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1) A declarao de nulidade e a desconstituio do

ato administrativo de abertura do processo de impeachment contra a


Presidente da Repblica por desvio de poder e ofensa moralidade
administrativa praticados pelo ex-Presidente da Cmara dos Deputados,
senhor Eduardo Consentino da Cunha;
2) A declarao de nulidade e a desconstituio das
deliberaes da Cmara dos Deputados, que autorizou o impeachment, e
do Senado Federal, de recebimento e pronncia, devido interferncia
externa, deslealdade processual, ausncia de liberdade de julgamento,
consilium fraudis e abuso de poder praticados por Michel Temer, Eduardo
Cunha e uma faco parlamentar articulada para alcanar o poder a
qualquer custo, a vingana pessoal, a instabilidade institucional (abuso do
direito de oposio) ou fugir persecutio criminis;
3) A declarao de nulidade e a desconstituio dos
atos dos processos de impeachment e de responsabilidade pela usurpao
da soberania popular decorrente do desvio de finalidade das Assembleias,
transfiguradas numa eleio indireta inconstitucional para o cargo de
Presidente da Repblica;
4) A declarao de nulidade e a desconstituio do
processo pela caracterizao de um golpe parlamentar com os seguintes
elementos:
- falta de crimes de responsabilidade por
atipicidade ou licitude das condutas;
- motivo ignbil para o recebimento do pedido de
impeachment;
- Relatrios comprometidos com a acusao,
tornando a defesa dispensvel;
- falseamento da conscincia individual dos
julgadores e corrupo de sua liberdade de emitir pessoalmente o voto, e
desvirtuamento dos propsitos constitucionais do impeachment e do
processo de responsabilidade decorrente da campanha inconstitucional
feita pelo Vice-Presidente da Repblica e sua factio;
- a preposterao da representao poltica, e a
autocratizao do parlamento, desvinculado de suas funes precpuas.

1 Consideraes iniciais
Dici l, il faute lutter. Mais en sachant que
la tyrannie totalitaire ne sdifie pas sur les vertus des
totalitaires. Elle sdifie sur les fautes des libraux.1

sintomtico que dois historiadores do Brasil


tenham notado a constante disfuno de nossa inconsistente democracia,
sempre por acontecer num pas do futuro, como no ttulo da obra de Stefan
Zweig, Brasil, um pas do futuro2.
No passado, em 1627, Frei Vicente do Salvador
dizia que entre ns ningum trata a terra como senhor, mas como
usufruturios, s para a desfrutarem e a deixarem destruda. Donde nasce
tambm que nem um homem nesta terra repblico, nem zela ou trata do
bem comum, seno cada um do bem particular.3 grifamos.
No presente, em 1936, Srgio Buarque de Holanda,
em Razes do Brasil concluiu que nossos movimentos polticos sempre partem
de cima para baixo, desconsiderando a opinio pblica, os interesses e as
razes dos cidados. Entre ns, Os campees das novas ideias esqueceramse, com frequncia, de que as formas de vida nem sempre so expresses do
arbtrio pessoal, no se fazem ou desfazem por decreto. E remata: A
democracia no Brasil foi sempre um lamentvel mal-entendido.4
grifamos.
o que vemos agora.
Por isso, em sentido jurdico, como remedium iuris,
esta petio popular pretende recolocar a democracia e o interesse pblico
como focos principais da questo ftica e jurdica sub judice, afastando a
Albert Camus, Pourquoi lEspagne? (Rponse Gabriel Marcel), Actuelles. crits politiques, ditions
Gallimard, 1950, p. 201.
2
Stefan Zweig, Brasil, um pas do futuro, traduo de Kristina Michahelles, Porto Alegre, L&PM, 2013.
3
Vicente do Salvador, Histria do Brasil (1500 1627), revista por Capistrano de Abreu, Rodolfo Garcia e
Frei Venncio Willeke, 5. edio comemorativa do 4. centenrio do autor, Edies Melhoramentos, So
Paulo, 1965, p. 59.
4
Srgio Buarque de Holanda, Razes do Brasil, Livraria Jos Olympio, Editora, prefcio de Antnio
Cndido, 13. edio, Rio de Janeiro, 1979, p. 119.
1

imoralidade administrativa e os desvios de poder que permeiam e nodoam os


atos administrativos de abertura do processo e de acusao formal contra a
Presidente da Repblica praticados na Cmara dos Deputados e os atos
jurisdicionas de recebimento da denncia, instruo processual e pronncia
praticados no Senado Federal.
A regra do jogo democrtico deve ser restabelecida
de plano e, in limine, deve ser suspensa j a usurpao do poder devido aos
vcios clamorosos que inquinam de nulidade todo o processamento da notitia
criminis, a formalizao da acusao para o impeachment, o recebimento
da denncia e a pronncia por crime de responsabilidade.
2 Os fatos

Por deciso da Presidncia da Cmara dos


Deputados de 02 de dezembro de 2015 foi recebida uma notitia criminis e
instaurado um processo para o impeachment da Presidente da Repblica,
senhora Dilma Vana Rousseff, pela prtica, em tese, de infraes polticoadministrativas previstas no art. 10, itens 4 e 6 da Lei 1.079/50, e art. 4. da
Lei 12.952/14 (Lei Oramentria Anual - LOA), alm de mencionar, de
passagem, supostas e legalmente inclassificveis pedaladas fiscais, que no
possuem qualificao jurdica prpria, as quais configurariam, tambm em
tese, crimes de responsabilidade contra a lei oramentria (art. 85, VI, da
CF) (doc. juntado), previstos no art. 11, item 3, da Lei 1.079/50.
A partir da, aps instruo sumria, incompatvel
com a importncia do processo e ofensiva ao devido processo legal, como ser
demonstrado, por deliberao da Cmara dos Deputados, ocorrida no dia 17
de abril de 2016, em votao indecorosa, que deixou a populao brasileira
consternada e o mundo civilizado horrorizado, a Cmara recebeu o pedido de
impeachment, remetendo-o ao Senado da Repblica, competente para julgar o
mrito da imputao. No Senado, com a mesma pressa e frivolidade, no dia 12
de maio de 2016, a acusao foi recebida. Por fim, desconsiderando a falta de
materialidade, no dia 10 de agosto de 2016, o Senado decidiu pela pronncia.
3 A narrativa enviesada e a ocultao dos fatos

O ex-Presidente da Cmara e o Vice-Presidente da


Repblica no escondem sua participatio fraudis. Com abuso de poder, o
primeiro agiu por vingana. Por desvio de finalidade, o segundo subverteu a
natureza do processo constitucional. Concebido para funcionar pars judicis, o
julgamento foi pervertido por deslealdade processual, interferncia externa e
consilium fraudis, conspurcando a liberdade de julgamento dos Congressistas,
pervertendo a soberania popular e montando, por expediente ilegtimo, uma
campanha inconstitucional de eleio indireta para Presidente da Repblica.
Os golpistas inauguraram o presidencialismo de coluso, em substituio ao
Presidencialismo de coalizo anteriormente praticado.
Para dar cobertura farsa, foi orquestrado um
monlogo refalseado em prejuzo dos anseios dos cidados e do real escopo
institucional da reponsabilidade poltica, emergindo um crculo processual
vicioso.
Como vrias vezes ser dito, em primeiro lugar, (i)
no h infraes poltico-administrativas identificveis, dado que os sofismas
contbeis feitos no se tornam crimes de reponsabilidade por combinao de
leis. E as condutas antes admitidas no podem se transformar em atentados
Constituio da noite para o dia, sem que a segurana jurdica edificada com
o Estado de Direito se desfaa no ar. Em segundo lugar, (ii) o processo foi
aberto por uma motivao reconhecidamente torpe. Em terceiro, (iii) os
Relatores das Comisses da Cmara e do Senado esto comprometidos com a
Acusao, o que fere de morte o direito de defesa (contraditrio e ampla
defesa). Em quarto lugar, (iv) houve o aliciamento fisiolgico de votos no
Congresso pelo Presidente da Cmara, pelo Vice-Presidente da Repblica e
pelos membros de um grupo articulado para o fim de tomar o poder e, assim,
tambm fugir ao da justia. Por fim, (v) a preposterao da representao
poltica e a autocratizao do Legislativo suprimiram a garantia institucional5
da separao de poderes.
Os elementos do Golpe de Estado esto presentes: a
ilegalidade, a ilegitimidade, a premeditao, a subitaneidade e a prevalncia
Institutos jurdicos consagrados na Constituio que representam em si, objetivamente, sem a atribuio
necessria de direitos subjetivos, uma garantia do indivduo perante o Estado, sobretudo o Estado Legislador.
(Fbio Konder Comparato, Lei penal em branco: inconstitucionalidade de sua integrao por norma de
nvel infralegal Os crimes de perigo so crimes de resultado, Direito pblico: estudos e pareceres, ed.
Saraiva, So Paulo, 1996, p. 268).
5

dos interesses de grupo.6 Contudo, a subitaneidade no mais um elemento,


pois aqui houve a construo diuturna de uma narrativa golpista desde o incio
do segundo mandato, sem respeito par conditio, pela mistura de assuntos
dspares, uso poltico de processos judiciais selvagens e opressivos, oposio
poltica irresponsvel, pantomima insufladora dos meios de comunicao de
massa oligopolizados e ferocidade de setores do funcionalismo do Estado, que
tentam formar um consenso inexistente na populao sobre o impeachment e o
crime de responsabilidade.
Colocou-se em prtica, segundo Erich Auerbach, a
tcnica do holofote, uma prestigiosa tcnica propagandstica, que
frequentemente empregada de forma crua e maligna e que Consiste em
iluminar excessivamente uma pequena parte de um grande e complexo
contexto, deixando na escurido todo o restante que puder explicar ou ordenar
aquela parte, e que talvez serviria como contrapeso daquilo que salientado;
de tal forma que aparentemente se diz a verdade, pois que o que dito no
pode ser negado; e no obstante, tudo falsificado, pois a verdade exige toda a
verdade, assim como a correta ligao das suas partes.7
O grande desservio feito ao Direito numa questo
que se pretenda exclusivamente Poltica o esquecimento momentneo e
interesseiro das regras de ouro do jogo democrtico at ento aceitas.
Ao construrem a realidade adaptando-a a seus
propsitos de forma incompleta e conscientemente simplificada8, o
prejuzo maior que a velocidade impressa pelos grupos de mdia trouxe para a
compreenso da questo jurdica foi a confuso eficazmente difundida entre a
natureza da responsabilidade em causa, em tese poltica, e a natureza pblica
das regras do devido processo legal. A responsabilidade em questo pode ser
poltica, em tese, mas o seu processo sempre jurdico, isto , mediante o uso
das garantias constitucionais, institucionais e dos direitos subjetivos pblicos
processuais.
4 Crculo hermenutico para a compreenso do
Golpe Parlamentar: (i) ausncia de crimes de responsabilidade por
atipicidade ou licitude das condutas; (ii) o motivo ignbil para o
6

Osvaldo Ferreira de Melo, Dicionrio de direito poltico, Editora Forense, Rio de Janeiro, 1978, p. 56.
Erich Auerbach, A ceia interrompida, Mimesis, 2. edio, Editora Perspectiva, So Paulo, 1987, p. 361.
8
Erich Auerbach, A ceia interrompida, Mimesis, 2. edio, Editora Perspectiva, So Paulo, 1987, p. 367.
7

recebimento do pedido de impeachment; (iii) Relatrios comprometidos


com a Acusao, tornando a defesa dispensvel; (iv) o falseamento de
liberdade de julgamento e o desvio dos propsitos constitucionais dos
processos de impeachment e de responsabilidade em virtude da campanha
inconstitucional feita pelo Vice-Presidente da Repblica e sua factio; e,
como consequncia jurdica, (v) a preposterao da representao
poltica, o esvaziamento da deputao popular e a autocratizao do
parlamento
Segundo Hans-Georg Gadamer, A regra
hermenutica, segundo a qual devemos compreender o todo a partir do
singular e o singular a partir do todo, provm da retrica antiga e foi
transferido, pela hermenutica moderna, da arte de falar para a arte de
compreender. Em ambos os casos, estamos s voltas com uma relao circular
prvia. A antecipao de sentido, que comporta o todo, ganha uma
compreenso explcita atravs do fato de as partes, determinadas pelo todo,
determinarem por seu lado esse mesmo todo.9
Gadamer nos explica que, a partir de Heidegger,
Toda interpretao correta deve guardar-se da arbitrariedade dos chutes e
do carter limitado de hbitos mentais inadvertidos, de maneira a voltar-se
para as coisas elas mesmas (que para os fillogos so textos com sentido,
que por seu turno tratam novamente de coisas).10
Da mesma forma, para Karl Larenz A interpretao
de um texto qualquer que seja a sua natureza no s tem que ver com o
sentido de cada uma das palavras, mas com o de uma sequncia de palavras e
frases que expressam um contnuo nexo de ideias. Por certo que o sentido
contnuo resulta somente da compreenso de cada uma das palavras e frases,
conquanto, em regra, o significado de cada palavra no esteja fixado na
linguagem geral de tal modo que possa vir a ser usado sempre exatamente na
mesma acepo. Ao invs, o significado da maioria das palavras revela uma
maior ou menor amplitude de variao; qual seja o significado que aqui foi
levado em conta ou que aqui se haja de entender resulta, no em pequeno
9

Hans-Georg Gadamer, Verdade e mtodo II, 2. edio, ed. Vozes e Editora Universitria So Francisco,
Petrpolis, Rio de Janeiro, traduo de Enio Paulo Giachini, reviso de Mrcia S Cavalcanti Schuback, 2004,
p. 72.
10
Hans-Georg Gadamer, Verdade e mtodo II, 2. edio, ed. Vozes e Editora Universitria So Francisco,
Petrpolis, Rio de Janeiro, traduo de Enio Paulo Giachini, reviso de Mrcia S Cavalcanti Schuback, 2004,
pp. 74/75.

grau, do posicionamento da palavra na frase e, ainda mais, da conexo total de


sentido adentro da qual ela surja, em tal lugar do discurso ou do texto. Da
resulta uma especificidade do processo do compreender que conhecida sob a
denominao de crculo hermenutico. Por tal, dizendo de modo
simplificado, pretende expressar-se o seguinte: uma vez que o significado das
palavras em cada caso s pode inferir-se da conexo de sentido do texto e este,
por sua vez, em ltima anlise, apenas do significado que aqui seja
pertinente das palavras que o formam e da combinao de palavras, ento
ter o intrprete e, em geral, todo aquele que queira compreender um texto
coerente ou um discurso de, em relao a cada palavra, tomar em
perspectiva previamente o sentido da frase por ele esperado e o sentido do
texto no seu conjunto; e a partir da, sempre que surjam dvidas, retroceder ao
significado da palavra primeiramente aceite e, conforme o caso, retificar este
ou a sua ulterior compreenso do texto, tanto quanto seja preciso, de modo a
resultar uma concordncia sem falhas. Para isso, ter que lanar mo, como
controlo e auxiliares interpretativos, das mencionadas circunstncias
hermenuticas relevantes.11
E mais, ainda segundo Larenz, Este modo de
pensamento, que estranho s cincias exatas e que descurado pela
maioria dos lgicos, na Jurisprudncia de um grande alcance. No s se
manifesta a propsito da interpretao de textos, de acordo com a conexo de
significados e da ratio legis que pelo menos em parte indagada com a
ajuda do texto , mas tambm no processo de aplicao da norma a uma
determinada situao ftica.12
4.1 Ausncia de crimes de responsabilidade por
atipicidade ou licitude das condutas

Quanto s duas imputaes, a primeira de abertura


de crditos suplementares (art. 10, itens 4 e 6 da Lei 1.079/50 e art. 4. da Lei
12.952/14), e a segunda de desinformaes contbeis e fiscais (art. 11, item
3, da Lei 1.079/50), as chamadas pedaladas fiscais, um sofisma publicitrio e

11

Karl Larenz, Metodologia da cincia do direito, 3. edio, trad. Jos Lamego, Fundao Calouste
Gulbenkian, Lisboa, 1997, pp. 286/287.
12
Karl Larenz, Metodologia da cincia do direito, 3. edio, trad. Jos Lamego, Fundao Calouste
Gulbenkian, Lisboa, 1997, p. 287.

uma construo retrica criada pela imprensa simpatizante13 sem fundamento


legal, obrigatrio concluir pela inexistncia de lei praevia, scripta, stricta e
certa, como prescreve o art. 85, pargrafo nico, da Constituio Federal. No
h infraes poltico-administrativas identificveis no sentido tcnico jurdico.
A legalidade a garantia maior do cidado contra o
poder arbitrrio do Estado ou contra a maioria parlamentar opressiva. De um
lado, mais visvel, ela se revela no princpio da inegabilidade dos pontos de
partida, que obriga o jurista a pensar os problemas comportamentais com
base na lei, conforme lei, para alm da lei, mas nunca contra a lei.14 Mas,
de outro, est ligada quilo que a sociedade, a jurisprudncia e a administrao
pblica passaram a entender durante os anos de aplicao das leis sobre a
existncia, ou no, de ilcitos penais ou administrativos ou polticos com
relao a determinadas condutas. Algo com a autoridade da frmula inglesa
stare decisis et non quieta movere.
Conforme a adequao social da conduta (No se
pode castigar aquilo que a sociedade considera correto.15), quando uma
interpretao ganha foros de certeza e imutabilidade seja nos tribunais seja nas
decises administrativas, mesmo no Congresso Nacional, segundo o princpio
da confiana, tais interpretaes passam a integrar o princpio da legalidade.
No mbito penal, como correlato da legalidade,
existe a garanta del tipo ou adequacin tpica, como princpio fundamental,
que establece determinar como primera limitatin de la punibilidad que
alguien haya cometido un hecho o ejecutado una accin que corresponda a la
descripcin legal exata de un delito.16
No administrativo, da mesma forma, a ao ou
omisso sero imputveis a agentes administrativos, por infringncia a
dispositivos estatutrios expressos. Em certos casos, o procedimento estar
tipificado tambm em diplomas criminais, geralmente exigindo-se a condio
especial de funcionrio (agente pblico) do sujeito ativo.17
13

Como reconhece o relatrio do Senado, p. 103.


Trcio Sampaio Ferraz Jnior, Introduo ao estudo do direito, tcnica, deciso e dominao, editora
Atlas, So Paulo, 1988, p. 48.
15
Afirmao de Santiago Mir Puig citado por Francisco de Assis Toledo, Princpios bsicos do direito
penal, Editora Saraiva, So Paulo, 1991, pp. 131/132.
16
Claus Roxin, Sobre la autoria y participacin, em Problemas actuales de las ciencias penales y la filosofia
de derecho, obra En Homenaje al profesor Luis Jimnez de Asa, Ediciones Pannedille, Buenos Aires,
Argentina, 1970, p. 58.
17
Edmir Netto de Arajo, O ilcito administrativo e seu processo, editora RT, 1994, p. 27.
14

No direito poltico, embora a doutrina reconhea, em


sentido amplo, a volatilidade e a geometria varivel da responsabilidade
poltica, pois o processo poltico errtico e imprevisvel e a ao poltica
caracteriza-se por uma grande liberdade de meios e de fins, aparentemente
incompatveis com os pressupostos tradicionais da responsabilidade
jurdica18, no sistema presidencialista certo que no h infrao-poltico
administrativa sine lege ou ex post facto.
Aquilo que foi permitido aos governantes anteriores,
que tolerado nos Governadores e Prefeitos do pas e que foi praticado por
alguns dos julgadores que esto no Senado no pode ser imputado Presidente
Dilma Roussef como fundamento para a responsabilizao poltica, por clara
ofensa igualdade jurisdicional (interdio ao juiz de fazer distino entre
situaes iguais, ao aplicar a lei19). Quando praticados vigorava a regra tpica
permittitur quod non prohibetur. Se no h preceito ou se ele foi superado
pelos costumes no poder haver sano. Salvo numa perseguio, quando h
uso selvagem do poder, no h norma incriminadora para uma s pessoa.
Orientao tolerante, segundo Pedro Lomba, era a de
Marslio de Pdua, no seu Defensor Pacis, uma obra que antecipa muitos dos
problemas modernos da responsabilidade poltica. [...] Segundo Marslio, as
violaes do governante podiam ser graves ou leves. A ao corretiva devia
cingir-se aos erros graves e obedecer a regras jurdicas. Marslio
recomendava, por exemplo, que os erros leves fossem tolerados, a no ser que
ocorressem com frequncia. Como se pode ver, a atualidade das teorias de
Marslio de Pdua inegvel.20 grifamos. Comparado ao espectro poltico
em redor, o desvalor poltico da conduta presidencial pequeno, e a sano
desproporcional.
Aprofundando a argumentao, no mbito penal o
princpio da anterioridade da lei penal ou da reserva legal foi reforado e
complementado pela criao doutrinria da figura do tipo, o Tatbestand. Este
que vem a ser o enunciado do preceito do legislador; da a clebre afirmao
de Beling, de que no h crime sem tipo penal: Kein Verbrechen ohne

18

Pedro Lomba, Teoria da responsabilidade poltica, Coimbra Editora, Coimbra, 2008, p. 21.
Jos Afonso da Silva, Curso de direito constitucional positivo, Editora Malheiros, 32 edio, 2008, p. 218.
20
Pedro Lomba, Teoria da responsabilidade poltica, Coimbra Editora, Coimbra, 2008, p. 27.
19

10

Tatbstand.21 Mas, segundo Joo Mestieri, o princpio da legalidade ganhou


foros mais abrangentes. No tocante s construes jurisprudenciais penais,
Doutrinadores de expresso, a sua vez, reconhecem obrigatoriedade ao
princpio da reserva legal com abrangncia, extravasando os estreitos limites
do binmio fato-incidncia da regra jurdica. Referem-se dinmica do
direito, na sua aplicao pelos tribunais, parte mais visvel da lei.
Argumenta-se que uma linha de deciso adotada de forma pacfica por
tribunais de expresso passe a aderir ao entendimento, noo que se tem do
preceito de lei. Desse modo, no seria aceitvel, porque vulneradora do
princpio da reserva legal, em sua essncia, uma interpretao diversa, de um
tribunal, em prejuzo do acusado.22
Joo Mestieri menciona a opinio de Juarez Tavares,
para quem o Direito Penal ptrio apresenta numerosos exemplos desta
interpretao, como no caso do art. 108 do CP de 1940. Para Juarez Tavares,
Nesta situao no pode mais retroagir a jurisprudncia em prejuzo do ru,
pois tal fato se insere no domnio da interpretao como complemento legal, e
a retroatividade viria a ferir substancialmente o princpio da legalidade.23
O mesmo se d nos planos poltico e administrativo.
A Denncia ofende o princpio da legalidade. Houve a criminalizao de
conduta no prevista em lei (pedaladas fiscais) ou jamais criminalizada
(crditos suplementares).
No h tipicidade penal, administrativa ou poltica
que se encaixe numa fattispecie punitiva, seno por interpretao extensiva ou
a analogia24, o que vedado pela Constituio, pois as chamadas pedaladas
fiscais (desinformaes contbeis e fiscais) no esto previstas em lei,
especialmente para os graves fins pretendidos. E a abertura de crditos
suplementares est sendo criminalizada sbita e interesseiramente sem nunca
ter sido imposta a ningum. Vrios Presidentes anteriores a praticaram, vrios
Joo Mestieri, A norma no direito criminal, A norma jurdica, coordenao de Srgio Ferraz, Biblioteca
Jurdica Freitas Bastos, Rio de Janeiro, 1980, p. 158.
22
Joo Mestieri, A norma no direito criminal, A norma jurdica, coordenao de Srgio Ferraz, Biblioteca
Jurdica Freitas Bastos, Rio de Janeiro, 1980, p. 159.
23
Juarez Estevam Xavier Tavares, nota 5, pp. 12/13 da traduo que fez da obra de Johannes Wessels,
Direito penal (aspectos fundamentais), Porto Alegre, Fabris, 1976.
24
Por privar o cidado de seus direitos pblicos subjetivos fundamentais, a analogia e a interpretao
extensiva esto proibidas no processo de impeachment, dado o seu aspecto tambm penal ineludvel, no se
reduzindo, como se alega, a um processo substancialmente administrativo ou poltico-administrativo
(Miguel Reale, Impeachment de prefeito municipal, Direito administrativo, Editora Forense, Rio de
Janeiro-So Paulo, 1969, p. 206).
21

11

Governadores e Prefeitos a praticaram e ainda a praticam. Uma conduta antes


tolerada no pode ser, s agora, transformada na punio mais grave do direito
pblico ptrio, pela transformao abrupta do entendimento do Tribunal de
Contas da Unio. Se no era passvel de responsabilizao antes, no pode ser
agora, sob pena de se agir com dois pesos e duas medidas, o que aniquila o
princpio da igualdade jurdica.
A mudana de atitude do Legislativo (auxiliado
pelo Tribunal de Contas da Unio) contra a atual Presidente, e no contra os
predecessores (e no contra o Vice-Presidente), esbarra na proibio do venire
contra factum proprium25. Os quatro elementos conformadores desta proibio
esto presentes: (a) houve um comportamento anterior do Legislativo; tal
comportamento (b) gerou expectativas positivas na Administrao quanto
sua manuteno; (c) as expectativas foram cumpridas pelo Administrador;
contudo, de forma abrupta, (d) houve comportamento contraditrio do
Legislativo. Para todos os efeitos, isso no uma interpretao, mas uma
cilada jurdica, uma quebra injustificada e pontual da confiana e da boa-f.
Houve quebra da confiana na orientao anterior do
Legislador, contra as legtimas expectativas do Administrador. Isso implica
em inadmissvel perplexidade, pois a nova interpretao no vigora para mais
ningum. Ou se aplica a todos ou no se aplica a ningum. Impe-se ao
Legislativo a regra tpica tu quoque (segundo a tradio: Tu quoque, Brute,
fili mi?), ideia que vem expressa na doutrina alem (Larenz e Teubner) com
aluso clebre frase de Jlio Cesar, tu quoque, a significar at voc que agiu
desse modo, vem agora exigir de mim um comportamento diferente?26
onicompreensivo que no plano constitucional
vigora o princpio da confiana na relao entre as pessoas e os poderes,
coenvolvidos boa-f, ao direito adquirido, ao ato jurdico perfeito e coisa
julgada (art. 5., XXXVI da CF), e pelo qual se probem, por exemplo, a
retroatividade das leis prejudiciais, a modificao de situaes jurdicas
consolidadas e as alteraes injustificveis na jurisprudncia estabelecida.

A expresso venire contra factum proprium consubstancia o exerccio de uma posio jurdica em
contradio com o comportamento anterior; h quebra da regra da boa-f porque se volta contra as
expectativas criadas em todos, mas especialmente na parte contrria. (Antnio Junqueira de Azevedo,
Estudos e pareceres de direito privado, Editora Saraiva, 2004, p. 167).
26
Antnio Junqueira de Azevedo, Estudos e pareceres de direito privado, Editora Saraiva, 2004, p. 169.
25

12

4.2 Motivo ignbil para o recebimento do


pedido de impeachment e desvio de finalidade

Na segunda questo circunfluente encontra-se o


vcio gritante do desvio de finalidade, que nulifica a deciso prelibatria do
procedimento de impeachment, e demonstra a imoralidade administrativa
intrnseca do ato, vez que os interesses pessoais de Eduardo Cunha foram
exclusivamente determinantes27 para a tomada de deciso. Inequvoco uso
ilegtimo do poder discricionrio28.
O instituto foi acolhido no direito ptrio pelo art. 2,
e, da Lei 4.717/65 (Lei de Ao Popular), e hoje aplicado em todos os
ramos, do direito administrativo ao mercado concorrencial29.
pblico e notrio que logo aps saber da deciso
da bancada do Partido dos Trabalhadores no sentido de dar continuidade ao
processo movido pelo Partido Socialismo e Liberdade e pela Rede
Sustentabilidade contra o Deputado Eduardo Cunha no Conselho de tica da
Cmara dos Deputados por quebra de decoro, o ento Presidente Eduardo
Cunha tornou realidade as ameaas que vinha fazendo nos bastidores contra a
Presidente e o seu Partido, deflagrando um procedimento de impeachment
autoritrio, duvidosamente embasado e extraordinariamente danoso para o
pas. Em uma palavra, irresponsvel.
O parecer j estava pronto, artilhado de antemo. Foi
construdo aos poucos, nas consultas a tantos outros tambm interessados
como ele. Isso prova que antes da publicidade do ato havia chantagem contra
os colegas e, depois, veio a vingana pessoal contra a chefe do Poder
Executivo, que pertence ao Partido chantageado.
Ademais, como bem sabe o chantagista, deflagrado
o procedimento, os seus interesses pessoais no desfecho dos processos se
multiplicaram em razo de sua manuteno no cargo de Presidente, o que lhe
deu um poder descomunal de barganha, ossificou sua posio imperial e
impediu o dilogo de outras foras polticas. O Deputado conduziu as aes
27

Jos Cretella Jnior, Do desvio de poder, ed. Revista dos Tribunais Ltda., So Paulo, 1964, p. 54.
Jos Cretella Jnior, Do desvio de poder, ed. Revista dos Tribunais Ltda., So Paulo, 1964, pp. 13/14.
29
Calixto Salomo Filho, Regulao e concorrncia (estudos e pareceres), ed. Malheiros, So Paulo, 2002,
p. 46.
28

13

fazendo seus lances de longe, manipulou as variveis que lhe estavam


disposio e manejou um squito de correligionrios fiis que no esto em
busca da verdade dos fatos e da normalidade constitucional, mas apenas da
preservao do mestre, e com desejos e delrios inconfessveis, o que torna
todo o procedimento rrito.
Segundo Miguel Reale, o Desvio de poder ocorre
toda vez que a autoridade pblica, vinculando aparentemente a sua atividade a
um objeto declarado, prope-se, na realidade, a atingir resultado diverso
[...].30 Este o agir do despudorado Deputado.
A sua conduta foi incompatvel com a dignidade do
cargo, e no cessar seno aps a sua destituio definitiva do Cargo de
Deputado, julgado por um Conselho de tica e um Plenrio independente, sem
presses ilegtimas de cima para baixo. Da forma como atuou, o despudorado
Deputado tornou-se o Controlador Geral da Repblica Prpria, apropriando-se
de um vigoroso mecanismo do sistema de freios e contrapesos, que o
impeachment, como um meio de presso individual sobre as instituies.
O ato administrativo nulo diante das incontveis
provas, evidncias, indcios31 e presunes graves, concordes e precisas32
contra Eduardo Cunha de uso do cargo de Presidente da Cmara para negociar
o que inegocivel: a vontade da maioria e o interesse pblico.
Est configurada a apropriao do Legislativo para
fins pessoais, e confirmados esto os mveis do desvio33 por vrios
elementos probatrios. A precipitao34 com que a autoridade agiu aps
saber da deciso dos Deputados da situao reveladora do seu agir obscuro,
pois a deciso estava engatilhada, pronta para ser disparada. Da mesma forma,
houve a clara inteno poltica do corru de prejudicar adversrios polticos
respaldado por uma factio ruidosa e uma oposio irresponsvel, de modo a
produzir mais e mais chicana poltica35 como uma cortina de nanquim que o
beneficiasse de alguma forma e que prejudicasse a recuperao econmica.
So provas manifestas as interferncias indevidas do Deputado na instalao
Miguel Reale, Desapropriao de aes de empresa, Direito administrativo, ed. Forense, Rio de JaneiroSo Paulo, 1969, p. 323.
31
Jos Cretella Jnior, Do desvio de poder, ed. Revista dos Tribunais Ltda., So Paulo, 1964, p. 58.
32
Jos Cretella Jnior, Dicionrio de direito administrativo, Jos Bushatsky, Editor, So Paulo, 1972, p. 89.
33
Jos Cretella Jnior, Do desvio de poder, ed. Revista dos Tribunais Ltda., So Paulo, 1964, p. 57.
34
Jos Cretella Jnior, Do desvio de poder, ed. Revista dos Tribunais Ltda., So Paulo, 1964, p. 57.
35
Jos Cretella Jnior, Do desvio de poder, ed. Revista dos Tribunais Ltda., So Paulo, 1964, p. 57.
30

14

da Comisso Especial que analisou o pedido de impeachment, devido aos seus


braos fortes na mquina partidria qual pertence, assim como o afastamento
do relator do procedimento de cassao por falta de decoro, Deputado Fausto
Pinato, que, por sua vez, disse ter recebido inmeras presses.
A chefia do Poder Legislativo exige iseno, o que
no ocorreu aqui. Em reforo, h muitas e fundadas dvidas de que o
Deputado jamais foi merecedor da confiana popular, agindo contra os seus
interesses e ludibriando a sua boa-f. O Deputado no possua condies
mnimas para manter-se na Presidncia da Cmara dos Deputados e conduzir
o processo de impeachment. Nada obstante isso, o Supremo Tribunal Federal
denegou justia ao povo brasileiro, no proferindo deciso no prazo razovel
(art. 5., LXXVII, da CF), deixando Eduardo Cunha frente do Poder
Legislativo para levar a cabo a sua vingana pessoal plenamente caracterizada.
Tanto a apurao da sua prpria falta de decoro
como das infraes poltico-administrativas praticadas em tese pela Chefe do
Poder Executivo deveriam ter sido tiradas do alcance das mos de Eduardo
Cunha por causa do seu interesse manifesto nos desfechos. Para que os
procedimentos fossem conduzidos com imparcialidade seria fundamental o
afastamento de Eduardo Cunha da Presidncia da casa no momento oportuno,
impedindo qualquer influncia sua, por mnima que fosse, por bvia nulidade
dos processos, amplamente configuradas.
Segundo Celso Antnio Bandeira de Mello, o desvio
de poder se manifesta de dois modos: a) quando o agente busca uma
finalidade alheia ao interesse pblico. Isto sucede ao pretender usar de seus
poderes para prejudicar um inimigo ou para beneficiar a si prprio ou amigo;
b) quando o agente busca uma finalidade ainda que de interesse pblico
alheia categoria do ato que utilizou. Deveras, consoante advertiu o preclaro
Seabra Fagundes: Nunca importa que a diferente finalidade com que tenha
agido seja moralmente lcita. Mesmo moralizada e justa, o ato ser invlido
por divergir da orientao legal.36
Para fechar o cerco ao ato desviante, Com o
princpio da impessoalidade, a Constituio visa a obstaculizar atuaes
geradas por antipatias, simpatias, objetivos de vingana, represlias, trocos,
nepotismo, favorecimentos diversos, muito comuns em concursos pblicos,
36

Celso Antnio Bandeira de Mello, Curso de direito administrativo, ed. Malheiros, 13. edio, So Paulo,
2001, p. 363.

15

licitaes, processos disciplinares, exerccio do poder de polcia. Busca, desse


modo, fazer predominar o sentido de funo, isto , o carter objetivo nas
atuaes dos agentes, pois, sob tal enfoque, os poderes atribudos no se
destinam a atender interesses e mveis subjetivos e pessoais; finalizam-se ao
interesse de toda a coletividade, portanto, a resultados desconectados de
razes pessoais. Em situaes que dizem respeito a interesses coletivos ou
difusos, a impessoalidade significa a exigncia de ponderao equilibrada
de todos os interesses envolvidos, para evitar decises movidas por
preconceitos e radicalismos ideolgicos ou pela busca de benesses de tipos
diversos. Nessa ordem de consideraes, o processo administrativo representa
instrumento de objetivao do poder para evitar ou dificultar que motivos e
fins subjetivos informem a tomada de decises, pois nele se contrapem
argumentos, dados e fatos, que permanecem registrados; se mveis
subjetivos, mesmo assim, afetarem a deciso, torna-se mais fcil o
controle administrativo e jurisdicional.37 grifamos.
4.3 Relatrios comprometidos com a Acusao,
que tornam a defesa dispensvel e aniquilam o direito fundamental ao
contraditrio e ampla defesa

No terceiro ponto da orbe cognitiva que caracteriza o


Golpe, em primeiro lugar, o Relatrio feito na Cmara dos Deputados
enganoso e apresenta fundamentao artificial, o que fere o direito ampla
defesa e ao contraditrio. Em momento algum, salvo de forma factcia, o
Relatrio considerou e refutou os argumentos procedimentais e substanciais
da Defesa. Como no Senado, o Relatrio j estava pronto antes da instruo se
encerrar, e h indcios fortes de que foi escrito por outra pessoa, como se viu
na leitura que o Relator fez. A indicao do Relator e seu parecer foram duas,
dentre tantas outras, das cartas marcadas pelo ento Presidente da Cmara, o
Controlador Geral do Impeachment.
Qual direito de defesa, ento? Ainda ser preciso
assentar que a ampla defesa e o contraditrio so impossveis quando o
julgador est comprometido com o acusador? Ou, para a perplexidade de

37

Odete Medauar, A processualidade no direito administrativo, ed. RT, So Paulo, 1993, p. 90.

16

todos, como nos lembra Karl Jasper, quando os interlocutores no esto sendo
sinceros possvel uma discusso razovel?38 Temos para conosco que no.
Na qualidade de acusador, em razo da honestas et
decus exigidas para o exerccio da funo39, o Relator estava obrigado a
esclarecer na denncia os indefectveis elementos tpicos de Quintiliano: quis
(quem?), quid (o que?), ubi (onde?), cur (porque?), quomodo (de que modo?)
e quando (quando?). So os elementos indispensveis na incessante batalha
civilizatria contra o exerccio tirnico dos poderes do Estado40. A denncia
no pode ser obscura, vaga, inconcludente quanto a elementos causais da
acusao.41
S a exposio clara e exata da res in judicium
deducta dar pessoa julgada, e aos demais jurisdicionados que acompanham
o processo distncia42, as condies ideais para entender o carter da
imputao e, assim, oferecer uma defesa bem circunstanciada, condizente e
apropriada, que demonstre que o acusado apreendeu corretamente todos os
pontos da estrutura circular da compreenso ftica e jurdica.
De acordo com o art. 41 do Cdigo de Processo
Penal , a denncia deve conter obrigatoriamente os pressupostos da
demanda: personae, causa petendi e res in judicium deducta.44
43

Mas em momento algum da Denncia possvel ver


a descrio da relao antijurdica subjacente responsabilidade poltica que
38

Karl Jasper, Introduo ao pensamento filosfico, traduo de Lenidas Hegenberg e Octanny Silveira da
Mota, ed. Cultrix, So Paulo, 2006, p. 95.
39
Nas palavras de Piero Calamandrei, Entre todos os cargos judicirios, o mais difcil, segundo me parece,
o do Ministrio Pblico. Este, como sustentculo da acusao, devia ser to parcial como um advogado;
como guarda inflexvel da lei, devia ser to imparcial como um juiz. Advogado sem paixo, juiz sem
imparcialidade, tal o absurdo psicolgico no qual o Ministrio Pblico, se no adquirir o sentido do
equilbrio, se arrisca, momento a momento, a perder, por amor da sinceridade, a generosa combatividade do
defensor ou, por amor da polmica, a objetividade sem paixo do magistrado. (Eles, os juzes, vistos por ns,
os advogados, traduo de Ary dos Santos, Livraria, Clssica Editora, 4., edio, Porto, 1971, p. 59).
40
Maria Lusa Malato, Manual anti-tiranos: retrica, poder e literatura, Porto Alegre, Livraria do
Advogado, 2009, p. 17.
41
Heleno Cludio Fragoso, Ilegalidade e abuso de poder na denncia e na priso preventiva, Revista
Brasileira de Criminologia e Direito Penal, n. 13, Ano IV, Abr.-Jun., 1996, Rio de Janeiro, p. 64.
42
Ada Pellegrini Grinover, Antnio Scarance Fernandes e Antnio Magalhes Gomes Filho, As
nulidades no processo penal, Editora Malheiros, So Paulo, 1992, p. 20.
43
A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminosos com todas as suas circunstncias, a
qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a classificao do crime e,
quando necessrio, o rol de testemunhas.
44
Heleno Cludio Fragoso, Ilegalidade e abuso de poder na denncia e na priso preventiva, Revista
Brasileira de Criminologia e Direito Penal, n. 13, Ano IV, Abr.-Jun., 1996, Rio de Janeiro, p. 64.

17

pretende imputar. Com o pretexto de que se trata de um julgamento poltico,


sem se atentar para o significado da expresso desde a morte de Scrates e da
perseguio aos primeiros filsofos gregos, os propagandistas, ansiosos, se
esqueceram que s um devido processo jurdico45 (legislativo, administrativo
ou judicial) capaz de gerar o direito execuo de uma pena que antes do
processo no existia. Seja na responsabilidade criminal, civil, administrativa
ou poltica, em qualquer circunstncia, o processo e o julgamento so sempre
jurdicos, pois tm a sua origem na lei.
No Relatrio de acusao, temos a suposta quis, mas
o que dizer de quibus auxiliis, quid, cur, quomodo, ubi e quando? A denncia
uma pea retrica sem acuidade. No nos responde s questes postas. No
jurdica. inepta, em sentido tcnico. No fornece as circunstncias fticas de
caracterizao dos deveres constitucionais descumpridos, o fundamento legal
incriminatrio em sentido estrito e a estrutura jurdica da responsabilidade
poltica.
Atentar contra a Constituio , pois, o ponto fulcral
da responsabilidade poltica que leva ao impeachment e revogao do
mandato presidencial, segundo a Constituio brasileira. A definio do que
atentar contra Constituio constitui, em primeiro lugar, o elemento
necessrio de pr-compreenso46 da estrutura jurdica da responsabilidade
poltica. E, no plano concreto, em segundo lugar, a narrao da ao de
atentar contra a Constituio um elemento imprescindvel da denncia, sem
o qual no possvel exercer o direito de defesa.
No tocante ao elemento (i) quis, a denncia traz um
conjunto disforme de condutas envolvendo diversos rgos e instituies,
vrios centros de poder e deciso independentes uns dos outros, e uma
profuso de pessoas randomicamente ligadas atravs de conexes difusas e
imprevisveis, todas reguladas pelo direito administrativo.
Qual , ento, o fato poltico tpico imputvel
exclusivamente Presidente da Repblica seno odiosas extenses e analogias
Segundo Fbio Konder Comparato, a traduo devido processo legal, que se encontra no art. 5., LIV
da nossa Constituio, errada. Law, na frmula inglesa, direito e no lei. Alis que uma norma sobre a
inconstitucionalidade de leis pudesse adotar como parmetro de julgamento a prpria legislao. (O papel
do juiz na efetivao dos Direitos Humanos, Direitos Humanos. Vises contemporneas, Associao Juzes
para a Democracia, So Paulo, 2001, p. 27, nota 5).
46
Karl Larenz, Metodologia da cincia do direito, 3. edio, traduo Jos de Lamego, Fundao Calouste
Gulbenkian, Lisboa, 1997, pp. 285 e seguintes.
45

18

incriminatrias incompatveis com o Estado de Direito47, dado que poenalia


sunt restringenda48? Se o tipo penal um universo verbal, a denncia o
mundo prprio de uma ao humana tpica em concreto. Para que no seja
inepta, a denncia deve narrar completamente a ao tpica. Na denncia da
Cmara, contudo, no possvel extrair um nico pargrafo com a descrio
pormenorizada da conduta tpica, exclusiva, direta, pessoal e isoladamente
reportada denunciada, em especial no tocante ao que foi impropriamente
chamado de pedalada fiscal. Levando-se em considerao a forma processual
penal que o processo de responsabilidade possui, no h, pois, descrio da
autoria, a qualidade de quem comete o fato punvel pessoalmente.49 Para
alm de uma responsabilidade objetiva (sem dolo ou culpa), se cogita aqui de
uma responsabilidade sem fato-crime descrito.
Isso perceptvel facilmente, pois a (a) edio dos
decretos de abertura de crditos suplementares, supostamente criminalizada
pelo art. 10, 4 (So crimes de responsabilidade contra a lei oramentria:
Infringir, patentemente, e de qualquer modo, dispositivo da lei oramentria)
e art. 11, 2 (So crimes contra a guarda e legal emprego dos dinheiros
pblicos: Abrir crdito sem fundamento em lei ou sem as formalidades legais),
ambos da Lei 1.079, de 10 de abril de 1950, seguiu o rito da mquina
administrativa, condicionada por comportamentos anteriores dos dois poderes
republicanos, independentes, harmnicos e baseados no princpio da
confiana50.
Os acusadores/julgadores partem, matreiramente, da
inegvel relao constitucional de controle interorgnico51 entre Legislativo e
Executivo, nunca acionada, para colocarem crimes de responsabilidade onde
no h. Omisso, contraditrio e paradoxal, o Legislativo no pode, s agora,
criminalizar ex post facto o agir de outro Poder, queimando as etapas
obrigatrias, fazendo justia com as prprias mos, com o agravante de jamais
ter cumprido os seus deveres, e, o mais perigoso, instituindo-se em tribunal ad
Conforme Johannes Wessels, Todas as consequncias jurdicas do fato punvel devem corresponder ao
princpio do Estado de Direito e ao princpio da proporcionalidade. (Direito penal (aspectos fundamentais),
traduo de Juarez Estevam Xavier Tavares, Porto Alegre, Fabris, 1976, p. 5).
48
Carlos Maximiliano, Hermenutica e aplicao do direito, 8. edio, Livraria Freitas Bastos, 1965, p.
261.
49
Johannes Wessels, Direito penal (aspectos fundamentais), traduo de Juarez Estevam Xavier Tavares,
Porto Alegre, Fabris, 1976, p. 121.
50
Karl Larenz, Metodologia da cincia do direito, 3. edio, traduo Jos de Lamego, Fundao Calouste
Gulbenkian, Lisboa, 1997, pp. 285 e seguintes.
51
Karl Loewenstein, Teora de la Constitucion, traduccin de Alfredo Gallego Anabitarte, Ediciones Ariel,
Barcelona, 1964, pp. 252 e seguintes.
47

19

hoc, de ocasio e exceo, adestrado para ratificar a deciso com os selos da


vingana pessoal, traio, suspeio, injustia e fraudes lei e Constituio.
Como isso pode ser jurdico? Segundo Juliano, no Digesto, in his quae contra
rationem juris constituta sunt, non possumus sequi regulam juris52. Em outras
palavras, mas no mesmo latim, ex iniuria ius non oritur.
Na questo tomada ex post facto, o mximo que o
Poder Legislativo poderia pleitear uma prestao de contas entre os Poderes
(relao de inspeo entre rgos polticos diferentes53), sem repercusso
sancionatria sobre a titular do poder. Em disputa com o Executivo quanto aos
destinos do oramento, o Legislativo no pode, motu proprio, manu propria e
magnis itineribus, criminalizar a conduta do titular de outro Poder e expuls-lo
para impor a sua vontade, movendo o subterrneo poltico e manipulando a
legalidade.
Segundo o Direito, se a lei prejudicial no retroage,
tambm no retrocede a jurisprudncia maligna sem uma nova lei que altere o
suporte ftico ou sem mudana prvia no entendimento do rgo competente
para atingir apenas aes posteriores transformao. Um novo entendimento
do poder acusador/julgador no supedneo para a configurar uma infrao.
Semper in dubiis benigniora praeferenda sunt54.
Ainda neste tpico, (b) a operao de crdito com o
Banco do Brasil relacionada ao Plano Safra no descrita em lei como um
crime de responsabilidade. A atipicidade onipatente. De um lado, o crime de
responsabilidade no pode resultar da conjugao de leis para produzir uma
incriminao que no existiria isoladamente. inconstitucional usar a Lei de
Responsabilidade Fiscal, assim como qualquer outra, para criar um crime de
responsabilidade como tal no previsto. De outro, conforme a concluso do
Relatrio de acusao, o crime de responsabilidade estaria, em tese, previsto
no art. 11, item 3, da Lei 1.079/50 (So crimes contra a guarda e legal
emprego dos dinheiros pblicos: Contrair emprstimo, emitir moeda corrente
ou aplices, ou efetuar operao de crdito sem autorizao legal). Mas qual
o mtuo, in uno actu? Quem so os seus sujeitos, mutuante (mutuo dans,
creditor) e muturio (mutuans, debitor)? Onde esto, em concreto, todos os
52

Carlos Maximiliano, Hermenutica e aplicao do direito, 8. edio, Livraria Freitas Bastos, 1965, p.
271.
53
Pedro Lomba, Teoria da responsabilidade poltica, Coimbra Editora, Coimbra, 2008, p. 84.
54
Carlos Maximiliano, Hermenutica e aplicao do direito, 8. edio, Livraria Freitas Bastos, 1965, p.
260.

20

elementos deste negcio jurdico tpico, os essentialia, sem os quais o


negcio no pode existir, os naturalia, que se consideram estipulados salvo
clusula contrria e os accidentalia, que s se consideram pactuados
mediante estipulao expressa55? A acusao supera as lacunas, retorce os
fatos, ignora os dogmas, cria pontes legais e d saltos lgicos para incriminar.
Isso reconhecido pelo Procurador da Repblica do
Distrito Federal Ivan Cludio Marx na promoo de arquivamento parcial feita
no procedimento investigatrio criminal n. 1.16.000.001686/2015-25.
A notitia criminis e a acusao, contudo, afirmam
existir um contrato bancrio sem descrev-lo. No narram, no explicam o
suposto caso tpico56 concreto e subjacente, conforme o seu prvio contedo
legal abstrato e esquematizado. A postura fere o saber legal e a conscincia
jurdica preexistentes sobre o que se entende por contrato de mtuo (elemento
normativo do tipo57).
Ao contrrio de um mtuo, portanto, a operao
levada a efeito uma poltica pblica de apoio produo agrcola regulada
pela Lei 8.427, de 27 de maio de 1992. O Governo sequer parte dos negcios
jurdicos realizados, que pertencem ao universo jurdico do crdito rural,
institucionalizado pela Lei 4.829, de 5 de novembro de 1965, de longa
experincia e vasta aplicao.
Em outro sentido, no h segurana jurdica e
garantias fundamentais possveis se o intrprete produz crimes de
reponsabilidade para o prprio consumo, deleite e convenincia de seu grupo
poltico, em desrespeito ao topos nemo judex sine lege. Salvo para beneficiar a
pessoa58, o Estado de Direito no admite combinaes de leis (lex tertia) para
fins incriminatrios.
O que antes era dogmtico, agora lei, como mostra
o art. 7., incisos I, II e III, da Lei Complementar n. 95/98, que regulamentou
Fbio Konder Comparato, Reflexes sobre as promessas de cesso de controle societrio, Novos
ensaios e pareceres de direito empresarial, Editora Forense, Rio de Janeiro, 1981, p. 237.
56
Tullio Ascarelli, O problema das lacunas e a antinomia sobre o conceito de interpretao, em A ideia de
cdigo no direito privado e a tarefa da interpretao, Problemas das sociedades annimas e direito
comparado, 2. edio, Editora Saraiva, So Paulo, 1969, p. 66.
57
Everardo da Cunha Luna, Dolo (Direito penal) I, Enciclopdia Saraiva do Direito, vol. 29, coord. R.
Limongi Frana, So Paulo, Saraiva, 1977, p. 284.
58
Francisco de Assis Toledo, Princpios bsicos do direito penal, Editora Saraiva, So Paulo, 1991, pp.
36/39.
55

21

o art. 59, pargrafo nico, da Constituio Federal: O primeiro artigo do


texto indicar o objeto da lei e o respectivo mbito de aplicao, observados
os seguintes princpios: excetuadas as codificaes, cada lei tratar de um
nico objeto; a lei no conter matria estranha a seu objeto ou a este no
vinculada por afinidade, pertinncia ou conexo; o mbito da aplicao da lei
ser estabelecido de forma to especfica quanto o possibilite o conhecimento
tcnico ou cientfico da rea respectiva; o mesmo assunto no poder ser
disciplinado por mais de uma lei, exceto quando a subsequente se destine a
complementar lei considerada bsica, vinculando-se a esta por remisso
expressa.
Se apenas a lei de crimes de responsabilidade pode
veicular crimes de responsabilidade (Lei 1.079, de 10 de abril de 1950), uma
denncia por crimes de responsabilidade no pode usar de uma lex tertia para,
por teratogenia, expelir a monstruosidade que sancionar condutas no
incriminveis.
Sabe-se que a expresso crime de responsabilidade
tem sentido equvoco no direito brasileiro. certo que no se trata de um
delito, propriamente, injusto penal tpico, ilcito e culpvel59, mas seu carter
misto inconteste60. Alm das infraes poltico-funcionais dos agentes
pblicos, so crimes de responsabilidade aqueles crimes funcionais que se
distinguem dos crimes comuns. Conforme o esclio de Jos Frederico
Marques, citado por Francisco de Assis Toledo, a expresso crime de
responsabilidade tem, no Direito brasileiro, um sentido equvoco, pois que
no designa apenas figuras delituosas de ilcito penal, mas tambm violaes
de deveres funcionais61.
Mas, por outro lado, a tipicidade no se restringe ao
direito penal . Decorrncia do princpio da legalidade, serve a qualquer ramo
do direito63, garante a proteo do cidado ante o exerccio arbitrrio e a
extenso do poder punitivo estatal. Reza que s uma lei escrita pode
fundamentar a punibilidade de uma ao e cominar uma pena como
62

59

Francisco de Assis Toledo, Princpios bsicos do direito penal, Editora Saraiva, So Paulo, 1991, p. 80.
Miguel Reale, Impeachment de prefeito municipal, Direito administrativo, Editora Forense, Rio de
Janeiro-So Paulo, 1969, p. 206.
61
Francisco de Assis Toledo, Princpios bsicos do direito penal, Editora Saraiva, So Paulo, 1991, p. 141.
62
Maria Sylvia Zanella Di Pietro, Direito administrativo, Editora Atlas, So Paulo, 2007, pp. 186/187.
Tambm Flvio Luiz Yarshell, Tutela jurisdicional, Editora Atlas, So Paulo, 1998. Francisco de Assis
Toledo, Princpios bsicos do direito penal, Editora Saraiva, So Paulo, 1991, p. 126.
63
Karl Larenz, Metodologia da cincia do direito, 3. edio, trad. Jos Lamego, Fundao Calouste
Gulbenkian, Lisboa, 1997, p. 655 e seguintes.
60

22

consequncia jurdica64. Ao imantar todo o Direito, a legalidade/tipicidade


adensa a esfera jurdica de proteo do ser humano. A doutrina denomina de
atipicidade constitucional as ofensas aos preceitos constitucionais com
relevncia processual, os quais tm a natureza de normas de garantia, ou
seja, de normas colocadas pela Constituio como garantia das partes e do
prprio processo.65 A atipicidade constitucional importa sempre numa
violao a preceitos maiores, relativos observncia dos direitos fundamentais
e a normas de ordem pblica.66
Deve-se, portanto, reter a lio de Francisco de Assis
Toledo quanto funo de garantia da lei penal67. Segundo valioso dogma
da cincia do direito no campo sancionatrio, Lex praevia significa proibio
de edio de leis retroativas que fundamentem ou agravem a punibilidade. Lex
scripta, a proibio da fundamentao ou do agravamento da punibilidade
pelo direito consuetudinrio. Lex stricta, a proibio da fundamentao ou do
agravamento da punibilidade pela analogia (analogia in malam partem). Lex
certa, a proibio de leis penais indeterminadas.68 No h lio melhor,
propalada pelos grandes penalistas69. Segundo Everardo da Cunha Luna, Pela
lex scripta, temos o princpio da legalidade no sentido escrito, dele excluindo
o direito costumeiro. Pela lex certa, afirma-se o princpio da
Bestimmtheitsgebot, ou seja, o princpio da determinao. Pela lex scripta,
probe-se a analogia. Pela lex praevia, afirma-se o princpio da irretroatividade
da lei.70 o uso da dogmtica como pensamento orientado a valores para
desenvolver o Direito71, ou, aqui, para evitar que ele regrida.
Sem uma lei a criminalizar um injusto poltico tpico
que descreva um ato materialmente atentatrio Constituio, no h
pressuposto lgico-jurdico de responsabilizao da Presidente da Repblica.
64

Johannes Wessels, Direito penal (aspectos fundamentais), traduo de Juarez Estevam Xavier Tavares,
Porto Alegre, Fabris, 1976, p. 11.
65
Ada Pellegrini Grinover, Antnio Scarance Fernandes e Antnio Magalhes Gomes Filho, As
nulidades no processo penal, Editora Malheiros, So Paulo, 1992, pp. 19/20.
66
Ada Pellegrini Grinover, Antnio Scarance Fernandes e Antnio Magalhes Gomes Filho, As
nulidades no processo penal, Editora Malheiros, So Paulo, 1992, p. 20.
67
Francisco de Assis Toledo, Princpios bsicos do direito penal, Editora Saraiva, So Paulo, 1991, p. 22.
Tambm Johannes Wessels, Direito penal (aspectos fundamentais), traduo de Juarez Estevam Xavier
Tavares, Porto Alegre, Fabris, 1976, pp. 11/13 e 30.
68
Francisco de Assis Toledo, Princpios bsicos do direito penal, Editora Saraiva, So Paulo, 1991, p. 22.
69
Winfried Hassemer, Direito penal: fundamentos, estrutura, poltica, organizao e reviso de Carlos
Eduardo de Oliveira Vasconcelos, traduo de Adriana Beckman Meirelles [et al.] Porto Alegre, Srgo
Antnio Fabris Ed. 2008, p. 53.
70
Everardo da Cunha Luna, Estrutura jurdica do crime, Editora Saraiva, 4. edio, 1993, p. 41.
71
Karl Larenz, Metodologia da cincia do direito, 3. edio, trad. Jos Lamego, Fundao Calouste
Gulbenkian, Lisboa, 1997, p. 603.

23

Existem fronteiras intransponveis para atuao punitiva do Estado, como


deixa claro o art. 5., incisos II, XXXIX e XL, da Constituio Federal. O que
Direito e o que Injusto? Numerus clausus, apenas a lei poder diz-lo,
jamais o interprete. Para que exista um ilcito, preciso que se verifique o
fenmeno legal da subsuno72, quando uma ao humana est compreendida
num tipo legal.
No existem dvidas de que o Estado de Direito
(primado da lei, das liberdades fundamentais e das garantias institucionais73)
, portanto, um Estado de Leis74 reportadas a uma Constituio.
Em suma, o procedimento no se faz sub lege, os
abusos o subverteram. A acusao no se fez per lege, h tanto incriminao
ex post facto, contrria ao id quod plerumque accidit em vigor at ento entre
os poderes, quanto h imputao de um fato poltico atpico, pelo uso de uma
combinao de leis, que ofendem o princpio da legalidade de duas formas: a
irretroatividade de leis prejudiciais, jurisprudncia e decises administrativas
j consolidadas, e a anterioridade para as leis incriminatrias. O recebimento
e a pronncia ocorreram extra legem, em virtude da inexistente correlao
entre acusao e deciso. Nenhum item do processo passa no teste do Estado
de Direito, compreendido como governo da lei75, garantidor de igualdade,
segurana e liberdade entre os concidados.
Ou seja, quanto (a) funo igualizadora da lei76,
o processo est eivado pela atipicidade constitucional e tem um destinatrio
especfico. No h outras pessoas sendo processadas pelas mesmas condutas.

Mais precisamente, consoante Johannes Wessels, O exame de se o tipo legal foi preenchido pelos
elementos singulares do fato, denomina-se subsuno. (Direito penal (aspectos fundamentais), traduo de
Juarez Estevam Xavier Tavares, Porto Alegre, Fabris, 1976, p. 6).
73
Fbio Konder Comparato, Lei penal em branco: inconstitucionalidade de sua integrao por norma de
nvel infralegal Os crimes de perigo so crimes de resultado, Direito pblico: estudos e pareceres, ed.
Saraiva, So Paulo, 1996, p. 266.
74
Em sentido abrangente, escreveu o Professor Konrad Hesse, no redutvel por nenhuma limitao da
esfera individual ou estatal, o Estado de Direito um Estado de Lei (ist der Rechtstaat Gesetzesstaat), dando
vida da comunidade, atravs do ordenamento jurdico, forma e estrutura. Fbio Konder Comparato, Lei
penal em branco: inconstitucionalidade de sua integrao por norma de nvel infralegal Os crimes de perigo
so crimes de resultado, Direito pblico: estudos e pareceres, ed. Saraiva, So Paulo, 1996, p. 267.
75
Norberto Bobbio, Governo dos homens ou governo das leis, O futuro da democracia; uma defesa das
regras do jogo, 5. edio, traduo de Marco Aurlio Nogueira, Rio de Janeiro, Paz e Terra, 1986, pp.
156/157.
76
Norberto Bobbio, Governo dos homens ou governo das leis, O futuro da democracia. Uma defesa das
regras do jogo, 5. edio, Paz e Terra, traduo de Marco Aurlio Nogueira, Rio de Janeiro, 1986, p. 157.
72

24

H, portanto, medida em desfavor de uma nica pessoa77. Quanto (b)


funo de segurana78, o processo destri a abstratividade da lei, que a
maneira de ligar uma consequncia atribuio ou emisso de uma ao
tpica, enquanto tal repetvel79, apta a assegurar a previsibilidade e portanto
a calculabilidade das consequncias das prprias aes80. O que era
fartamente previsvel foi desprezado e tornado crime. J sobre a (c) funo
libertadora da lei, o processo quebra o nexo de obedincia impessoal e indireto
entre as pessoas (liberdade negativa), nico possvel na democracia, fundada
em ordens provenientes da vontade geral (liberdade positiva) que o voto da
maioria dos cidados proporciona, por fazer prevalecer a vontade de um nico
homem (Eduardo Cunha) e de seu grupo, o temido demon of faction, que, at
certain seasons, extend his sceptre over all numbers bodies of men.81
A respeito do (ii) quid, a denncia contraditria e
omissa, obrigada, pois, a assimilar a postura do chefe, que lhe d orientaes.
Na primeira imputao, no h descrio dos malefcios, pois a fixierung na
meta fiscal foi cumprida. E, o essencial para a cognio da causa, o Congresso
Nacional aprovou o PLN 5/2015, convolando os atos anteriores em lei. Se no
h inconstitucionalidades nesta lei, ela que vale, e no a fora circunstancial
da poderosa e dissimulada factio. Aprovada a lei, nada mais pode ser exigido
do Poder Executivo, enquanto poder, e da Presidente da Repblica, enquanto
pessoa, que, obrigatoriamente, como todos os brasileiros, s est obrigada a
fazer ou deixar de fazer alguma coisa em virtude de lei (art. 5., II, da CF). A
lei aprovada afasta as interpretaes em sentido contrrio, exclui a ilicitude
das condutas e promove o exerccio regular de direitos subjetivos (art. 23 do
CP).
Quanto ao atpica de execuo do Plano Safra,
no h malefcios expostos na parte final do Relatrio. Refere a persistentes
atrasos no pagamento de compromissos financeiros do Tesouro Nacional junto
ao Banco do Brasil (fl. 124 do Relatrio) sem esclarecer, sem qualificar se
so atrasos ou se eles decorrem da natureza das obrigaes do Tesouro de
Norberto Bobbio, Governo dos homens ou governo das leis, O futuro da democracia. Uma defesa das
regras do jogo, 5. edio, Paz e Terra, traduo de Marco Aurlio Nogueira, Rio de Janeiro, 1986, p. 158.
78
Norberto Bobbio, Governo dos homens ou governo das leis, O futuro da democracia. Uma defesa das
regras do jogo, 5. edio, Paz e Terra, traduo de Marco Aurlio Nogueira, Rio de Janeiro, 1986, p. 157.
79
Norberto Bobbio, Governo dos homens ou governo das leis, O futuro da democracia. Uma defesa das
regras do jogo, 5. edio, Paz e Terra, traduo de Marco Aurlio Nogueira, Rio de Janeiro, 1986, p. 157.
80
Norberto Bobbio, Governo dos homens ou governo das leis, O futuro da democracia. Uma defesa das
regras do jogo, 5. edio, Paz e Terra, traduo de Marco Aurlio Nogueira, Rio de Janeiro, 1986, p. 157.
81
Alexander Hamilton, The Federalist, number n 65, Encyclopaedia Britannica, University of Chicago,
Twenty-third printing, 1980, p. 200.
77

25

somente pagar aps a verificao e a fiscalizao exaustiva quanto ao


emprego adequado dos recursos destinados ao programa. Mas, principalmente,
sem dizer que os compromissos foram todos quitados em 2015. Uma falcia.
O suporte ftico82, mal colocado, no possibilita a
anlise correta quanto aos supostos danos, pois, da forma pretendida, eles no
existiram.
No h meno s fases desse suposto emprstimo,
do processus caracterizador do vinculum obligationis tpico, desde a fase do
nascimento e desenvolvimento dos deveres fase do adimplemento 83.
Conforme Clvis Verssimo do Couto e Silva, a obrigao um processo. Os
deveres resultantes dos contratos surgem, se processam e se adimplem. 84
Assim, Obrigar-se submeter-se a um vnculo, ligar-se, pelo procedimento, a
algum e em seu favor. O adimplir determina o afastamento, a liberao, e, na
etimologia da palavra solutio surpreende-se vigorosamente essa ideia.85
Contudo, a notitia criminis s confunde. s vezes
diz emprstimos noutras modalidade de mtuo, ou operao assemelhada, a
configurar operao de crdito nos termos da Lei de Responsabilidade Fiscal,
mas a referida lei (LC 101/2000) no o lugar adequado para delimitar como
funcionam tais conceitos jurdicos. No fosse a sicofantia, a impresso que
so leigos. No h delimitao dos padres claros, dos standards of conducts
essenciais para a construo lgica e dogmtica que pressuposta, exigidos
para alcanar maior justia e certeza86.
Nada obstante, do ponto de vista jurdico, a dinmica
operacional para o cumprimento da policy outra. A subveno est amparada
por lei e por um enorme emaranhado de ritos administrativos, regras contbeis
Pontes de Miranda criou a expresso suporte ftico para traduzir o vocbulo tcnico germnico
Tatbestand. Outros usam com o mesmo significado os termos pressupostos de fato, suposto de fato. Os
juristas italianos utilizam o termo fattispecie, que aglutinao da expresso latina medieval species facti.
E species o correspondente latino de Eidos, figura, forma. (Clvis Verssimo do Couto e Silva, A
obrigao como processo, Jos Bushatsky, Editor, So Paulo, 1976, nota 4, p. 75).
83
Clvis Verssimo do Couto e Silva, A obrigao como processo, Jos Bushatsky, Editor, So Paulo, 1976,
p. 44.
84
Clvis Verssimo do Couto e Silva, A obrigao como processo, Jos Bushatsky, Editor, So Paulo, 1976,
p. 16.
85
Clvis Verssimo do Couto e Silva, A obrigao como processo, Jos Bushatsky, Editor, So Paulo, 1976,
p. 44 (Nota 52: Solutio, solvere tem o significado de cortar as cadeias, libertar-se.).
86
Tullio Ascarelli, A funo das construes lgico-dogmticas, em A ideia de cdigo no direito privado
e a tarefa da interpretao, Problemas das sociedades annimas e direito comparado, 2. edio, Editora
Saraiva, So Paulo, 1969, p. 78.
82

26

e regulaes bancrias. Juridicamente, no h contrato de emprstimo ou


operao de crdito assemelhada.
E, ainda, a lei no estipula prazo para o pagamento
pelo Tesouro Nacional, pois h um manancial quase inesgotvel de contratos
que apresentam vicissitudes que dependem do caso a caso. J sabemos com
Clvis V. do Couto e Silva que O desenvolvimento da relao obrigacional,
polarizado pelo adimplemento, est condicionado por certos princpios gerais,
ou especficos a cada tipo de obrigao, ou comuns a alguns deles. Entre os
gerais, a nosso juzo, devem-se incluir o da autonomia da vontade, o da boa-f
e o da separao entre as fases, ou planos, do nascimento e desenvolvimento
do vnculo e o do adimplemento.87 Dado, portanto, o universo de contratos
realizados entre os produtores rurais e a instituio bancria, seria necessrio
acusao maior mincia e cuidado quanto s suas alegaes, que so frgeis.
Sobre o (iii) cur, a acusao no explicita quais
seriam os motivos, os porqus que demonstrariam o mvel da acusada, algo
como a mens rea dos indigitados, ante a ausncia de ilicitude precedente das
condutas. Nullum crimen sine injuria. Como possvel ter conscincia de uma
ilicitude (contrariedade ao direito88) ainda no erigida a esta condio? Por
um dolus subsequens, no caso dos decretos suplementares? Ou por um dolus
praeveniens, na questo do Plano Safra? Como justificar a existncia de um
atentado Constituio do Estado por quem jamais teve prvio acesso ao dolo
tpico, s criado por lei? Como conhecer e querer, ter conscincia e vontade
sobre algo sem existncia anterior? O paradoxo insupervel. O fato que
antes do tipo (modelo de ao proibida89), quando ainda no h proibio, o
dolo (conhecimento e vontade do fato criminoso90) apenas uma vontade
qualquer, um indiferente penal. No direito penal, fonte da tipicidade (Ernest
von Beling) e da antijuridicidade (Karl Binding), o dolo a vontade de
realizao de um tipo penal, com o conhecimento de todas as suas
circunstncias objetivas91, de seus elementos integrantes, quer os elementos
materiais, quer os culturais, quer os elementos normativos 92. Como
87

Clvis Verssimo do Couto e Silva, A obrigao como processo, Jos Bushatsky, Editor, So Paulo, 1976,
p. 15.
88
Francisco de Assis Toledo, Princpios bsicos do direito penal, Editora Saraiva, So Paulo, 1991, p. 86.
89
Francisco de Assis Toledo, Princpios bsicos do direito penal, Editora Saraiva, So Paulo, 1991, p. 84.
90
Everardo da Cunha Luna, Dolo (Direito penal) I, Enciclopdia Saraiva do Direito, vol. 29, coord. R.
Limongi Frana, So Paulo, Saraiva, 1977, p. 284.
91
Johannes Wessels, Direito penal (aspectos fundamentais), traduo de Juarez Estevam Xavier Tavares,
Porto Alegre, Fabris, 1976, p. 50.
92
Everardo da Cunha Luna, Dolo (Direito penal) I, Enciclopdia Saraiva do Direito, vol. 29, coord. R.
Limongi Frana, So Paulo, Saraiva, 1977, p. 284.

27

possvel, ento, conhecer o carter injusto de uma conduta poltica se ela no


consta no rol dos ilcitos polticos tpicos, seja por sua adequao aos
procedimentos de outras Administraes, no caso dos crditos suplementares,
seja por ausncia de norma incriminadora, pura e simplesmente, no caso do
Plano Safra?
Portanto, nos termos da conveno constitucional93
da Repblica Federativa do Brasil (Constituio de 5 de outubro de 1988), no
h infrao poltico-administrativa presidencial sem o suporte ftico (art. 85,
pargrafo nico, da CF) que a promova a uma ilicitude constitucional de
carter eminentemente institucional (que respeite a frmula atentado
Constituio, que tem como objeto jurdico a proteo do Estado, conforme a
tradio alctone94). Assim, em virtude da autonomia e independncia entre
os Poderes, apenas o desempate dado pela regulao rigorosa da Constituio
pode justificar, dentro de seus claros limites, que um dos Poderes venha a
responsabilizar outro. O sujeito responsabilizador s tem legitimidade para
responsabilizar outro Poder nos casos constitucionalmente tpicos e segundo
tais ditames convencionais.
Atentar contra a Constituio exige, portanto, uma
conduta constitucionalmente compatvel, tendo a sua ilicitude predeterminada
em norma legal, sob pena de assalto autonomia poltica do outro Poder a ser
responsabilizado, sem autorizao da Constituio. O desvalor poltico da
conduta, neste sentido, deve estar carregado de constitucionalidade. Do
contrrio, como no caso, no se estar cumprindo o esquema sancionatrio
tpico95 previsto na Constituio.
Tudo isso porque, com os olhos voltados para o
direito e o processo penal, ou seja, para a observncia dos critrios de certeza
e de garantia no procedimento e na deciso96 quanto ao impeachment, dada a
natureza mista do instituto97, pelo fato de no haver apenas a perda do cargo
(sano poltica), mas tambm a grave inabilitao, por oito anos, para o
exerccio de funo pblica (sano criminal, art. 52, I, pargrafo nico, da
CF), os dogmas libertrios do direito e do processo penal esto plenamente
93

Pedro Lomba, Teoria da responsabilidade poltica, Coimbra Editora, Coimbra, 2008, p. 143.
Paulo Brossard, O impeachment, Editora Saraiva, 2. edio, So Paulo, 1992, p. 77.
95
Pedro Lomba, Teoria da responsabilidade poltica, Coimbra Editora, Coimbra, 2008, p. 147.
96
Miguel Reale, Impeachment de prefeito municipal, Direito administrativo, Editora Forense, Rio de
Janeiro-So Paulo, 1969, p. 200.
97
Miguel Reale, Impeachment de prefeito municipal, Direito administrativo, Editora Forense, Rio de
Janeiro-So Paulo, 1969, p. 200.
94

28

em vigor. Sem conduta tpica no possvel atingir a conscincia da ilicitude.


E sem devido processo jurdico no h liberdade individual.
Aqueles que afirmam no haver pena criminal no
impeachment tupiniquim, no leram com a devida ateno o art. 5., XLVI
(individualizao da pena), sua letra e (suspenso ou interdio de
direitos) e o art. 52, pargrafo nico (processar e julgar, condenao),
ambos da Constituio de 1988. H previso cabal de privao de direito
pblico subjetivo da acusada, que atinge o seu status activae civitatis.
Por isso, segundo Miguel Reale, o impeachment, se
tem um lado constitucional e poltico, possui tambm o seu aspecto penal, no
se reduzindo, como se alega, a um processo substancialmente administrativo
ou poltico-administrativo.98 Neste sentido, o impeachment deve ser julgado
com todas as garantias, procurando-se assegurar condies de objetividade e
certeza, alm de se conferir a presidncia do rgo judicante ao Chefe do
Poder Judicirio99. O jurista assevera mais, no sentido de que o Estado no
pode privar os cidados daquele mnimo de garantia e de segurana que a
Constituio estabelece quando se trata de apurar a responsabilidade dos
administradores federais. Em se tratando de preservao de direitos, seria
inadmissvel que no fossem seguidas as cautelas e as prudncias previstas na
Carta Maior.100
Por fim, os elementos ubi, quomodo e quando
devem ser tratados conjuntamente. Quanto ao (iv) ubi, salvo na bvia situao
dos decretos de abertura de crditos suplementares, que partiram diretamente
da Presidente, as mal afamadas e atpicas pedaladas fiscais no esto
descritas, mesmo que in tribus verbis, como obriga o dever ser da denncia
(art. 41 do CPP). Os funcionrios do Tesouro Nacional ouvidos pelo Senado
Miguel Reale, Impeachment de prefeito municipal, Direito administrativo, Editora Forense, Rio de
Janeiro-So Paulo, 1969, p. 206. Para Fbio Konder Comparato, a perda do cargo, mencionada no art. 52,
pargrafo nico, da Constituio, incontestavelmente uma pena (Crime de responsabilidade Julgamento
pelo Senado de Presidente da Repblica que renunciou a cargo, Direito pblico: estudos e pareceres, ed.
Saraiva, So Paulo, 1996, p. 208).
99
Miguel Reale, Impeachment de prefeito municipal, Direito administrativo, Editora Forense, Rio de
Janeiro-So Paulo, 1969, p. 208.
100
Miguel Reale, Impeachment de prefeito municipal, Direito administrativo, Editora Forense, Rio de
Janeiro-So Paulo, 1969, p. 206. Ainda segundo Miguel Reale, A inabilitao para o exerccio de qualquer
funo pblica constitui pena acessria, da qual a cassao do mandato ou a parte do cargo representa a pena
principal, e esta pode subsistir sem aquela, embora a recproca no seja verdadeira. (p. 209). Em outra
passagem, afirmou o jurista: a inabilitao para cargo ou funo no eletivos, que importa em privao de
direito pblico subjetivo de outra natureza, constitui ineludivelmente uma pena acessria, mas pena. (p.
203).
98

29

disseram que a questo jamais chegou Presidncia, permanecendo no mbito


do Ministrio da Fazenda.
Sobre o (v) quomodo, no h materializao de
conduta por ato prprio, imputvel ex voluntate diretamente pessoa Dilma
Rousseff, mas inmeras vontades paralelas101, vrios atos administrativos
complexos102, seja por complexidade interna103 das esferas administrativas ou
por complexidade externa104 dos diversos rgos da Administrao ou entre
ela e o setor privado, alm de infindveis negcios jurdicos administrativos105
e privados106 individualizados entre as instituies financeiras e os
destinatrios, agricultores, associaes e cooperativas, tudo balizado pelo
princpio da restritividade (s pode fazer o que a lei determina e
autoriza)107, em cumprimento poltica prevista na Lei 8.427, de 27 de maio
de 1992.
A respeito do (vi) quando, nada seguro. Enquanto
nos decretos de abertura de crditos suplementares a denncia retrocede a
fatos nunca antes vistos como ilcitos, no Plano Safra ela prospecta por fatos
nunca antes tpicos. No primeiro caso, a notitia criminis simula a destempo
uma gravidade, desconsiderando que a meta fiscal foi cumprida. No segundo,
ela finge irregularidade oramentria porvir, pois em 2015 no houve atrasos e
foram pagos os dbitos dos anos anteriores. O aodamento to grande que os
denunciantes sequer esperaram o ano terminar e a manifestao do Tribunal
de Contas. Na primeira, criou-se uma responsabilidade por retroatividade; na
segunda, por antecipao. Nenhuma das formas possvel.

Aqueles que, em conjunto, no geram obrigaes recprocas e opostas entre as partes, como no contrato
(Edmir Netto de Arajo, Do negcio jurdico administrativo, Editora RT, So Paulo, 1992, p. 155).
102
Nos quais duas ou mais vontades so declaradas por rgos diferentes, configurando consenso sobre certo
objeto (Edmir Netto de Arajo, Do negcio jurdico administrativo, Editora RT, So Paulo, 1992, p. 155).
103
Quando os atos se concretizam por rgos ou agentes da mesma entidade (Edmir Netto de Arajo, Do
negcio jurdico administrativo, Editora RT, So Paulo, 1992, p. 156).
104
Quando as vontades paralelas emanam de entidades com personalidades jurdicas diversas [...] vontades
unitrias diferentes, embora paralelas, conjugando-se para atingir o objetivo comum (Edmir Netto de
Arajo, Do negcio jurdico administrativo, Editora RT, So Paulo, 1992, p. 156).
105
Os acordos bilaterais ou plurilaterais que so celebrados entre Administrao e particular ou entre rgos
jurdicos dotados de personalidade jurdica prpria da Administrao, sejam da mesma pessoa poltica, ou de
pessoas polticas diferentes. (Edmir Netto de Arajo, Do negcio jurdico administrativo, Editora RT, So
Paulo, 1992, p. 207).
106
Negcio jurdico toda declarao de vontade destinada produo de efeitos jurdicos correspondentes
ao intento prtico do declarante, se reconhecido e garantido pela lei. (Orlando Gomes, Introduo ao
direito civil, Editora Forense, Rio de Janeiro, 1988, p. 280).
107
Edmir Netto de Arajo, Do negcio jurdico administrativo, Editora RT, So Paulo, 1992, p. 168.
101

30

Aps a longa srie de falhas, em segundo lugar, no


Senado Federal, com a mesma pressa e irreflexo, no dia 12 de maio de
2016, a acusao foi recebida com base num Relatrio superficial e lacunoso,
que no correlaciona fatos certos a normas precisas, que ignora o audi partem
alteram e faz analogias in malam partem108, e abusa da expresso e outras
operaes assemelhadas (art. 29, III, da Lei Complementar 101/2000). Como
possvel um elemento normativo do tipo emprestado? O Relatrio consegue
confundir e obscurecer o que j era incompreensvel. A acusao e o Relatrio
dizem emprstimo ou operao de crdito assemelhada, sem descrever uma
ou outra. A defesa fica sem saber qual o contexto ftico exato e os contornos
jurdicos precisos da acusao. Operao de crdito expresso equvoca
proveniente do ambiente econmico, no jurdico. Facilita a superficialidade,
a generalizao, a insegurana e a incerteza. S aumenta o poder do arbtrio.
No h operao de crdito sem contrato-tipo feito e assinado. Por segurana,
deve ser denominado como contrato de crdito109. Os acusadores valem-se de
linguagem imprecisa para emplacar um contrato mutante sem elementos
tpicos. Quem so credor e devedor? Qual a relao de confiana, o prazo, o
preo, a mora, o risco, o objeto, o lucro, as garantias?
No bastasse, a relatoria foi dada ao PSDB, o que
nulifica o processo de pleno direito. Ao pagar um acusador, o Partido reeditou
a imoralidade da sukophantia, do delator profissional, um dos pontos negros
da democracia ateniense110, como era o kalumniator para a administrao da
justia no processo romano111. Alm de ser acusador oculto, o Partido tornouse condutor, instrutor e julgador da causa. especialmente constrangedor a
parte em que o Relator decide impunemente sobre a prpria parcialidade. No
jurdico que algum pague pela notitia criminis, participe da instruo e
relate o processo, iluminando os pontos de vista da acusao e ocultando
aqueles da defesa. Os prejuzos para a defesa so incomensurveis. Ela no
ouvida. H arremedo de justia. Bentinho no o juiz imparcial para julgar
Capitu. No h iseno.
O sistema acusatrio pressupe separao total entre
acusador e julgador. Como sentenciou Bulgaro, judicium est actum trium
108

Francisco de Assis Toledo, Princpios bsicos do direito penal, Editora Saraiva, So Paulo, 1991, p. 27.
Srgio Carlos Covello, Operaes de crdito ou contratos de crdito, Enciclopdia Saraiva do Direito,
vol. 56, coord. R. Limongi Frana, So Paulo, Saraiva, 1977, p. 122.
110
Claude Moss, Dicionrio da civilizao grega, traduo de Carlos Ramalhete, Jorge Zahar Editor, Rio de
Janeiro, 2004, p. 257.
111
Giorgio Agamben, K, Nudez, traduo de Davi Pessoa, Autntica Editora, Belo Horizonte, 2014, p. 37.
As outras temeritates (ou obscurecimentos da acusao) eram a praevaricatio e a tergiversatio (p. 42).
109

31

personarum: judicis, actoris et rei112. Na questo, o Ministrio Pblico est


para o Judicirio como a Cmara para o Senado. So rgos independentes;
um acusa, outro julga. No o que ocorre aqui. sintomtico e embaraoso
que o Relator no tenha mencionado as circunstncias fticas reais pelas quais
Eduardo Cunha foi acusado de praticar desvio de poder. Quem l o Relatrio
no sabe o que fez Eduardo Cunha. A omisso deliberada, permanecendo na
intimidade do Relator. As ilegalidades de Cunha no incomodam as orelhas
moucas do Relator. Claro, eles tm o mesmo lado.
Nada obstante, para sabermos se o art. 93, IX, da
Constituio (fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade) est
sendo cumprindo necessrio que as razes sejam rigorosamente expostas, j
que o convencimento sobretudo convico fundamentada, ou seja,
convencimento transparente, justificado perante as partes e a sociedade.113
Para Antnio Magalhes Gomes Filho, na motivao devem ser explicitados
todos os passos percorridos pelo magistrado para chegar concluso,
representando, por isso, o ponto de referncia obrigatrio para a verificao da
imparcialidade, do atendimento s prescries legais e do efetivo exame das
questes suscitadas no processo pelas partes.114
Outra ilegalidade decorre de a Comisso Especial no
Senado ter transformado o princpio da maioria parlamentar em regra da
maioria facciosa, sufocando o direito de defesa, retirando-lhe a plenitude, a
indeferir requerimentos na base do lanhar da maioria. As escolhas da maioria
s fazem sentido em ambiente decisrio sbrio, impessoal e imparcial. Do
contrrio, torna-se tirnica como a castradora Queen of Hearts: Sentence first
verdict afterwards.115 preciso enfrenta-la, como fez Alice. No fosse a
prudncia do Ministro do Supremo Tribunal Federal, a maioria parlamentar
teria indeferido a prova pericial, que revelou o que j era bvio.
Neste sentido, acumpliciado, o Relator elaborou um
ambiente jurdico distpico de constituio flexvel, de tipicidade elstica, de
crime de ocasio, de arbtrio cognitivo, de omisso deliberada e desrespeito
tradio brasileira, incompatveis com as franquias da rule of law e do due
process of law. O Relator reelaborou tipos em mosaico, usando artigos de leis
Jos Frederico Marques, Os princpios constitucionais da justia penal, Estudos de direito processual
penal, Ed. Forense, Rio de Janeiro, 1. edio, 1960, p. 48.
113
Antnio Magalhes Gomes Filho, Direito prova no processo penal, Editora RT, 1997, p. 163.
114
Antnio Magalhes Gomes Filho, Direito prova no processo penal, Editora RT, 1997, p. 164.
115
Lewis Carroll, Alices adventures in wonderland, Walker Books, 2009, p. 201.
112

32

diversas de maneira reticular, impossvel de conferir unidade conscincia da


ilicitude, com exatido e antecedncia para o destinatrio, o que torna invivel
o conhecimento prvio da parte dele e a sua defesa, irrealizvel, desnorteada
por sucessivos sustos, surpresas, curvas, trampolins, trapzios e saltos a cada
fase do processo. Ao contrrio, stuff and nonsense, diria Alice, crimes non
fecit saltus. O Relatrio, do ponto de vista lgico, apresenta crimes fuzzy, sem
contornos, sem limites, sem corpos.
Para usar uma criao de Lewis Carroll e fortalecer a
contradio inviabilizadora da pretenso acusatria, preciso dizer que so
incompatveis com o Estado de Direito aquilo que poderamos denominar de
crime-valise, construdo pela conjuno de vrias leis para criar tipos hbridos,
como nas suas palavras-valise116. O snark (turpente117) do poema The hunting
of the snark formado por snake (serpente) e shark (tubaro). A pedaladafiscal uma forma de crime-valise de responsabilidade, criao imaginria, de
perturbadora crueldade e violncia lingustica inimaginvel, que enfraquece a
exigncia de certeza do direito e de garantia da liberdade individual do
direito criminal, que frisa o carter declaratrio da interpretao e impe a
excluso da analogia e a necessidade de assentar qualquer incriminao sobre
uma norma expressa da lei118. Ao contrrio do nonsense literrio, no direito
as palavras devem ser interpretadas de modo a evitar o absurdo, o ilgico, o
impertinente, o inconsequente e o teratolgico. No se joga com o direito. Os
prudentes ensinam que interpretatio illa sumenda quae absurdum evitetur119.
A frmula e outras operaes assemelhadas (art.
29, III, da Lei Complementar 101/2000) incompatvel com a funo de
garantia do tipo. E o Relator acolhe uma distino entre tipicidade material
e formal incompreensvel para os cultores do direito. Como se a tipicidade
material prescindisse da formal. Ao contrrio, exige-se uma dupla ordem de
valorao120. Na primeira, excluda a forma haver atipicidade. Na segunda,
afastado o contedo subsistir a licitude. Segundo Francisco de Assis Toledo,
Na construo originria de Beling (1906), o tipo tinha uma significao
Sebastio Uchoa Leite, O que a tartaruga disse a Lewis Carroll, Aventuras de Alice, traduo de
Sebastio Uchoa Leite, 3. edio, Sumus Editorial, 1980.
117
Lewis Carroll, A caa ao turpente, traduo, apresentao e notas de lvaro A. Antunes, Interior Edies,
1984.
118
Tullio Ascarelli, A funo das construes lgico-dogmticas, em A ideia de cdigo no direito privado
e a tarefa da interpretao, Problemas das sociedades annimas e direito comparado, 2. edio, Editora
Saraiva, So Paulo, 1969, nota 127, pp. 76/77.
119
Fbio Konder Comparato, Crime de responsabilidade Julgamento pelo Senado de Presidente da
Repblica que renunciou a cargo, Direito pblico: estudos e pareceres, ed. Saraiva, So Paulo, 1996, p. 215.
120
Francisco de Assis Toledo, Princpios bsicos do direito penal, Editora Saraiva, So Paulo, 1991, p. 127.
116

33

puramente formal, meramente seletiva, no implicando, ainda, um juzo de


valor sobre o comportamento que apresentasse suas caractersticas.
Modernamente, porm, procura-se atribuir ao tipo, alm desse sentido formal,
um sentido material. Assim, a conduta, para ser crime, precisa ser tpica,
precisa ajustar-se formalmente a um tipo legal de delito (nullum crimen sine
lege). No obstante, no se pode falar ainda em tipicidade, sem que a conduta
seja, a um s tempo, materialmente lesiva a bens jurdicos, ou tica e
socialmente reprovvel.121
Se acolhesse mesmo a distino, o Relator deveria
afastar a tipicidade no caso das emisses dos decretos de abertura de crditos
suplementares, pois a concepo material do tipo mais se ajusta aos usos e
costumes, ao id quod plerumque accidit.122 Da mesma forma, mais uma vez
desmentido, se o Relator acolhesse a tipicidade material, consideraria que a
meta fiscal de 2015 foi cumprida, que o PLN 5/2015 foi convertido na Lei
13.199/2015 e que os compromissos da Unio foram quitados em 2015,
afastando os imaginrios suportes fticos. Deve vigorar o adgio in dubio pro
libertate. Libertas omnibus rebus favorabilior123.
A converso em lei de uma nova meta fiscal no o
mesmo que a convalidao de atos administrativos por outros atos da mesma
categoria jurdica, mas mudana do paradigma legal, com todos os efeitos que
isso acarreta no plano punitivo, como dispe o art. 2., pargrafo nico, do CP:
A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se aos fatos
anteriores, ainda que decididos por sentena condenatria transitada em
julgado.
O Relator jamais poderia ignorar a lex mitior. Isso
gravssimo. A lei sequer mencionada no Relatrio, nada obstante os poderes
do Estado funcionarem segundo o axioma legem patere quam fecisti (suporta
a lei que fizeste124). O Legislativo pode ignorar a lei que ele prprio aprovou?
No o nico momento em que o Relator ignorou o
significado de lei. As leis jamais estiveram no seu mbito cognitivo, pois sua
concepo de crime de responsabilidade cerebrina. Usa as leis apenas para
121

Francisco de Assis Toledo, O erro no direito penal, Editora Saraiva, So Paulo, 1977, p. 46.
Francisco de Assis Toledo, O erro no direito penal, Editora Saraiva, So Paulo, 1977, pp. 46/47.
123
Carlos Maximiliano, Hermenutica e aplicao do direito, 8. edio, Livraria Freitas Bastos, 1965, p.
273.
124
Jos Cretella Jnior, Legalidade (Direito administrativo) I, Enciclopdia Saraiva do Direito, vol. 48,
coord. R. Limongi Frana, So Paulo, Saraiva, 1977, p. 190.
122

34

disfarar as ilegalidades. O mtodo utilizado a busca da condenao a todo


custo, mesmo se for preciso torturar fatos e contornar leis inconvenientes,
sabendo que o pretexto para a condenao ser o de que se trata de um
julgamento poltico. At aqui, a lei no teve importncia, como em regimes de
exceo. Formou-se uma adeso leonina para o resultado impeachment, no
por razes jurdicas sobre a responsabilidade, mas por interesses pessoais dos
grupos polticos, com a finalidade de obter o poder, mas tambm por vingana
de um e dio de outros devido perda de vrias eleies seguidas ou ainda
para fugir persecuo penal, o que caracteriza indisfarvel desvio de poder.
Ignorando a atipicidade e a falta de ao, primeiro
elemento do fato tpico e movimento corporal voluntrio125, o Relator se
contenta em supor, sem concatenar e provar com fatos, no ser razovel que
a acusada no soubesse da contabilidade do Tesouro com os bancos pblicos
na execuo do Plano Safra. Suposies e cogitaes esto fora do mbito do
direito incriminador.
O Relator especula sobre o contexto eleitoral,
mostrando descontentamento a respeito de algo estranho acusao. O
Relator opta por receber uma denncia inepta, quando, por dever legal,
deveria recomendar a absolvio sumria, uma vez que o fato narrado
evidentemente no constitui crime (art. 397 do CPP) e no est descrita uma
ao tpica da acusada (art. 41 do CPP).
O Relator informa que a acusada alegou erro de tipo,
erro de proibio, inexigibilidade de conduta diversa, estrito cumprimento do
dever legal, exerccio regular de direito e excludentes da ilicitude. Mas, no
afogadilho, no perde tempo com elas. As teses da defesa no esto no seu
horizonte, so desconsideradas, so desimportantes. H, nos termos do art. 93,
IX, da CF, nulidade absoluta126 por falta de motivao127, pois, embora
tenha relatado as teses da defesa, no as examinou, deixando os Senadores no
escuro.
Para a doutrina processual penal, como garantia, a
motivao se assenta em trs pontos bsicos: primeiro, aparece como
125

Manoel Pedro Pimentel, Do crime continuado, RT, So Paulo, 1969, p. 10.


Ada Pellegrini Grinover, Antnio Scarance Fernandes e Antnio Magalhes Gomes Filho, As
nulidades no processo penal, Editora Malheiros, So Paulo, 1992, p. 160.
127
Ada Pellegrini Grinover, Antnio Scarance Fernandes e Antnio Magalhes Gomes Filho, As
nulidades no processo penal, Editora Malheiros, So Paulo, 1992, p. 158.
126

35

garantia de uma atuao equilibrada e imparcial do magistrado, pois s atravs


da motivao ser possvel verificar se ele realmente agiu com a necessria
imparcialidade; num segundo aspecto, manifesta-se a motivao como
garantia de controle da legalidade das decises judicirias; s a aferio das
razes constantes na sentena permitir dizer se esta deriva da lei ou do
arbtrio do julgador; finalmente, a motivao garantia das partes, pois
permite que elas possam constatar se o juiz levou em conta os argumentos e a
prova que produziram: como visto, o direito prova no se configura s como
direito a produzir provas, mas tambm como direito valorao da prova pelo
juiz.128 desnecessrio dizer que os Senadores so, no caso, juzes. Como no
desvio de poder de Eduardo Cunha, a leitura do Relatrio no permite saber,
primeiro, em quais fatos se fundam os argumentos da defesa, e, segundo, o
que o Relator pensa dos tpicos (omisso das razes do convencimento129).
Elemento principal do circle of learning, a motivao completa o sistema
circular de garantias para a justa deciso130.
A inpcia do Relatrio decorre ainda da falta de
narrao de atos que atentem contra a Constituio Federal. Criaram-se
crimes de responsabilidade in progress, que seguem os ballons dessai
lanados pela imprensa, o que fere o princpio da correlao final entre a
acusao e a sentena. Por ele, a denncia narra o fato e a deciso o leva em
considerao. o evento naturalstico que identifica processualmente as aes
penais. Nas palavras de Hlio Tornaghi, a correlao deve existir entre o fato
descrito na denncia (ou queixa) e o fato pelo qual o ru condenado.131 Para
a doutrina, No processo penal fundamental a identificao da causa
petendi, consubstanciada no fato imputado ao ru.132 No se permite
condenao por fato no descrito. Assim, de capital importncia, tambm
chamado da congruncia da condenao com a imputao, ou, ainda, da
correspondncia entre o objeto da ao e o objeto da sentena, liga-se ao
princpio da inrcia da jurisdio e, no processo penal, constitui efetiva

128

Ada Pellegrini Grinover, Antnio Scarance Fernandes e Antnio Magalhes Gomes Filho, As
nulidades no processo penal, Editora Malheiros, So Paulo, 1992, p. 159.
129
Ada Pellegrini Grinover, Antnio Scarance Fernandes e Antnio Magalhes Gomes Filho, As
nulidades no processo penal, Editora Malheiros, So Paulo, 1992, p. 160.
130
Antnio Magalhes Gomes Filho, Direito prova no processo penal, Editora RT, 1997, nota 15, p. 164,
citando Alfredo Bargi (Procedimento probatrio e giusto processo, Napoli, Jovene, 1990).
131
Hlio Tornaghi, Curso de processo penal, vol. 2, ed. Saraiva, 1990, 7. edio, p. 169.
132
Ada Pellegrini Grinover, Antnio Scarance Fernandes e Antnio Magalhes Gomes Filho, As
nulidades no processo penal, Editora Malheiros, So Paulo, 1992, p. 167.

36

garantia do ru, dando-lhe certeza de que no poder ser condenado sem que
tenha tido oportunidade de se defender da acusao.133
A incongruncia maior do Relatrio diz respeito
afirmao de que o dolo da acusada para postergar o pagamento dos
supostos dbitos seria em favor de interesses partidrios. Mas retroativos
eleio? Como se defender da acusao de ter praticado algo que no existiu?
incongruente tambm o silncio eloquente do Relator sobre vrios pontos
controvertidos da questo.
Por fim, o Relatrio no explica a cautelaridade da
medida. Sendo a deciso do impeachment algo semelhante a uma sentena de
pronncia, uma medida processual provisria134 que exerce a funo de
garantia, em tudo anloga da priso preventiva135, no h, minimamente,
explicaes sobre o periculum in mora e o fumus boni juris. Weber Martins
Batista nos ensina que, Em razo do primeiro, a providncia s deve ser
concedida se a demora do processo efetivamente pe em risco o bem jurdico
que se procura assegurar. No suficiente o perigo genrico, meramente
possvel, derivado do simples fato da durao do processo; preciso que
existam elementos concretos, com base nos quais se possa, razoavelmente,
supor que seja provvel a transformao do dano temido em dano efetivo. Em
razo do segundo, a providncia s se justifica se provvel o resultado
favorvel do processo principal para aquele a quem a medida beneficia.136
Portanto, exige-se para a priso cautelar (art. 312 do
CPP) os pressupostos de prova da materialidade e indcios de autoria (fumus
boni juris) e os fundamentos da garantia da ordem pblica, da ordem
econmica, convenincia da instruo criminal ou assegurar a aplicao da
lei penal (periculum in mora). Quanto pronncia (art. 413 do CPP), o juiz
decidir sobre a existncia de materialidade do fato e indcios suficientes de
autoria ou participao. No processo de responsabilidade no diferente.
Erroneamente, o Relator conclui pela existncia de
indcios de materialidade e autoria, quando, em verdade, apenas a prova da
133

Ada Pellegrini Grinover, Antnio Scarance Fernandes e Antnio Magalhes Gomes Filho, As
nulidades no processo penal, Editora Malheiros, So Paulo, 1992, p. 167.
134
Fbio Konder Comparato, Crime de responsabilidade Julgamento pelo Senado de Presidente da
Repblica que renunciou a cargo, Direito pblico: estudos e pareceres, ed. Saraiva, So Paulo, 1996, p. 211.
135
Fbio Konder Comparato, Crime de responsabilidade Julgamento pelo Senado de Presidente da
Repblica que renunciou a cargo, Direito pblico: estudos e pareceres, ed. Saraiva, So Paulo, 1996, p. 212.
136
Weber Martins Batista, Liberdade provisria, Ed. Forense, 2. edio, p. 7.

37

materialidade do crime, junto aos indcios suficientes de autoria, justificaria a


medida. Nada obstante, a percia tcnica, que, no fosse a atuao perniciosa
da maioria durante o trmite do feito, deveria ter sido realizada antes do
recebimento da denncia, mostrou que inexistem os pressupostos (prova da
materialidade e indcios de autoria) para a continuidade do processo.
O julgamento proposto pelos acusadores uma grafe
asebeias, ao de impiedade137, como Scrates, por ofensa Deusa Meta
Fiscal. Invade-se a competncia constitucional de outro Poder, limita-se a sua
ao livre e lhe embaraa o legtimo exerccio, segundo os critrios da pessoa
eleita. Muito ao contrrio, o que se exige a compulsria contracautela, pois
o Governo Provisrio age descaradamente, sem responsividade138, j, como se
definitivo fosse, criando todo tipo de confuso em polticas pblicas vitoriosas
h vrios pleitos eleitorais.
As funes de acusar e julgar no permitem agentes
envenenados, dos quais Bento Santiago o prottipo, capazes de arranjos de
advocacia especiosa, de disposio suspeitosa e de ratoeira expositiva.
Na qualidade de detentor da palavra e narrador unilateral do romance139,
Bento Santiago, protagonista tendencioso, tendo Ezequiel como nico e
questionvel indcio, vale-se de raciocnios truncados, precises que se
diriam suprfluas, interpretaes descabidas, frmulas andinas,
procedimentos artsticos descabidos140, com a finalidade de condenar a
mulher141. Em Bentinho, e na mente de todos os julgadores contaminados,
no sobra lugar para a hiptese da inocncia.142
4.4 Falseamento da liberdade de conscincia no
exerccio do julgamento individual e desvio dos propsitos constitucionais
do processo impeachment e do processo de responsabilidade em razo da
ostensiva campanha eleitoral feita pelo Vice-Presidente da Repblica e
137

Claude Moss, O processo de Scrates, traduo de Arnaldo Marques, Jorge Zahar Editor, Rio de Janeiro,
1990, p. 105.
138
Pedro Lomba, Teoria da responsabilidade poltica, Coimbra Editora, Coimbra, 2008, pp. 90 e seguintes.
139
Roberto Schwarz, A poesia envenenada de Dom Casmurro, Duas meninas, Companhia das Letras,
1997, pp. 12, 13 e 17.
140
Roberto Schwarz, A poesia envenenada de Dom Casmurro, Duas meninas, Companhia das Letras,
1997, pp. 12 e 15.
141
Roberto Schwarz, A poesia envenenada de Dom Casmurro, Duas meninas, Companhia das Letras,
1997, p. 16.
142
Roberto Schwarz, A poesia envenenada de Dom Casmurro, Duas meninas, Companhia das Letras,
1997, p. 15.

38

sua factio. A incompatibilidade lgico-jurdica entre o prosseguimento do


julgamento no Senado e a deciso do Supremo Tribunal Federal que
afastou tardiamente o senhor Eduardo Cunha da Presidncia da Cmara.
Inverso de valores, contracautela e reverso da injustia

O crculo compreensivo do golpe palaciano se fecha


com a ausncia de plena liberdade de conscincia no julgamento parlamentar.
Por meio de coao partidria e de estmulos extrapartidrios promoveram-se
desvios nos propsitos constitucionais originais do impeachment e do
processo de responsabilidade em razo de uma traioeira eleio indireta feita
pelo Vice-Presidente da Repblica, por membros do seu Partido e de Partidos
aliciados.
No h maior desvio de finalidade concebvel do que
transformar os processos de impeachment e de responsabilidade numa eleio
indireta para Presidente da Repblica. Esta prtica no implica apenas numa
fraude contra os direitos subjetivos da pessoa eleita e de seu Partido Poltico,
sufragado pelas urnas, mas num Golpe Parlamentar contra os direitos pblicos
subjetivos do conjunto de eleitores, que representam a soberania popular.
Os Congressistas deveriam cumprir com decoro seus
deveres constitucionais de judicial power na conduo, instruo e julgamento
de fatos individualizados e tipificados de responsabilidade poltica. H, ou
no, fundamento para a responsabilidade poltica de acordo com o due
process of law? Esse o nico objetivo.
Mas, ao contrrio, o escopo legal foi deixado de lado
para subverter a ordem poltico-constitucional e obter um mandato ilegtimo
para uma faco incrustada no seio dos Poderes Legislativo143 e Executivo,
apoiada por setores e agentes do Estado, com o respaldo dos meios de
comunicao de massa.

Isso no novidade. Segundo Pedro Lomba, o impeachment conduzido pelo Senado dos Estados Unidos
em 1999 contra o antigo Presidente americano, Bill Clinton, no foi s um processo dirigido contra a mais
alta figura do Estado Federal americano que teria, alegadamente, cometido perjrio e obstruo da justia. Foi
tambm, como se poder constatar por uma das mais completas anlises feitas a esse processo (Richard
Posner, An Affair Of State the investigation, impeachment and trial of President Clinton), um momento em
que uma faco da poltica americana tentou vergar aquele Presidente a uma particular agenda poltica e
moral. (Teoria da responsabilidade poltica, Coimbra Editora, Coimbra, 2008, p. 14).
143

39

Segundo as ponderaes feitas h sculos por James


Madison, os facciosos no podem ser juzes de sua prpria causa (No man is
allowed to be a judge in the his own cause; because his interest would
certainly bias his judgment, and, not improbably, corrupt his integrity.144).
Imbudos de conscientia fraudis, eles romperam com o Governo do qual
faziam parte em um dia para, no outro, juntarem-se oposio e votarem em
si mesmos para substituir o Governo eleito. O Vice-Presidente, o exPresidente da Cmara e o Presidente do Senado so do PMDB. O Relator do
processo na Cmara um feudatrio do Presidente da Cmara, e, fechando o
cerco da deposio, o Relator do processo no Senado do mesmo Partido que
pagou pela acusao. inconcebvel maior parcialidade. O julgamento nulo,
pois sua integridade est corrompida.
A nulidade dos procedimentos decorre de trs razes
imbricadas, as quais, em conjunto, mostram o comprometimento do Tribunal
com o resultado do julgamento. A deslealdade dos atores processais durante a
instruo. A estreita ligao entre acusadores e julgadores. E a deturpao
da liberdade de julgamento por alguns Camaristas e Senadores.
Por ser o Senado o Tribunal Constitucional do caso,
o art. 23 da Lei 1.079/50 estabelece, que, Encerrada a discusso do parecer,
ser o mesmo submetido a votao nominal, no sendo permitidas, ento,
questes de ordem, nem encaminhamento de votao. No foi isso que
aconteceu. Como blocos facciosos, os Partidos exerceram presso ilegal sobre
os parlamentares, ameaando-os com expulses e fechando questo interna
para que votassem num ou noutro sentido. A atitude ofende o direito
constitucional do cidado de ser julgado por um juiz imparcial, que olhe o
processo objetivamente e d as razes da formao de seu convencimento
(art. 371 do CPC). Em muitos casos, houve prejulgamento, pois os
parlamentares no se resguardaram, discutindo abertamente suas posies.
No uma questo de ser contra ou a favor deste ou daquele candidato, mas
de estrita tipicidade, ou no, ilicitude, ou no, culpabilidade, ou no.
Por dever, os parlamentares esto na condio de
juzes. E a imparcialidade uma obrigao tanto daquele que acusa (guarda

144

James Madison, The Federalist, number n 10, Encyclopaedia Britannica, University of Chicago,
Twenty-third printing, 1980, p. 50.

40

inflexvel da lei) quanto do que julga (objetividade sem paixo145) em


nome do Estado. E nenhum poderia estar em conflito com a acusada.
De um lado, a defesa tcnica levada condio de
irrelevncia pelos Relatores. De outro, h promessas de regresso de direitos e
de seduo de parlamentares pela entrega de cargos na Administrao Pblica
direta e indireta, matria que a especialidade dos senhores Vice-Presidente
da Repblica e ex-Presidente da Cmara.
As atuaes do Presidente da Cmara dos Deputados
e do Vice-Presidente da Republica nada tm de republicanas. So negociantes
do poder no presidencialismo de coluso que pretendem instalar. No buscam
o interesse comum da Nao, mas os prprios. O primeiro quer a vingana e a
preservao do mandato. O segundo, a eleio presidencial pela via indireta.
Representam o que James Madison denominou dangerous vice, pois so
adversaries to liberty e promotores de instability, injustice, and confusion146.
Para alm do trato criminoso que Eduardo Cunha
imps na conduo da Presidncia da Cmara, o papel do Vice-Presidente da
Repblica, Michel Temer, committere in legem, mostrou um indecoroso atuar
faccioso, incompatvel com os preceitos democrticos da Constituio. Ele e
seus sequazes agiram s claras, fizeram campanha, arregimentaram de forma
inescrupulosa adeptos no Congresso Nacional e nos Partidos de oposio,
formularam Programa de Governo, cantaram a vitria por meio de discursos
que eles mesmos vazaram para a imprensa para encorajar indecisos e infiis,
escolheram Ministros entre os seus aliados, alm de terem feito concilibulos
no exterior para tentar dar a credibilidade e a respeitabilidade que o grupo que
trabalhou para a consumao do coup dtat147 no tem.
Tudo inadequado. O deslocamento do motivo real
das Assembleias, qual seja, a deliberao fundamentada sobre a existncia, ou
no, de infraes poltico-administrativas atentatrias Constituio, e no a

145

Piero Calamandrei, Eles, os juzes, vistos por ns, os advogados, traduo de Ary dos Santos, Livraria,
Clssica Editora, 4., edio, Porto, 1971, p. 59.
146
James Madison, The Federalist, number n. 10, Encyclopaedia Britannica, University of Chicago,
Twenty-third printing, 1980, p. 49.
147
Carlos Barb, Golpe de Estado, na obra Dicionrio de poltica, de Norberto Bobbio, Nicola
Matteucci e Gianfranco Pasquino, 3. edio, traduo de Carmen C. Varrialle, Gaetano Lo Mnaco, Joo
Ferreira, Luis Guerreiro Pinto Cacais e Renzo Dini, Editora Universidade de Braslia, Braslia, 1991, vol. 1, p.
545.

41

escolha de um novo Presidente. O desvio de finalidade do poder congressual.


O uso do julgamento para fins diversos dos previstos.
No factvel que, subitamente, o Vice-Presidente
tenha passado a ter interesses diferentes dos do Governo com o qual se elegeu,
e do qual aproveitou at ltima gota de sangue fisiolgico. Evidencia-se a
traio e a ambio desmedida de ultrapassar os limites constitucionais, visto
que seu grupo no atingiria a Presidncia pelo voto popular. Na concepo de
Bismarck, os facciosos so crianas grandes atacando o Estado, crianas que
no sabem diferenciar o que politicamente possvel do que impossvel.
No caso, aproveitando-se de sua bem conhecida base
congressual fisiolgica, o Vice-Presidente, em mancomunao com o exPresidente da Cmara, com membros de seu Partido e polticos de oposio
vencidos, frustrados e vingativos tornaram-se partes e juzes dos prprios
interesses. certo que a Repblica brasileira precisa ser repensada, mas, no
caso, antes disso, ela deve ser protegida. A Repblica no pode ser refm do
conluio de poucos que atentam contra a democracia, sem nenhum pudor. A
configurao da Cmara e do Senado permitiu que a facciosidade prevalecesse
sobre os interesses da Nao, por meio de um fisiologismo repugnante, que
deixou o mundo civilizado sobressaltado.
O art. 144 do CPC claro ao dispor que h
impedimento do juiz, sendo-lhe vedado exercer suas funes no processo,
quando for parte no processo ele prprio [...], quando for scio ou membro
de direo ou de administrao de pessoa jurdica parte no processo, quando
promover ao contra a parte [...]. O PSDB parte no processo, pois pagou
algum para fazer a denncia. O Relator filiado ao Partido, o que o equipara
a scio ou associado para as finalidades da lei. E o Partido move ao no
Tribunal Superior Eleitoral contra a Presidente. Os incisos se aplicam ao caso.
Da mesma forma, o art. 145 do CPC esclarece que h suspeio do juiz que
for interessado no julgamento do processo em favor de qualquer das partes.
Da mesma forma, o art. 254 do Cdigo de Processo Penal estabelece que o
juiz poder ser recusado pelas partes se for scio, acionista ou administrador
de sociedade interessada no processo. Se o seu Partido pagou algum para
fazer a denncia, o Relator no ir contrari-lo. No h uma Repblica, como
nos ensinou James Madison, quando os interesses no so pblicos, quando
no h objetividade, mas to-s interesses de uma factio suprapartidria
formada nas franjas da legalidade. O art. 564, I, do Cdigo de Processo Penal,
claro ao estabelecer que nulo o processo por suspeio do juiz.
42

Que garantia temos ns do povo diante desta sanha?


Da forma como est sendo conduzido o processo, a soberania popular ser
sempre refm de outras camarilhas que venham se formar nas bordas do
Congresso Nacional, desde que sejam conduzidas por um criminoso qualquer
e por atrevidos de toda sorte. Golpe constitucional e ditadura constitucional
so filhos diletos do estado de exceo, contrrios ao Estado de Direito. No
so republicanos, no so democrticos, no so constitucionais.
No h atalhos na democracia. A Presidente eleita
no pode ser usada como o cavalo que ser sacrificado aps levar o grupo
faccionrio ao poder ilegtimo. Apenas eleies livres e peridicas, voto direto
e secreto e sufrgio universal do legitimidade aos governos, jamais o tapeto
ou a cartolada, recorrente em clubes e federaes de futebol e outros esportes.
A interferncia externa indevida to clara que os
conspiradores sequer a esconderam. Basta a leitura da matria G-8 do
impeachment teve reunies durante um ano148. No um processo
espontneo da sociedade, mas induzido pelo Partido Circunstancial do
Impeachment. A prova da conspirao palaciana est num momento de
desembarao do Deputado Benito Gama: as trs maiores peregrinaes do
mundo so a de Ftima, a de Aparecida e a do Palcio do Jaburu. Este , por
enquanto, o bunker do vice-presidente Michel Temer.
O comportamento abusivo, tracnico e sorrelfo do
Vice-Presidente da Repblica, incompatvel com o decoro exigido para o
exerccio do cargo confirmado pela revista Carta Capital (27 de abril de
2016, p. 23), segundo a qual, Michel Temer Converteu o Palcio do Jaburu,
sua residncia oficial, no QG da conspirata, a ponto de ter posado sorridente
para fotos entre amigos enquanto a Cmara aprovava o impeachment.
A participao desleal do Vice-Presidente um fato
notrio: Na semana que passou, o grupo de Herclito o recepcionou duas
vezes. A primeira, muito restrita, foi na tera, com 14 parlamentares presentes
na casa do senador Jarbas Vasconcelos. Temer ouviu um relato e uma
avaliao de como estavam as coisas. Gostou sem arroubos. Na segunda, na
quinta-feira, foi na casa da filha de Herclito, no Lago Sul uma espcie de
reunio ampliada do ncleo de inteligncia, com cerca de 80 presentes. O
148

O Estado de So Paulo, 17 de abril de 2016, pg. A12.

43

vice-presidente manteve a conteno. No queremos criar um clima de j


ganhou, disse Raul Jungmann, que l esteve. Nas palavras de Raul
Jungmann, o grupo Foi um estado-maior informal do impeachment, reunies
onde se preparava o cardpio do que iria ser servido. Da mesma forma,
segundo Pauderney Avelino, que, na sala de imprensa de seu gabinete, possui
um grfico que martela, no computador, uma estrela vermelha, o smbolo do
PT. O artista experimenta vrias formas de marteladas. A ideia que a estrela
esteja totalmente esmigalhada, e a imagem pronta para a capa do boletim
dirio, na hiptese de o impeachment passar. Avelino vai aos jantares desde o
comeo: O Herclito o meu socialista predileto, diz. O grupo que ele
montou foi muito importante no momento em que estvamos num turbilho, e
sem uma direo certa. Foi l que o impeachment foi tomando corpo.149
Conhecedor dos meandros da conspirao, o jornal O Estado de So Paulo
informou que os aliados de Michel Temer150 tramam para acelerar o
processo, para que no haja o recesso parlamentar.
O depoimento do Deputado Aliel Machado, membro
da Comisso Especial da Cmara, uma prova da campanha desonesta feita
pelo Vice-Presidente da Repblica e pelo Presidente da Cmara a favor do
impeachment que os beneficiar, e que transformou o processo administrativo,
que deveria ser objetivo, isento e imparcial, numa campanha indireta para o
cargo de Presidente da Repblica. Segundo o Deputado, o Vice-Presidente
conversa abertamente com os demais Deputados sobre a campanha, indo at
aos Estados conversar com os eleitores.
Contrrio a tudo o que foi feito, do ponto de vista
poltico, segundo Umberto Cerroni, a democracia , a um s tempo, nfase na
soberania popular, nos procedimentos regulares, nas liberdades individuais,
na igualdade de condies para o exerccio do poder e na participao de
todos na construo das leis151. Mas no falso impeachment e no simulado
julgamento, contudo, os atos dos conspiradores atropelam os procedimentos
regulares da democracia, deixando um rastro de infmia e um sentimento de
consternao no mundo democrtico civilizado.
As diferenas de comportamento entre o Presidente
Itamar Franco e o Vice-Presidente Michel Temer so perturbadoras. No dia 27
149

O Estado de So Paulo, 17 de abril de 2016, pg. A12.


O Estado de So Paulo, 30 de abril de 2016, pg. A4.
151
Umberto Cerroni, Poltica, mtodos, teorias, processos, sujeitos, instituies, categorias, trad. de Marco
Aurlio Nogueira, Editora Brasiliense, So Paulo, 1993, p. 59.
150

44

de setembro de 1992, o jornal Folha de So Paulo noticiava que Itamar


assume silncio e evita publicidade. [...] passou a semana exilado em um
stio prximo a Juiz de Fora, oficialmente longe das articulaes polticas. J
no dia 14 de abril de 2016, o jornal O Globo informou: Aliados de Temer
engarrafam entrada do Palcio [...] Somente entre as 15h e as 19h, 71 carros
passaram pela portaria do Palcio do Jaburu, residncia oficial do vicepresidente.
Em 30 de maro de 2015, pelo twitter
(@MichelTemer), o Vice-Presidente disse: O impeachment impensvel,
geraria uma crise institucional. No tem base jurdica e nem poltica. Mas j
nesta poca, por meio de seu grupo, atentava silenciosamente contra a
democracia, para, em 07 de dezembro de 2015, simular por carta o seu
descontentamento com o Governo e propalar uma suposta discrio
institucional que os fatos posteriores demonstram jamais ter tido. Por fim,
por engano, em 11 de abril de 2016, o Vice-Presidente vazou um udio
destinado ao ps impeachment, novamente simulando uma cautela e um
recolhimento que at as guas do Parano sabem quo falsas so, como
mostrou a matria G-8 do impeachment teve reunies durante um ano (O
Estado de So Paulo, 17 de abril de 2016, pg. A12).
fundamental para o equilbrio da Repblica que
sejam refreadas as combinaes facciosas, para evitar que voltem a coincidir
os impulsos conspiratrios com as fragilidades circunstanciais da democracia,
como agora se v.
4.5 A preposterao da representao poltica e
a autocratizao do parlamento

Enfim, em razo dos argumentos desenvolvidos


chega-se (v) preposterao da representao poltica e autocratizao do
parlamento. Definitivamente, Behemoth engoliu Leviathan.
Sem vnculos com o povo, que no o elege, devedor
do capital corruptor, que o financia, sem compromissos com a legalidade, que
despreza, o Parlamento ganhou um corpo ameaador e sem respaldo na
Constituio, mas em fatores de poder que fogem do controle democrtico.

45

As circunstncias hermenuticas relevantes coligidas


mostram tanto a ilegalidade dos processos de impeachment e julgamento da
reponsabilidade quanto a ilegitimidade da sub-repo do poder presidencial
pela irracionalidade constitucional dos conspiradores. A transformao das
assembleias parlamentares em colgios eleitorais implica em inequvoco
desvio de finalidade, abuso da funo de julgar e conflito de interesses pela
promessa de ingresso no governo, indicao de parentes ou apaniguados em
cargos governamentais ou a promoo de polticas pblicas derrotadas nas
urnas. Isto no faz parte dos seus poderes.
A confuso produziu franca disfuno sistmica que
ofende o princpio da integridade funcional da Carta Magna, bsico para a
exegese constitucional152. Como bvio, o poder poltico emana do povo,
no dos parlamentares, seus mandatrios, to-somente. Delegata potestas non
potest delegari. O art. 1., pargrafo nico, da CF, no pode ser transformado
em fantasma153 constitucional, e a Constituio ser derrogada por um acordo
de parlamentares acionistas. Do ponto de vista jurdico, a rigidez institucional
do modelo obsta a tentativa golpista.
Um simples exemplo do direito privado mostra o
quo nonsense a perspectiva dos trfegos. A Lei 6.404/76, como se sabe,
criou um mecanismo jurdico de carter institucional para as companhias
abertas, marcado por disposies de ordem pblica, em tudo e por tudo
anlogo da diviso de Poderes no plano constitucional154. Para gerar
segurana no mercado de capitais, A sociedade annima se torna, em certo
sentido, pblica, como se diz com alguma razo no direito ingls. Os
interesses em causa j no so privados, isto , privativos dos acionistas. A
companhia acha-se, por assim dizer, em estado de oferta permanente de seus
ttulos ou valores mobilirios no mercado de capitais. A norma jurdica estatal
deve proteger no s os investidores atuais, como os potenciais. Estes, ao
adquirirem um valor mobilirio em Bolsa ou no mercado de balco, devem ter
Fbio Konder Comparato, Crime de responsabilidade Julgamento pelo Senado de Presidente da
Repblica que renunciou a cargo, Direito pblico: estudos e pareceres, ed. Saraiva, So Paulo, 1996, p. 215.
153
Para Jhering, O direito existe para realizar-se. O que no existe seno das leis um fantasma. (Fbio
Konder Comparato, Competncia privativa do Conselho de Administrao para a Designao de Diretores,
em Companhia Aberta Ineficincia de Clusula do Contrato Social da Holding, ou de Eventual Acordo de
Acionistas para Regular a Matria, Novos ensaios e pareceres de direito empresarial, Ed. Forense, Rio de
Janeiro, 1981, nota 4, p. 94).
154
Fbio Konder Comparato, Competncia privativa do Conselho de Administrao para a Designao de
Diretores, em Companhia Aberta Ineficincia de Clusula do Contrato Social da Holding, ou de Eventual
Acordo de Acionistas para Regular a Matria, Novos ensaios e pareceres de direito empresarial, Ed.
Forense, Rio de Janeiro, 1981, p. 95.
152

46

a certeza de que as principais peas do mecanismo societrio, institudas pela


lei, no sero alteradas segundo a convenincia dos titulares do poder de
controle.155
Se o direito pblico serve de modelo para o direito
privado elaborar um suporte ftico que impea que os interesses privados dos
acionistas controladores de uma companhia aberta prevaleam sobre os
interesses legtimos de atuais ou potenciais investidores, com maior razo, o
prprio molde no pode ser dissolvido no ar, como um espectro da vontade
popular soberana. Ex defectu potestatis, os congressistas no podem eleger o
Presidente simulando um processo de responsabilidade sem os pressupostos
legais e fticos. O Poder Legislativo um rgo da soberania nacional que
no pode ser apropriado por um grupo de controladores (factio). A questo
jurdica de fundo qual se chega por meio desta analogia a concluso pela
nulidade das assembleias deliberativas na Cmara e no Senado. Assim como
no direito privado, a assembleia de uma companhia ser nula156 quando
ofender o art. 166 do Cdigo Civil, que, por sua vez, estabelece ser nulo o
negcio jurdico quando foi ilcito ou impossvel o seu objeto ou tiver por
objetivo fraudar lei imperativa. Justamente as hipteses do caso.
A domestic faction157 maculou os ritos, que so, por
dever legal, objetivos e imparciais, tornando-os incapazes de gerar efeitos
jurdicos. A campanha ilegal, desonesta e indecorosa promovida pelo VicePresidente gerou uma relao indevida de dever entre mandatrio e mandantes
ilegtimos, os quais devem ser, ao contrrio, independentes entre si, j que no
h responsividade possvel entre eles, no sentido de sensibilidade para com os
desejos pessoais, pois ambos obedecem, unicamente, aos desgnios pblicos.
Os ltimos no tm como transferir ao primeiro o que quer que seja sem
consultar o povo, o legtimo sujeito do poder158. No est entre os seus
poderes. O primeiro jamais poderia quebrar a confiana constitucional nele
depositada de manter-se inerte e imparcial na hiptese de acontecer um

Fbio Konder Comparato, Competncia privativa do Conselho de Administrao para a Designao de


Diretores, em Companhia Aberta Ineficincia de Clusula do Contrato Social da Holding, ou de Eventual
Acordo de Acionistas para Regular a Matria, Novos ensaios e pareceres de direito empresarial, Ed.
Forense, Rio de Janeiro, 1981, p. 95.
156
Haroldo Malheiros Duclerc Verosa, Curso de direito comercial, vol. 3, Ed. Malheiros, So Paulo, 2008,
pp. 376/377.
157
Alexander Hamilton, The Federalist, number n 9, Encyclopaedia Britannica, University of Chicago,
Twenty-third printing, 1980, p. 47.
158
Hans Kelsen, Essncia e valor da democracia, Fundao Petrnio Portella, Arquivos do Ministrio da
Justia, ano 40, nmero 170, outubro/novembro de 1987, p. 70.
155

47

julgamento. Pretendem o exerccio de uma representao classista159 para os


sectrios. As promessas eleitorais do Vice-Presidente so ilegais, pois o
exerccio de sua funo no o permite faz-las. Como ilegal tambm fazer-se
de efetivo160 enquanto est provisrio, criando impasses administrativos para a
Unio, a interrupo de projetos e a desconstruo deliberada de polticas
pblicas.
O interino empreende uma guerrilha administrativa
odiosa. A mensagem aberta base aliada, por exemplo, referindo-se s
prioridades do meu governo ilegal, alm de indecorosa. Que governo? H
uma condio suspensiva consubstanciada num julgamento que envolve
direitos e garantias fundamentais inegociveis de uma pessoa. A promessa traz
implcita uma condio defesa, proibida. O Vice no negocia pessoalmente o
que pertence sua condio de agente pblico. Por bvio, no h common
decency, diria George Orwell.
Da composio surgiu um governo do fisiologismo
congressual, da vassalagem interna corporis e das injunes dos plutocratas,
no do povo, o titular genuno e exclusivo do poder. Ntida a usurpao do
poder e a traio aos princpios constitucionais da representao poltica e da
autoridade legtima, elementos fundamentais da democracia representativa.
Um Poder republicano no recebe seus poderes de outro Poder, mas do povo.
Pode-se dizer que a matria de ordem pblica por excelncia. No possvel
eludir a Constituio em questo to bsica.
O que realidade para os microcosmos polticos161
das sociedades annimas abertas bvio para o macrocosmo da vida poltica
republicana. Se em companhias abertas a deliberao deve visar ao interesse
coletivo, ao bem social em sua globalidade, que no se reduz, repita-se,
soma dos interesses dos particulares162, nas sociedades polticas abertas, com
Fbio Konder Comparato, Competncia privativa do Conselho de Administrao para a Designao de
Diretores, em Companhia Aberta Ineficincia de Clusula do Contrato Social da Holding, ou de Eventual
Acordo de Acionistas para Regular a Matria, Novos ensaios e pareceres de direito empresarial, Ed.
Forense, Rio de Janeiro, 1981, p. 102.
160
Sei da interinidade, mas estou agindo como se fosse efetivo, disse o Vice-Presidente ao jornal Folha de
So Paulo, de 10 de julho de 2016 (http://www1.folha.uol.com.br/mercado/2016/07/1790130-temer-planejaprivatizar-aeroportos-da-ponte-aerea.shtml).
161
Fbio Konder Comparato, Competncia privativa do Conselho de Administrao para a Designao de
Diretores, em Companhia Aberta Ineficincia de Clusula do Contrato Social da Holding, ou de Eventual
Acordo de Acionistas para Regular a Matria, Novos ensaios e pareceres de direito empresarial, Ed.
Forense, Rio de Janeiro, 1981, p. 102.
162
Fbio Konder Comparato, Competncia privativa do Conselho de Administrao para a Designao de
Diretores, em Companhia Aberta Ineficincia de Clusula do Contrato Social da Holding, ou de Eventual
159

48

maior razo, no h legitimidade do poder sem chancela eleitoral e popular.


Seria cmico, no fosse trgico, que o ordenamento jurdico previsse uma
norma como a do art. 115 da Lei 6.404/76, para evitar o abuso do direito de
voto e o conflito de interesses nas companhas abertas e no a observasse nas
casas do Legislativo. S a invisibilidade do bvio163 justificaria tamanho
erro. Se para o acionista de uma companhia aberta no permitido abusar do
voto com o fim de [...] de obter, para si ou para outrem, vantagem a que no
faz jus, se o acionista no pode votar nas deliberaes da assembleia-geral
[...] que puderem benefici-lo de modo particular, ou em que tiver interesse
conflitante com o da companhia, o mesmo vale para o Congressista que age
por interesse prprio nas deliberaes ou nos julgamentos do Parlamento.
Pela teoria da representao poltica, O princpio
representativo exige, em primeiro lugar, que o poder dos representantes seja
consentido previamente pelos representados atravs de eleies ou atravs de
outras formas de legitimao democrtica. Em segundo lugar, a representao
obriga a que os representantes se mantenham, continuamente, fiis aos
representados. A vontade daqueles que exercem o poder, sendo uma vontade
formalmente separada da vontade dos representados, no pode, todavia, ser
desligada destes ltimos. Para garantir que a representao poltica no
significa a criao de uma entidade irresponsvel mas, pelo contrrio, de um
poder normativamente limitado, transparente e revogvel, o esquema
representativo obriga os representantes a estarem disponveis para explicar e
justificar cada uma das suas decises e, no limite, para suportar as suas
consequncias. Por fim, a representao possui outra exigncia, mas positiva
do que cautelar: no s impe a harmonia e identidade entre a vontade
nacional e a vontade dos governantes, como tambm exige que os
representantes atuem no interesse e em benefcio dos seus representados. Ou
seja, a representao impe aos governantes representativos trs obrigaes
distintas, embora convergentes: a obrigao de apresentar um ttulo
justificativo de seu poder; a obrigao de no quebrar a relao de
fidelidade devida ao povo que os designou, de no atuar, portanto, contra
ele; e, para terminar, a obrigao de representar os interesses e as
aspiraes dos representados, de agir, portanto, a favor deles, tal como

Acordo de Acionistas para Regular a Matria, Novos ensaios e pareceres de direito empresarial, Ed.
Forense, Rio de Janeiro, 1981, p. 102.
163
Nelson Rodrigues, A invisibilidade do bvio, sombra das chuteiras imortais: crnicas de futebol,
Editora Companhia das Letras, seleo e notas de Ruy Castro, So Paulo, 1993, pp. 135/136.

49

estes fariam se agissem diretamente por si e no tivessem transferido o


poder para os seus representantes.164 grifamos.
Por isso, a teoria moderna da representao obriga
a que nenhum representante exera o poder independentemente da vontade
legitimadora dos representados. A definio democrtica de representao
poltica assenta num crculo: o governo representativo porque escolhido
democraticamente, e responsvel por ser representativo. Esta , segundo
Hannah Pitkin, a perspectiva democrtico-liberal da representao, para a qual
as eleies so o veculo primordial da efetivao da responsabilidade
poltica.165
Numa eleio indireta travestida de julgamento por
crime de responsabilidade, os deveres democrticos so ceifados. O eleito
extrai a sua representatividade do fisiologismo devorista. Assim, capturado,
o Vice (Rex) regnat, sed non gubernat. Governam os que o elegeram. E, em
consequncia, o eleito estar protegido de toda responsabilizao futura pela
casta poltica que o elegeu, enquanto for o fiel cumpridor de sua agenda
regressiva. a desconstruo da teoria da representao.
Em suma, em primeiro lugar, o eleito no tem
justo ttulo para o poder adquirido. Por isso, estar sempre ameaado, coagido,
fragilizado. Por outro lado, a sua fidelidade ser para com os seus verdadeiros
eleitores, desvinculada dos interesses do povo. Poder, assim, livremente,
sem os constrangimentos de uma campanha eleitoral aberta e o consentimento
das urnas atuar contra os interesses do povo, como mostra o programa Ponte
para o futuro. A mudana poltica deve ser porque o povo quis, no por uma
fraude ao direito e democracia.
5 O Parecer final do Relator

O Parecer da Comisso Especial confirma a vocao


do Relator. Agiu como acusador. A pea explicita tambm a falta de equilbrio
da estrutura, composio e funes dos rgos durante o processus. Em todas
as fases houve uma incivil hostis iudicatio, que aniquilou a plenitude de
defesa da acusada (art. 5., XXXVIII, a, da CF). Costurada cuidadosamente, a
164
165

Pedro Lomba, Teoria da responsabilidade poltica, Coimbra Editora, Coimbra, 2008, p. 78.
Pedro Lomba, Teoria da responsabilidade poltica, Coimbra Editora, Coimbra, 2008, p. 79.

50

maioria sufocou o contraditrio. A percia tcnica, por exemplo, que, por


cautela, deveria ter sido feita antes do recebimento, jamais teria sido realizada
sem a interveno do Judicirio. Foram quatro oportunidades: prelibao,
acusao, recebimento e pronncia. Em nenhuma o rgo correspondente
respondeu sobre os pontos controvertidos cardeais (in cardinem esse166) da
questo jurdica. Sem a prova pericial, a denncia jamais poderia ter sido
recebida. Mas o cmulo da situao que feita a prova e verificada ausncia
de materialidade e de autoria, o Parecer a ignorou.
bvio. No h separao total entre a acusao e a
judicatura. Ignorou-se a mxima de que todo processo sempre um processus
iudicii. O Relator deveria ter exigido a prova pericial para receber a denncia.
Se ele no se importou no momento do recebimento, o que o faria mudar de
opinio? O julgamento nulo porque os acusadores tm um preposto na
condio de juiz.
O Parecer cria, por combinao, um direito positivo
prprio e ignora o mundo fenomnico que o cerca. Os tipos, atos e conceitos
jurdicos foram manipulados para que pudessem ser chamados de pedalada
fiscal, coisa ou causa167 inexistente no direito brasileiro. J nos crditos
suplementares, atos, tipos, ilicitudes, conceitos e decises foram pervertidos
para punir uma nica pessoa. Ambos so, certamente, indiferentes jurdicos.
No primeiro caso no h lei que a defina (sine lege). No segundo, as condutas
eram jurdicas (sine injuria).
Expresso vulgar para o direito, pedalada fiscal no
est em norma objetiva identificvel, certa e determinada, como, por exemplo,
a violncia arbitrria (art. 322 do CP). No um nomen juris. No um
comando legal dirigido vontade individual168, mas uma criao da mente
publicitria. No uma categoria jurdica. Os decretos suplementares, por
outro lado, no estavam proibidos quando foram editados. Nenhuma das
imputaes capaz de gerar culpabilidade, seja por falta de imperativo ou por
ausncia de proibio (art. 1. do CP). Houve manipulao dos conceitos de
legalidade e antijuridicidade para criar causas que inexistem. Causa um
termo jurdico fundamental, porque nomeia a implicao de qualquer coisa

Giorgio Agamben, K, Nudez, traduo de Davi Pessoa, Autntica Editora, Belo Horizonte, 2014, p. 58.
Giorgio Agamben, K, Nudez, traduo de Davi Pessoa, Autntica Editora, Belo Horizonte, 2014, p. 41.
168
Alcides Munhoz Netto, A ignorncia da antijuridicidade em matria penal, Editora Forense, Rio de
Janeiro, 1978, p. 67.
166
167

51

no direito.169 Para Giorgio Agamben, Accusare deriva etimologicamente de


causa e significa chamar em causa170. No presente processo acusa-se sem
causa legal. No uma acusao, mas uma calnia, o que destri o prprio
princpio do processo: o momento da acusao.171
Alm disso, os crimes de responsabilidade possuem
um singular elemento supranormativo do tipo contido na Constituio. Apenas
os atos do Presidente da Repblica que atentem contra a Constituio
Federal (art. 85) so passveis de responsabilizao. No qualquer ato que
pode gerar tamanha incerteza no sistema presidencialista. O Parecer, contudo,
no traz um captulo sequer para descrever o suposto ataque. Da a atipicidade
constitucional da acusao. Sobre a legalidade, rigorosamente, a acusada no
estava obrigada a praticar ou a se abster de algo veiculado na Lei 1.079/50.
Quanto constitucionalidade, dois so os vcios. No se explica a existncia
do atentado e no se justifica a desproporo da medida. No h, portanto,
causas legais e constitucionais para a pretenso.
O Parecer insiste em operaes de crdito (elemento
normativo do tipo), mas no as descreve. Mas o mais grave que enquanto a
acusao proveniente da Cmara imputou apenas o art. 11, item 3, da Lei
1.079/50 (Contrair emprstimo, emitir moeda corrente ou aplices, ou efetuar
operao de crdito sem autorizao legal), o Parecer acrescentou o art. 10,
itens 6 (ordenar ou autorizar a abertura de crdito em desacordo com os
limites estabelecidos pelo Senado Federal, sem fundamento na lei
oramentria ou na de crdito adicional ou com inobservncia de prescrio
legal) e 7 (ordenar ou autorizar a abertura de crdito em desacordo com os
limites estabelecidos pelo Senado Federal, sem fundamento na lei
oramentria ou na de crdito adicional ou com inobservncia de prescrio
legal) da mesma Lei. Como se defender de uma acusao mutante? O Parecer
inverte o flanco para caar pedaladas por todos os lados.
No s. H elementos normativos ocultos, fora dos
tipos imputados, que no so mencionados na concluso. A Lei Complementar
101/2000 usada a todo instante como lex tertia, ampliando indevidamente os
limites intransponveis da tipicidade e da narrao dos fatos na acusao, que
o momento chave do processo e do direito172. O simulacro de processo
Giorgio Agamben, K, Nudez, traduo de Davi Pessoa, Autntica Editora, Belo Horizonte, 2014, p. 41.
Giorgio Agamben, K, Nudez, traduo de Davi Pessoa, Autntica Editora, Belo Horizonte, 2014, p. 40.
171
Giorgio Agamben, K, Nudez, traduo de Davi Pessoa, Autntica Editora, Belo Horizonte, 2014, p. 41.
172
Giorgio Agamben, K, Nudez, traduo de Davi Pessoa, Autntica Editora, Belo Horizonte, 2014, p. 40.
169
170

52

percebido por vrios ngulos, mas o da acusao o mais claro e perigoso. O


termo grego para acusao era kategorian173. E justamente a acusao a
categoria por excelncia do direito, sem a qual ruiria o seu edifcio, segundo
Agamben (a chamada em causa do ser no direito174).
A acusao fornece a causa, mas tambm os seus
limites. Giorgio Agamben desnudou a importncia da figura do agrimensor no
direito romano. Tanto no direito civil como no pblico, a possibilidade de
conhecer os confins dos territrios, de identificar e de atribuir as partes do solo
(ager) e, por fim, de decidir sobre os litgios de fronteira condicionava o
prprio exerccio do direito. Por isso, visto que era por excelncia um finitor
aquele que estabelece, conhece e decide os confins , o agrimensor era
tambm chamado de iuris auctor, criador de jurisdio, e de vir
perfectissimus.175. Neste sentido, a acusao deve estabelecer uma constitutio
limitum entre o cidado-acusado e o Estado-acusador. Apenas o previsto em
lei e o ato efetivamente praticado podem constar na acusao, e, apresentada a
acusao, ela no poder ser mudada ao sabor das veleidades do julgador, para
acrescentar fatos e tipos no atribudos, salvo se houver a mutatio libelli, o que
no foi feito.
Por fim, com Salvatore Satta, no ensaio intitulado O
mistrio do processo, de 1949176, louvado por Agamben177, conclui-se que o
fim ltimo do processo178 proferir um juzo. No um pr-juzo. Se cada
parlamentar possua a sua convico antes de ouvir a defesa, se aceitou as
recomendaes do partido, se foi assediado pelos beneficirios do julgamento,
se acusao e juiz se confundem, se um artifcio retrico sem previso legal
foi aceito como infrao e uma prtica reiterada por vrios governos foi
modificada subitamente para transformar-se em atentado Constituio no
h um juzo processual179 vlido. No h liberdade, no h o ato de julgar,
que, em grego, se denomina krisis (de krino, que etimologicamente significa
173

Giorgio Agamben, Pilatos e Jesus, traduo de Silvana de Gaspari e Patrcia Peterle, Editora da UFSC e
Boitempo, So Paulo, 2014, p. 35.
174
Giorgio Agamben, K, Nudez, traduo de Davi Pessoa, Autntica Editora, Belo Horizonte, 2014, p. 41.
175
Giorgio Agamben, K, Nudez, traduo de Davi Pessoa, Autntica Editora, Belo Horizonte, 2014, p.
51/52.
176
Conferncia ministrada na Universidade de Catania, na Itlia, em 4 de abril de 1949, disponvel em
https://periodicos.ufsc.br/index.php/sequencia/article/view/2177-7055.2010v31n60p11.
177
Giorgio Agamben, Pilatos e Jesus, traduo de Silvana de Gaspari e Patrcia Peterle, Editora da UFSC e
Boitempo, So Paulo, 2014, p. 70.
178
Giorgio Agamben, Pilatos e Jesus, traduo de Silvana de Gaspari e Patrcia Peterle, Editora da UFSC e
Boitempo, So Paulo, 2014, p. 70.
179
Giorgio Agamben, Pilatos e Jesus, traduo de Silvana de Gaspari e Patrcia Peterle, Editora da UFSC e
Boitempo, So Paulo, 2014, p. 22.

53

separar, de-cidir)180. O processo tornou-se um cerimonial sem significado


jurdico. A Constituio e as leis no tm qualquer significado para a maioria
inquisitorial. No se profere uma krisis, apenas se ratifica uma vontade mais
forte pelo nmero, mesmo que ao arrepio da Constituio. No h Justia, mas
contrafao. Em verdade, o vcio ulula, pois nulla poena sine iudicio.
6 O Tribunal do Senado Federal, presidido pelo
Presidente do Supremo Tribunal Federal e composto por Senadores
juzes
A composio faz do Senado um Tribunal181. Como
a Cmara dos Lordes, na Inglaterra, que, por tradio, possua atribuies
judicirias182, j na origem o Senado dos Estados Unidos foi pensado para ser
a court for the trial of impeachments183.
Os Senadores no julgam, portanto, segundo as suas
certezas morais, mas por juzos vinculados aos fatos e s normas pertinentes.
Por bvio, os Senadores no podem ser inabilitados por seus preconceitos,
perfis ideolgicos ou culturais, pois representam tais formas de pensamento.
Mas como juzes da causa podem e devem ser recusados no caso de manifesta
falta de iseno ou decoro. inequvoca a funo jurisdicional184 do Senado,
como juiz natural da causa (art. 5., LIV, da CF), como corte destinada a
julgar as grandes infraes polticas185.
O Estado distribui Justia por vrias formas e meios.
So juzes, tribunais e seus auxiliares diretos e indiretos escalonados de forma
hierrquica186. Dos juizados especiais, aos juzos eleitorais, trabalhistas, civis,
180

Giorgio Agamben, Pilatos e Jesus, traduo de Silvana de Gaspari e Patrcia Peterle, Editora da UFSC e
Boitempo, So Paulo, 2014, p. 33.
181
Edward S. Corwin, A Constituio norte-americana e seu significado atual, Zahar Editores, prefcio,
traduo e notas de Lda Boechat Rodrigues, p. 23.
182
Lauro Nogueira, Impeachment, Repertrio Enciclopdico do Direito Brasileiro, por J. M. de Carvalho
Santos e Jos de Aguiar Dias, vol. XXV, Editor Borsoi, Rio de Janeiro, s/d, p. 184. Paulo Brossard, O
impeachment, Editora Saraiva, 2. edio, So Paulo, 1992, p. 22.
183
Alexander Hamilton, The Federalist, number n 66, Encyclopaedia Britannica, University of Chicago,
Twenty-third printing, 1980, p. 200.
184
A. Machado Pauperio, Senado Federal, Enciclopdia Saraiva do Direito, vol. 67, coord. R. Limongi
Frana, So Paulo, Saraiva, 1977, p. 474.
185
Paulo Brossard, O impeachment, Editora Saraiva, 2. edio, So Paulo, 1992, p. 144.
186
Antnio Carlos de Arajo Cintra, Ada Pellegrini Grinover e Cndido Rangel Dinamarco, Teoria
geral do processo, 9. edio, Ed. Malheiros, pp. 113 e seguintes.

54

criminais, respectivos tribunais, e chegando ao supremo, tudo Justia. Para


cada questo h um juiz predeterminado (como exige o art. 8., 1, do Pacto de
San Jos da Costa Rica). H tribunais para Governadores, Ministros e
Desembargadores (STJ, art. 105, I, a, da CF), para Prefeitos e juzes de direito
(TJ, art. 74, I e II, da CESP), entre outros. O mesmo ocorre com o Presidente
da Repblica, seja para os crimes comuns ou de responsabilidade. E todos,
invariavelmente, so julgamentos por subsuno legal, por prova material e
por convencimento motivado. Em todos h busca por Justia, no por poltica,
e jamais por politicagem. O interesse pblico persegue a verdade factual,
nunca a facciosa. A responsabilidade possui natureza poltica, mas o seu
julgamento, no. No h julgamento vlido que distora os fatos, ignore as leis
e frustre a defesa.
A questo bem identificada por Edward S. Corwin.
O autor nos esclarece que, no julgamento do Presidente dos Estados Unidos da
Amrica do Norte, a presidncia caber ao Presidente da Corte Suprema
naturalmente para impedir a possibilidade de preveno e injustia por parte
do Vice-Presidente, a quem caberia suceder ao Presidente na hiptese de seu
impedimento.187 Embora o Vice-Presidente brasileiro no presida o Senado,
como l (article I, section 3), a garantia institucional tambm existe aqui (art.
52, pargrafo nico). E os graves acontecimentos que estamos vivenciando
explicitam o quo necessria esta garantia para a democracia.
Como magistrado, o Presidente do Tribunal coloca a
tcnica jurdica disposio das partes, esclarece os Senadores e conduz os
ritos de acordo com o justo, decoroso, equnime e jurdico. J os Senadores
devem atuar conforme a exortao do art. 472 do CPP, Em nome da lei, [...]
a examinar esta causa com imparcialidade e a proferir a vossa deciso de
acordo com a vossa conscincia e os ditames da justia. Providencial quanto
a isso, o art. 23 da Lei 1.079/50 probe o encaminhamento de votao.
Como jurados deste Tribunal do jri poltico188, os Senadores sujeitam-se
suspeio (art. 106 do CPP), j que o carter de imparcialidade inseparvel
do rgo da jurisdio189, devendo cada jurado agir sine ira et studio, alm de
no ter interesses pessoais envolvidos.

187

Edward S. Corwin, A Constituio norte-americana e seu significado atual, Zahar Editores, prefcio,
traduo e notas de Lda Boechat Rodrigues, p. 23.
188
Paulo Brossard, O impeachment, Editora Saraiva, 2. edio, So Paulo, 1992, p. 146.
189
Antnio Carlos de Arajo Cintra, Ada Pellegrini Grinover e Cndido Rangel Dinamarco, Teoria
geral do processo, 9. edio, Ed. Malheiros, p. 50.

55

Para Paulo Brossard, O fato de ser o impeachment


processo poltico no significa que ele deva ou possa marchar margem da
lei.190 Citando Ruy Barbosa e Joo Barbalho, Brossard menciona que tanto a
Cmara quanto o Senado devem proceder semelhana de um tribunal.191
E, com Alexander Hamilton e Joseph Story, mostra o aval dado ao Senado
pelo fato de reunir os desejados e necessrios requisitos que tribunal de to
elevada hierarquia deve possuir imparcialidade, integridade, inteligncia e
independncia.192 So nitidamente deveres judicirios.
Aurelino Leal, segundo Brossard, disse que a funo
do Presidente do Supremo Tribunal Federal manter frmulas, procurar, com
a experincia, estabelecer os pontos da discusso, esclarecer as questes e
habilitar o tribunal a bem decidir.193 Para Brossard, Em verdade, se o
Presidente do Supremo Tribunal Federal for magistrado que esteja altura do
alto cargo que a nao lhe confiou, com o saber que tenha, a autoridade moral
que possua, o prestgio da toga que enverga, a majestade da funo que
exerce, poder amainar as paixes mais exacerbadas ou moderar os excessos;
interpretando as leis com sabedoria e aplicando-as com imparcialidade, poder
ele proporcionar condies melhores de julgamento, o julgamento inspirar
mais confiana e maior acatamento popular a deciso do Senado, que
definitiva e irreversvel.194
A vinculao jurdica dos ritos, que separa o direito
material do processual, tambm ressaltada por Paulo Brossard ao mencionar
que Entre ns, porm, como no direito norte-americano e argentino, o
impeachment tem feio poltica, no se origina seno de causas polticas,
objetiva resultados polticos, instaurado sob consideraes de ordem poltica
e julgado segundo critrios polticos julgamento que no exclui, antes supe,
obvio, a adoo de critrios jurdicos.195 grifamos.
O mrito da causa, previsto em lei, refere-se a causas
polticas. Mas no se afasta do direito. O direito cria a responsabilidade e rege
a sua apurao. Para Miguel Reale, no sistema presidencial, o impedimento
do chefe de Estado obedece [...] a critrios prevalecentemente polticos, muito
embora o procedimento se revista de todas as cautelas inerentes a uma ao
190

Paulo Brossard, O impeachment, Editora Saraiva, 2. edio, So Paulo, 1992, p. 145.


Paulo Brossard, O impeachment, Editora Saraiva, 2. edio, So Paulo, 1992, p. 145.
192
Paulo Brossard, O impeachment, Editora Saraiva, 2. edio, So Paulo, 1992, p. 144.
193
Paulo Brossard, O impeachment, Editora Saraiva, 2. edio, So Paulo, 1992, p. 147.
194
Paulo Brossard, O impeachment, Editora Saraiva, 2. edio, So Paulo, 1992, p. 148.
195
Paulo Brossard, O impeachment, Editora Saraiva, 2. edio, So Paulo, 1992, p. 75.
191

56

penal: o juridismo, que uma das tnicas na apurao das responsabilidades,


nos quadros do presidencialismo norte-americano, j est presente na
concepo do impeachment, explicando-se, assim, que at hoje os tratadistas
no tenham chegado a acordo quanto natureza jurdica ou poltica da sano
em que culmina. Na realidade, um instituto hbrido, fruto da infeliz
adaptao de um remdio poltico, prprio do parlamentarismo, s estruturas e
ao sentido jurdico do regime presidencial, o que se tornou ainda mais
aberrante com as deformaes sofridas no clima do presidencialismo latinoamericano.196 curial observar que, segundo o autor, como hoje, o instituto
do impeachment tenha passado pouco honroso nas plagas latino-americanas,
onde tem servido para justificao a posteriori de derrubadas de governos, por
fora de revolues ou de golpes de Estado197.
O poder est condicionado busca de finalidades.
Ele , a um s tempo, poder-dever-funo-atividade. Para Santi Romano, As
funes (officia, munera) so os poderes que se exercem no por interesse
prprio, ou exclusivamente prprio, mas por interesse de outrem ou por um
interesse objetivo. [...] a liberdade mxima consentida s funes, no jamais
o pleno arbtrio, mas o prudente arbtrio ou o poder discricionrio, que
permite ao seu titular escolher os interesses para os quais dever exerc-lo,
mas probe que ele possa prescindir de tal avaliao. Se uma funo for
exercida por interesse diverso daquele que lhe atribui a base, d lugar a um
comportamento ilegtimo, que recebe o nome de desvio de poder.198
Portanto, juzes do tribunal poltico, os Senadores
agem no interesse pblico por dever de ofcio. O ordenamento jurdico ptrio
pune a advocacia administrativa (art. 321 do CP). A instncia partidria no
tem poderes para reprimir as conscincias pessoais dos representantes do povo
na apurao da verdade processualmente vlida199, obrigando o congressista
a votar neste ou naquele sentido. No tribunal, a liberdade partidria de votar
se transforma em liberdade individual de julgar. dever do juiz, por exemplo,
absolver sumariamente o acusado quando verificar que o fato narrado

Miguel Reale, Da responsabilidade do poder na democracia, Poltica de ontem


Saraiva, So Paulo, 1978, p. 83.
197
Miguel Reale, Da responsabilidade do poder na democracia, Poltica de ontem
Saraiva, So Paulo, 1978, p. 83.
198
Santi Romano, Princpios de direito constitucional geral, traduo de Maria Helena
Paulo, 1977, p, 145/146.
199
Ada Pellegrini Grinover, Antnio Scarance Fernandes e Antnio Magalhes
nulidades no processo penal, Editora Malheiros, So Paulo, 1992, p. 107.
196

57

e de hoje, Editora
e de hoje, Editora
Diniz, ed. RT, So
Gomes Filho, As

evidentemente no constituir crime (art. 397, III, do CPP), como o caso,


agindo como rigoroso servus legis, coisa que o jurado aliciado jamais ser.
Para qualquer servidor pblico do pais, o primeiro
ato processual , sob pena de nulidade, a expedio de uma portaria de
instaurao do processo administrativo, que indique claramente os fatos
irregulares atribudos ao funcionrio, bem como a fundamentao legal e seu
enquadramento, e a penalidade em tese cabvel a esse comportamento
ilcito.201 No crvel que o Senado brasileiro no garanta este procedimento
jurdico mnimo que qualquer membro do servio pblico tem. Toda a
administrao pblica, da qual o Senado faz parte, pautada pelo due process
of law, que se manifesta de duas formas: como procedural202 ou substantive
due process203. A primeira clusula projeo do princpio no campo do
direito material, enquanto a segunda funciona como garantia na esfera
processual. O espectro de proteo o trinmio vida-liberdadepropriedade.204
200

Presidente da Repblica foram negados os direitos


processuais mais comezinhos. A atipicidade das condutas, a vacuidade da
acusao, a falta de fundamentao nos relatrios, o massacre instrutrio da
maioria na Comisso Especial do Senado, o recurso vingana e traio, e a
participao de jurados interessados ofendem sobremaneira o procedural due
process.
200

Romeu Felipe Bacellar Filho, Princpios constitucionais do processo administrativo disciplinar, Editora
Max Limonad, So Paulo, 1998, pp. 199/200.
Edmir Netto de Arajo, O ilcito administrativo e seu processo, editora RT, 1994, p. 143.
201
Edmir Netto de Arajo, O ilcito administrativo e seu processo, editora RT, 1994, p. 143.
202
Conforme o manual de Edward S. Corwin e Jack W. Peltason: Procedural due process refers to the
methods by which the law is enforced. It requires, to paraphrase Daniel Websters famous definition, a
procedure which hears before it condemns, proceeds upon inquiry, and renders judgment only after [a]
trial, in which the essentials of justice have been preserved. [...] A law itself may violate procedural due
process if it fails to estabilish a definite standard of guilt or to provide for fair procedures. In the words of the
Supreme Court, A statute which either forbids or requires the doing of an act in terms so vague that men of
common intelligence must necessarily guess at its meaning and differ as to its application, violates the first
essential of due process of law. (Understanding the Constitution, Holt, Rinehart and Winston, third edition,
1965, p. 132).
203
Tambm de acordo com Edward S. Corwin e Jack W. Peltason: Whereas procedural due process places
limits on de manner in wich governmental power may be exercised, substantive due process withdraws
certain subjects from the full reach of governmental power regardless of the procedures used. Substantive due
process, which began to be important in the United States Supreme Court about 1890, requires that the Court
be convinced that the law not merely the procedures by which the law would be enforced, but its very
purpose is fair, reasonable, and just. (Understanding the Constitution, Holt, Rinehart and Winston, third
edition, 1965, p. 132).
204
Romeu Felipe Bacellar Filho, Princpios constitucionais do processo administrativo disciplinar, Editora
Max Limonad, So Paulo, 1998, p. 224.
Edmir Netto de Arajo, O ilcito administrativo e seu processo, editora RT, 1994, p. 143.

58

Tais prticas so repugnantes hoje. O estado atual do


sentimento jurdico de brasileiras e brasileiros no as reconhece. O inverno
rigoroso das ditaduras e posturas antidemocrticas e iliberais do passado no
tem lugar na primavera da democracia constitucional que comeamos escrever
em 1988. Rudolf von Ihering nos mostrou que o direito se constri com luta, e
que o justo e o tico so sentimentos que esto em eviterno progresso.
205

Alexander Hamilton reconheceu a dificuldade de


transformar em tribunal um corpo totalmente eleito, dada a natureza poltica
dos atos sub judice, das animosidades e filiaes dos componentes e do perigo
da fora comparativa dos partidos para a obteno de um juzo de inocncia
ou de culpa206. Por isso, foram inventados os contrapesos especficos.
Dentre os contrapesos esto a exigncia de fairness,
dirigida aos Senadores, e trust, ao Senado (commitment of the trust207). No se
confundem, tambm, as funes acusatrias com as judicirias208. O qurum
de dois teros209, entre outros. Mas o contrapeso mais slido , sem dvida, o
uso, gozo e fruio do devido processo jurdico e das garantias judicirias,
jurisdicionais e institucionais que abraam todos os cidados.
A propsito da figura do juiz, alguns fatos da vida
do filsofo Scrates devem ser recordados. Ele foi juiz e ru. Em 399 a.C.,
como ru, foi acusado de impiedade210 pelo conluio de pessoas, sofreu um
processo injusto, tipicamente poltico, no qual as razes fticas e jurdicas no
importaram, levando sua condenao. Mas em 406 a.C., durante a Guerra do
Peloponeso, Scrates exerceu a Pritania211, foi juiz. Neste ano houve a batalha
das ilhas Arginusas. E, embora tenham vencido os lacedemnios na batalha,
205

Rudolf von Ihering, Sobre el nacimiento del sentimento jurdico, edicin de Federico Fernandes-Crehuet,
Minima Trotta, Madrid, 2008, p. 64.
206
Alexander Hamilton, The Federalist, number n 65, Encyclopaedia Britannica, University of Chicago,
Twenty-third printing, 1980, p. 198.
207
Alexander Hamilton, The Federalist, number n 65, Encyclopaedia Britannica, University of Chicago,
Twenty-third printing, 1980, p. 199.
208
Alexander Hamilton, The Federalist, number n 65, Encyclopaedia Britannica, University of Chicago,
Twenty-third printing, 1980, p. 200.
209
Alexander Hamilton, The Federalist, number n 65, Encyclopaedia Britannica, University of Chicago,
Twenty-third printing, 1980, p. 200.
210
Claude Moss, O processo de Scrates, traduo de Arnaldo Marques, Jorge Zahar Editor, Rio de Janeiro,
1990, p. 105.
211
Claude Moss, Atenas: a histria de uma democracia, traduo de Joo Batista da Costa, editora
Universidade de Braslia, Braslia, 1982, 2. edio, pp. 69/71; O processo de Scrates, Jorge Zahar Editor,
traduo de Arnaldo Marques, Rio de Janeiro, 1987, pp. 68/70.

59

os estrategos atenienses perderam muitos navios e no puderam salvar as


tripulaes das embarcaes afundadas [...] devido a uma tempestade
sbita.212
Como um crime de responsabilidade da poca, pela
prtica da democracia ateniense [...] todo detentor de um cargo deveria
prestar contas da misso que lhe fora confiada.213 Contudo, diante da enorme
presso do povo e dos demagogos, os generais foram submetidos em bloco a
um julgamento de sim e no (sem individualizao de condutas; sem defesa
individual), e, ao final, seis dos oito estrategos foram condenados morte.
Mas foi um procedimento excepcional, e em ltima
instncia ilegal, j que os estrategos deveriam ser julgados separadamente, e
no em bloco.214 Os rus e os cidados, joguetes nas mos dos demagogos,
foram envolvidos pelos adversrios dos estrategos e seus cmplices, que se
aproveitaram [...] do Festival das Apatrias, que inclua um dia de luto, para
encher a assembleia de pessoas com a cabea raspada, fazendo-se passar por
parentes dos mortos.215 Atemorizados, os juzes aceitaram colocar a proposta
em votao. Scrates foi o nico a enfrentar a multido inconformada216 e
os conluiados, que, juntos, ameaavam acusar tambm os juzes recalcitrantes,
recusando-se dignamente a apoiar a proposta que pretendia julgar os
estrategos em bloco217, ou seja, a praticar uma ilegalidade.
Portanto, na condio de ru, Scrates mostrou que
os critrios exclusivamente polticos no servem para julgar os atos de uma
pessoa. Na de juiz, por outro lado, demonstrou que o devido processo legal
deve prevalecer em qualquer situao poltica. Julgar no jugar.
fundamental, pois, para a sade de qualquer tribunal, que os seus juzes
conheam por si o que est sub judice e tenham liberdade para exercer a

212

Claude Moss, Dicionrio da civilizao grega, traduo de Carlos Ramalhete em colaborao


Andr Telles, Jorge Zahar Editor, traduo de Arnaldo Marques, Rio de Janeiro, 1987, p. 40.
213
Claude Moss, Dicionrio da civilizao grega, traduo de Carlos Ramalhete em colaborao
Andr Telles, Jorge Zahar Editor, traduo de Arnaldo Marques, Rio de Janeiro, 1987, p. 40.
214
Claude Moss, Dicionrio da civilizao grega, traduo de Carlos Ramalhete em colaborao
Andr Telles, Jorge Zahar Editor, traduo de Arnaldo Marques, Rio de Janeiro, 1987, p. 40.
215
Claude Moss, Dicionrio da civilizao grega, traduo de Carlos Ramalhete em colaborao
Andr Telles, Jorge Zahar Editor, traduo de Arnaldo Marques, Rio de Janeiro, 1987, p. 40.
216
Claude Moss, Dicionrio da civilizao grega, traduo de Carlos Ramalhete em colaborao
Andr Telles, Jorge Zahar Editor, traduo de Arnaldo Marques, Rio de Janeiro, 1987, p. 40.
217
Claude Moss, Dicionrio da civilizao grega, traduo de Carlos Ramalhete em colaborao
Andr Telles, Jorge Zahar Editor, traduo de Arnaldo Marques, Rio de Janeiro, 1987, p. 243.

60

com
com
com
com
com
com

faculdade pessoal de escolha, de acordo consigo, s com a conscincia218,


como Scrates interpretou a frase do Apolo dlfico (conhece-te a ti mesmo).
Segundo Hannah Arendt, Scrates o fez de tal maneira que a verdade da
opinio de cada um se revele a ele mesmo e aos outros219. Scrates tambm
identifica a injustia e a intemperana como os grandes males da alma, mas
quando praticadas pelo juiz ela sai dos limites da causa e se instala na alma do
julgador, que a carregar para sempre, julgado como injusto por
contemporneos e psteros. No dilogo Grgias, Scrates afirma que a
aplicao da justia torna as pessoas mais sensatas e mais justas, funcionando
assim como a medicina da maldade. (478d). Para ele, o maior dos males
cometer uma injustia (469b), e pratic-la pior do que sofr-la (475c). A
prtica da justia liberta da intemperana e da injustia (478b). Enquanto a
arte da finana nos liberta da pobreza e a medicina nos salva da doena, a
justia, Sendo a mais bela, a que proporciona o maior prazer ou a maior
utilidade, ou as duas coisas ao mesmo tempo (478b). Disse Scrates, durante
o dilogo com um jovem sofista, que A felicidade no consiste, portanto, ao
que parece, em ser libertado do mal, mas em no chegar a contra-lo (478c).
Podemos concluir, com Scrates, que aquele que assume a carga dos maldosos
tornar-se um injusto. E o juiz que denega justia como o mdico que nega o
atendimento.
Por fim, como a Corte de Justia que , os seus
juzes devem agir com o decoro necessrio ao exerccio da funo. Ccero foi
o terico do decorum. Definiu-o como aquilo que de tal modo consentneo
natureza que nisso transparecem a medida e a temperana com um aspecto
senhoril.220 Pela vis decori possvel transpor o sentimento dos olhos para o
esprito, atingir a scientia opportunitatis durante as escolhas, ter o domnio
das paixes em qualquer circunstncia, e, por meio de honestas et decus,
atingir ordo, constantia e moderatio221. O estoicismo latino traduziu decorum
do grego to prepon222 (propriedade, adequao, correo; idoneidade, aptido)
Para Scrates, prefervel ter uma lira desafinada e dissonante, dirigir um coro a que falte toda a coeso,
ou estar em desacordo e oposio com a maioria das pessoas, a estar em dissonncia e contradio comigo
prprio. (482c) (Plato, Grgias, traduo de Manuel de Oliveira Pulqurio, Edies 70, Lisboa, 2006, p.
117).
219
Hannah Arendt, A promessa da poltica, organizao e introduo de Jerome Kohn, traduo de Manuel
de Pedro Jorgensen Jr., Editora Difel, Rio de Janeiro, 2008, p. 61.
220
Pe. Milton Valente, A tica estoica em Ccero, Edusc Editora da Universidade de Caxias do Sul, 1
edio, 1984, p. 198.
221
Pe. Milton Valente, A tica estoica em Ccero, Edusc Editora da Universidade de Caxias do Sul, 1
edio, 1984, p. 198.
222
James S. Baumlin, Ciceronian Decorum and the Temporalities of Renaissance Rhetoric, Rhetoric and
Kairos: essays in history, theory, and praxis, Phillip Sipiora and James S. Baumlin, editors, State University
of New York Press, Albany, 2002, p. 138/164.
218

61

e associou-o harmonia, graa, beleza e oportunidade. O aspecto fundamental


do decorum seria, portanto, o sentimento de estar em harmonia com a
conscincia comum.223 Neste sentido, para Ccero, o honestum decorumque
no um simples sentimento de convenincia, mas um imperativo do juzo,
a retido suprema, a viso clara do que se deve fazer e a satisfao do
dever cumprido. Ou seja, Visto de dentro, ele o assentimento interior
resultante de uma deciso conforme razo; visto de fora, o reflexo da razo
numa conduta submetida s suas leis, o que faz com que um ato seja sentido,
por si ou pelos outros como razovel, ou, pelo contrrio, no-razovel.224
As ofensas ao Estado de Direito225, as ilegalidades e
as arbitrariedades praticadas contra a acusada so muitas e diversificadas.
Pedimos ao Tribunal a imediata correo das injustias!
Reproduzimos para concluir os dizeres do Professor
Vital Moreira no texto intitulado Misria Poltica226:
1. Se o Brasil tivesse um sistema de governo parlamentar,
evidente que o governo de Dilma Rousseff, cujo apoio no Congresso dependia da coligao
de uma dzia de partidos, j teria cado por desagregao da heterclita coligao
parlamentar, to grave a situao econmica e social do Brasil e to grande o desamparo
poltico do Governo.
Simplesmente, o Brasil tem um sistema de governo
presidencialista, que copiou dos Estados Unidos em 1891 e que foi confirmado num
plebiscito um sculo depois, em 1993. Ora, no presidencialismo o governo chefiado pelo
prprio Presidente da Repblica e o seu mandato no depende da confiana poltica do
Parlamento, havendo uma estrita separao e independncia recproca do Parlamento e do
Governo. Nem o Presidente da Repblica pode dissolver o Parlamento, nem o Parlamento
pode demitir o Governo (ou seja, o Presidente da Repblica) por discordncia ou
desconfiana poltica.
De resto, sendo o PR diretamente eleito, e tendo portanto a
sua prpria legitimidade poltica, seria incongruente, para no dizer antidemocrtico,
admitir a demisso do Governo pelo Parlamento, como sucede num sistema parlamentar,

Pe. Milton Valente, A tica estica em Ccero, Edusc Editora da Universidade de Caxias do Sul, 1
edio, 1984, p. 203.
224
Pe. Milton Valente, A tica estoica em Ccero, Edusc Editora da Universidade de Caxias do Sul, 1
edio, 1984, p. 203.
225
Segundo San Tiago Dantas, o Estado de Direito [...] tem como sua caracterstica fundamental o chamado
imprio da lei, ou seja, a subordinao de todos os poderes do Estado norma de direito, que os limita,
abrange e mensura. (Igualdade perante a lei e due process of law Contribuio ao estudo da limitao
constitucional do Poder Legislativo, Problemas de direito positivo, Edio Revista Forense, Rio de Janeiro,
1953, p. 63).
226
Vital Moreira, Misria poltica: http://economico.sapo.pt/noticias/miseira-poltica_247668.html.
223

62

onde o Governo retira a sua legitimidade das eleies parlamentares e do apoio parlamentar
de que dispe (e enquanto dele dispe).
Todavia, junto com o sistema presidencialista, o Brasil
copiou de Washington tambm a figura do impeachment, ou seja, a possibilidade de
destituio do Presidente da Repblica pelo Congresso por crimes praticados no exerccio
de funes (crimes de responsabilidade), cujo julgamento no cabe aos tribunais (como
acontece entre ns) mas sim ao Senado sob acusao da Cmara dos Deputados.
2. No entanto, tem de julgar-se constitucionalmente anmala
a destituio da Presidente Dilma Rousseff sob pretexto de alegadas infraes oramentais,
alis prtica comum no Brasil, que no mnimo no esto legalmente tipificadas como
crime de responsabilidade e que, portanto, s foradamente podem dar lugar a acusao e
condenao da Presidente.
Tudo indica tratar-se de um manifesto desvio de poder
constitucional, tendo razo os partidrios da Presidente quando alegam que impeachment
sem crime golpe!. Resta saber se a condenao, mesmo se definitiva, no vai ser ela
mesma impugnada por inconstitucionalidade, prolongando a crise poltica! Alm da falta de
fundamento constitucional, a destituio da Presidente foi rodeada de circunstncias que
maculam a sua lisura poltica.
Primeiro, a destituio foi articulada diretamente pelo
prprio vice-presidente da Repblica, Michel Temer, que deve a sua eleio aos votos da
Presidente (visto que no h eleio separada) e que, como vice-presidente do executivo,
corresponsvel ou pelo menos cmplice nas infraes que so imputadas Presidente. Ora,
com a destituio, o vice-presidente toma automaticamente o lugar e conclui o mandato da
Presidente, cujo afastamento ele prprio deslealmente conduziu.
Em segundo lugar, estando a Presidente aparentemente livre
de qualquer acusao ou suspeio de corrupo, ela v-se porm acusada pelo voto de
dezenas e dezenas de deputados indiciados ou suspeitos de crimes de corrupo.
Dificilmente se poderia imaginar maior exemplo de misria moral da poltica.
Resta saber se depois desta sumria defenestrao da
Presidente eleita, um Presidente sem legitimidade eleitoral prpria ter autoridade e
condies polticas para governar o pas no meio de uma grave crise econmica e social e
num ambiente poltico envenenado pelo dio e pelo ressentimento.

7 Pedidos finais
Quando a arbitrariedade e a ilegalidade
ousam levantar descomedida e imprudentemente a cabea,
pode sempre reconhecer-se por este sinal que aqueles que
eram chamados a defender a lei no cumpriram o seu
dever... todo homem tem o dever de esmagar, quando chega

63

a ocasio, essa hidra que se chama a arbitrariedade e a


ilegalidade.227
De longa tradio228, o direito de petio pertence a
qualquer pessoa, fsica ou jurdica, s ou acompanhadas, e possui dimenso
coletiva consistente na busca ou defesa de direitos ou interesses gerais da
coletividade229 e pode ser dirigido a qualquer autoridade do Legislativo, do
Executivo ou do Judicirio230. Define-se como o direito que pertence a uma
pessoa de invocar a ateno dos poderes pblicos sobre uma questo ou uma
situao, seja para denunciar uma leso concreta, e pedir a reorientao da
situao, seja para solicitar uma modificao do direito em vigor no sentido
mais favorvel liberdade.231
Salientamos, por oportuno, que o direito de petio
no pode ser destitudo de eficcia. No pode a autoridade a quem dirigido
escusar pronunciar-se sobre a petio, quer para acolh-la quer para
desacolh-la com a devida motivao.232
Assim, diante de todas as nulidades absolutas e das
ofensas s normas de direito material e processual de garantia233, as quais
no precluem (so inexistentes ou absolutamente nulas234), os peticionrios
requerem ao Presidente, na qualidade de juiz (de jure judices, de facto
juratore), que decida sobre os seguintes tpicos, corrigindo as falhas do
processo, como forma de justia:
Quanto aos abusos de poder:
227

Rudolf von Ihering, A luta pelo direito, traduo de Jos Tavares Bastos, Livraria H. Antunes, Rio de
Janeiro, 1936, p. 53 e 57.
228
Jos Afonso da Silva, Curso de direito constitucional positivo, Editora Malheiros, 23 edio, 2003, p.
441.
229
Jos Afonso da Silva, Curso de direito constitucional positivo, Editora Malheiros, 23 edio, 2003, p.
441.
230
Jos Afonso da Silva, Curso de direito constitucional positivo, Editora Malheiros, 23 edio, 2003, p.
442.
231
Jos Afonso da Silva, Curso de direito constitucional positivo, Editora Malheiros, 23 edio, 2003, p.
441.
232
Jos Afonso da Silva, Curso de direito constitucional positivo, Editora Malheiros, 23 edio, 2003, p.
442.
233
Ada Pellegrini Grinover, Antnio Scarance Fernandes e Antnio Magalhes Gomes Filho, As
nulidades no processo penal, Editora Malheiros, So Paulo, 1992, p. 21.
234
Ada Pellegrini Grinover, Antnio Scarance Fernandes e Antnio Magalhes Gomes Filho, As
nulidades no processo penal, Editora Malheiros, So Paulo, 1992, pp. 20/21.

64

1) A declarao de nulidade e a desconstituio do


ato administrativo de abertura do processo de impeachment contra a
Presidente da Repblica por desvio de poder e ofensa moralidade
administrativa, praticados por Eduardo Cunha;
2) A declarao de nulidade e a desconstituio das
deliberaes da Cmara dos Deputados, que autorizou o impeachment, e
do Senado Federal, de recebimento e de pronncia, devido interferncia
externa, deslealdade procedimental, ausncia de liberdade de julgamento,
consilium fraudis e abuso de poder praticados por Michel Temer, Eduardo
Cunha e uma faco parlamentar articulada para alcanar, em cada caso,
o poder a qualquer custo, a vingana pessoal, a instabilidade institucional
(abuso do direito de oposio) ou para fugir persecutio criminis;
3) A declarao de nulidade e a desconstituio dos
atos dos processos de impeachment e de responsabilidade pela usurpao
da soberania popular decorrente do desvio de finalidade das Assembleias,
transformadas em eleio indireta inconstitucional para o cargo de
Presidente da Repblica;
4) No mesmo sentido, a declarao de nulidade e a
desconstituio dos processos por um golpe parlamentar com os seguintes
elementos comunicantes: a) ausncia de crimes de responsabilidade por
atipicidade ou licitude das condutas; b) motivo ignbil para o
recebimento do pedido de impeachment; c) Relatrios comprometidos
com a acusao, que fazem a defesa dispensvel; d) falseamento da
conscincia dos parlamentares, da liberdade de julgamento e do
desvirtuamento dos propsitos constitucionais do impeachment e do crime
de responsabilidade; e) a preposterao da representao poltica e a
autocratizao do parlamento.
Quanto s ilegalidades:
1) Ofensa ao princpio da legalidade, pois h fatos
atpicos (nullum crimen sine lege) e falta ilicitude (nullum crimen sine
injuria) para a outra conduta imputada, e ao princpio da jurisdio, pois a
maioria congressual est predisposta, no o terceiro indispensvel
administrao da justia (nulla poena sine iudicio);

65

2) Ausncia de separao total entre o acusador e


o julgador, pois o PSDB pagou acusadora e um membro do Partido o
Relator do processo no Senado, alm de o Partido mover ao contra a
acusada no Tribunal Superior Eleitoral (causa de suspeio dos juzes), o
que fere o sistema acusatrio e compromete a imparcialidade na coleta e
avaliao das provas;
3) Falta de motivao nos Relatrios da Cmara e
do Senado, o que ofende o art. 93, IX, da Constituio Federal. No h
prova da materialidade delitiva e indcios suficientes de autoria, pois a
percia foi suprimida da instruo prvia. No h narrao do atentado
Constituio, conceito que deve constar de todos os tipos imputveis. Na
Cmara, o Relator um ttere do ex-Presidente da Cmara. No Senado, o
Relator do mesmo Partido que pagou a acusao. Em nenhum deles h
consideraes srias sobre os argumentos da Defesa. No h descrio dos
elementos tpicos da acusao. No h qualificao jurdica para o
contrato de mtuo. Ambos fazem a integrao de tipos legais diversos (lex
tertia) para criar uma incriminao poltica inexistente no ordenamento
jurdico. Ambos so omissos quanto ao cumprimento da meta fiscal e o
advento da Lei 13.199/2015 (lex mitior), que torna a conduta presidencial
lcita. Ambos so omissos quanto abertura de crdito suplementar ser
uma prtica comum nas administraes. No individualizam as condutas
(iter criminis) quanto acusao de pedalada fiscal, no prevista em lei.
No expem a relao jurdica de responsabilidade subjacente. Omitem o
carter misto do instituto, que poltico, mas tambm penal, nos termos
do art. 5., XLVI, e (suspenso ou interdio de direitos) e art. 52, I,
pargrafo nico (inabilitao, por oito anos, para o exerccio de funo
pblica), ambos da CF. O Relatrio do Senado relata, mas no examina
os argumentos a respeito das excludentes de erro de tipo, erro de proibio,
inexigibilidade de conduta diversa, estrito cumprimento do dever legal e
exerccio regular de direito feitas pela defesa. E, por causa das afinidades,
o Relatrio omite os fatos objetivos pelos quais Eduardo Cunha acusado
de desvio de poder e as razes de convencimento do Relator;
4) Alguns juzes esto em causa prpria, o que faz
da faco parlamentar, no conjunto, ao mesmo tempo autora (cobradora)
e julgadora (goleira) do pedido condenatrio (pnalti), forjando uma
armadilha e no uma preitesia constitucional. O PMDB e outros Partidos
que estavam no Governo romperam com ele e se juntaram oposio, e,
votando em si mesmos, substituram o Governo eleito pelo povo. O Vice66

Presidente da Repblica, o ex-Presidente da Cmara e o Presidente do


Senado so do PMDB. O Relator do processo na Cmara feudatrio do
ex-Presidente da Cmara. E, concluindo, o Relator do processo no Senado
do PSDB, Partido que pagou pela acusao. Sem o voto, o PMDB e
PSDB no podem se transmutar em Governo e, sem legitimidade, revogar
as polticas pblicas submetidas ao crivo popular. absolutamente nulo o
novel presidencialismo de coluso. No se pode julgar com a promessa de
ser nomeado Ministro de Estado. A promessa do Vice-Presidente ilegal,
e o voto dado em virtude da promessa nulifica o processo. Existem ganhos
indiretos para os Partidos, e diretos para os seguintes julgadores: os
Senadores Blairo Maggi (Agricultura, Pecuria e Abastecimento), Jos
Serra (Relaes Exteriores) e Romero Juc, e os Deputados Bruno Arajo
(Cidades), Maurcio Quintella (Transportes, Portos e Aviao Civil),
Mendona Filho (Educao), Osmar Terra (Desenvolvimento Social e
Agrrio), Ricardo Barros (Sade), Jos Sarney Filho (Meio Ambiente),
Fernando Coelho Filho (Minas e Energia) e Ronaldo Nogueira
(Trabalho). Todos votaram por seus interesses pessoais, em ofensa ao art.
37, caput, da CF (especialmente impessoalidade e moralidade);
5) O art. 564, I, do Cdigo de Processo Penal,
claro ao estabelecer que nulo o processo por suspeio do juiz.
Requeremos a instaurao das respectivas excees. Vejamos:
A) No pode ser juiz o Senador Romero Juc,
pois flagrado conspirando para fugir persecuo penal. Seus interesses
pessoais esto diretamente relacionados aos destinos da causa. Foi
noticiado que em conversas com o ex-Presidente da Transpetro Srgio
Machado, o Senador disse: Se poltico, como a poltica? Tem que
resolver essa porra. Tem que mudar o governo para estancar a sangria.
(Rubens Valente, Folha de So Paulo, 25 de maio de 2015). Requisitamos
as provas ao Supremo Tribunal Federal para demonstrar a autenticidade
da informao;
B) Tambm so suspeitos por interesse direto na
manuteno do afastamento os suplentes dos Senadores Blairo Maggi e
Jos Serra, Senadores Cidinho dos Santos e Jos Anbal, uma vez que a
manuteno do afastamento da Presidente os manter nos cargos. H
relao inequvoca de causa e efeito, pois as questes esto imbricadas;
C) Os senadores Fernando Bezerra Coelho e
Jader Barbalho, ambos tm filhos nomeados Ministros (Fernando Coelho
Filho, Minas e Energia e Helder Barbalho, Integrao Nacional). No tm
iseno para julgar, em virtude dos interesses manifestos dos filhos;
67

D) A Senadora Rose de Freitas, Presidente da


Comisso Mista de Oramento e atualmente lder do Governo interino no
Senado declarou a uma rdio de seu Estado: Por que o governo saiu? Na
minha tese, no teve esse negcio de pedalada, nada disso. O que teve foi
um pas paralisado, sem direo e sem base nenhuma para administrar. A
populao no queria mais e o Congresso tambm no dava a ela os votos
necessrios para tocar nenhuma matria. Portanto, demonstrou que no
possui a mnima iseno para julgar os atos da Presidente;
E) O Senador Vicentinho Alves obteve do
interino a nomeao dos senhores Charles Magno Nogueira e de Andr
Martins de Arajo para as diretorias de Infraestrutura Ferroviria e de
Planejamento e Pesquisa do Departamento Nacional de Infraestrutura de
Transportes (DNIT). Isso afasta a imparcialidade para o julgamento, pois
os interesses pessoais do Senador suplantam os seus deveres de
julgador235;
F) O Senador Zez Perrella, tambm tem
interesse direto na manuteno do afastamento da Presidente, pois seu
filho foi nomeado Secretrio Nacional de Futebol e Defesa dos Direitos do
Torcedor, pertence ao Governo interino. No tem iseno para julgar.
Mas no s, como Rose de Freitas, em entrevista para a BBC Brasil,
afirmou: Claro que o motivo maior da queda no foram as pedaladas,
porque ns estamos num julgamento tambm poltico. Ela caiu pelas
vozes das ruas, pelas trapalhadas do governo, principalmente pela falta
de articulao do governo aqui dentro, coisa que o Michel Temer est
mais bem preparado do que ela. Isso mostra o descompromisso do
julgador com a verdade dos fatos, no possuindo iseno para julgar;
G) O Senador Romrio Faria, tambm possui
interesse pessoal na manuteno do afastamento da Presidente porque
negociou a nomeao da ex-Deputada Rosinha de Adefal para a
Secretaria da Pessoa com Deficincia. Segundo a Deputada Mara
Gabrilli, Romrio trocou o voto no impeachment por este cargo. Ele, que
se diz honesto, est fazendo o jogo mais podre da poltica. Fez barganha
de voto. Depois de dizer publicamente que poderia votar a favor de
Dilma, foi ao Planalto, esteve com o presidente Temer e pediu o cargo.
Logo depois, como recompensa, a indicada dele se torna secretria.
(Guilherme Amado, O Globo, 23 de junho de 2016);

235

Veja
em:
http://epoca.globo.com/tempo/expresso/noticia/2016/06/temer-da-dois-cargos-senadorvicentinho-e-o-amarra-ao-impeachment.html. E em: http://www.brasil247.com./pt/247/poder/240292/Porimpeachment-Temer-distribui-cargos-a-senador.htm.

68

6) A declarao de nulidade do processo pelas


ofensas ao procedural due process of law, em virtude da atipicidade das
condutas, da vacuidade das acusaes, da falta de fundamentao nos
relatrios, do massacre instrutrio da maioria na Comisso Especial do
Senado, do recurso vingana e traio como forma de agir poltico e a
participao de juzes interessados na causa;
Quanto ao mrito, requeremos:
A declarao de atipicidade legal e constitucional
das condutas, por falta de lei incriminadora e atentado Constituio.
Braslia, 17 de agosto de 2016

Fernando Gomes de Moraes

Jos Trajano Reis Quinhes

Alipio Freire

Stella Maris de Freitas Senra

Laymert Garcia dos Santos

69