par ailleurs, nomms par le conseil de surveillance, ils ne sont rvocables que
par dcision de lassemble gnrale ordinaire des actionnaires (sur proposition
du conseil) et peuvent obtenir des dommages et intrts en cas de rvocation
injustifie.

Inconvnients
Une gestion plus lourde
La gestion interne de la SA avec directoire est lus lourde que celle de la SA avec
conseil dadministration.
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Le directoire, organe collgial, doit en effet rendre compte de sa gestion au

conseil de surveillance auquel il doit, au moins une fois par trimestre, prsenter
un rapport qui est distinct du rapport annuel de gestion, lequel doit tre
prsenter dans les trois mois qui suivent la clture de chaque exercice.
Lassemble gnrale prise comme arbitre
Le fait de saisir lassemble gnrale en cas de dsaccord entre le conseil de
surveillance et le directoire peut provoquer entre les actionnaires un
mouvement de panique prjudiciable la continuit de la socit.

Thme 2. 2
Ladministration et la direction
de la SA avec conseil dadministration

I. Principes cls

La socit anonyme avec conseil est souvent appele socit de type

classique car, des deux formes de SA existantes, cest la plus ancienne dans
notre rglementation.

Le conseil dadministration, organe collgial, est obligatoirement compos

dactionnaires personnes ou personnes morales, lisant parmi ses membres
un prsident qui doit obligatoirement tre une personne physique.

Le prsident peut proposer au conseil la dsignation dun ou plusieurs

directeurs gnraux, personnes physiques, qui ne sont pas ncessairement
actionnaires de la socit.

II. Mthode

1. Le conseil dadministration
Conditions daccs aux fonctions d administrateurs
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Qualit dactionnaire

Pour tre administrateur de la SA, il faut ncessairement dtenir un nombre

dactions minimum, prvu dans les statuts.

Ladministrateur peut tre une personne physique ou une personne morale.

Le nombre de mandats
La loi n 17-95 relative aux socits anonymes ne prvoit aucune disposition relative
aux limitations de mandats. Par consquent, il est possible aux administrateurs de
cumuler plus de deux mandats.
Limite dge
L galement, la loi ne prvoit aucune limite dge pour la fonction dadministrateur.
Les statuts peuvent cependant en fixer une.

Nombre dadministrateurs
Les statuts dterminent le nombre dadministrateurs dans les limites de la loi, cest-dire 3 au moins et 12 au plus, ce nombre peut tre porte 15 dans le cas des SA
faisant appel public lpargne.

Nomination des administrateurs et dure du mandat

Lors de la constitution de la socit

Lorsque la socit se constitue sans faire appel public lpargne, les

premiers administrateurs sont dsigns dans les statuts pour 3 ans.

Ils sont dsigns pour 6 ans par lassemble gnrale constitutive de la SA

faisant appel public lpargne.

En cours de vie sociale

Les administrateurs sont nomms par lassemble gnrale ordinaire pour 6

ans renouvelables sauf dure plus courte dans les statuts.

Exception au principe de la dsignation par lAGO : la cooptation

Lorsque le nombre des administrateurs en fonction devient infrieur au

minimum statutaire, le conseil doit, dans un dlai de trois mois compter de
la vacance du sige, procder la nomination du nouvel administrateur.

Cette dsignation par cooptation est faite sous condition suspensive dun
agrment de ladministrateur ainsi dsign la prochaine assemble

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gnrale ordinaire.

La cooptation est interdite lorsque le nombre des administrateurs en

fonction devient infrieur au minimum lgal : dans ce cas, seule lassemble
gnrale ordinaire, dans un dlai de 30 jours partir du jour o se produit
la vacance, peut complter le conseil.

Statut personnel des administrateurs

Les administrateurs sont dans mandataires sociaux qui peuvent percevoir,

aprs dcision de lassemble gnrale ordinaire, une somme annuelle
appele jetons de prsence.

Ils peuvent, par ailleurs, et dans la limite du tiers des administrateurs en

fonction, tre en situation de cumul avec un contrat de travail et condition
que le contrat soit conclu antrieurement au mandat et correspondre un
emploi effectif.

Rvocation des administrateurs

Ils sont rvocables tout moment par lassemble gnrale ordinaire des
actionnaires mme si la rvocation nest pas prvue lordre du jour de lAGO
et sans que cette rvocation ne donne lieu des dommages et intrts (sauf si
la rvocation est abusive).

Les pouvoirs du conseil dadministration

Pouvoirs gnraux

Larticle 69 de la loi sur les socits anonymes trs sensiblement tendu

les pouvoirs gnraux du conseil dadministration.

A lgard des tiers, le conseil engage la socit mme par les actes
dpassant les limites de lobjet social.

Pouvoirs internes
Le conseil dadministration dtermine les orientations de lactivit de la socit
et veille leur mise en uvre.
Sous

rserve

des

pouvoirs

expressment

attribus

aux

assembles

dactionnaires et dans la limite de lobjet social, il se saisit de toute question

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intressant la bonne marche de la socit et rgle par ses dlibrations les

affaires qui les concernent.
Le conseil dadministration procde au contrle et vrifications quil juge
opportun.
Pouvoirs externes
Dans les rapports avec les tiers, la socit est engage mme par les actes du
conseil dadministration qui ne relvent pas de lobjet social, moins quelle ne
prouve que le tiers savait que lacte dpassait cet objet ou quil ne pouvait
lignorer compte tenu des circonstances, tant exclu que la seule publication
des statuts suffise constituer cette preuve.
Pouvoirs spcifiques
Le conseil dadministration dtient galement des pouvoirs spcifiques :
- Convocation des assembles ;
- Etablissement des comptes sociaux, du rapport de gestion prcisant les
rmunrations nominatives des mandataires sociaux, le cas chant des
comptes prvisionnels et des rapports correspondants.
- Nomination et rvocation du prsident du conseil ;
- Nomination et rvocation du directeur gnral ;
- Sur proposition du directeur gnral, nomination et rvocation du ou des
directeurs gnraux dlgus ;
- Dsignation par cooptation des administrateurs en cas de vacance dun sige
par dcs ou dmission ;
- Rpartition entre les diffrents administrateurs des jetons de prsence ;
- Autorisation des conventions rglementes passes entre la socit et lun de
ses dirigeants.

Les dlibrations du conseil dadministration

Convocation
Les statuts dterminent librement les modalits de la convocation qui peut tre
purement verbale.
En principe, cest au prsident quil appartient de convoquer le conseil, de sa
propre initiative, ou la demande du tiers des administrateurs en fonction

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lorsque le conseil ne sest pas runi depuis trois mois au moins.

Sil y a dfaillance, le conseil peut tre convoquer par le ou les commissaires
aux comptes.
Conditions de quorum

conseil dadministration ne peut valablement dlibrer que si la moiti au

moins des administrateurs sont prsents.

Il sagit dune condition dordre public.

Conditions de majorit

Les dcisions sont prises la majorit des membres prsents ou

reprsents.

Les statuts peuvent prvoir des conditions de majorit plus contraignantes.

En cas de partage des voix et sauf disposition contraire des statuts, la voix
du prsident de sance est prpondrante.

Procs verbaux
Chaque runion du conseil dadministration doit faire lobjet dun procs-verbal
conserv dans un registre cot et paraph, tenu qu sige social.

2. Le prsident du conseil dadministration

Conditions daccs aux fonctions de prsident
Choix du prsident

Il est choisi parmi les membres du conseil dadministration et doit donc tre
actionnaire de la socit.

Le prsident est obligatoirement une personne physique.

Nombre de mandats
Il ny a aucune disposition limitative de cumul de mandats par le prsident du
conseil dans la nouvelle rforme des socits anonymes.
Limite dge
La loi ne prvoit aucune limite dge du prsident. Les statuts peuvent prvoir
cette limite.

Statut personnel du prsident

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Droit

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Le prsident est un mandataire social qui peroit une rmunration fixe par
le conseil.

Cette rmunration est assimile un salaire et soumise aux charges

sociales de droit commun.

Etant lui mme administrateur, il peut toutefois faire partie du tiers des
membres du conseil susceptible de cumuler son mandat social avec un
contrat social.

Rvocation du prsident

Le prsident est rvocable tout moment sur dcision du conseil

dadministration.

Ses fonctions cessent automatiquement en cas de rvocation de son mandat

dadministrateur.

Les pouvoirs du prsident

Il reprsente le conseil.

Il organise et dirige les travaux de celui-ci dont il rend compte lassemble

gnrale.

Il veille au bon fonctionnement des organes de la socit et sassure, en

particulier, que les administrateurs sont en mesure de remplir leur fonction.

3. Le directeur gnral

Conditions daccs aux fonctions de directeur gnral

Choix du directeur gnral

Le directeur gnral est choisi, soit parmi les administrateurs, soit en dehors
deux.

Il nest pas obligatoirement actionnaire.

En revanche, il ne peut sagir que dune personne physique.

Il est dsign par dlibration du conseil dadministration.

Nombre de mandats

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Mme
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Aucune limitation quant au nombre de mandats exercs par le DG nest prvue

par la nouvelle loi sur les SA.
Limite dge
Sauf dispositions contraires des statuts, il ny a aucune limite dge pour
lexercice du mandat du DG.

Statut personnel du directeur gnral

Sa situation est identique celle du prsident.

Il peut galement cumuler son mandat social et un contrat de travail sous

rserve que celui-ci corresponde un travail effectif dans lentreprise.

Rvocation du directeur gnral

Le directeur gnral est rvocable par dcision du conseil dadministration.

Pouvoirs du directeur gnral

Il est investi des pouvoirs les plus tendus pour agir en toutes circonstances
au nom de la socit.

Il exerce ses pouvoirs dans la limite de lobjet social et sous rserve de ceux
que la loi attribue expressment aux assembles dactionnaires et au conseil
dadministration.

Il reprsente la socit dans ses rapports avec les tiers ;

La socit est engage mme par les actes du directeur gnral qui sortent
de lobjet social, sauf si elle prouve que le tiers savait que lacte dpassait
cet objet ou quil ne pouvait lignorer compte tenu des circonstances, tant
exclu que la seule publication des statuts suffise constituer cette preuve.

Les dispositions des statuts ou les dcisions du conseil dadministration

limitant les pouvoirs du directeur gnral sont inopposables aux tiers.

4. Le (s) directeur(s) gnral (aux) dlgu (s)

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Conditions daccs aux fonctions de directeur gnral dlgu

Choix du directeur gnral dlgu

Le directeur gnral dlgu est choisi, soit parmi les administrateurs, soit
en dehors deux.

Il nest pas obligatoirement actionnaire.

Il ne peut sagir que dune personne physique.

Il est dsign par dlibration du conseil dadministration sur proposition du

directeur gnral.

Nombre de mandats
Le directeur gnral nest pas concern par les rgles de cumul de mandats.
Limite dge
Aucune limite dge nest prvue par la loi. Les statuts peuvent en prvoir une.

Nombre de directeurs gnraux dlgus

Les statuts peuvent fixer le maximum de directeurs gnraux dlgus.

Statut personnel du directeur gnral dlgu

Son statut social et fiscal est comparable celui du directeur gnral.

Rvocation du directeur gnral dlgu

Le

directeur

gnral

dlgu

est

rvocable

par

dcision

du

conseil

dadministration sur proposition du directeur gnral.

Pouvoirs du directeur gnral dlgu

Ce sont les pouvoirs auparavant dvolus au directeur gnral.

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Droit

B. OULHADJ
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Thme 2. 3
Ladministration et la direction
de la SA avec directoire

I. Principes cls

La socit anonyme avec directoire est souvent appele SA de type

moderne car elle a t intgr dans notre rglementation en 1996, lors de la
promulgation de la loi n 17-96 sur les socits anonymes.

Son originalit rside dans la sparation des pouvoirs de direction et

de contrle, celui-ci tant exerc par des organes internes la socit.

Les rgles applicables aux assembles gnrales dactionnaires sont les

mmes pour les deux formes de socit.

II. Mthode
1. Le conseil de surveillance
Laccs aux fonctions
Dispositions semblables celles concernant le CA dans les SA classiques

Les conditions daccs aux fonctions,

La nomination par lassemble gnrale ordinaire et la cooptation,

Le caractre collgial de cet organe
Possibilit de cumul du mandat social et du contrat de travail,
Pas de limite dge,
Pas de rgles concernant le cumul de mandats.
Dispositions diffrentes
Aucun membre du directoire ne peut faire partie du conseil de surveillance.

Les pouvoirs du conseil de surveillance

Pouvoirs gnraux

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Mme
Droit

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Le conseil de surveillance exerce le contrle permanent de la socit

directoire.

Il doit dans ce cadre, prsenter lassemble gnrale ordinaire annuelle

ses observations sur le rapport du directoire ainsi que sur les comptes de
lexercice
Pouvoirs spcifiques
Les attributions du conseil de surveillance sont :
convocations des assembles,

- nomination des membres du directoire, du prsident, et fixation de la

rmunration de chacun deux.

- Proposition de rvocation des membres du directoire lAGO.

- Attribution des pouvoirs de reprsentation un ou plusieurs membres du
directoire qui portent alors le nom de directeurs gnraux.

- Cooptation des membres du conseil de surveillance.

- Rpartition des jetons de prsence.
- Autorisation donne au directoire daccorder au nom de la socit des
cautions, avals et garanties.

- Dcision de transfert du sige social sur le territoire national sous rserve dun
agrment donn par la prochaine assemble gnrale ordinaire.

Les dlibrations du conseil de surveillance

Les dispositions applicables aux runions du conseil dadministration sont
reprises par le lgislateur concernant les runions de surveillance.

2. Le prsident et le vice-prsident

Elus par le conseil de surveillance et parmi leurs membres, ils doivent

ncessairement tre des personnes physiques.

La loi na pas prvu de limite dge.

Ils sont chargs de convoquer le conseil de surveillance et den diriger les

dbats.

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Mme
Droit

B. OULHADJ
des affaires

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3. Le directoire
Conditions daccs aux fonctions
Choix des membres

Les membres du directoire, dsigns par dlibration du conseil de

surveillance sont choisis soit parmi les actionnaires, soit en dehors deux.

Ils sont ncessairement des personnes physiques.

Dure du mandat

Les statuts fixent la dure de leur mandat entre 2 et 6 ans.

Dans le silence des statuts, la dure est de 4 ans.

Nombre de mandat
Pas de limitation quant au nombre de mandat exerc par les membres du
directoire.
Limite dge
La loi ne prvoit aucune limite dge, mais les statuts peuvent en fixer une.

Statut personnel des membres du directoire

Les membres du directoire sont des mandataires sociaux.

Toutefois, ils peuvent cumuler leur mandat social avec un contrat de travail
ds lors que celui-ci correspond un travail effectif dans lentreprise.

Le nombre des membres du directoire en situation de cumul de mandat et

de contrat de travail nest pas limit par la loi.

Peu importe par ailleurs que le mandat soit antrieur au contrat et

rciproquement.

Rvocation des membres du directoire et de leur prsident

Elle est prononce par lassemble gnrale ordinaire sur proposition du

conseil de surveillance.

Toutefois, si les statuts le prvoient, le conseil de surveillance peut dcider

de leur rvocation.

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Mme
Droit

B. OULHADJ
des affaires

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Elle est susceptible de donner lieu des dommages et intrts lorsquelle ne

repose pas sur de justes motifs.

En revanche, le prsident du directoire est rvocable par dcision du conseil

de surveillance.

La rvocation du prsident ne saurait donner lieu des dommages et

intrts (sauf si la rvocation est illgitime).

Nombre de membres du directoire

Le directoire peut tre compos de 5 membres au maximum, 7 si la socit

est cote la bourse des valeurs.

Un seul membre peut tre dsign lorsque le capital est infrieur 1 500
000 dhs.

Dans ce cas, il prend le titre de directeur gnral unique.

Les pouvoirs du directoire et de son prsident

Pouvoirs gnraux du directoire
o A lgard des actionnaires
Le directoire est investi des pouvoirs les plus tendus pour agir en
toute circonstance au nom de la socit, dans la limite de lobjet
social.
o A lgard des tiers
Le directoire engage la socit mme par les actes dpassant les
limites de lobjet social.
Pouvoirs spcifiques

Convocation des assembles.

Sur autorisation du conseil, constitution de caution, avals et garanties au

nom de la socit cessions totales ou partielles de participations et ventes
dimmeubles.

Les pouvoirs du prsident du directoire

Le prsident du directoire ou, le cas chant, le directeur gnral unique,

reprsente la socit dans ses rapports avec les tiers.

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Mme
Droit

B. OULHADJ
des affaires

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Toutefois, les statuts peuvent habiliter le conseil de surveillance attribuer

le mme pouvoir de reprsentation un ou plusieurs autres membres du
directoire qui portent alors le titre de directeurs gnraux.

Obligations du directoire

Il doit rendre compte de sa gestion au conseil de surveillance auquel il

transmet un rapport trimestriel.

Il fait de mme lgard des actionnaires par le biais de son rapport annuel
de gestion.

Les dlibrations du directoire

La loi ne prvoit rien sur les modalits matrielles de runion du directoire.

Cest aux statuts quil appartient de fixer les conditions de la convocation,

les rgles de quorum et de majorit, les conditions de rdaction et de
conservation des procs verbaux.

Trs souvent, le directoire fonctionne selon les modalits matrielles

arrtes dun commun accord avec le conseil de surveillance dans un
document appel rglement intrieur .

4. La responsabilit des dirigeants

Responsabilit civile
Responsabilit des administrateurs (CA) ou membres du directoire
et des prsidents ou directeurs gnraux.
Ils sont responsables :
-

des fautes commises dans leur gestion,

des

infractions

aux

dispositions

lgislatives

et

rglementaires

concernant les SA,

-

de la violation des statuts.

Responsabilit des membres du conseil de surveillance

Ils sont responsables :
-

Des fautes personnelles commises dans lexcution de leur mandat,

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Mme
Droit

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___________________________________________________________________________________________________

Ils peuvent tre dclars civilement responsables des dlits commis

par les membres du directoire si, en ayant eu connaissance, ils ne les
avaient pas rvls lassemble gnrale.

Dlai de prescription de laction

Laction en responsabilit se prescrit par 5 ans, compter du fait dommageable
ou, sil a t dissimul, de sa rvlation. Toutefois, lorsque le fait est qualifi de
crime, laction se prescrit par vingt ans.

Responsabilit pnale
Responsabilit des administrateurs (CA) ou membres du directoire
et des prsidents ou directeurs gnraux.
Au terme de larticle 384 de la loi sur les SA, les dirigeants sociaux seront punis
dun emprisonnement de 1 6 mois et dune amende de 100.000 1.000.000
dhs pour les dlits suivants :
-

abus des biens ou du crdit de la socit,

abus de pouvoirs ou des voix dont ils disposent dans un but contraire
aux intrts de la socit,

distribution de dividendes fictifs,

prsentation de comptes ne donnant pas une image fidle des

comptes de lexercice.

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Mme
Droit

B. OULHADJ
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___________________________________________________________________________________________________

Thme 2. 4
Les assembles
gnrales dactionnaires des SA

I. Principes cls

Lassemble gnrale est lorgane souverain de la socit anonyme.

Elle dtient le pouvoir de nomination et de rvocation des organes

dadministration, de direction et de contrle.

Elle dcide de la distribution des bnfices et des modifications statutaires.

Le cas chant, elle autorise laccomplissement de certains actes

dadministration lorsque les statuts lui confrent ce pouvoir.

Le principe qui sapplique dans les assembles gnrales des SA, sauf
certaines exceptions, est celui selon lequel une action donne droit une
voix.
o Remarque : Les rgles applicables aux assembles gnrales
dactionnaires sont les mmes pour les deux formes de SA.

II. Mthode
1. Rgles communes
La convocation
Linitiative de la convocation
Les assembles gnrales sont convoques par :

Le conseil dadministration ou le directoire ; en cas de dfaillance des

organes comptents : par le commissaire aux comptes,

Un mandataire de justice la demande de un ou plusieurs actionnaires

dtenant au moins un dixime du capital social,

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___________________________________________________________________________________________________

Le liquidateur,

Le conseil de surveillance dans la SA directoire.

Formalits

Les assembles gnrales doivent tre convoques 15 jours au moins avant

la date de la runion par avis dinsertion dans un journal dannonces lgales
ou par lettre lorsque les actions sont nominatives.

La rdaction et la conservation des procs verbaux

Les assembles gnrales dactionnaires doivent faire lobjet dun procsverbal consign dans un registre cot, cest--dire numrot et paraph,
cest--dire revtu du sceau du greffe du tribunal de premire instance du
sige social.

Les actionnaires peuvent, tout moment, solliciter communication des

procs-verbaux des assembles des trois derniers exercices.

2. Les diffrentes catgories dassemble dactionnaires

Lassemble constitutive
Elle nest pas obligatoire que lors de la constitution dune SA faisant appel
public lpargne.
Objet
Lassemble constitutive est comptente pour :

constater que le capital est libr, soit en totalit, soit du montant exigible,

statuer, le cas chant, sur lvaluation des apports en nature,

nommer les administrateurs ou membres du conseil de surveillance et le

commissaire aux comptes,

entriner les actes passs par les actionnaires fondateurs pour le compte de
la socit en formation,

approuver les statuts.

Rgles de quorum et de majorit

Le quorum requis est de la moiti des actionnaires ayant droit de vote

sur premire convocation et du quart sur deuxime convocation.
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Mme
Droit

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___________________________________________________________________________________________________

Lassemble constitutive statue la majorit des deux tiers des voix des
actionnaires prsents ou reprsents.

Lassemble gnrale ordinaire

Objet
Elle est comptente pour :

approuver les comptes annuels de la socit dans les six mois de la clture
de lexercice, affecter le rsultat, dcider de la distribution de bnfices ;

nommer, rvoquer, remplacer les administrateurs ou membres du conseil de

surveillance ;

nommer les commissaires aux comptes, renouveler ou non leur mandat,

agrer ou non les administrateurs ou membres du conseil de surveillance

dsigns par cooptation

approuver ou refuser dapprouver les conventions conclues entre la socit

et les ses organes de direction,

ratifier la dcision du conseil dadministration ou de surveillance dcidant du

transfert du transfert du sige social,

Conditions de quorum et de majorit

sur premire convocation, les conditions sont remplies si les actionnaires

prsents ou reprsents possdent au moins le quart des actions ayant
le droit de vote

Sur deuxime convocation, aucun quorum nest requis.

Lassemble gnrale ordinaire statue la majorit des voix dont dispose

les actions prsents ou reprsents.

Lassemble gnrale extraordinaire

Objet
Lassemble gnrale extraordinaire est seule comptente pour modifier les
dispositions statutaires.
Conditions de quorum et de majorit

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Droit

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___________________________________________________________________________________________________

Sur premire convocation, les conditions de quorum sont remplies si les

actionnaires prsents ou reprsents possdent au moins la moiti des
actions ayant le droit de vote.

Sur deuxime convocation, le quorum requis est du quart.

Lassemble gnrale extraordinaire statue la majorit des deux tiers des

voix dont dispose les actionnaires prsents ou reprsents.

Les formalits de dpt et de publicit

La plupart des dcisions prises en assemble gnrale dactionnaires doivent
faire lobjet de formalits de dpt et de publicit, soit directement au greffe du
tribunal de premire instance.

Dcisions prises au cours de lassemble gnrale ordinaire

annuelle

Formalits obligatoires une fois par an

Doivent tre dposs directement au greffe du tribunal de premire instance

dans le ressort duquel se trouve le sige social de la socit :
-

2 copies certifies conformes des comptes annuels (bilan, comptes

de rsultats, annexes) ;

2 copies du procs-verbal de lAGO approuvant les comptes et

dcidant de laffectation du rsultat ;

2 copies certifies du rapport du conseil et/du directoire ;

2 exemplaires du rapport du commissaire aux comptes

Formalits lies la nomination ou rvocation dun administrateur

Doivent tre dposs au greffe du TPI dans le ressort duquel se trouve le sige
social de la socit :
-

2 copies du procs-verbal de lAGO nommant ou rvoquant un

administrateur.

Dcisions prises au cours de lassemble gnrale extraordinaire

Lorsque lassemble gnrale extraordinaire des actionnaires modifie lune des
mentions apparaissant dans lavis de constitution, cest--dire :
-

le capital social,

la forme sociale,

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___________________________________________________________________________________________________

lobjet social,

le sige social,

la dure de la vie de la socit,

les clauses dagrment.

Formalits
Doivent tre dposs au greffe du tribunal de premire instance du sige social
de la socit les documents suivants :
-

2 copies ou extraits certifis conformes du procs-verbal de

lassemble dcidant de la modification,

le justificatif de laccomplissement des formalits de publicit dans un

journal dannonces lgales informant les tiers de la modification
intervenue,

2 exemplaires des statuts mis jour,

les documents propres chaque situation, par exemple lattestation de

dpt des fonds en cas daugmentation du capital.

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Mme
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Thme 3.
Notions sur les socits en commandite

I. Principes cls

Les socits en commandite sont des socits dans lesquelles coexistent

deux catgories dassocis :
o Les commandits qui sont dans la mme situation que les associs
de la socit en nom collectif (capacit commerciale obligatoire) et
auxquels la grance est en principe confie, moins quelle ne soit,
exceptionnellement, confie un tiers
o Les commanditaires qui ne sont responsables que dans la limite de
leurs apports et qui ne sauraient simmiscer dans la gestion de la
socit, ce qui rend impossible la dsignation dun grant choisi
parmi les commanditaires.

Alors que la loi ne fixe aucun capital social minimum pour la socit en
commandite simple, celui-ci est au minimum de 300.000 dhs pour la socit
en commandite par actions et 3.000.000 dhs lorsquelle fait appel public
lpargne.

Les statuts de la socit en commandite par actions doivent procder la

dsignation dun conseil de surveillance.

Le nombre dassocis minimum est de deux pour la commandite simple

1 commandit - 1 commanditaire. Il est de quatre pour la commandite par
actions : 1 commandit trois commanditaires.

II. Mthode
1. La socit en commandite simple
Inconvnients

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Mme
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La responsabilit indfinie et solidaire des associs commandits

constitue bien sr un lment dissuasif pour les fondateurs dune socit.

La coexistence de deux catgories dassocis, les une dans la

situation de commerants, les autres dans la situation dassocis
comparables ceux de la SARL, peut rendre difficile la gestion interne de la
socit, ne serait-ce quau regard des rgimes fiscaux qui ne sont pas les
mmes pour les commanditaires que pour les commandits.

Sous rserve dintroduire dans les statuts quelques allgements sur ce point,
les parts sociales ne sont cessibles, tant des tiers, quentre associs,
qu lunanimit.

Avantages

La responsabilit indfinie et solidaire des commandits constitue pour les

cranciers une garantie importante.

Le lgislateur a laiss aux fondateurs de la socit une grande libert pour

organiser dans les statuts la direction et le fonctionnement de la socit.

Le fait de pouvoir constituer la socit sans capital social peut galement

tre considr comme un avantage.

La socit en commandite simple est une structure volutive pour une SNC
dont, la suite du dcs dun associ, les hritiers ne veulent pas supporter
une responsabilit indfinie et solidaire : ils deviennent alors associs
commanditaires.

2. La socit en commandite par actions

Inconvnients

Les deux premiers inconvnients souligns concernant la socit en

commandite simple existent galement dans ce cas.

La coexistence de deux catgories distinctes dassocis oblige deux

consultations

spares :

des

commandits

dune

part,

statuant

lunanimit, sauf conditions contraires des statuts, et des commanditaires,

dautre part, statuant aux conditions de quorum et de majorit des
85

Mme
Droit

B. OULHADJ
des affaires

___________________________________________________________________________________________________

assembles

gnrales

ordinaires

et

des

assembles

gnrales

extraordinaires de la socit anonyme.

La cession des parts sociales des commandits nest possible qu

lunanimit des commandits et des commanditaires ; en revanche, les
commanditaires dtiennent des actions librement cessibles.

Avantages

Il peut tre intressant de vouloir envisager lappel public lpargne

tout en confiant la grance un petit groupe dindividu compos des
commandits, dont la dure du mandat peut tre illimite et mme
hrditaire.

Peut galement tre soulign lavantage que constitue, lgard des

cranciers la responsabilit indfinie et solidaire des commandits, ainsi que
la libert laisse aux fondateurs dans la rdaction des statuts.

Le conseil de surveillance

Larticle 33 de la loi n 5-96 prvoit que la socit en commandite par

actions est obligatoirement dote dun conseil de surveillance qui assure le
contrle permanent de la gestion de la socit.

Le conseil de surveillance doit comprendre trois membres au moins choisis

parmi les actionnaires commanditaires nomms dans les statuts pour les
premiers membres du conseil et par lassemble gnrale ordinaire des
actionnaires commanditaires en cours de vie sociale, pour six ans
renouvelables sauf dispositions contraires des statuts.

III. Le contrle de la socit en commandite par actions

Le conseil de surveillance assume le contrle permanent de la gestion de la

socit. Il dispose des mmes pouvoirs que les commissaires aux comptes.

La procdure de contrle des conventions conclues entre la socits et les

grants ou membres du conseil de surveillance prvue dans le cadre de la
SA est applicable ici.

Cest au conseil de surveillance dautoriser lesdites conventions.

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Mme
Droit

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des affaires

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Lassemble gnrale ordinaire doit ensuite donner ou refuser son

agrment.

De mme les rgles applicables au contrle des socits anonymes par le

commissaire aux comptes sont applicables aux socits en commandite par
actions, ainsi que celles concernant lobligation de consultation des
commandits

et

des

commanditaires

lorsque

les

capitaux

propres

deviennent infrieurs plus de la moiti du capital social.

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Mme
Droit

B. OULHADJ
des affaires

___________________________________________________________________________________________________

DOSSIER VI.
LES PRINCIPAUX CONTRATS DANS LA VIE DUNE ENTREPRISE

Il sagit de savoir comment des entreprises concourent-elles un mme

processus de fabrication et de distribution tout en gardant leur autonomie juridique.
La rponse cette question se fera par ltude des contrats dits dintgration savoir
le contrat de sous-traitance, le contrat de concession et le contrat de franchise.
Acheter pour revendre, cest lacte de commerce type. Le contrat de vente est
le plus courant des contrats commerciaux.
Deux thmes seront traits dans ce dossier :

Les contrats dintgration :

o Le contrat de sous-traitance,
o Le contrat de concession
o Le contrat de franchise

La vente commerciale.

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Mme
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B. OULHADJ
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Thme 1.
Les contrats dintgration

On parle dintgration lorsque les entreprises, tout en demeurant juridiquement

indpendantes, concourent un mme processus de fabrication ou de distribution.

I. Le contrat de sous-traitance
1. Dfinition

Il sagit essentiellement de la sous-traitance de march : contrat par lequel un

entrepreneur principal charge un sous-traitant de certains travaux (ex. dans le
btiment, lentrepreneur principal sous-traite les peintures, les boiseries).
Le contrat de sous-traitance met en prsence :

Action directe
-----------------------------------------------------------------------------

Le matre

--------

Un entrepreneur principal

---------

un sous-

traitant
De louvrage
(Client)

ou donneur dordres
Un contrat
Principal

un contrat de
sous-traitance

2. Protection du sous-traitant
Cette protection savre ncessaire car il sagit souvent de petites entreprises qui
acceptent des contrats dans des conditions parfois dfavorables.
Le sous-traitant labore, sous les directives de lentrepreneur principal, un lment
dun produit qui sera livr au matre de louvrage.
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Mme
Droit

B. OULHADJ
des affaires

___________________________________________________________________________________________________

Le sous-traitant est lui-mme un commerant. En thorie, il ny a pas de lien

juridique entre le matre de louvrage et le sous-traitant et, en cas de dfaillance de
lentrepreneur principal, il naurait pas de recours contre le matre de louvrage,
cependant :
- le sous-traitant peut demander une dlgation lentrepreneur principal ;
lentrepreneur principal demande au matre de louvrage de payer directement
au sous-traitant la part de march quil a excut ;
- Le sous-traitant dispose dune action directe contre le matre de louvrage si
lentrepreneur principal est dfaillant ;
- En matire de responsabilit, le matre douvrage dispose contre le sous-traitant
dune action en responsabilit dlictuelle et non pas contractuelle.

II. Le contrat de concession

1. Dfinition
On appelle concession commerciale le contrat liant un fournisseur (le concdant)
un commerant indpendant (le concessionnaire), auquel il confre dans une zone
dtermine l'exclusivit dans la revente de produits de marque, la condition que
le concessionnaire assume certaines obligations et accepte le contrle du concdant,
auprs duquel il s'engage parfois s'approvisionner exclusivement en produits de
mme nature.

L'exclusivit de distribution
Cest l'lment central qui permet de dfinir le contrat de concession et prsente des
avantages pour chacun des deux contractants : le concdant peut mettre en place
un rseau de distribution intgr moindre frais, tandis que le concessionnaire
bnficie de son ct de la notorit des produits vendus.

La situation du concessionnaire est cependant ambigu

Juridiquement indpendant, le concessionnaire se trouve en ralit plac dans une
situation de dpendance conomique, dans la mesure o ces contrats de concession
imposent couramment un contrle du concdant sur les quantits vendues par le
concessionnaire (clause de quota) et les mthodes de gestion ou de vente.
90

Mme
Droit

B. OULHADJ
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La concession est une cration de la pratique qui s'est dveloppe dans de trs
nombreux secteurs conomiques (automobiles, appareils mnagers ...).
Pour l'essentiel, la concession rassemble un faisceau d'opration classique : vente
du concdant au concessionnaire, achat du concessionnaire pour revendre la
clientle, l'exclusivit assurant, pour la dure du contrat de concession, un courant
d'affaires suffisant.

2. Les obligations des parties

Les obligations des parties
Elles sont donc fondamentalement celles qui dcoulent du contrat de vente :

le concessionnaire doit prendre livraison et payer le prix fix,

le fournisseur (concdant) assumant ses obligations trs classiques de

dlivrance et de garantie.

Les

contrats

de

concession

stipulent

des

obligations

supplmentaires

une clause de quota imposera souvent au concessionnaire la vente d'une

quantit minima de produits, sous peine de rsiliation du contrat de
concession ;

des obligations relatives au stock minimum, au contrle de l'activit du

concessionnaire, peuvent complter le contrat.

Le concdant de son ct, est tenu, mme dans le silence du contrat, de ne

pas faire son distributeur une concurrence abusive : cet effet, il ne devra
pas commercialiser ses produits sur le territoire concd, et ne pas y
approvisionner d'autres revendeurs.

La situation juridique du concessionnaire prsente

cependant une certaine prcarit :

Le sort des stocks dtenus par le concessionnaire : en toute logique,

le concdant n'est pas tenu de reprendre ces stocks dont il a transfr la
proprit ; de son ct le concessionnaire, priv de ses droits par la rupture
de la concession, ne peut plus les couler sous peine de commettre un acte
de concurrence dloyale.
91

Mme
Droit

B. OULHADJ
des affaires

___________________________________________________________________________________________________

Le concessionnaire n'a droit aucune indemnit de fin de contrat

: si le contrat de concession a, comme il est frquent, une dure
dtermine, la survenance du terme met alors fin la concession ; si sa
dure est indtermine, le fournisseur peut y mettre fin, sans indemnit,
la seule condition d'en informer dans un dlai suffisant son contractant : ce
dlai de pravis rsulte de l'usage ou du contrat lui-mme. La brusque
rupture du contrat ou sa rupture abusive peuvent seules justifier
l'indemnisation du concessionnaire.

III. Le contrat de franchise

1. Dfinition
C'est le contrat par lequel le titulaire d'un signe distinctif gnralement dpos titre
de marque (le franchiseur) concde un commerant indpendant (le franchis) cet
lment de ralliement de la clientle et son savoir faire.
La franchise est pratique dans le domaine des services (Mac Donald ...) et des
produits (Yves Rocher ...). Le contrat de franchise est fond sur une confiance
rciproque : le franchiseur confie sa rputation et sa clientle potentielle au franchis
; celui-ci accepte que le franchiseur contrle la gestion de son entreprise.
La diffrence essentielle avec le contrat de concession est que si ce dernier est
toujours assorti d'une exclusivit territoriale, le contrat de franchise peut tre assorti
ou non d'exclusivit ; de plus, il implique un transfert du savoir faire du franchiseur
au franchis.

Les obligations du franchiseur

Le franchiseur a une premire obligation prcontractuelle vis--vis du franchis, il
doit mettre la disposition du candidat la franchise un document donnant des
informations sincres et trs prcises. Il doit galement :

communiquer au franchis son savoir faire technique et commercial ;

concder l'utilisation de sa marque et de son enseigne ;

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Mme
Droit

B. OULHADJ
des affaires

___________________________________________________________________________________________________

apporter son aide dans la gestion ; il devra cependant prendre garde de ne

pas s'immiscer dans la gestion au point d'tre considrer comme "un grant
de fait" avec les risques que cela comporte ;

il ne doit pas abuser de sa position dominante et faire ainsi de la

concurrence dloyale au franchis.

2. Les obligations du franchis

gnralement, il paye un droit d'entre ;

il doit une redevance annuelle, calcule au pourcentage du chiffre d'affaire

hors taxe;

il doit exploiter personnellement ; il peut tre autoris cder sous rserve

d'agrment ; le refus d'agrment ne doit pas tre abusif. En cas dcs, le
contrat prvoit souvent la continuation par les hritiers ;

l'exclusivit peut tre ou non prvue ; elle consiste dans l'obligation pour le
franchis de se fournir exclusivement chez le franchiseur qui lui accordera
l'exploitation exclusive dans un secteur ;

une clause de non-concurrence est gnralement stipule ; dans ce cas, le

franchis ne pourra pas avoir une activit concurrente, mais pourra en avoir
dans un secteur non concurrent.

3. Le renouvellement du contrat
Le franchis n'a aucun droit au renouvellement ; nanmoins, si le refus de
renouvellement est "abusif" notamment sans pravis, le franchis peut obtenir
rparation, sous forme de dommages et intrts.

4. Rsiliation du contrat
Le franchiseur peut demander la rsiliation du contrat s'il prouve des manquements
du franchis ses obligations.

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Mme
Droit

B. OULHADJ
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Thme 2.
La vente commerciale

I. Dfinition de la vente
Acheter pour revendre, cest lacte de commerce type. Le contrat de vente cest le
plus courant des contrats commerciaux.
La vente est un contrat par lequel une personne, appele vendeur, transfre une
autre personne, appele acheteur, la proprit dune chose, contre le payement dun
prix.
Les dispositions relatives la vente figurent dans le code des obligations et contrats
et non dans le code de commerce. La vente commerciale obit donc aux rgles
gnrales de la vente ; cependant les usages commerciaux jouent un rle trs
important dans la matire.

II. Conditions de validit

5. Le consentement doit exister et il doit tre exempt de vices.

6. la capacit : les parties doivent avoir la capacit juridique.

7. Lobjet : il doit :

exister : un contrat sans objet est nul ; ex. les parties contractent en
ignorant que la chose vient dtre dtruite ;

tre dans le commerce et licite : sont hors du commerce :

les organes humains ;

les biens faisant lobjet dun monopole de lEtat (tabacs ) ;

les choses contraires lordre public : stupfiants, armes

8. La cause (motif dterminant la personne contracter) doit tre licite.

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Mme
Droit

B. OULHADJ
des affaires

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III. Caractres du contrat de vente

Le contrat de vente est un contrat :
- titre onreux : cest ce qui le diffrencie de la donation ;
- consensuel : le consentement est form par la runion de :
-

Loffre : qui doit tre gnrale et impersonnelle (catalogue ) ou faite

une personne indtermine,

Lacceptation : qui peut tre expresse ou tacite.

Bien que lcrit ne soit pas obligatoire, pour les ventes importantes, le contrat est
rdig en vue de mnager une preuve. Les entreprises importantes imposent aussi
souvent des contrats pr-tablis o figurent leurs conditions gnrales de vente.
- synallagmatique : il comportent des obligations rciproques pour les parties,
essentiellement :
-

payer le prix pour lacheteur,

livrer la chose pour le vendeur.

III. Les effets des contrats

1. Transfert de la proprit et des risques

La proprit est acquise lacheteur lgard du vendeur, ds quon est
convenu de la chose et du prix, quoique la chose nait pas t livre ni le prix
pay.
Cette rgle sapplique dans le cas o lobjet de la vente est un corps certain (sauf
accord contraire des parties) ;
Sil sagit dune chose de genre : le transfert de proprit a lieu au moment de
lindividualisation (livraison, remise des clefs )
Les risques sont transfrs en mme temps que la proprit.

La clause de rserve de proprit

Les parties peuvent convenir que le transfert de proprit naura lieu quau
moment de payement du prix. Cette clause est intressante pour le vendeur ;
dans la procdure de redressement judiciaire, il peut revendiquer un bien vendu

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Mme
Droit

B. OULHADJ
des affaires

___________________________________________________________________________________________________

dans le dlai de trois mois de la date du jugement douverture si la chose

revendique est encore dans les locaux de lacqureur.
Cette clause doit tre crite et tre tablie au plus tard au moment de la
livraison.

2. Les obligations des parties

Obligations du vendeur
Obligations gnrales du vendeur

La livraison : Le vendeur doit livrer une chose conforme ce qui a t

prvu au contrat, tant en ce qui concerne :

o La quantit : frquemment, les usages dterminent la valeur des

units employes (balles, sacs)
o La qualit : elle doit tre loyale et marchande ;
Il existe diffrentes modalits de vente :
o vente en disponible : est suivie dune livraison immdiate ;
o vente livrer : livraison et payement sont diffrs,
o vente lessai, sous condition de restitution .

La garantie :
o contre lviction : il y a viction lorsque lacheteur est troubl
dans la possession de la chose par un tiers exerant sur cette
chose un droit antrieur la vente ;
o garantie des vices cachs : il y a vice cach lorsque le vice est :
-

antrieur la vente ;

est cach ;

est inconnu de lacheteur (le vendeur professionnel est

prsum avoir eu connaissance des vices et tre de
mauvaise foi ).

Lacheteur peut obtenir rparation ; la rsolution de la vente et les dommages et

intrts ;

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Mme
Droit

B. OULHADJ
des affaires

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une rduction du prix, sil ny a quune simple diffrence de qualit. Le recours

doit tre exerc dans un bref dlai, laiss lapprciation des magistrats.

Obligations gnrales particulires du vendeur professionnel

Obligation de scurit : Le vendeur est responsable du dommage que la

chose

peut causer son acqureur ou un tiers (si les conditions

dutilisations ont t normales).

-

Obligation dinformation et de conseil : le vendeur professionnel doit

donner tous les renseignements su lutilisation et conseiller utilement le
client par rapport ses besoins (ex. en matire informatique).

Obligation de vendre : le refus de vente est interdit, mais il faut

distinguer sil se produit :
o entre consommateurs : il est passible dune amende. Le refus de
vente peut tre lgitime :

quand il est conforme la loi (ex. certains produits

pharmaceutiques

qui

ne

peuvent

tre

vendus

sans

ordonnances ;

quand les produits sont indisponibles (rupture de stock ) ;

o entre professionnels : le refus de vente nest pas interdit.

Toutefois, lorsquune entreprise considre que ce refus pour lui
porter prjudice, elle peut demander rparation devant la justice,
dans le cadre des pratiques discriminatoires. Elle peut aussi
considrer que ce refus est anticoncurrentiel et il peut alors faire
lobjet de la procdure et des sanctions applicables dans ce cas.

Obligations de lacheteur
Obligation de retirement (prendre livraison)
A dfaut de retirement dans les dlais, le vendeur peut rompre la vente et
remettre la marchandise sur le march.
Payer le prix : le prix doit tre :

dtermin ou dterminable (en rfrence un tarif par exemple) ;

licite : les prix sont libres, mais ils demeurent encadrs :

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Mme
Droit

B. OULHADJ
des affaires

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o pour certains produits ou services (gaz, mdicaments) ;

o dans certains secteurs (ex. tarifs des taxis )

IV. Rglementations de certains procds de vente

1. La vente domicile
Elle consiste pour le vendeur de se prsenter limproviste au domicile du
consommateur sans que celui-ci lait expressment demand. Bien que cette forme
de vente se soit considrablement dveloppe ces dernires annes, notamment
dans le domaine de livres, ustensiles de cuisine, parfums, savons, il ny a aucune
rglementation spciale protgeant lacheteur des abus des professionnels.

Le

consommateur, peut requrir, par voie de justice, lapplication des dispositions

rpressives relatives la fraude ou lescroquerie ainsi que celle du code civil
concernant la garantie des vices cachs ou des vices du consentement en cas de
vente en gnral.

2. La vente crdit
Il sagit de la vente dont le prix est payable terme, cest--dire une date
postrieure la livraison.
En gnral, ce type de vente donne lieu ltablissement de deux contrats :

Contrat de vente ----------------------------

Vendeur

Acheteur

Emprunteur

Prteur
Contrat de crdit

----------------------------

organisme spcialis
- ou vendeur luimme

Le contrat de crdit est un contrat accessoire au contrat de vente qui est le contrat
principal, ce qui a pour consquence que :
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Mme
Droit

B. OULHADJ
des affaires

___________________________________________________________________________________________________

si le contrat de vente est rsili, il en est de mme pour le contrat de

crdit ;

cest compter de la livraison du bien que lacheteur est tenu de

rembourser le prt.

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