Informe Reforma Const PPII

Reforma Constitucional y Pueblos
Indgenas en Chile: Apuntes para el

debate
Claudio Nash
Constanza Nez
Santiago, mayo de 2015
Reforma Constitucional y Pueblos Indgenas en Chile: Apuntes para el debate
CONTENIDO
Resumen Ejecutivo ...................................................................................................................................... 3
1.
Introduccin ........................................................................................................................................ 6
2. Derechos de los pueblos indgenas en las Constituciones de Amrica Latina: temticas y

planteamientos comunes ............................................................................................................................ 8
2.1
Los alcances del reconocimiento: conceptos y principios............................................................... 9
2.1.1
Conceptos ................................................................................................................................ 9
2.1.2
Los alcances de la autodeterminacin en las Constituciones latinoamericanas ................. 12
2.1.3
Principios ............................................................................................................................... 14
2.2
Derechos de los pueblos indgenas ................................................................................................ 17
2.2.1
Participacin poltica ............................................................................................................. 17
2.2.3
Derecho consuetudinario indgena ....................................................................................... 20
2.2.3
Propiedad indgena y recursos naturales.............................................................................. 22
2.2.4
Educacin ............................................................................................................................... 24
2.3
Conclusiones sobre temticas y aspectos comunes al reconocimiento constitucional de los
derechos de los pueblos indgenas en Amrica Latina............................................................................... 26
3. Discusin en Chile: Proyectos de reforma constitucional en Chile sobre reconocimiento de los
pueblos indgenas y sus derechos .............................................................................................................. 27
4.
3.1
Los alcances del reconocimiento ................................................................................................... 27
3.2
Reconocimiento de derechos especficos ...................................................................................... 35
3.3
Conclusiones acerca de las propuestas de reforma constitucional en materia indgena ............ 42
Propuestas y elementos para una nueva Constitucin ...................................................................... 43

4.1
Reconocimiento y configuracin estatal ....................................................................................... 43
4.2
Derecho general de igualdad y no discriminacin ........................................................................ 45
4.3
Derechos con reconocimiento explcito ........................................................................................ 47
5.
Conclusiones generales ..................................................................................................................... 50
6.
Anexos .............................................................................................................................................. 52
7.
Bibliografa ........................................................................................................................................ 61
Resumen Ejecutivo
Desde la dcada de los 90 una de las demandas histricas de los pueblos indgenas en Chile ha
sido el reconocimiento constitucional de sus derechos. Desafortunadamente, desde el retorno a la
democracia, no ha habido una respuesta adecauda a este legtimo reclamo. Actualmente, ya
inciiado el siglo XXI, Chile se sita como el nico pas de la regin latinoamericana -junto con
Uruguay-, que no consagra ninguna clausula constitucional referida a los pueblos indgenas. El
actual gobierno de la Presidenta Michelle Bachelet ha planteado dentro de sus prioridades dos
temas que nos parecen centrales para el futuro del Estado de Derecho: la situacin de los pueblos
indgenas y la reforma constitucional. Por primera vez, desde el retorno a la democracia, se ha
puesto en la discusin pblica el tema de la necesidad de contar con una nueva Constitucin.
En esta coyuntura, donde los derechos de los pueblos indgenas y su futuro reconocimiento en una
nueva Constitucin se encuentran en una posibilidad histrica de concrecin, queremos aportar
algunas ideas para el incipiente debate constitucional.
En primer lugar, nos parece relevante conocer el estado de la discusin en Latinoamrica. Sin duda
surge con claridad que se han producido distintos momentos constitucionales en materia de
derechos de los pueblos indgenas. En un primer momento, un tratamiento genrico, donde el
solo reconocimiento y valoracin de las particularidades culturales de estos pueblos constitua un
avance frente a las polticas asimilacionistas que haban primado en la historia de la regin. Luego,
un segundo momento donde hay un mayor desarrollo sobre algunos reconocimientos explcitos a
nivel constitucional sobre aspectos relevantes para la plena garanta de los derechos humanos de
los pueblos indgenas en condiciones de igualdad. Finalmente, una ltima etapa basada en amplios
estatutos particulares sobre pueblos indgenas donde se detallan una serie de elementos desde el
texto constitucional.
Por otra parte, tambin es relevante analizar la experiencia nacional. Hasta la fecha, las
propuestas que se han presentado en materia indgena se han centrado en un debate necesario,
pero no suficiente, cual es, el reconocimiento constitucional de los pueblos indgenas. No ha

existido un debate amplio sobre la incusin de los derechos de los pueblos indgenas en la
Constitucin. En efecto, los diferentes proyectos ingresados al Parlamento desde el retorno a la
democracia, han buscado el reconocimiento constitucional de los pueblos indgenas desde una
perspectiva formal. Es decir, reconocer la existencia de diversas etnias indgenas, pero sin que esto
tenga mayores consecuencias desde la perspectiva jurdica. Solo el ltimo ingreso de un proyecto
en 2012 incorpora conceptos que se han desarrollado en el constitucionalismo comparado, tales
como autonoma, derechos colectivos y multiculturalismo. La iniciativa presentada evidencia un
cambio de paradigma y de escenario social y poltico, donde la exclusin y discriminacin que
viven las comunidades indgenas en nuestro pas requiere de una respuesta ms compleja que el
reconocimiento formal.
En el mbito en que existe mayor coincidencia y apertura en el debate constitucional, es en la

posibilidad de otorgar una mayor participacin poltica a travs del establecimiento de cupos de
representacin poltica y en materia de proteccin de tierras ancestrales y recursos naturales.
Estos aspectos, sin duda, que son fundamentales para un futuro debate constitucional y nos
otorgan herramientas para trabajar en propuestas constitucionales inclusivas del debate histrico,
pero que se adapten a una realidad que, como decamos, requiere de soluciones estructurales en
el sistema jurdico.
A la luz de la experiencia comparada y la realidad de los pueblos indgenas en Chile, nos parece
que la discusin en torno a un nuevo tratamiento del tema indgena en la Constitucin chilena
debiera considerar los siguientes elementos: a) reconocimiento, b) una clusula general que
consagre el derecho general de igualdad y no discriminacin basado en razones de la etnia; y, c)
algunos derechos con reconocimiento explcito a travs de la consagracin de principios.
En cuanto a la forma de consagrar el reconocimiento debiera contemplar como mnimo los
siguientes elementos:
Chile es un Estado social y democrtico, unitario, intercultural y plurinacional.
En relacin con la clasusula de igualdad y no discriminacin, se propone:

Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirn la misma proteccin y
trato de las autoridades y gozarn de los mismos derechos, libertades y oportunidades sin
ninguna discriminacin por razones de [] tnia []
El Estado adoptar las medidas necesarias para que la igualdad sea real y efectiva y
adoptar medidas de accin afirmativa en favor de grupos discriminados o marginados.
Finalmente, en cuanto al reconocimiento explcito de algunos prinicpios rectores, expresados
como derechos fundamentales, se propone:
El Estado reconoce y garantiza el ejercicio de los derechos colectivos de los Pueblos
Indgenas, su representacin poltica y su participacin efectiva en las decisiones que los
distintos rganos de la Administracin adopten referidos a sus derechos colectivos.
Asimismo, garantizar su derecho a la autonoma, tierras y territorios, pluralismo jurdico y
educacin intercultural.
* *
*
Nos parece que estos son mnimos que deben estar presentes en una futura Constitucin y que
satisfacen el objetivo de reconocer y garantizar los derechos humanos de los pueblos indgenas.
Estos elementos tienen el objetivo de ser un acompaamiento en el debate poltico y
constitucional sobre la situacin de los pueblos indgenas, cualquiera sea el mecanismo que se
implemente.
1. Introduccin
Desde la dcada de los 90 una de las demandas histricas de los pueblos indgenas en Chile ha
sido el reconocimiento constitucional de sus derechos. Desafortunadamente, desde el retorno a la
democracia, no ha habido una respuesta adecauda a este legtimo reclamo. Actualmente, ya
inciiado el siglo XXI, Chile se sita como el nico pas de la regin latinoamericana -junto con
Uruguay-, que no consagra ninguna clausula constitucional referida a los pueblos indgenas. El
actual gobierno de la Presidenta Michelle Bachelet ha planteado dentro de sus prioridades dos
temas que nos parecen centrales para el futuro del Estado de Derecho: la situacin de los pueblos
indgenas y la reforma constitucional. Por primera vez, desde el retorno a la democracia, se ha
puesto en la discusin pblica el tema de la necesidad de contar con una nueva Constitucin.
El tema indgena, es planteado en el programa de Gobierno de Michelle Bachelet como una
cuestin de reconocimiento constitucional de derechos colectivos. En concreto, el programa
seala:
Chile, en cuanto nacin, es indivisible y pluricultural. Chile incluye a los pueblos
indgenas, quienes gozan de identidad y cultura propia. Los derechos colectivos se
relacionan con el medio en que viven estos pueblos y en el uso de sus recursos, y el
derecho a conservar, desarrollar y fortalecer su identidad, lengua, instituciones y
tradiciones sociales y culturales. El Estado debe fomentar la valoracin y difusin de las
manifestaciones culturales de los pueblos indgenas, los cuales tienen derecho a una
educacin propia y a un rgimen educativo de carcter intercultural y bilinge,
atendiendo a sus particularidades socioculturales, valores y tradiciones1.
Programa de Gobierno de Michelle Bachelet 2014-2018, p.

<http://michellebachelet.cl/programa/> [consulta: 17 de abril de 2015].
32.
Disponible
[en
lnea]
En esta coyuntura, donde los derechos de los pueblos indgenas y su futuro reconocimiento en una
nueva Constitucin se encuentran en una posibilidad histrica de concrecin, queremos aportar
algunas ideas para el incipiente debate constitucional.
En primer lugar, es relevante conocer el estado de la discusin en Latinoamrica. La mayora de las
cartas fundamentales de la regin se refieren a la materia, aunque con diversos alcances y
enfoques. Revisaremos los principales temas en el derecho comparado, con el fin de contar con
una vision amplia de cules son las opciones constitucionales, sus ventajas y desafos. Este
panorama nos permitir identificar ciertos mnimos que debe contener la carta fundamental a la
luz de las particularidades de los pueblos indgenas en Chile.
Por otra parte, tambin es relevante analizar la experiencia nacional. Hasta la fecha, las
propuestas que se han presentado en materia indgena se han centrado en un debate necesario,
pero no suficiente, cual es, el reconocimiento constitucional de los pueblos indgenas. No ha
existido un debate amplio sobre la incusin de los derechos de los pueblos indgenas en la
Constitucin. Por ello, daremos cuenta de los principales debates que se han dado en el
Parlamento sobre la materia, con el objetivo de visibilizar las diferentes posturas que se
enfrentarn en un futuro debate constitucional.
A la luz de la experiencia comparada y la realidad de los pueblos indgenas en Chile, se realizarn
propuestas concretas para guiar el debate constitucional. Se identificarn y justificarn ciertos
mnimos que deben estar presentes en una futura Constitucin y que satisfagan el objetivo de
reconocer y garantizar los derechos humanos de los pueblos indgenas. Estos elementos tienen el
objetivo de ser un acompaamiento en el debate poltico y constitucional sobre la situacin de los
pueblos indgenas, cualquiera sea el mecanismo que se implemente.
Este documento ha sido elaborado con el apoyo del Programa Estado de Derecho de la Fundacin
Konrad Adenauer. Agradecemos a Oscar Villaseca por su trabajo de investigacin y a Minda
Bustamante por su trabajo en la organizacin del taller con dirigentes indgenas donde se discuti
esta propuesta.
2. Derechos de los pueblos indgenas en las

Constituciones de Amrica Latina: temticas y
planteamientos comunes
En Amrica Latina, luego de diversos procesos de reforma constitucional que se inician en la
dcada de los 90, los Estados han comenzado a incorporar progresivamente y a travs de diversas
frmulas, los derechos de los pueblos indgenas en sus constituciones. El debate ha surgido a
partir de las demandas de los pueblos indgenas y ha estado marcado fuertemente por la
discusin respecto al reconocimiento del derecho a la autodeterminacin y otros derechos
colectivos.
En la materia existen diversos estudios que recogen la experiencia comparada de reconocimiento
constitucional de derechos de los pueblos indgenas y que resaltan los elementos comunes,
avances y desafos en la materia2. A continuacin, a partir de esta experiencia, researemos los
aspectos ms relevantes de la experiencia de Amrica Latina en el reconocimiento constitucional
de derechos de los pueblos indgenas, con el objeto de contar con un marco de anlisis de las
materias y desafos que Chile deber enfrentar en el debate sobre una nueva Constitucin.
Vase, por ejemplo: AGUILAR, G., LAFOSSE, S. y ROJAS, H. et.al. The constitutional recognition of
indigenous peoples in Latin America. Pace International Law Review Online, Vol. 2, N2, 2010, pp. 44-96;
VAN COOT, L. Latin America: Constitutional Reform and Ethnic Rights. Special Issue: Democracy and
Cultural Diversity. Parliamentary Affairs: A Journal of Comparative Government, Vol. 53, N1, pp. 41- 54;
RAVEST, M. El reconocimiento constitucional de los pueblos indgenas en los textos constitucionales. Breve
anlisis del derecho comparado. Revista Derecho y Humanidades, N17, 2011, pp. 91-118 y; FERNNDEZ, J.
Aspectos constitucionales del multiculturalismo en Amrica Latina: el caso de los pueblos indgenas.
Revista Pensamiento Constitucional, Vol. 16, N 16, 2012, pp. 117-140.
2.1
Los alcances del reconocimiento: conceptos y principios
En las Constituciones Polticas de Amrica Latina analizadas en este estudio3 los alcances del
reconocimiento constitucional son diversos. Con alcances nos referiremos a las consecuencias
jurdicas del tratamiento de la materia indgena en la Constitucin. Mientras que en algunas
Constituciones el reconocimiento tiene solo por objeto dar cuenta de la existencia de poblacin
indgena en el territorio del Estado, en otras las clusulas constitucionales apuntan al
reconocimiento de la autonoma de los pueblos indgenas en el Estado. En este sentido, con el
objeto de determinar los alcances del reconocimiento en las diversas constituciones de la regin,
resulta interesante analizar los conceptos que las inspiran.
Conceptualmente nos encontramos ante diversas frmulas: reconocimiento de la existencia de
pueblos (Ecuador y Bolivia, por ejemplo), comunidades (Per) e indios (Brasil). Desde la
perspectiva de las consecuencias jurdicas del reconocimiento a la calidad de pueblos se utilizan las
nociones de autonoma, autodeterminacin y autogobierno (Ecuador y Bolivia). En trminos de
principios, se hace referencia a la interculturalidad (Ecuador y Bolivia) y a la diversidad tnica
(Paraguay, Colombia, Argentina).
2.1.1 Conceptos
En Derecho Internacional, la utilizacin del concepto pueblos tiene consecuencias jurdicas
relevantes, ya que trae aparejado el derecho a la autodeterminacin de los mismos. En este
sentido, gran parte de la discusin jurdica en torno a los derechos de los pueblos indgenas en la
ltima dcada se ha enfocado al reconocimiento de sus derechos en tanto pueblos y a definir
los alcances que trae consigo dicho reconocimiento. Estas discusiones tambin se trasladaron a los
debates constitucionales, por lo que en las diferentes constituciones de la regin se manifiestan
diversas tendencias o alcances del concepto pueblos.
El artculo 1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (PIDCP) indica que todos los
pueblos tienen el derecho de libre determinacin. En virtud de este derecho establecen
3
Argentina, Bolivia, Brasil, Colombia, Ecuador, Paraguay, Per y Venezuela. Uruguay y Chile quedaron fuera
del estudio por no contar con disposiciones constitucionales referidas a los derechos de los pueblos
indgenas.
libremente su condicin poltica y proveen asimismo a su desarrollo econmico, social y cultural.

En el mismo sentido, la Declaracin de Naciones Unidas sobre Derechos de los Pueblos Indgenas4,
en el artculo 3 reconoce que [L]os pueblos indgenas tienen derecho a la libre determinacin. En
virtud de ese derecho determinan libremente su condicin poltica y persiguen libremente su
desarrollo econmico, social y cultural. El artculo 4 a su vez, establece una manifestacin de este
derecho, cuando precisa que [L]os pueblos indgenas, en ejercicio de su derecho a la libre
determinacin, tienen derecho a la autonoma o al autogobierno en las cuestiones relacionadas
con sus asuntos internos y locales, as como a disponer de medios para financiar sus funciones
autnomas. Finalmente, tenemos el artculo 5 que precisa que [L]os pueblos indgenas tienen
derecho a conservar y reforzar sus propias instituciones polticas, jurdicas, econmicas, sociales y
culturales, manteniendo a la vez su derecho a participar plenamente, si lo desean, en la vida
poltica, econmica, social y cultural del Estado.
Todos estos conceptos aluden al derecho colectivo de que son titulares los pueblos indgenas a la
autodeterminacin. Este derecho, con diversas denominaciones (libre
determinacin,
autodeterminacin, autogobierno, autonoma -si bien cada uno con matices propios-) condensa el
contenido de reivindicaciones que en las ltimas dcadas vienen formulando, de manera
especfica los pueblos indgenas en mltiples foros5, y comporta la posibilidad de los pueblos de
determinar su organizacin poltica, sus instituciones jurdicas, sus relaciones con otras
organizaciones sociales y polticas y sus condiciones de desarrollo6.
Una de las dificultades que ha enfrentado la insercin de este concepto en los textos
constitucionales de la regin es el entendimiento de que su incorporacin importa la creacin de
un nuevo Estado dentro de un Estado o que se separa de este. DEZ POLANCO aclara que esto es
errneo y que el derecho a la autodeterminacin importa un mbito territorial en que los pueblos
indgenas pueden dirigir por s mismos su vida interna, a travs de sus instituciones y costumbres
propias. Es el reconocimiento de una nueva comunidad poltica en el seno de la comunidad
4
Declaracin de Naciones Unidas sobre Derechos de los Pueblos Indgenas. Asamblea General de Naciones
Unidas, 107a. sesin plenaria, 13 de septiembre de 2007.
5
APARICIO, M. El derecho de los pueblos indgenas a la libre determinacin. En: BERRAONDO, M. (Coord.)
Pueblos indgenas y derechos humanos. Bilbao, Instituto de Derechos Humanos Universidad de Deusto,
2008, p. 399.
6
Ibdem, p. 409.
10
nacional, con un gobierno propio autogenerado, con competencia y facultades legislativas y

administrativas al interior del territorio autnomo7. JAMES ANAYA, ex relator sobre Derechos de los
Pueblos Indgenas de Naciones Unidas, analiza el derecho a la autodeterminacin desde una
perspectiva de derechos humanos y en ese sentido, indica que este concepto apunta a ideas de
igualdad y libertad y que permiten a las personas elegir las configuraciones polticas, sociales y
econmicas en que viven8. Por ello, seala que considerando que este derecho es funcional a la
realizacin de los derechos humanos y solo en algunos casos excepcionales en el mundo
poscolonial, la libre determinacin -entendida desde una perspectiva de derechos humanosexigir la secesin o el desmembramiento de los Estados9.
En este sentido tambin es clara la Declaracin de Naciones Unidas sobre Derechos de los Pueblos
Indgenas10 (2007) que indica que [n]ada de lo sealado en la presente Declaracin [] se
entender en el sentido de que autoriza o fomenta accin alguna encaminada a quebrantar o
menoscabar, total o parcialmente, la integridad territorial o la unidad poltica de Estados
soberanos e independientes (artculo 46.1).
Pese a las tensiones que generaba la incorporacin de estos conceptos en las Constituciones de
Amrica Latina, en la denominada oleada del constitucionalismo plurinacional de los aos 2006
a 200911 se incluyeron conceptos como los de autodeterminacin o autonoma, como veremos
ms adelante. Sin embargo, los alcances de la inclusin de estos conceptos en las distintas
constituciones de la regin y, en general, del reconocimiento constitucional, son diversos. Como
indica MEZA, los derechos colectivos especficos que derivan de este reconocimiento, la
DIEZ-POLANCO, H. Autonoma regional. La autodeterminacin de los pueblos indios, 4 edicin. Mxico,

Siglo XXI editores, 2004, p. 151.
8
ANAYA, J. El derecho de los pueblos indgenas a la libre determinacin. En: STAVENHAGEN, R. y
CHARTERS, C. (Eds.). El desafo de la Declaracin: Historia y futuro de la Declaracin de Naciones Unidas
sobre Derechos de los Pueblos Indgenas. Copenhague, IWGIA, 2010, p.198.
9
dem.
10
Xxx CITARLA
11
YRIGOYEN, R. El horizonte del constitucionalismo pluralista: del multiculturalismo a la descolonizacin.
En: RODRGUEZ, C. (Coord.) El derecho en Amrica Latina: un mapa para el pensamiento jurdico del siglo
XXI. Buenos Aires, Siglo XXI editores, 2011.
11
distribucin de competencias en relacin a las del Estado y las dems cuestiones dependern de
las circunstancias especficas en que se establece el estatuto autonmico12.
2.1.2 Los alcances de la autodeterminacin en las Constituciones latinoamericanas

Las Constituciones de Amrica Latina se refieren en su mayora- al concepto de pueblos
indgenas, con las excepciones de Brasil (que utiliza el trmino indios) y Per que los denomina
comunidades nativas.
Desde la perspectiva del reconocimiento del derecho a la autodeterminacin, autonoma o
autogobierno, las constituciones de Bolivia, Ecuador, Colombia, Venezuela y Per, con diversas
denominaciones y alcances, tratan la materia.
La Constitucin de BOLIVIA en su artculo 2 indica: Dada la existencia precolonial de las naciones y
pueblos indgenas originario campesinos y su dominio ancestral sobre sus territorios, se garantiza
su libre determinacin en el marco de la unidad del Estado, que consiste en su derecho a la
autonoma, al autogobierno, a su cultura, al reconocimiento de sus instituciones y a la
consolidacin de sus entidades territoriales, conforme a esta Constitucin y la ley. El artculo 289
define que se entiende por autonoma indgena: La autonoma indgena originaria campesina
consiste en el autogobierno como ejercicio de la libre determinacin de las naciones y los pueblos
indgenas originarios campesinos, cuya poblacin comparte territorio, cultura, historia, lenguas, y
organizacin o instituciones jurdicas, polticas, sociales y econmicas propias.
La Constitucin Poltica de Bolivia contiene un captulo especfico referido a la autonoma indgena
originaria y campesina y que trata temas tales como el ejercicio del autogobierno, cmo se
conforma la autonoma indgena campesina, y mecanismos para la toma de decisiones. El
concepto de autonoma en la Constitucin de Bolivia est ntimamente ligado con el de
autogobierno y el territorio. Conforme al artculo 290 de la Constitucin la configuracin de la
autonoma indgena originario campesina se basa en los territorios ancestrales, actualmente
12
MEZA-LOPEHANDA, M. Reconocimiento constitucional y derechos fundamentales de los Pueblos

Indgenas, con especial referencia al derecho a la consulta. Documento de Trabajo N9, Observatorio
Parlamentario, 2010.
12
habitados por esos pueblos y naciones, y en la voluntad de su poblacin expresada en consulta, de

acuerdo a la Constitucin y la ley. En ese sentido, las autonomas pueden conformarse en
relacin al territorio, y en relacin a la voluntad de sus miembros de conformar un ente
autonmico.
En la clasificacin de GONZLEZ, este modelo correspondera al establecimiento de un rgimen
autonmico, donde el Estado incluye dentro de su organizacin estatal a las entidades
autonmicas, proveyendo un marco normativo general protegido constitucionalmente. Es decir, se
reconoce un rgimen poltico formal de autogobierno territorial en el cual el Estado reconoce
derechos a los pueblos indgenas de manera que estos puedan ejercer el derecho a la
autodeterminacin13.
En el caso de COLOMBIA, se reconoce la existencia de autonomas territoriales. El artculo 287 de
la Constitucin seala: Las entidades territoriales [dentro de las cuales se encuentran los
territorios indgenas] gozan de autonoma para la gestin de sus intereses, y dentro de los lmites
de la Constitucin y la ley. Como autonomas territoriales se les reconoce, entre otros, el derecho
a gobernarse por sus autoridades, administrar recursos y participar en las rentas nacionales
(artculo 287). Las autonomas territoriales son reconocimientos legales por parte del Estado a
diversas entidades indgenas territoriales sin integrarlas bajo un rgimen autonmico o
distinguirlas como un nuevo rgimen de gobierno de las estructuras estatales14. En el caso de
Colombia, el reconocimiento no se produce a nivel legal, sino que Constitucional.
VENEZUELA, por su parte, si bien no reconoce expresamente el derecho a la autodeterminacin, en
el artculo 119 de la Constitucin se indica que: El Estado reconocer la existencia de los pueblos
y comunidades indgenas, su organizacin social, poltica y econmica, sus culturas, y costumbres,
idiomas, religiones, as como su hbitat y derechos originarios sobre las tierras que ancestral y
tradicionalmente ocupan []. En este sentido hay un reconocimiento a la organizacin social,
poltica y econmica indgena. Sin embargo el artculo 126 seala que el trmino pueblo no podr
interpretarse en esta Constitucin en el sentido que se le da en el derecho internacional.
13
GONZLEZ, M. Autonomas territoriales indgenas y regmenes autonmicos (desde el Estado) en

Amrica Latina. En: GONZLEZ, M., BURGUETE, A. y ORTIZ, P. La autonoma a debate. Autogobierno
indgena y Estado Plurinacional en Amrica Latina. Quito, FLACSO, GTZ, IWGIA, CIESAS, UNICH, 2010, p. 38.
14
dem.
13
ECUADOR tampoco reconoce el derecho a la autodeterminacin, pero s se refiere al

reconocimiento de las formas de organizacin indgenas, reconociendo la posibilidad de constituir
circunscripciones indgenas autnomas: Los pueblos ancestrales, indgenas, afroecuatorianos y
montubios podrn constituir circunscripciones territoriales para la preservacin de su cultura. La
ley regular su conformacin. Se reconoce a las comunas que tienen propiedad colectiva de la
tierra, como una forma de organizacin ancestral (artculo 60); En el marco de la organizacin
poltico
administrativa podrn conformarse circunscripciones territoriales
indgenas o
afroecuatorianas, que ejercern las competencias del gobierno territorial autnomo

correspondiente, y se regirn por los principios de interculturalidad, plurinacionalidad y de
acuerdo con los derechos colectivos [] (artculo 257).
Finalmente, en el caso de PER, se seala que las comunidades campesinas y las nativas son
autnomas en su organizacin, en el trabajo comuna y en el uso y la libre disposicin de sus
tierras, as como en lo econmico y administrativo, dentro del marco que la ley establece []. No
se reconoce el derecho a la autonoma en su calidad de pueblos, sino que el reconocimiento se
relaciona con su organizacin econmica y administrativa, sin perjuicio de que como veremos ms
adelante esta organizacin tambin tiene facultades relacionadas con la administracin de justicia.
Tanto en el caso de Per como de Ecuador, existe el reconocimiento de un cierto grado de
autonoma a favor de los pueblos indgenas, aunque de manera menos explcita y extensa que en
los casos anteriores15.
2.1.3 Principios
En materia de principios, las Constituciones de la regin establecen diversos conceptos que
inspiran la regulacin constitucional y que permiten interpretar las Constituciones a la luz de los
pilares centrales de su normativa en materia indgena. Son dos los principios que estn en la base
de las Constituciones latinoamericanas en la materia: el pluralismo y la interculturalidad.
BOLIVIA se define como un Estado Unitario Social de Derecho, Plurinacional, Comunitario, libre,
independiente, soberano, democrtico, intercultural, descentralizado y con autonomas. Bolivia se
15
AGUILAR, G., LAFOSSE, S. y ROJAS, H. et.al., op.cit., p. 5.
14
funda en la pluralidad y el pluralismo poltico, econmico, jurdico, cultural y lingstico dentro del
proceso integrador del pas (artculo 1).
COLOMBIA, por su parte, si bien no se define como un Estado intercultural, indica en su artculo 7
que reconoce y protege la diversidad tnica y cultural de la nacin colombiana.
ECUADOR, de manera similar a Bolivia, seala que es un Estado constitucional de derechos y

justicia, social, democrtico, soberano, independiente, unitario, intercultural, plurinacional y laico
[] (artculo 1).
PER, por su parte, reconoce a las personas su derecho a la identidad tnica y cultural [y]
reconoce y protege la pluralidad tnica y cultural de la nacin (artculo 2 N19 de la Constitucin).
La Constitucin de VENEZUELA reconoce y respeta la interculturalidad bajo el principio de igualdad

de las culturas (artculo 100).
Finalmente, en ARGENTINA hay un reconocimiento tcito de la diversidad cultural en cuanto

principio institucional orientador -aunque con una relevancia jurdica menor que en los pases
recin mencionados16- (artculos 75 N 17 y 19).
En este sentido, nos encontramos con Constituciones que optan por definir al Estado como
plurinacional e intercultural y aquellas que consagran el respeto a la identidad y diversidad tnica.
La definicin de un Estado como plurinacional es la ltima de las etapas por las que ha transitado
el constitucionalismo latinoamericano. YRIGOYEN identifica tres etapas en esta materia:
constitucionalismo multicultural (1982-1988), constitucionalismo pluricultural (1989-2005) y,
finalmente la actual etapa de constitucionalismo plurinacional (2006-2009)17. La primera etapa
alude al reconocimiento de la existencia de diversidad tnica, pero sin que ello traiga consigo
16
17
dem.
YRIGOYEN, R. op.cit.
15
estatutos jurdicos diferenciados (en este caso se encontraran Argentina y Venezuela). La segunda
etapa reconoce la pluralidad tnica y jurdica, dando reconocimiento a la jurisdiccin y autoridad
indgena (Colombia y Per18). Finalmente, a la etapa de constitucionalismo plurinacional han
llegado Ecuador y Bolivia y que implica el reconocimiento constitucional de los pueblos indgenas
como naciones antes que como culturas. En efecto, el constitucionalismo plurinacional, plantea el
reconocimiento de las diferencias al mbito de los derechos, tanto en la esfera de su enunciacin
(dogmtica constitucional), y en las garantas de ejecucin y procedimientos de implementacin
(parte orgnica constitucional, leyes, normas y reglamentos de aplicacin)19.
Adems de la definicin del carcter del Estado en relacin a la nacin, las Constituciones tambin
se refieren al concepto de interculturalidad. La interculturalidad entendida como una propuesta,
es una visin tico-poltica de mejoramiento o transformacin de las relaciones asimtricas que se
establecen entre las culturas, para generar espacios de dilogo y deliberacin entre culturas que
hagan posible avanzar en la solucin concertada de problemas comunes20. En este sentido, la idea
de reconocer la interculturalidad a nivel constitucional implica una apuesta por la generacin de
un dilogo entre culturas diversas y constituye el principio rector en materia de interpretacin de
la regulacin indgena. En efecto, la definicin de un Estado como intercultural es un paso ms all
del multiculturalismo, ya que este ltimo es un reconocimiento formal de la existencia de diversas
culturas, mientras que la interculturalidad apunta a la existencia de una comunicacin y
deliberacin permanente para acercarse al entendimiento del otro21.
18
Las dos ltimas no configuran modelos de Estado plurinacional pero tienen un avance significativo en
cuanto al reconocimiento de la justicia indgena como jurisdiccin especializada con manejo y estructura
independiente a la de la judicatura ordinaria y a la definicin del Estado o la nacin como pluricultural.
Vase: CNDOR, E. (Coord.) Los derechos individuales y derechos colectivos en la construccin del pluralismo
jurdico en Amrica Latina. La Paz: Fundacin Konrad Adenauer Stiftung y Comisin Andina de Juristas, 2010.
19
CHUJI, M. Diez conceptos bsicos sobre plurinacionalidad e interculturalidad. Disponible [en lnea] <
http://alainet.org/active/23366> [consulta: 29 de marzo de 2015].
20
TUBINO, F. Del interculturalismo funcional al interculturalismo crtico. En: SAMANIEGO, M. y
GARBARINI, C. (Comps.). Rostros y fronteras de la identidad. Temuco, Universidad Catlica de Temuco, 2004,
pp. 151-164.
21
GRIJALVA, A. Estado Plurinacional e intercultural en la Constitucin Poltica Ecuatoriana de 2008. Revista
Ecuador Debate, N75, 2008.
16
2.2
Derechos de los pueblos indgenas
Las Constituciones de la regin, junto con reconocer constitucionalmente a los pueblos indgenas y
establecer los principios inspiradores de la relacin entre los pueblos indgenas y el Estado,
tambin abordan una serie de materias que implican reconocer derechos especficos a los pueblos
indgenas, cuyo ejercicio tiene caractersticas particulares y suponen tomar en consideracin sus
particularidades culturales para el goce y ejercicio de los derechos humanos. Entre ellos se
encuentra el establecimiento de cuotas de representacin poltica, el reconocimiento del derecho
consuetudinario indgena y de formas de justicia tradicional, la proteccin de la propiedad
indgena o la implementacin de la educacin intercultural.
A continuacin veremos de manera general cmo se han consagrado estos aspectos en las
diferentes Constituciones de la regin, con el objeto de indicar ciertos mnimos que debe contener
toda reforma constitucional en la materia.
2.2.1 Participacin poltica

Un aspecto esencial en el reconocimiento constitucional de los derechos de los pueblos indgenas
en las Constituciones de la regin, son las disposiciones referidas a la participacin poltica. En
general, se ha entendido por el constitucionalismo latinoamericano que la participacin poltica va
ms all del derecho a elegir y ser elegido, sino tambin debe considerar las particularidades
culturales de los pueblos indgenas y consagrar derechos especficos, como el derecho a consulta.
ste ltimo, consagrado en el artculo 6 del Convenio 169 de la OIT implica el derecho de los
pueblos indgenas a ser consultados, mediante procedimientos apropiados y en particular a travs
de sus instituciones representativas, cada vez que se prevean medidas legislativas o
administrativas susceptibles de afectarles directamente.
En este sentido, las constituciones de la regin regulan diversos aspectos de la participacin de los
pueblos indgenas, consagrando el derecho a la participacin en general (caso de Paraguay),
estableciendo la democracia comunitaria (Bolivia), relevando el rol de los representantes propios
en instituciones polticas electos de acuerdo a las formas de participacin de cada comunidad
(Bolivia y Ecuador), estableciendo cuotas parlamentarias (Colombia, Venezuela y Per) y
consagrando el derecho a la consulta (Bolivia).
17
En el caso de Paraguay, la disposicin constitucional consagra el derecho a la participacin de los

pueblos indgenas de manera genrica: Se garantizar a los pueblos indgenas, el derecho a
participar en la vida econmica, social, poltica y cultural del pas, de acuerdo con sus usos
consuetudinarios, sta Constitucin y las leyes nacionales (artculo 65).
Por su parte, las Constituciones de Bolivia y Ecuador se refieren ms especficamente a la
participacin de autoridades indgenas en instituciones polticas. En el caso de Ecuador, se
consagra una participacin amplia de las autoridades indgenas participar mediante sus
representantes en los organismos oficiales que determine la ley, en la definicin de polticas
pblicas que les conciernan, as como en el diseo y decisin de sus prioridades en los planes y
proyectos del Estado (artculo 57 N16). En el caso de Bolivia, se reconoce a los pueblos indgenas
participacin en los rganos e instituciones del Estado (artculo30 N18).
Sin embargo, en el caso de Bolivia la Constitucin Poltica reconoce que la democracia se ejerce de
distintas formas. Una de ellas es la comunitaria, donde se indica que ella se ejerce por medio de
la eleccin, designacin o nominacin de autoridades y representantes por normas y
procedimientos propios de las naciones y pueblos indgena originario campesinos, entre otros,
conforme a la ley (artculo 11. II. 3). Se confiere de esta forma reconocimiento a las formas de
representacin que los pueblos indgenas han desarrollado en el tiempo y se restringe la
intervencin estatal en el control de dichos mecanismos de representacin22.
El establecimiento de cuotas de representacin es otro de los mecanismos por los cuales las
Constituciones de la regin han optado para viabilizar el derecho a la participacin poltica. Estas
normas buscan desplazar la marginacin que viven los pueblos indgenas en el proceso poltico,
eliminando barreras estructurales que obstaculizan su acceso a instancias de deliberacin. El caso
de Colombia es el ms representativo de este proceso, donde desde 1991 se establecen dos
escaos parlamentarios a miembros de pueblos indgenas y se establece una circunscripcin
especial indgena (artculos 171 y 176). Como precondicin, el representante debe haber ejercido
un cargo de autoridad tradicional en su respectiva comunidad o haber sido lder de una
organizacin indgena. En el caso de Per, los cupos de representacin se reservan para la
participacin en los Consejos Regionales y Concejos Municipales: La ley establece porcentajes
22
Vase artculo 93 inc.2 de la Ley de Rgimen Electoral.
18
mnimos para hacer accesible la representacin de gnero, comunidades campesinas y nativas, y

pueblos originarios en los Consejos Regionales. Igual tratamiento se aplica a los Concejos
Municipales (artculo 191). Finalmente, en Venezuela la representacin indgena es incluso ms
amplia, ya que contempla la representacin en la Asamblea Nacional y en los cuerpos
deliberantes de las entidades federales locales con poblacin indgena (artculo 125). En el caso
de la participacin en la Asamblea Nacional, se especifica la eleccin de tres diputados/as
indgenas (artculo 125).
Como sealbamos precedentemente, otro aspecto del derecho a la participacin de los pueblos
indgenas es su manifestacin en el derecho a la consulta. Este implica una visin ms amplia de la
participacin (como tradicionalmente se entiende), ya que no se restringe a la inclusin de los
pueblos indgenas en los mecanismos formales de participacin de los ciudadanos, sino que es una
forma de incidencia permanente de los pueblos en aquellos aspectos que les afecten
directamente. En el mbito constitucional, este derecho se encuentra reconocido expresamente
en la Constitucin de Bolivia, donde se consagra que los pueblos indgenas tendrn derecho a ser
consultados mediante procedimientos apropiados y, en particular, a travs de sus instituciones,
cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles. En este
marco, se respetar y garantizar el derecho a la consulta previa obligatoria, realizada por el
Estado, de buena fe y concertada, respecto a la explotacin de los recursos naturales en el
territorio que habitan (artculo 30.II N15). Como vemos, la redaccin se realiza en trminos muy
similares al artculo 6 del Convenio 169 de la OIT, con la excepcin de que se consagra la
obligatoriedad de la consulta en caso de existir medidas que afecten la explotacin de recursos
naturales.
Ecuador tambin consagra este derecho, en los siguientes trminos: La consulta previa, libre e
informada, dentro de un plazo razonable, sobre planes y programas de prospeccin, explotacin y
comercializacin de recursos no renovables que se encuentren en sus tierras y que puedan
afectarles ambiental o culturalmente; participar en los beneficios que esos proyectos reporten y
recibir indemnizaciones por los perjuicios sociales, culturales y ambientales que les causen. La
consulta que deban realizar las autoridades competentes ser obligatoria y oportuna. Si no se
19
obtuviese el consentimiento de la comunidad consultada, se proceder conforme a la Constitucin

y la ley (artculo 57 N7 de la Constitucin).
En otros pases, la regulacin de este derecho se encuentra a nivel legal o reglamentario, como en
Per, Chile y Colombia. En estos casos, se puede entender que la constitucionalizacin del derecho
se realiza mediante la incorporacin del Derecho Internacional de los Derechos Humanos en el
derecho interno (a travs de la ratificacin del Convenio 169 de la OIT).
2.2.3 Derecho consuetudinario indgena

Otro aspecto que se encuentra presente en las Constituciones de la regin es el reconocimiento
del derecho consuetudinario indgena y la justicia propia indgena. Los pases que contienen algn
tipo de mencin a estos elementos y que, en definitiva, reconocen el pluralismo jurdico son
Colombia, Bolivia, Ecuador, Per y Venezuela. Aunque con diversas frmulas, todos estos pases
han avanzado hacia el intento de articular la justicia del Estado con la justicia propia indgena.
En este mbito hay dos contenidos mnimos que se desprenden del anlisis constitucional: a)
reconocimiento del sistema de normas o derecho consuetudinario, y por ende de la potestad
normativa o reguladora de los pueblos y las comunidades indgenas y campesinas y b) la funcin
jurisdiccional especial o la potestad de impartir o administrar justicia23. Por otra parte, en gran
parte de las Constituciones se reconocen los lmites al ejercicio de la justicia tradicional.
En el caso de Bolivia, el artculo 30 N14 indica que se reconoce a los indgenas el derecho a gozar
del ejercicio de sus sistemas polticos, jurdicos y econmicos de acuerdo a su cosmovisin.
Asimismo, se reconoce el ejercicio de la jurisdiccin especial a las autoridades tradicionales: la
jurisdiccin indgena originaria campesina se ejerce por sus propias autoridades (artculo 179) y
en la aplicacin de esta jurisdiccin especial aplicarn sus principios, valores culturales, normas y
procedimientos propios (artculo 190). En cuanto a los lmites se reconoce que la jurisdiccin
indgena ordinaria respeta el derecho a la vida, el derecho a la defensa y dems derechos y
garantas establecidos en la presente Constitucin. En las dems disposiciones se tratan temas
23
YRIGOYEN, R. Pluralismo jurdico, derecho indgena y jurisdiccin especial en los pases andinos". El Otro
Derecho, N30, 2004.
20
tales como el mbito de aplicacin de la jurisdiccin especial indgena y las formas de ejecucin de
las resoluciones (artculos 191 y 192 respectivamente).
Colombia, por su parte, reconoce en el artculo 246 tanto el derecho consuetudinario, como la
jurisdiccin especial y sus lmites: Las autoridades de los pueblos indgenas podrn ejercer
funciones jurisdiccionales dentro de su mbito territorial, de conformidad con sus propias normas
y procedimientos, siempre que no sean contrarios a la Constitucin y leyes de la Repblica. La ley
establecer las formas de coordinacin de esta jurisdiccin especial con el sistema judicial
nacional.
En Ecuador se reconoce el derecho a los pueblos indgenas (como derecho colectivo) a crear,
desarrollar, aplicar y practicar su derecho propio o consuetudinario, que no podr vulnerar
derechos constitucionales, en particular de mujeres, nias, nio y adolescentes (artculo 57
N10) y se reconoce la las autoridades indgenas el ejercicio de funciones jurisdiccionales con base
a sus tradiciones ancestrales (artculo 171).
En el caso de Paraguay la redaccin constitucional es menos clara, el artculo 63 solo indica que se
reconoce el derecho a la voluntaria sujecin a sus normas consuetudinarias para la regulacin de
la convivencia y que en los conflictos jurisdiccionales se tendr en cuenta el derecho
consuetudinario indgena. Es decir, se reconoce el derecho consuetudinario, pero no la
jurisdiccin especial indgena.
En Per, por su parte, se reconoce el derecho de las comunidades indgenas y campesinas a
aplicar el derecho consuetudinario mediante sus autoridades y las rondas campesinas, siempre
que no violen los derechos fundamentales de las personas (artculo 149). Las rondas campesinas
son una manifestacin particular de ejercicio de la jurisdiccin campesina e indgena en Per24.
Finalmente, en Venezuela de manera similar que en Per, se reconoce el derecho de las
autoridades de las comunidades indgenas y rondas campesinas a ejercer funciones
24
Las Rondas Campesinas constituyen una forma extendida de institucin comunal andina que ejerce
funciones de gobierno local, justicia, desarrollo local, interlocucin con el Estado y articulacin supra-local.
Vase: YRIGOYEN, R. Hacia un reconocimiento pleno de las rondas campesinas y el pluralismo legal.
Revista Alpanchis: justicia comunitaria en los Andes, N59-60, Vol. N1, 2002.
21
jurisdiccionales dentro de mbito territorial de conformidad con el derecho consuetudinario,

siempre que no violen los derechos fundamentales de la persona [].
Uno de los aspectos comunes a la regulacin comparada es el establecimiento de lmites a la
jurisdiccin especial indgena y que se encuentran en el respeto a los derechos humanos
internacionalmente reconocidos o establecidos en la Constitucin. Por otra parte, gran parte de
las Constituciones analizadas se remiten a la ley para la coordinacin entre la justicia estatal y la
justicia indgena. Sin duda este ltimo aspecto es uno de los mayores desafos del pluralismo
jurdico. Sobre las caractersticas que deben tener estas leyes, Yrigoyen seala que deben
establecer reglas que permitan resolver conflictos de competencia, mecanismos de cooperacin y
auxilio, as como en una lgica de dilogo intercultural- la ley debera establecer procedimientos
para resolver presuntos conflictos entre derechos humanos y jurisdiccin especial25.
2.2.3 Propiedad indgena y recursos naturales

Una materia fundamental para los pueblos indgenas, es el reconocimiento de su propiedad y
recursos naturales. La propiedad sobre el territorio y los recursos naturales adquiere
particularidades en el caso de los pueblos indgenas, porque adems de su relacin especial con el
territorio de acuerdo a su cosmovisin, han demandado un reconocimiento de su calidad de
derecho colectivo, es decir, que la titularidad es de los indgenas en cuanto a pueblos. As lo ha
reconocido expresamente la Corte Interamericana de Derechos Humanos26.
En este mbito existen grandes coincidencias en las Constituciones de la regin. Por una parte, se
reconoce el derecho a la propiedad comunitaria o colectiva y adems se establecen obligaciones
para el Estado de reconocimiento de titularidad, demarcacin y proteccin. Asimismo, gran parte
de las Constituciones contienen disposiciones que se refieren al uso y goce de los recursos
naturales que existen en sus territorios.
Sobre el derecho de propiedad colectivo, se reconoce principalmente respecto de las tierras que
los pueblos indgenas han utilizado ancestralmente, y se enuncian ciertas caractersticas de esta
25
Ibdem, p. 190.
Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y
Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. Serie C No. 79, prr. 149.
26
22
propiedad (inembargable o intransferible). As por ejemplo, en Argentina se reconoce el derecho a

la posesin y propiedad comunitarias de las tierras que tradicionalmente ocupan; y regular la
entrega de otras aptas y suficientes para el desarrollo humano; ninguna de ellas ser enajenable,
transmisible ni susceptible de gravmenes o embargos [] (artculo 75 N17). En el mismo
sentido, la Constitucin de Bolivia indica: El Estado reconoce, protege y garantiza la propiedad
comunitaria o colectiva, que comprende el territorio indgena originario campesino, las
comunidades interculturales originarias y de las comunidades campesinas. La propiedad colectiva
se declara indivisible, imprescriptible, inembargable, inalienable e irreversible [] (artculo 394
III). Finalmente, la Constitucin de Venezuela seala que el Estado tiene la obligacin de []
garantizar el derecho a la propiedad colectiva de sus tierras, las cuales sern inalienables,
imprescriptibles, inembargables e intransferibles de acuerdo con lo establecido en esta
Constitucin y en la ley (artculo 119).
En Per, si bien no existe referencia expresa a la propiedad colectiva, se reconoce el derecho a la
propiedad comunal de las Comunidades Campesinas e Indgenas en tanto personas jurdicas
(artculos 88 y 89). En el caso de Colombia, tampoco existe este reconocimiento expreso, pero se
indica que la administracin del territorio indgena recae en sus autoridades tradicionales (artculo
330).
Respecto a las obligaciones que se establecen para los Estados, se establece principalmente la
demarcacin. Como seal la Corte Interamericana en un caso contra Nicaragua, [] el Estado
debe adoptar en su derecho interno, de conformidad con el artculo 2 de la Convencin
Americana, las medidas legislativas, administrativas y de cualquier otro carcter que sean
necesarias para crear un mecanismo efectivo de delimitacin, demarcacin y titulacin de la
propiedad de los miembros de la Comunidad Mayagna Awas Tingni, acorde con el derecho
consuetudinario, valores, usos y costumbres de sta27. En esta lnea se encuentran las
Constituciones de Bolivia (artculo 30 II N6), Brasil (artculo 231) y Venezuela (artculo 119).
En cuanto al uso y aprovechamiento de los recursos naturales, todas las constituciones analizadas
en este estudio contienen una previsin al respecto. En general, se reconoce el derecho a usar y
gozar de los recursos naturales que se encuentran en los territorios indgenas. Por ejemplo, la
27
Ibdem, prr. 38. El destacado es nuestro.
23
Constitucin de Ecuador indica que se reconoce el derecho a Participar en el uso, usufructo,

administracin y conservacin de los recursos naturales renovables que se hallen en sus tierras
(artculo 57 N6). Por su parte, la Constitucin de Brasil seala que las tierras tradicionalmente
ocupadas por los indios se destinan a su posesin permanente, correspondindoles el usufructo
exclusivo de las riquezas del suelo, de los ros y de los lagos existentes en ellas (artculo 231 N2).
Otras constituciones contienen ciertas especificaciones inspiradas en el DIDH. Por ejemplo, la
Constitucin de Bolivia se refiere a la nocin de participacin en los beneficios cuando se
desarrollen actividades de explotacin de recursos naturales donde habiten o en sus territorios,
concepto que tiene su origen en el artculo 15 del Convenio 169 de la OIT28. Seala la Constitucin
de Bolivia: Los pueblos indgenas y campesinos gozan de los siguientes derechos [] a la
participacin en los beneficios de la explotacin de los recursos naturales en sus territorios
(artculo 30 II N 16). En el mismo sentido, las constituciones de Brasil (artculo 231 N2) y
Ecuador (artculo 57 N6).
2.2.4 Educacin
Uno de los pilares fundamentales para la preservacin de la cultura e identidad de los pueblos
indgenas es la educacin. Las constituciones de Amrica Latina en esta materia contienen
disposiciones que reconocen desde el derecho a la educacin bilinge, hasta la nocin ms amplia
de educacin intercultural.
Las constituciones de Brasil (artculo 210) y Colombia (artculo 10), se refieren a la nocin de
educacin bilinge, es decir, la posibilidad de que la educacin formal sea impartida tanto en el
idioma estatal como en el idioma de los pueblos indgenas. Por ejemplo, la Constitucin de
Colombia indica: El castellano es el idioma oficial de Colombia. Las lenguas y dialectos de los
28
Artculo 15 N2 Convenio 169 OIT: En caso de que pertenezca al Estado la propiedad de los minerales o
de los recursos del subsuelo, o tenga derechos sobre otros recursos existentes en las tierras, los gobiernos
debern establecer o mantener procedimientos con miras a consultar a los pueblos interesados, a fin de
determinar si los intereses de esos pueblos seran perjudicados y en qu medida, antes de emprender o
autorizar cualquier programa de prospeccin o explotacin de los recursos existentes en sus tierras. Los
pueblos interesados debern participar siempre que sea posible en los beneficios que reporten tales
actividades, y percibir una indemnizacin equitativa por cualquier dao que puedan sufrir como resultado
de esas actividades.
24
grupos tnicos son tambin oficiales en sus territorios. La enseanza que se imparta en las
comunidades con tradiciones lingsticas propias ser bilinge (artculo 10).
La nocin de educacin intercultural, por su parte, es ms amplia, ya que no tiene que ver solo con
el idioma, sino tambin con la transmisin y entendimiento de la cultura. Es aquella referida a los
programas y prcticas educativos diseados e implementados para mejorar el rendimiento
educativo a las poblaciones tnicas y culturales minoritarias y, a la vez, preparar a los alumnos del
grupo mayoritario para aceptar y aprender las culturas y experiencias de los grupos
minoritarios29. La Constitucin de Bolivia indica que la educacin es intracultural, intercultural y
plurilingue en todo el sistema educativo (artculo 78 II). En el caso de Per, la educacin
intercultural se garantiza dependiendo de las caractersticas de cada zona (artculo 17).
Venezuela, por su parte, reconoce el derecho a una educacin propia y a un rgimen educativo
de carcter intercultural y bilinge, atendiendo a sus particularidades socioculturales, valores y
tradiciones (artculo 121). Argentina, al igual que Venezuela, se refiere tanto a la nocin de
educacion intercultural como bilinge: Corresponde al Congreso [] Garantizar el respecto a su
identidad y el derecho a una educacin bilinge e intercultural (artculo 75 N17).
La Constitucin de Ecuador sita la interculturalidad como uno ms de los principios que deben
regir el sistema educativo (artculo 27, junto a otros principios como la educacin en derechos
humanos y respeto a la democracia), y adems precisa los objetivos que debe cumplir este tipo de
educacin como una obligacin del Estado: Desarrollar, fortalecer y potenciar el sistema de
educacin intercultural bilinge, con criterios de calidad, desde la estimulacin temprana hasta el
nivel supeior, conforme a la diversidad cultural, para el cuidado y preservacion de las identidades
en consonancia con sus metodologas de enseanza y aprendizaje [] (artculo 57 N14). Como
decamos, el concepto de educacin intercultural se asocia directamente a la preservacin de la
identidad y cultura.
29
AGUADO, M. La educacin intercultural: concepto, paradigmas y realizaciones. En: JIMENEZ, M.

(Coord.). Lecturas de Pedagoga Diferencial. Madrid, Dykinson, pp.87-104.
25
2.3
Conclusiones sobre temticas y aspectos comunes al reconocimiento
constitucional de los derechos de los pueblos indgenas en Amrica Latina

De este estudio comparado surge con claridad el avance que ha habido en la regin en materia de
tratamiento de los temas vinculados con los pueblos indgenas. Esto constituye un importante
insumo para la discusin nacional, ya que estamos ante desarrollos polticos constitucionales
respecto de pases con historias similares de marginacin y exclusin de los pueblos indgenas y
con realidades con desafos comunes.
Sin duda surge con claridad que se han producido distintos momentos constitucionales en materia
de derechos de los pueblos indgenas. En un primer momento, un tratamiento genrico, donde el
solo reconocimiento y valoracin de las particularidades culturales de estos pueblos constitua un
avance frente a las polticas asimilacionistas que haban primado en la historia de la regin. Luego,
un segundo momento donde hay un mayor desarrollo sobre algunos reconocimientos explcitos a
nivel constitucional sobre aspectos relevantes para la plena garanta de los derechos humanos de
los pueblos indgenas en condiciones de igualdad. Finalmente, una ltima etapa basada en amplios
estatutos particulares sobre pueblos indgenas donde se detallan una serie de elementos desde el
texto constitucional.
Ms all de estas diferencias en los enfoques es evidente que en Chile tenemos que hacer un
esfuerzo por dar un tratamiento adecuado a este tema ya que la nuestra, como pocas, no trata en
absoluto el tema.
26
3. Discusin en Chile: Proyectos de reforma

constitucional en Chile sobre reconocimiento de
los pueblos indgenas y sus derechos30
De acuerdo al anlisis de derecho comparado, Chile es el nico pas del continente junto con
Uruguay- que no tiene en su Constitucin alguna referencia a los derechos de los pueblos
indgenas. Sin embargo, desde 1990 se han presentado 8 proyectos de reforma constitucional en
materia de derechos de los pueblos indgenas. Desde la presentacin del primer proyecto en 1990,
se ha evolucionado desde una discusin centrada en la proteccin de los pueblos indgenas31 hacia
un enfoque centrado en derechos colectivos, como los de participacin poltica32. Sin embargo,
pese a la gran cantidad de proyectos ingresados, ninguno ha logrado avanzar en la tramitacin
legislativa. Las temticas abordadas por los proyectos son diversas, pero tienen un denominador
comn: la bsqueda del reconocimiento constitucional de los pueblos indgenas. A continuacin,
veremos los alcances de los diferentes proyectos de ley ingresados al parlamento.
3.1
Los alcances del reconocimiento
El primer proyecto ingresado en el ao 1991 por iniciativa del gobierno del ex Presidente Patricio
Aylwin, tena como uno de sus principales objetivos la proteccin de los pueblos indgenas. En
ese sentido, se buscaba agregar un inciso final al artculo 1 de la Constitucin que sealara El
Estado velar por la adecuada proteccin jurdica y el desarrollo de los pueblos indgenas que
integran la nacin chilena33. Al mismo tiempo que se ingresaba este proyecto, se presentaba un
proyecto de ley que estableca normas sobre proteccin, fomento y desarrollo de los indgenas y
30
Para mayor detalle sobre los proyectos ingresados al parlamento, vase anexo 2.
Boletn 513-07 ingresado el 1 de enero de 1991.
32
Boletn 8438-07 ingresado el 11 de julio de 2012.
33
El texto aprobado en general por la Cmara de Diputados sealaba El Estado reconoce y ampara a los
indgenas que integran la nacin chilena y velar por su desarrollo y su adecuada proteccin jurdica.
31
27
propona crear la Corporacin Nacional de Desarrollo Indgena (actual CONADI). Esta dualidad de
iniciativas se debi a que se consideraba que las normas contenidas en el proyecto de ley,
requeran de una reforma constitucional previa para su aprobacin. Pese a ello, solo se logr
aprobar ms tarde la Ley N19.253, sin aprobarse la reforma constitucional34. En este primer
intento de aproximacin constitucional a la temtica indgena, el alcance del reconocimiento se
relaciona con el establecimiento de normas que favorecieran la proteccin de los pueblos
indgenas, y delimitndose claramente la pertenencia de los pueblos indgenas como integrantes
de la nacin chilena.
A partir de este proyecto, los que vendran a continuacin tendran diferentes objetivos en cuanto
a los alcances del reconocimiento.
Reconocimiento constitucional de la existencia de los pueblos indgenas como
integrantes de la nacin chilena. El reconocimiento tiene por objeto garantizar el derecho a
desarrollar y fortalecer la identidad y tradiciones. Este es el caso de los boletines 2360-0735,
2534-0736 y 4069-0737.
El ingreso 2360-07 tiene por objetivo agregar al artculo 1 de la Constitucin el siguiente inciso
final: El Estado reconoce a los pueblos indgenas originarios que integran la nacin chilena y les
garantiza el derecho a mantener, desarrollar y fortalecer su identidad y tradiciones en lo espiritual,
cultural, lingstico, social, poltico y econmico. En la mocin de ingreso se indicaba que la
iniciativa tena por objetivo establecer el reconocimiento como pueblos al ms alto nivel de las
normas jurdicas del Estado, en el entendido que la Constitucin Poltica no es una ley ms, sino
que ella constituye, adems, un Pacto Poltico que fija las reglas del juego por las que se rige esta
sociedad y el Estado de Chile. Pese al objetivo planteado en la mocin, la redaccin propuesta no
establece un reconocimiento sustancial a su calidad de pueblos, limitndose a un reconocimiento
orientado a fortalecer la identidad y tradiciones. La propuesta aclara que el trmino pueblos no
debe ser entendido en el sentido de que los pueblos detenten la titularidad de la soberana
34
Este proyecto intent ser sometido a discusin nuevamente en el ao 2000, pero fue rechazado (bajo una
nueva redaccin) con fecha 17 de octubre de 2000.
35
Boletn 2360-07 ingresado el 6 de junio de 1999.
36
37
Boletn 4069-07 ingresado el 10 de enero de 2006.
28
nacional y de atentar en contra de la unidad del Estado. En este sentido, seala expresamente
como objetivos del reconocimiento: creemos que el Estado se fortifica si reconoce simplemente
la verdad incuestionable de que los pueblos indgenas existen y los reconoce y ampara en el
legtimo espacio que necesiten para vivir, desarrollarse y todos en conjunto luchar y construir un
pas que nos pertenece a todos.
En el ao 2004, tras no existir debate por ms de dos aos acerca del proyecto, se solicita su
archivo, rechazndose la mocin, por lo que actualmente se encuentra en tramitacin.
Por su parte, el ingreso 2534-07 se inserta en la poltica de Nuevo Trato iniciada por el ex
Presidente Ricardo Lagos. Dentro de los objetivos de esta poltica de Nuevo Trato se estableca
como medidas el mejoramiento del nivel de reconocimiento de los derechos de los pueblos
indgenas (reconocimiento constitucional, representacin y participacin poltica), aplicacin
efectiva de la ley indgena, fortaleciendo el espacio de participacin de las comunidades. La
iniciativa 2534-07 presentada por los senadores Bitar, Hamilton, Silva y Viera Gallo pretenda,
entre otras cuestiones, agregar el siguiente inciso final al artculo 1 de la Constitucin Poltica El
Estado promover el respeto y desarrollo de las culturas de los pueblos indgenas y garantizar a
sus integrantes la plena participacin social en iguales trminos que los dems sectores o grupos
que conforman la nacin chilena.
Sin embargo, a lo largo de su tramitacin la propuesta sufri modificacin, explorndose diversas

redacciones para la adicin al artculo 1 de la Constitucin Poltica de la Repblica:
-
Propuesta del senador Larran: La nacin chilena es indivisible. El Estado reconoce la diversidad
de origen de los chilenos que forman parte de la Nacin y declara su especial preocupacin por las
poblaciones indgenas originarias a las cuales garantiza su derecho a fortalecer los rasgos
esenciales de su identidad38.
Acuerdo de la Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia del Senado (18 de marzo de 2003):
La nacin chilena es una e indivisible. El Estado reconoce la existencia de etnias indgenas
38
Este acuerdo fue aprobado en general por el Senado con fecha 15 de enero de 2000.
29
originarias, entre stas, la Mapuche, la Aimara, la Rapa Nui o Pascuense; las comunidades
Atacameas, Quechuas, Collas, Kawashkar o Alacalufe y Ymana o Yagn. Ellas constituyen parte
esencial de las races de la nacin chilena. Es deber del Estado respetar su identidad y promover su
cultura y tradiciones39.
-
Indicacin del Ejecutivo (29 de abril de 2003): La nacin chilena es una e indivisible. El Estado
reconoce a los pueblos indgenas que forman parte de la Nacin chilena y habitan su territorio. La
ley promover su participacin, y la de quienes los integran, en la vida nacional y les garantizar el
derecho a conservar, desarrollar, y fortalecer su identidad, idioma, instituciones y tradiciones en lo
espiritual, cultural y social40.
Acuerdo de la Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia del Senado (18 de mayo de 2005).
La Nacin chilena es una e indivisible [] Es deber del Estado resguardar la seguridad de la
Nacin, dar proteccin a la poblacin y a la familia, propender al fortalecimiento de sta,
promover la integracin armnica de todos los sectores de la Nacin y asegurar el derecho de las
personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional. Especialmente, la ley
garantizar el derecho a conservar, desarrollar y fortalecer la identidad, idiomas, instituciones y
tradiciones espirituales, sociales y culturales de los pueblos indgenas que forman parte de la
Nacin chilena41.
La ltima propuesta en el Senado no alcanz los acuerdos necesarios y la reforma constitucional
del ao 2005 no recogi la cuestin indgena.
En el ao 2006, un grupo de diputados ingresa la mocin 4969-07. Los diputados sealan que no
basta con el reconocimiento legal de la existencia de pueblos indgenas sino que se hace
necesario que, sin perjuicio de existir una normativa especial sobre este punto, exista un
reconocimiento constitucional de los pueblos indgenas, dicho reconocimiento ha sido una
aspiracin muy sentida por estos pueblos. En trminos similares a los otros proyectos ingresados,
este reconoce la existencia de una sola nacin y el reconocimiento tiene por objetivo el resguardo
de la identidad cultural de los pueblos: La nacin chilena es una e indivisible [] Especialmente, la
ley garantizar el derecho a conservar, desarrollar y fortalecer la identidad, idiomas, instituciones
39
Rechazado por el Senado en primer trmite con fecha 29 de abril de 2003.

Rechazado por el Senado en primer trmite con fecha 29 de abril de 2003.
41
Rechazado por el Senado en primer trmite con fecha 18 de mayo de 2005.
40
30
y tradiciones espirituales, sociales y culturales de los pueblos indgenas que forman parte de la
nacin chilena. Tras tres aos de tramitacin es proyecto fue archivado el 21 de abril de 2009.
Un aspecto comn de todos los proyectos presentados, es que la utilizacin del trmino pueblos
indgenas no trae consigo el reconocimiento del principio de la autodeterminacin ni de derechos
colectivos. Asimismo, en el debate tampoco se encuentra presente la nocin de autonoma de los
pueblos indgenas. En general, el reconocimiento constitucional tiene por objeto visibilizar la
existencia de culturas diversas y generar obligaciones para el Estado en trminos de respeto y para
proteger y conservar la identidad, costumbres y tradiciones de los pueblos indgenas. En ese
sentido, el reconocimiento propuesto no tiene consecuencias en trminos de derechos colectivos
ni el desarrollo de estatutos jurdicos diferenciados. Relacionado con lo anterior, en todos los
proyectos hay un reconocimiento de la existencia de una sola nacin: la chilena. Los proyectos son
claros en recalcar que dicha nacin es nica e indivisible.
Reconocimiento de la contribucin de los pueblos indgenas a la conformacin del
pueblo chileno. El reconocimiento tiene por objetivo sealar que es deber del Estado respetar la
identidad, cultura y tradiciones de los pueblos indgenas. Este es el caso del boletn 5324-0742.
Este proyecto de reforma constitucional, a diferencia de los presentados anteriormente, no solo

tiene por objeto reconocer la existencia de los pueblos indgenas, sino tambin reconocer su
aporte a la conformacin de la nacin chilena. Entre los fundamentos del proyecto se indica que
es un deber de la sociedad chilena reconocer expresamente a los pueblos indgenas dentro de la
Carta Fundamental, como demostracin del respeto y del inters de la nacin chilena por sus
tradiciones y culturas [] en este sentido, la nacin chilena, como entidad sociolgica unida por un
pasado presente y futuro comn, es inexplicable si no se valora el aporte matriz efectuado por los
pueblos indgenas originarios, los que fusionados en el transcurso de los siglos con las poblaciones
de emigrantes, han amalgamado lo que hoy constituye nuestra nacin.
Esta voluntad se manifiesta en la propuesta de modificacin del artculo 2 de la Constitucin en el

sentido de incorporar un inciso que seale: La Nacin chilena es una e indivisible, reconoce y
42
Boletn 5324-07 ingresado el 6 de septiembre de 2007.
31
valora la contribucin de los pueblos indgenas originarios, definidos como grupos de culturas
anteriores a la organizacin del Estado y a la conformacin del pueblo chileno. Es deber del Estado
respetar la identidad, cultura y tradiciones de sus races ancestrales.
Al igual que en los proyectos anteriores, en este caso el reconocimiento est limitado a la
existencia de los pueblos indgenas, con el correlativo deber del Estado de respetar la identidad y
cultura de los pueblos originarios. Se adopta adems una definicin de pueblos referida a su
origen, pero no poltica. Este proyecto fue refundido con el boletn 5522-07, que veremos ms
adelante.
Reconocimiento de la existencia de una nacin multicultural. El reconocimiento el

derecho a conservar, desarrollar y fortalecer su identidad, idiomas instituciones y tradiciones. Es
el caso de los boletines 5427-0743 y 5522-0744.
En el proyecto ingresado mediante boletn 5427-07, se indica que el reconocimiento
constitucional de los pueblos originarios de Chile es un compromiso que se adquiri con el
Acuerdo de Nueva Imperial de 1989. En este sentido, se seala que el Estado tiene el deber de
reconocer la existencia de los pueblos indgenas, y comprometerse a promover su desarrollo y
respeto a sus tierras, esto como respuesta a una demanda de los pueblos indgenas. Asimismo, se
hace referencia a la necesidad de un reconocimiento constitucional basado en las
recomendaciones internacionales, sealando que el avance en el reconocimiento de derechos a
los pueblos indgenas a nivel mundial y latinoamericano ha reafirmado que las aprehensiones
jurdicas y polticas sobre reconocimiento constitucional de los pueblos no tienen base real y que
por el contrario ha permitido su adecuada incorporacin y participacin en las instituciones
pblicas y gubernamentales, incluso las primeras magistraturas.
El texto de reforma se estructura sobre la base del reconocimiento constitucional del carcter
multicultural de la nacin chilena, vale decir, manteniendo la unidad de la Nacin, reconocer la
diversidad cultural de sta. En este sentido, la propuesta propone agregar un inciso cuarto al
43
44
Boletn 5427-07 ingresado el 30 de octubre de 2007

Boletn 5522-07 ingresado el 23 de noviembre de 2007.
32
artculo 3 que indique: La nacin chilena es multicultural. El Estado reconoce la existencia de los
pueblos indgenas que habitan su territorio y el derecho de los pueblos, comunidades y personas
indgenas a conservar, desarrollar y fortalecer su identidad, idiomas, instituciones y tradiciones
sociales y culturales.
Sin embargo, en el proyecto se aclara que la utilizacin del trmino pueblo no debe
interpretarse en el sentido que tenga implicacin alguna en lo que atae a los derechos que
pueda conferirse a dicho trmino en el derecho internacional, citando para ello al Tribunal
Constitucional en la sentencia 309-200045.
En este sentido, las consecuencias del reconocimiento constitucional en este proyecto solo tienen
que ver con el reconocimiento de derechos a conservar, desarrollar y fortalecer la identidad y
tradiciones. Conforme seala el proyecto el derecho que se les reconoce implica tres acciones por
parte del Estado: conservar, desarrollar y fortalecer. Conservar es mantener vivo y cuidar en el
tiempo; desarrollar es hacer crecer, acrecentar; y fortalecer, es corroborar y confirmar.
El proyecto fue retirado por la Presidencia de la Repblica el 20 de noviembre de 2007.
Por su parte, el ingreso 5522-07, con los mismos fundamentos del proyecto anterior, propone
adicionar el mismo inciso al artculo 3 de la Constitucin Poltica de la Repblica, decidindose
refundir este proyecto con el proyecto presentado por Senadores de oposicin (5324-07). El texto
aprobado por la Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento propone reemplazar
el artculo 4 por el siguiente: La nacin chilena es una, indivisible y multicultural. El Estado
reconoce la existencia de pueblos indgenas que habitan su territorio y el derecho de sus
comunidades, organizaciones e integrantes a conservar, fortalecer y desarrollar su identidad,
cultura, idiomas, instituciones y tradiciones y a participar en la vida econmica, social, poltica y
cultural del pas en la forma que establece el orden jurdico nacional. Los pueblos indgenas
podrn organizar su vida de acuerdo a sus costumbres, siempre que ello no contravenga la
Constitucin y las leyes. Este ltimo proyecto se encuentra an en primer trmite constitucional
en el Senado.
45
Tribunal Constitucional. Sentencia de 4 de agosto de 2000, rol 309-2000.
33
En ambos ingresos se reconoce a la nacin chilena como una nacin multicultural, esto es, una
nacin compuesta por un conjunto variado de personas que se identifican con culturas diversas en
un mismo territorio. Respecto de los otros proyectos analizados, estos avanzan al incorporar
conceptos que permiten realizar un reconocimiento ms sustantivo de la realidad de la nacin
chilena, sin embargo, las consecuencias de este reconocimiento son las mismas: establecimiento
de derechos y deberes correlativos al Estado relacionados con la conservacin y fortalecimiento
de la identidad y tradiciones, pero sin adicionar componentes de autonoma territorial o poltica.
Reconocimiento de la existencia de los pueblos indgenas y de sus derechos colectivos.

Es el caso del ltimo proyecto ingresado al Parlamento, el boletn 8438-07.
El boletn 8438-07 ingresado el 11 de julio de 2012 por un grupo de diputados es uno de los
proyectos ms complejos en trminos conceptuales y ms sustantivos desde la perspectiva del
reconocimiento. El proyecto se presenta con el objetivo de hacerse cargo de un conflicto tico,
poltico, social y jurdico que surgi desde los orgenes, mismos de nuestra historia como proyecto
nacional a inicios del Siglo XIX. Es el conflicto con los Pueblos Indgenas de Chile, con un conjunto
de sociedades con una etnia, una cosmovisin y cultura propia a la cual el Estado no solo no
protegi durante siglos sino que hizo esfuerzos sistemticos para destruirlas, y propone la
incorporacin de un artculo 4 a la Constitucin Poltica en el siguiente sentido:
"El Estado reconoce la existencia de los Pueblos Indgenas, descendientes y continuadores
histricos de las sociedades prehispnicas que se desarrollaron en el territorio sobre el que
actualmente ejerce soberana.
Es deber del Estado garantizar la preservacin de la diversidad tnico cultural de la nacin, el
ejercicio de la cultura y la identidad de los Pueblos Indgenas, con pleno respeto de la
autonoma de sus miembros.
El Estado reconoce y garantiza el ejercicio de los derechos colectivos de los Pueblos Indgenas,
su representacin poltica y su participacin efectiva en las decisiones que los distintos
rganos de la Administracin adopten referidos a sus derechos colectivos.
34
La iniciativa reconoce las dificultades que ha tenido el reconocimiento constitucional en la tramitacin

legislativa, pero indica que la pertinencia del texto propuesto se justifica en las nuevas condiciones
polticas y que hacen viable esta iniciativa, as como en la necesidad de adecuar la legislacin nacional
a los nuevos estndares de la comunidad jurdica internacional en la materia, en concreto, el
Convenio N169 de la OIT y la Declaracin de Derechos de los Pueblos Indgenas de Naciones Unidas.
De esta forma, se introducen conceptos que hasta el momento haban estado ausentes en el
debate legislativo, tales como autonoma y derechos colectivos. En ese sentido, los alcances
del reconocimiento en este proyecto parecen ser algo ms sustantivos que las otras iniciativas, ya
que no solo se limita a proteger la identidad cultural y tradiciones de los pueblos indgenas, sino
tambin a reconocer sus derechos colectivos y autonoma. Sin embargo, de lectura de la mocin
que apoya la iniciativa no se desprenden mayores detalles del alcance concreto de estos
conceptos, aclarndose nicamente que los derechos colectivos se refieren a la participacin y
representacin poltica. Ello en consistente con el resto de iniciativas que acompaan el
articulado propuesto y que tienen que ver con asegurar espacios de representacin poltica a
miembros de comunidades indgenas (como veremos ms adelante en el apartado de
reconocimiento de derechos especficos).
El proyecto se encuentra actualmente en trmite en primer trmite Constitucional en la Cmara

de Diputados.
3.2
Reconocimiento de derechos especficos
Las propuestas de reforma constitucional no solo han abordado el reconocimiento constitucional

en los trminos expuestos, sino que tambin se han referido a otras temticas especficas, tales
como participacin poltica o proteccin de recursos naturales y tierras. A continuacin veremos el
detalle de las iniciativas presentadas en estas materias.
35
Participacin poltica. Propuestas de creacin de cupos especiales para la eleccin de

diputados, senadores y concejeros indgenas46.
Una materia donde parece existir mayor apertura en la discusin sobre reforma constitucional en
materia de pueblos indgenas, es en la inclusin de mecanismos especiales de representacin
poltica para miembros de pueblos indgenas. Esta mayor apertura se manifiesta en que gran parte
de las iniciativas presentadas en el congreso en la materia se relacionan con participacin poltica.
En ese sentido se enmarcan los boletines 2360-07, 5402-07 y 8438-07.
En el boletn 2360-07 ingresado el 6 de julio de 1999 propone en materia de participacin poltica
tres iniciativas: 1) Participacin poltica en el Poder Legislativo a travs del establecimiento de
cupos especiales de representacin, 3 senadores/as y 10 diputados/as. Se propone para estos
efectos la creacin de un Registro Electoral Indgena donde se inscribiran las personas
pertenecientes a pueblos indgenas y que los habilitara para votar por estos representantes; 2)
Participacin en la administracin comunal a travs de la eleccin de concejales/as indgenas. Se
propone que por cada 5% de poblacin indgena que exista en cada comuna respecto del total de
esta, se elija un concejal hasta un mximo total que determine la ley. Los/as concejales/as seran
elegidos/as por los/as ciudadanos/as inscritos/as en el registro electoral indgena y; 3) Creacin de
un Parlamento Indgena. El parlamento tendra como objetivo administrar los recursos que se
destinen a la ley indgena y dictar reglamentos e instrucciones para la aplicacin de la poltica
indgena. Asimismo se contempla en el proyecto que el Parlamento Indgena sea el encargado de
nombrar al director de la Corporacin Nacional de Desarrollo Indgena (CONADI). Estos
representantes se elegiran por las personas inscritas en el Registro Electoral Indgena.
Esta propuesta se funda en el reconocimiento de la necesidad de contar con mecanismos que
permitan a los pueblos indgenas incidir en materias legislativas y polticas que les afecten
directamente, considerando que son un porcentaje de la poblacin chilena con una identidad e
intereses comunes. Segn la informacin disponible en la pgina web de la Cmara de Diputados,
el proyecto se encuentra desde el 12 de agosto de 2004 en primer trmite constitucional en la
Cmara de Diputados.
46
Boletn 2360-07 ingresado el 6 de julio de 1999; Boletn 5402-07 ingresado el 11 de octubre de 2007;
36
El boletn 5402-07 ingresado el 11 de octubre de 2007 por iniciativa de un conjunto de diputados,

tiene por objeto exclusivo reformar la Constitucin para establecer la participacin poltica de los
pueblos indgenas. Entre los fundamentos de la propuesta se menciona que los esfuerzos en
materia indgena han sido insuficientes para asegurar su participacin plena en la vida nacional y
se requieren cambios que permitan la inclusin de aquellos que han sido histricamente
excluidos del debate nacional. Asimismo se hace referencia a la experiencia comparada que ha
reconocido derechos especiales de representacin: Es as como Ecuador, Colombia, Guatemala,
Canad y Finlandia, entre otros, han realizado adecuaciones normativas a sus ordenamientos
jurdicos con el objeto de reconocer derechos polticos a los pueblos indgenas que han habitado
esos territorios desde tiempos ancestrales.
La propuesta pretenda en el marco de la discusin de la modificacin del sistema binominalincorporar un artculo 50 bis a la Constitucin Poltica en el siguiente sentido: Se asegurar a los
Pueblos Indgenas que habitan el territorio chileno representacin en el Congreso Nacional de
acuerdo a los requisitos y condiciones que la ley orgnica constitucional respectiva establezca.
La mocin no estableca mayores detalles respecto a cmo se hara operativa esta representacin
especial en el Congreso Nacional. La mocin fue archivada el 9 de junio de 2010.
Finalmente, la propuesta de reforma constitucional ms reciente (boletn 8438-07 de 11 de julio
de 2012), junto con reconocer la existencia de los pueblos indgenas, seala que los pueblos
indgenas son titulares de derechos colectivos (derecho de participacin y representacin poltica),
lo que se manifiesta en una propuesta concreta de cupos de representacin para pueblos
indgenas. Respecto de la fundamentacin de la propuesta, se hace referencia al denominado
conflicto mapuche y a la necesidad de contar con un sistema poltico representativo: La
agudizacin del conflicto mapuche ha demostrado de manera indesmentible la necesidad que
tenemos como Estado de contar con un sistema poltico que asegure la presencia de
representantes de las etnias en las instancias de decisin poltica y administrativa. La pluralidad de
liderazgos locales impide la interlocucin poltica entre el Gobierno, el Parlamento y las
autoridades regionales y locales con los Pueblos indgenas, dificultando la tarea del dilogo y la
generacin de consensos. Mientras no exista una participacin poltica institucional y efectiva
37
estaremos otorgando justificacin a grupos minoritarios que buscan mediante la violencia hacer
ver sus puntos de vista sobre los asuntos que afectan a los indgenas.
De manera similar a la propuesta del ao 1999, esta mocin pretende reformar las disposiciones
sobre la composicin de la Cmara de Diputados y el Senado, generando 10 cargos de diputados y
4 de senadores, estableciendo que dichos cupos sern llenados por representantes de los distintos
pueblos indgenas. Los electores seran aquellos inscritos en un Registro Electoral especial
indgena. A diferencia del proyecto de 1999 esta iniciativa explicita los pueblos indgenas que
seran considerados:
Reemplzase el inciso 1 del Artculo 47 por el siguiente: La Cmara de Diputados est
integrada por miembros elegidos en votacin directa por los distritos electorales que
establezca la ley orgnica constitucional respectiva. A estos integrantes se sumar diez
miembros que sern elegidos por los pueblos indgenas en elecciones simultneas a las
parlamentarias. Uno de ellos ser electo por el pueblo Rapa Nui; cuatro por los pueblos
Aymara, Quechua, Atacameo, Coya y Diaguita y cinco por el pueblo Mapuche, Kawashkar y
Ymana, de conformidad a lo dispuesto en la ley orgnica constitucional respectiva.
Reemplazase el inciso 1 del Artculo 49 por el siguiente: El Senado se compone de miembros
elegidos en votacin directa por circunscripciones senatoriales. A estos miembros se sumarn
cuatro senadores que sern electos por los pueblos indgenas en elecciones simultneas a las
parlamentarias. Uno de ellos por el pueblo Rapa Nui, uno por los pueblos Aymara, Quechua,
Coya y Diaguita y dos por el pueblo Mapuche y los pueblos Kawashkar y Ymana de
conformidad a lo dispuesto en la ley orgnica constitucional respectiva. Los senadores
representantes de los pueblos indgenas renovarn su mandato cada cuatro aos.
Asimismo la iniciativa propone modificar la conformacin de los consejos regionales y de los
concejos municipales, creando cupos especiales que permitan asegurar la representacin indgena
en la toma de decisiones a nivel regional y comunal:
Agrguese al Artculo 113 el siguiente inciso segundo nuevo, pasando el actual, tercero y final:
En los consejos regionales se agregarn consejeros regionales representantes de los pueblos
38
indgenas, con idnticas atribuciones a los dems consejeros. La Ley establecer el nmero de
cargos que corresponda a cada Regin de conformidad a lo dispuesto en el Censo Indgena
respectivo, el que deber realizarse al menos cada cuatro aos. Los cargos reservados para
miembros de los pueblos indgenas debern ser un diez por ciento de todos los cargos, o al
menos uno.
Agrguese el siguiente inciso segundo nuevo, al artculo 119, pasando a ser el actual segundo
y as sucesivamente: En las comunas en que exista entre un veinticinco y un cuarenta y cinco
por ciento de poblacin indgena se agregarn un nmero de dos concejales supernumerarios
representantes de los pueblos indgenas; en las comunas que tengan una poblacin indgena
superior a cuarenta y cinco por cierto, se aumentarn en tres concejales supernumerarios
representantes de los pueblos indgenas."
La representacin en el mbito regional y comunal se fundamenta en que estas instancias son

fundamentales a la hora de destinar recursos a programas de desarrollo urbano y a la satisfaccin
de necesidades pblicas como son salud primaria y educacin pre-escolar, bsica y media.
El proyecto se encuentra en primer trmite constitucional en la Cmara de Diputados desde el 11
de julio de 2012.
Establecimiento de beneficios o franquicias a favor de pueblos indgenas
Otro aspecto tratado por las propuestas de reforma constitucional es el establecimiento de
beneficios o franquicias de carcter econmico a favor de los pueblos indgenas. Es el caso de los
boletines 513-07 y 2534-07.
El boletn 513-07 ingresado el 1 de enero de 1991, primer proyecto sobre reforma constitucional
de la dcada, propone incorporar un inciso al artculo 19 N 22 (no discriminacin arbitraria en
materia econmica segn el cual la ley podr establecer beneficios o franquicias determinadas
en favor de las comunidades indgenas, y propona una nueva materia de ley de iniciativa
exclusiva del Presidente de la Repblica para establecer sistemas de proteccin jurdica y
beneficios o franquicias para el desarrollo de los pueblos indgenas.
39
Por su parte el boletn 2534-07, impulsado por un grupo de Senadores en el Gobierno del ex
Presidente Ricardo Lagos, en el mismo sentido que la propuesta anterior, tena por objeto agregar
al artculo 62 de la Constitucin un numeral 7 que indicara establecer beneficios o franquicias
para el desarrollo de los integrantes y comunidades de los pueblos indgenas y agregar un inciso
final al nmero 22 del artculo 19 que indicara: dicha ley podr tambin establecer beneficios o
franquicias a favor de los integrantes y comunidades de los pueblos indgenas.
De manera acorde a las visiones predominantes en materia indgena del perodo (proteccionismo
y desarrollismo), en ambas propuestas, el establecimiento de las franquicias especiales tiene por
objeto el desarrollo de los pueblos indgenas, sin desarrollar un enfoque de derechos. Las dos
iniciativas fueron archivadas.
Consagracin de la prohibicin de discriminacin respecto de los pueblos indgenas
Una iniciativa particular en materia de reconocimiento constitucional de pueblos indgenas la
constituye el boletn 5324-07 ingresado el 6 de septiembre. Esta iniciativa, junto con proponer el
reconocimiento constitucional de los pueblos indgenas (en cuanto a su contribucin a la
formacin de la nacin chilena) como ya vimos- tambin tena como objetivo la consagracin de
la prohibicin de discriminacin respecto de personas pertenecientes a los pueblos indgenas. La
iniciativa indica que el reconocimiento constitucional es superfluo si no tenemos en cuenta que
parte de las desigualdades sociales que afectan a los descendientes de los pueblos originarios
derivan de la discriminacin que sufren, basados en estereotipos que los afectan, impuestos por la
sociedad global. Por ello se seala que es de suma relevancia la eliminacin como factor de
discriminacin las consideraciones tnicas o raciales de los habitantes del territorio nacional.
En ese sentido se propone incorporar al artculo 19 N2 de la Constitucin Poltica de la Repblica
(igualdad ante la ley), la siguiente oracin final: entre otras, no se podrn establecer diferencias
arbitrarias que se funden en el origen tnico o racial de las personas.
40
Esta iniciativa fue refundida posteriormente con el boletn 5522-07 donde no se retom la
discusin respecto de este punto. En la actual ley sobre antidiscriminacin una de las categoras
prohibidas de discriminacin es la raza o etnia47.
Proteccin de tierras y de derechos de aguas
Finalmente, otro de los aspectos destacados en las propuestas de reforma constitucional es la
inclusin de regmenes de proteccin de tierras y derechos de aguas para pueblos indgenas. En
este caso se enmarcan las propuestas de los boletines 5427-07 y 5522-07. A diferencia de las
experiencias comparadas en la regin, ninguna de estas propuestas tiene por objetivo reconocer la
titularidad de derechos colectivos, sino que el enfoque est centrado en la proteccin de las
tierras.
El boletn 5427-07, propona agregar un nuevo inciso al artculo 19 N24 en el siguiente sentido:
con todo, la ley deber proteger las tierras y derechos de aguas de las personas y comunidades
indgenas. Como fundamento a esta incorporacin se seala que es fundamental que la
Constitucin chilena vele por la proteccin de las tierras indgenas en combinacin con proyectos
de inversin y el consiguiente desarrollo sostenible del pas. Sin embargo, no se otorgan mayores
detalles de los alcances que tendra esta proteccin o cuales seran sus objetivos concretos.
Este boletn fue retirado por la Presidencia de la Repblica, que ingres el boletn 5522-07,
proponiendo la misma redaccin del nuevo inciso del artculo 19 N24. El proyecto fue debatido y
el texto aprobado por la Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento del Senado
fue el siguiente (adicin de un inciso al artculo 19 N24): La ley protege la propiedad sobre las
tierras de las personas y comunidades indgenas y sus derechos de aprovechamiento de aguas
conforme a lo establecido en la Constitucin y las leyes. Ac se hace referencia en especfico a la
proteccin de la propiedad de las tierras y aguas, a diferencia de la redaccin anterior que era ms
genrica.
Tampoco se especifican los alcances de la proteccin, ni siquiera en el mensaje que acompaa al
proyecto. La iniciativa se encuentra en primer trmite constitucional en el Senado.
47
Ley N20.609 que establece medidas contra la discriminacin, artculo 2.
41
3.3
Conclusiones acerca de las propuestas de reforma constitucional en

materia indgena
Los diferentes proyectos ingresados al Parlamento desde el retorno a la democracia, han buscado
el reconocimiento constitucional de los pueblos indgenas desde una perspectiva formal. Es decir,
reconocer la existencia de diversas etnias indgenas, pero sin que esto tenga mayores
consecuencias desde la perspectiva jurdica. Solo el ltimo ingreso del ao 2012 incorpora
conceptos que se han desarrollado en el constitucionalismo comparado, tales como autonoma,
derechos colectivos y multiculturalismo. La iniciativa presentada evidencia un cambio de
paradigma y de escenario social y poltico, donde la exclusin y discriminacin que viven las
comunidades indgenas en nuestro pas requiere de una respuesta ms compleja que el
reconocimiento formal.
En el mbito en que existe mayor coincidencia y apertura en el debate constitucional, es en la

posibilidad de otorgar una mayor participacin poltica a travs del establecimiento de cupos de
representacin poltica y en materia de proteccin de tierras ancestrales y recursos naturales.
Estos aspectos, sin duda, que son fundamentales para un futuro debate constitucional y nos
otorgan herramientas para trabajar en propuestas constitucionales inclusivas del debate histrico,
pero que se adapten a una realidad que, como decamos, requiere de soluciones estructurales en
el sistema jurdico.
42
4. Propuestas y elementos para una nueva

Constitucin
A la luz de los elementos expuestos, nos parece que la discusin en torno a un nuevo tratamiento
del tema indgena en la Constitucin chilena debiera considerar los siguientes elementos: a)
reconocimiento, b) una clusula general que consagre el derecho general de igualdad y no
discriminacin basado en razones de la etnia; y, c) algunos derechos con reconocimiento explcito
a travs de la consagracin de principios.
4.1
Reconocimiento y configuracin estatal
Como hemos visto, la experiencia comparada nos plantea que un elemento clave para una
relacin adecuada entre el Estado y los pueblos indgenas es su adecuado reconocimiento dentro
del diseo constitucional. En este sentido, las opciones son variadas y cada una con un alcance
particular. Este reconocimiento puede ir desde la mera constatacin de la existencia de los
pueblos indgenas; la necesidad de proteccin de ciertos elementos que configuran la identidad de
los pueblos indgenas; que Chile es un Estado multicultural y multitnico; el reconocimiento del
carcter intercultural; hasta un reconocimiento explcito de su carcter plurinacional.
Cada una de estas frmulas son una clara superacin de la actual situacin donde no hay
reconomiento alguno del carcter complejo de la realidad nacional y una superacin del mito
fundacional chileno, el de la inexistencia de una serie de colectivos diferentes en nuestro pas y la
sola existencia de un cuerpo homogneo construido bajo la idea de un mestizaje absoluto.
Atendidas las discusiones habidas en el pas y en la regin las ltimas dcadas, la opcin que nos
parece adecuada de ser explorada es el reconocimiento de la interculturalidad y la
plurinacionalidad. Esta opcin da cuenta no solo de la riqueza de la construccin cultural, sino que
adems, sirve de punto de partida para la construccin de una nueva forma de relacin del Estado
43
con los pueblos indgenas, desde la base de una idea de trato entre iguales. Solo en la medida que
se d este reconocimiento expreso de la diversidad de culturas y de la existencia de colectivos que
constituyen unidades culturales y polticas en s mismas, estaremos fundando una relacin
constitucional que da cuenta de la realidad del pas.
Tal como hemos sealado el reconocimiento de la interculturalidad est relacionado con espacios
de interaccin entre distintas culturales, donde el Estado no se limita a la proteccin de ciertas
particularidades, sino que establece una base constitucional destinada a la construccin de
dilogos que enriquezcan la construccin cultural de nuestro pas.
Por otra parte, en materia de configuracin estatal, nos parece que la construccin de una nueva
mirada de nuestro Estado nacional, debe hacerse sobre la base de una lectura adecuada de la
realidad y no sobre prejuicios o temores. En este sentido, si deseamos que nuestro acuerdo
constitucional sea un espacio inclusivo de los pueblos indgenas que habitan el territorio del
Estado, es importante que partamos reconociendo el carcter plurinacional del Estado de Chile.
Este reconocimiento da cuenta de la diversidad nacional, con historias comunes, lenguas,
autoridades, formas de organizacin y una autoidentificacin que debe ser recogida por el
acuerdo constitucional. Este reconocimiento en nada afecta la unidad del Estado, pero s hace
justicia a la diversidad de naciones que lo integran.
Para evitar que los fantasmas de la divisin o secesin se instalen en el debate, parece prudente
que la redaccin de la norma que reconoce esta estructura compleja vaya acompaada de la idea
de un Estado unitario (no de una nacin nica).
En este sentido, nos parece que un posible reconocimiento debiera contemplar como mnimo los
siguientes elementos:
Chile es un Estado social y democrtico, unitario, intercultural y plurinacional.
44
4.2
Derecho general de igualdad y no discriminacin
Un segundo aspecto que nos parece bsico en una futura discusin constitucional es la
consagracin de una clusula general que garantice el derecho a la igualdad y la prohibicin de la
discriminacin, que incluya explcitamente la prohibicin de tratos discriminatorios en razn de la
tnia. En este sentido, la propia Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Norn
Catrimn y otros vs. Chile, le ha sealado al Estado chileno que:
El artculo 1.1. de la Convencin Americana proscribe la discriminacin, en general, e incluye
categoras prohibidas de discriminacin (supra prr. 196). Tomando en cuenta los criterios
desarrollados anteriormente, esta Corte deja establecido que el origen tnico de las personas
es una categora protegida por la Convencin. Por ello, est proscrita por la Convencin
Americana cualquier norma, acto o prctica discriminatoria basada en la etnia de la persona.
En consecuencia, ninguna norma, decisin o prctica de derecho interno, sea por parte de
autoridades estatales o por particulares, pueden disminuir o restringir, de modo alguno, los
derechos de una persona a partir de su origen tnico. Ello es igualmente aplicable a que, de
acuerdo al artculo 24 de dicho tratado, se proscribe una desigualdad basada en el origen
tnico proveniente de la ley interna o de su aplicacin48.
Nos parece que este tema debe ser abordado en un texto general sobre el principio de igualdad y
no discriminacin que debiera contemplar el texto constitucional. En este se debe dejar expresa
constancia que no es posible el establecimiento de un trato diferenciado que puede consistir en
preferencias y/o exclusiones, basado en la etnia de la persona o del colectivo, en la medida que
dicho trato diferenciado afecte los derechos de esta persona o colectivo, sea que este sea un
resultado buscado o un resultado de hecho. De esta forma, el texto constitucional consagrara un
principio estructurante del sistema de derechos humanos que servira de base para la
interpretacin del propio texto constitucional, as como de la normativa que se dicte dentro de
dicho sistema constitucional y la ejecucin de la misma por parte de las autoridades y
particularmente, en la interpretacin de la ley que deben efectuar los tribunales de justicia.
48
Corte IDH. Caso Norn Catrimn y otros (Dirigentes, miembros y activista del Pueblo Indgena Mapuche) Vs.
Chile. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de mayo de 2014. Serie C No. 279, prr. 206.
45
Adems, nos parece que esta regulacin debiera contemplar una clusula general de medidas
afirmativas49 toda vez que estas aparecen como necesarias para avanzar en generar eficazmente
condiciones de igualdad material de estas personas o colectivos. Estas medidas afirmativas,
tendran un carcter temporal y podran establecer ciertas diferencias de trato que beneficien a
estas personas o colectivos para acelerar el goce y ejercicio de sus derechos que por razones
histricas y culturales no gozan actualmente. La importancia de esta clusula en materia de
pueblos indgenas es que permite la adopcin de medidas materiales que permitan acelerar el
proceso hacia condiciones de igualdad de los pueblos indgenas en nuestro pas, atendida la
condicin de marginacin y exclusin en que se encuentra un porcentaje importante de
comunidades. Estas medidas de accin afirmativa o medidas especiales, justificaran la adopcin
de polticas pblicas que establezcan ciertas preferencias, precisamente, fundadas en la necesidad
de avanzar hacia condiciones de igualdad, sin que esto implique una violacin constitucional.
En este sentido, la clusula de igualdad y no discriminacin y una especfica de medidas de accin
afirmativa seran un avance sustancial en un diseo constitucional que tenga un claro enfoque de
derechos humanos y cuente con instrumentos que les permitan a las autoridades avanzar en la
erradicacin de formas de discriminacin que se encuentran instaladas en nuestra realidad. En
materia de derechos humanos de los pueblos indgenas es importante sealar que para el goce y
ejercicio de sus derechos es necesario que las autoridades analicen cada derecho y libertad
constitucional, legal o internacional, desde la situacin en la que viven las comunidades y las
particularidades que constituyen su identidad cultural.50
49
El Convenio 169 de la OIT, en su artculo 4, numeral 1, dispone: Debern adoptarse las medidas
especiales que se precisen para salvaguardar las personas, las instituciones, los bienes, el trabajo, las
culturas y el medio ambiente de los pueblos interesados.
50
Debido a que el presente caso trata sobre los derechos de los miembros de una comunidad indgena, la
Corte considera oportuno recordar que, de conformidad con los artculos 24 (Igualdad ante la Ley) y 1.1
(Obligacin de Respetar los Derechos) de la Convencin Americana, los Estados deben garantizar, en
condiciones de igualdad, el pleno ejercicio y goce de los derechos de estas personas que estn sujetas a su
jurisdiccin. Sin embargo, hay que resaltar que para garantizar efectivamente estos derechos, al interpretar
y aplicar su normativa interna, los Estados deben tomar en consideracin las caractersticas propias que
diferencian a los miembros de los pueblos indgenas de la poblacin en general y que conforman su
identidad cultural. El mismo razonamiento debe aplicar la Corte, como en efecto lo har en el presente
caso, para valorar el alcance y el contenido de los artculos de la Convencin Americana, cuya violacin la
46
La propuesta sera que la redaccin de esta norma contemple a los menos los siguientes
elementos:
Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirn la misma proteccin
y trato de las autoridades y gozarn de los mismos derechos, libertades y oportunidades sin
ninguna discriminacin por razones de [] tnia []
El Estado adoptar las medidas necesarias para que la igualdad sea real y efectiva y
adoptar medidas de accin afirmativa en favor de grupos discriminados o marginados.
4.3
Derechos con reconocimiento explcito
En tercer lugar, nos parece que la regulacin constitucional relativa a los pueblos indgenas
debiera establecer algunos principios concretos que permitan un desarrollo normativo adecuado.
Estos principios dicen relacin con aquellos aspectos mnimos y fundamentales que deben ser
parte del acuerdo constitucional para garantizar el pleno goce y ejercicio de los derechos de los
pueblos indgenas en Chile. Nos parece justificado dar un tratamiento especfico a estos principios
atendidas las particularidades en el goce y ejercicio de los derechos de los pueblos indgenas, en
tanto derechos de carcter colectivo y, por tanto, construidos sobre una matriz cultural distinta de
los derechos humanos de carcter individual que priman en los textos constitucionales de raz
liberal.
Nos parece que el reconocimiento va ciertos principios es una buena alternativa, ya que fija un
cierto estndar interpretativo que por una parte obliga a las autoridades estatales a tener en
consideracin dichos lmites para la constitucionalidad de sus decisiones; y, a la vez, permite la
amplitud necesaria para ir configurando los alcances concretos de dichos mandatos de
optimizacin, a la luz de las circunstancias de hecho y configuraciones jurdicas factibles en una
sociedad democrtica.
Comisin y los representantes imputan al Estado. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs.
Paraguay. Fondo Reparaciones y Costas. Sentencia 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr. 51.
47
Nos parece que en un nuevo diseo constitucional debiera haber un tratamiento a lo menos de los
siguientes temas: autonoma, tierras y territorios, participacin, derechos colectivos, pluralismo
jurdico y educacin intercultural. Estos son elementos esenciales para desarrollar un modelo
constitucional que permita la plena vigencia de los derechos de los pueblos indgenas a convivir en
condiciones de igualdad dentro del Estado de Chile, permitiendo de esta manera, una efectiva
vigencia del principio de interculturalidad.
El criterio rector en estas materias debiera ser el reconocimiento de aquellos derechos,

expresados como principios constitucionales, que garanticen la diversidad y se aleje, por tanto, de
un modelo nico de vida y de entender las relaciones institucionales y culturales al interior del
Estado chileno. Al estar consagrados constitucionalmente como principios servirn de base para el
desarrollo normativo, administrativo y jurisdiccional de los distintos poderes del Estado. No hemos
propuesto un estatuto particular para cada uno de ellos, ya que esto parece ser mejor dejarlo para
la discusin legislativa que da ms espacio para la adecuacin a distintas realidades, sin la rigidez
propia del texto constitucional.
Una propuesta de articulado en esta materia sera:
El Estado reconoce y garantiza el ejercicio de los derechos colectivos de los Pueblos

Indgenas, su representacin poltica y su participacin efectiva en las decisiones que los distintos
rganos de la Administracin adopten referidos a sus derechos colectivos. Asimismo, garantizar
su derecho a la autonoma, tierras y territorios, pluralismo jurdico y educacin intercultural.
Otra materia relevante de resolver en materia constitucional es el establecimiento de un sistema

de cuotas de representacin poltica. Esta es una medida de accin afirmativa que busca
garantizar la presencia de representantes de pueblos indgenas en los rganos legislativos. Esta es
una materia que ha estado presente en la discusin constitucional reciente y hemos recogido la
propuesta hecha en 2012 en el Proyecto que modifica la Constitucin Poltica de la Repblica,
estableciendo normas sobre la participacin y la representacin poltica de los Pueblos Indgenas.
48
Boletn N 8438-07. Nos parece un buen punto de partida para la discusin de cuotas para
miembros de pueblos indgenas.
La Cmara de Diputados est integrada por miembros elegidos en votacin directa por los
distritos electorales que establezca la ley orgnica constitucional respectiva. A estos integrantes se
sumar [nmero a discutir] miembros que sern eleguidos por los pueblos indgenas en elecciones
simultneas a las parlamentarias. [nmero a discutir] de ellos ser electo por el pueblo Rapa Nui;
[nmero a discutir] por los pueblos Aymara, Quechua, Atacameo, Coya y Diaguita y [nmero a
discutir] por el pueblo Mapuche, Kawashkar y Ymana, de conformidad a lo dispuesto en la ley
orgnica constitucional respectiva.
El Senado se compone de miembros elegidos en votacin directa por circunscripciones

senatoriales. A estos miembros se sumarn [nmero a discutir] senadores que sern electos por
los pueblos indgenas en elecciones simultneas a las parlamentarias. [nmero a discutir] de ellos
por el pueblo Rapa Nui, [nmero a discutir] por los pueblos Aymara, Quechua, Coya y Diaguita y
[nmero a discutir] por el pueblo Mapuche y los pueblos Kawashkar y Ymana de conformidad a lo
dispuesto en la ley orgnica constitucional respectiva. Los senadores representantes de los
pueblos indgenas renovarn su mandato cada cuatro aos.
49
5. Conclusiones generales
Hemos podido constatar en esta investigacin el enorme avance que ha habido en el mbito
constitucional comparado en la regin en materias relacionadas con los derechos humanos de los
pueblos indgenas. Desafortunadamente, Chile se ha ido quedando muy atrasado en estas
materias y es importante aprovechar el espacio de discusin constitucional que se ha abierto en el
pas para avanzar en esta materia.
Una de las constataciones que ha sido posible hacer es que la discusin comparada ha superado
ampliamente el tema de la mera constatacin de la diversidad de las sociedades latinoamericanas,
para dar paso a un debate sustantivo donde los elementos centrales estn dados por el principio
de interculturalidad y en materia de configuracin estatal, por el de la plurinacionalidad.
Asimismo, el estudio comparado nos permite comprobar la importancia de contar con una
clusula general de no discriminacin que consagre el elemento tnico como un aspecto que no
puede servir de base para establecer tratos diferenciados que afecten los derechos humanos de
los pueblos indgenas. En ese mismo sentido, s se hace necesario contar con una clusula que
disponga la obligacin que tiene el Estado de adoptar medidas de accin afirmativa que permitan
avanzar efectivamente en la generacin de condiciones de igualdad material que permitan a los
pueblos indgenas de nuestro pas la situacin de exclusin y marginacin en que vive parte
importante de sus comunidades.
La experiencia comparada tambin nos muestra que es necesario que el diseo constitucional
contemple algunos principios bsicos como marco para el desarrollo normativo, administrativo y
judicial en relacin con los pueblos indgenas. La forma en que el diseo constitucional consagre
principios como autonoma, tierras y territorios, participacin, derechos colectivos, pluralismo
jurdico y educacin intercultural sern determinantes para su implementacin y eficacia.
50
Las propuestas que en esta materia se han presentado en distintos momentos de nuestra historia
recientes no solo no han sido aprobados, sino que ellos trasuntan una mirada parcial del tema y
una persistente incapacidad de asumir la realidad de un Chile complejo y con diferencias que
enriquecen el Estado. Sin dejar atrs las ideas sobre las que se ha construido la idea de una nacin
nica y homognea no ser posible avanzar efectivamente en la garanta de los derechos humanos
de los pueblos indgenas en Chile.
Las propuestas que se formulan en este estudio no tienen otro fin que servir de base a una
discusin urgente y necesaria.
51
6. Anexos
Anexo 1: Reconocimiento constitucional en Amrica Latina51

Pas
Regmenes
Propiedad y
Educacin bilinge
Derecho
autonmicos/
territorio
/intercultural
Consuetudinario/ Justicia
autonoma
Participacin
Intercultural
territorial
Argentina
NO
SI
SI
NO
NO
Brasil
NO
SI
SI
NO
NO
Bolivia
SI
SI
SI
SI
SI
Chile
NO
NO
NO
NO
NO
Colombia
SI
SI
SI
SI
SI
Ecuador
SI
SI
SI
SI
SI
Paraguay
NO
SI
NO
NO
SI
Per
SI
SI
SI
SI
SI
Uruguay
NO
NO
NO
NO
NO
Venezuela
NO
SI
SI
SI
SI
51
Cuadro realizado por AGUILAR, G. op.cit., adecuado a los fines de este estudio.
52
Anexo 2: Proyectos de reforma constitucional sobre reconocimiento de los

derechos de los pueblos indgenas en Chile52
Nmero
Ao
Estado
Iniciativa
Cmara
de
de Iniciativas propuestas
Origen
Boletn
513-07
7 de enero
Archivado
de 1991
Mensaje
del
Gobierno
ex
Presidente
Cmara
de
Diputados
Agregar inciso final al artculo 1 de la Constitucin

El Estado velar por la adecuada proteccin jurdica
Patricio Aylwin
y el desarrollo de los pueblos indgenas que integran

la nacin chilena.
Agregar un inciso al artculo 19 N22 la ley podr

tambin
establecer
determinadas
en
beneficios
favor
de
las
franquicias
comunidades
indgenas.
Adicionar una nueva materia de ley de iniciativa

exclusiva del Presidente de la Repblica establecer
sistemas de proteccin jurdica y beneficios o
franquicias para el desarrollo de los pueblos
indgenas.
2360-07
6 de julio
Primer
Mocin
de 1999
trmite
diputados
constitucional
Huenchumilla,
originarios que integran la nacin chilena y les
Elgueta,
Garca,
garantiza el derecho a mantener, desarrollar y
Tuma,
Hernndez,
fortalecer su identidad y tradiciones en lo espiritual,
Ojeda,
Luksic,
Bustos,
de
los
seores
Ceroni
Cmara
Diputados
de
Agregar inciso final al artculo 1 de la Constitucin

El Estado reconoce a los pueblos indgenas
cultural, lingstico, social, poltico y econmico.
Letelier.
Agregar al artculo 13 el siguiente inciso final: Habr

un Registro Electoral Indgena para los fines que la
52
Fuente: Elaboracin propia
53
Constitucin y la ley establezcan.
Modificase el artculo 43 en el siguiente sentido: 10

de los 130 diputados sern elegidos por los
ciudadanos inscritos en
el Registro Electoral
Indgena, en la forma que determine la ley orgnica

respectiva. Estos ciudadanos no podrn participar en
la eleccin del resto de los diputados.
Agrguese la siguiente letra g) al art. 45: g) Tres

senadores elegidos por los ciudadanos inscritos en el
Registro Electoral Indgena, en la forma que
determine
la
ley
orgnica
respectiva.
Estos
ciudadanos no podrn participar en la eleccin de los

senadores a que se refiere el inciso primero y
segundo de este artculo. Los senadores as elegidos
tendrn los mismos derechos, obligaciones y
estatuto jurdico del resto de los senadores.
Agrguese en el captulo V despus del art. 59, el

siguiente prrafo nuevo: Parlamento Indgena.
Art. 59 A El Parlamento Indgena se compone de 30

miembros, elegidos por votacin popular por los
Indgena, en la forma y con las condiciones,

requisitos, obligaciones y derechos que establezca
una ley de qurum calificado. Los parlamentarios
indgenas durarn 4 aos en sus cargos y podrn ser
reelegidos.
Art. 59 B El Parlamento tendr las siguientes

atribuciones: a) Distribuir anualmente los recursos
que asigne la ley de Presupuestos para la aplicacin
de la Ley Indgena. b) Fiscalizar los actos de los
organismos pblicos encargados de aplicar las
polticas indgenas. c) Dictar los reglamentos e
54
instrucciones para la aplicacin de la poltica

indgena que determinen las leyes, sin perjuicio de la
potestad reglamentaria del Presidente de la
Repblica. d) Dar su aprobacin a la propuesta del
Presidente de la Repblica que designe el Director
Nacional del mximo organismo encargado de las
polticas indgenas del Estado. e) Las dems
atribuciones que le encargan las leyes.
Agrguese el siguiente inciso segundo al art. 102,

pasando el actual segundo a ser tercero: Tambin
deber integrarse por miembros de los pueblos
indgenas, en la forma que la propia ley lo
determine.
Agrguese el siguiente inciso final al art. 107: Sin

perjuicio de lo anterior, las comunas o agrupacin de
comunas debern elegir un concejal ms por cada
5% de habitantes indgenas que posean, en la forma,
condiciones y limitaciones que esta misma ley
establezca. El o los concejales sern elegidos por los
Indgena, quienes no podrn participar en la eleccin

de los concejales a que se refieren los incisos
anteriores.
2534-07
6 de julio
Tramitacin
Mocin
de 2000
terminada
Hamilton,
(Ley
de
Bitar,
Silva
Senado
Agrguese en el artculo 1 el siguiente inciso final:

El Estado promover el respeto y desarrollo de las
Viera Gallo.
culturas de los pueblos indgenas y garantizar a sus
20.050 - D.
integrantes la plena participacin social en iguales
Oficial
trminos que los dems sectores o grupos que
26/08/2005)
conforman la Nacin chilena.
Agrguese al artculo 62, como nmero 7 nuevo, el

siguiente: Establecer beneficios o franquicias para
el desarrollo de los integrantes y comunidades de los
pueblos indgenas.
55
Agrguese como inciso final al nmero 22 del

artculo 19, el siguiente: Dicha ley podr tambin
establecer beneficios o franquicias a favor de los
integrantes
comunidades
de
los
pueblos
indgenas.
4069-07
10
de
enero
de
Archivado
2006
Mocin de Ascencio,
Cmara
Daz, Meza, Navarro,
Diputados
de
Introdcense las siguientes modificaciones en el

artculo 1 de la Constitucin Poltica de la
Saffirio, Soto y Tuma.
Repblica:
"La Nacin chilena es una e indivisible"
"Especialmente, la ley garantizar el derecho a

conservar, desarrollar y fortalecer la identidad,
idiomas, instituciones y tradiciones espirituales,
sociales y culturales de los pueblos indgenas que
forman parte de la Nacin chilena.
5324-07
(refundido
de
Primer
Allamand,
septiembre
trmite
Espina,
de 2007
constitucional
Romero.
Cantero,
Senado
Modifcase el artculo 2 de la Constitucin:
Garca,
"La Nacin chilena, una e indivisible, reconoce y
con 5522-
valora la contribucin de los pueblos indgenas
07)
originarios, definidos como grupos de culturas

anteriores a la organizacin del Estado y a la
conformacin del pueblo chileno. Es deber del Estado
respetar la identidad, cultura y tradiciones de sus
races ancestrales".
Adase al ltimo inciso del N 2 del Art. 19, la

siguiente oracin final:
"Entre otras, no se podrn establecer diferencias

arbitrarias que se funden en el origen tnico o racial
de las personas".
5402-07
11
de
Archivado
Aguil,
Ceroni,
octubre de
Encina,
Enrquez-
2007
Ominami,
Faras,
Cmara
Diputados
de
Agrguese el siguiente artculo 50 bis a la

Constitucin Poltica de la Repblica:
Escobar,
Leal,
"Se asegurar a los Pueblos Indgenas que habitan el
Monsalve, Montes y
territorio chileno representacin en el Congreso
56
Valenzuela
Nacional de acuerdo a los requisitos y condiciones

que la ley orgnica respectiva establezca".
5427-07
30
de
Tramitacin
Mensaje
de
la
octubre de
terminada
Presidenta Michelle
2007
(retirado).
Bachelet
Cmara
de
Diputados
Agregase el siguiente inciso cuarto al Art. 3: La

nacin chilena es multicultural. El Estado reconoce la
existencia de los pueblos indgenas que habitan su
territorio y el derecho de los pueblos, comunidades y
personas indgenas a conservar, desarrollar y
fortalecer su identidad, idiomas, instituciones y
tradiciones sociales y culturales.
Agrgase el siguiente nuevo inciso 10 al artculo 19

N 24, pasando el actual a ser 11 en el siguiente
sentido: Con todo, la ley deber proteger las tierras
y derechos de aguas de las personas y comunidades
indgenas.
5522-07
23
de
Primer
Mensaje
de
la
Senado
Agregase el siguiente inciso cuarto al artculo 3: La
(refundido
noviembre
trmite
Presidenta Michelle
nacin chilena es multicultural. El Estado reconoce la
con 5324-
de 2007
constitucional
Bachelet
existencia de los pueblos indgenas que habitan su
07)
territorio y el derecho de los pueblos, comunidades y

personas indgenas a conservar, desarrollar y
fortalecer su identidad, idiomas, instituciones y
tradiciones sociales y culturales.
Agregase el siguiente nuevo inciso 10 al artculo 19

N24, pasando el actual a ser 11 en el siguiente
sentido: Con todo, la ley deber proteger las tierras
y derechos de aguas de las personas y comunidades
indgenas.
8438-07
11 de julio
Primer
Mocin de Arenas,
Cmara
de 2012
trmite
Auth, Chan, Urresti,
Diputados
Constitucional
Jaramillo,
de
Reemplzase el Artculo 4, por el siguiente: "El

Estado reconoce la existencia de los Pueblos
Meza,
Indgenas, descendientes y continuadores histricos
Monckeberg, Teillier,
de las sociedades prehispnicas que se desarrollaron
Tuma y Vargas.
en el territorio sobre el que actualmente ejerce

soberana. Es deber del Estado garantizar la
preservacin de la diversidad tnico cultural de la
nacin, el ejercicio de la cultura y la identidad de los
Pueblos Indgenas, con pleno respeto de la
57
autonoma de sus miembros. El Estado reconoce y

garantiza el ejercicio de los derechos colectivos de
los Pueblos Indgenas, su representacin poltica y su
participacin efectiva en las decisiones que los
distintos rganos de la Administracin adopten
referidos a sus derechos colectivos."
Reemplzase el inciso 1 del Artculo 47 por el

siguiente: La Cmara de Diputados est integrada
por miembros elegidos en votacin directa por los
distritos electorales que establezca la ley orgnica
constitucional respectiva. A estos integrantes se
sumar diez miembros que sern eleguidos por los
pueblos indgenas en elecciones simultneas a las
parlamentarias. Uno de ellos ser electo por el
pueblo Rapa Nui; cuatro por [os pueblos Aymara,
Quechua, Atacameo, Coya y Diaguita y cinco por el
pueblo
Mapuche,
Kawashkar
Ymana,
de
conformidad a lo dispuesto en la ley orgnica

constitucional respectiva."
Agrguese el siguiente inciso segundo al Artculo 48:

"Para ser elegido diputado representante de los
pueblos indgenas se deber adems acreditar ser
parte del Pueblo Indgena que se representa segn lo
disponga
la
correspondiente
ley
orgnica
constitucional".
Reemplazase el inciso 1 del Artculo 49 por el

siguiente: "El Senado se compone de miembros
elegidos en votacin directa por circunscripciones
senatoriales. A estos miembros se sumarn cuatro
senadores que sern electos por los pueblos
indgenas
en
elecciones
simultneas
las
parlamentarias. Uno de ellos por el pueblo Rapa Nui,

uno por los pueblos Aymara, Quechua, Coya y
Diaguita y dos por el pueblo Mapuche y los pueblos
58
Kawashkar y Ymana de conformidad a lo dispuesto

en la ley orgnica constitucional respectiva. Los
senadores representantes de los pueblos indgenas
renovarn su mandato cada cuatro aos."
Agrguese el siguiente inciso segundo al artculo 50.

"Para ser elegido senador representante de los
pueblos indgenas se deber adems acreditar ser
parte del Pueblo Indgena que se representa segn lo
disponga la ley orgnica constitucional respectiva".
Reemplzase el inciso final del Artculo 51: "En caso

de vacancia de un senador o diputado representante
de los pueblos indgenas se realizar una eleccin
complementaria."
Agrguese al Artculo 113 el siguiente inciso segundo

nuevo, pasando el actual, tercero y final:
"En los consejos regionales se agregarn consejeros

regionales representantes de los pueblos indgenas,
con idnticas atribuciones a los dems consejeros. La
Ley
establecer
el
nmero
de
cargos
que
corresponda a cada Regin de conformidad a lo

dispuesto en el Censo Indgena respectivo, el que
deber realizarse al menos cada cuatro aos. Los
cargos reservados para miembros de los pueblos
indgenas debern ser un diez por ciento de todos los
cargos, o al menos uno."
Agrguese el siguiente inciso segundo nuevo, al

artculo 119, pasando a ser el actual segundo y as
sucesivamente: "En las comunas en que exista entre
un veinticinco y un cuarenta y cinco por ciento de
poblacin indgena se agregarn un nmero de dos
concejales supernumerarios representantes de los
pueblos indgenas; en las comunas que tengan una
59
poblacin indgena superior a cuarenta y cinco por

cierto,
se
aumentarn
en
tres
concejales
supernumerarios representantes de los pueblos

indgenas."
60
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63

Informe Reforma Const PPII

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Reforma Constitucional y Pueblos

Indgenas en Chile: Apuntes para el

Santiago, mayo de 2015

Reforma Constitucional y Pueblos Indgenas en Chile: Apuntes para el debate

2. Derechos de los pueblos indgenas en las Constituciones de Amrica Latina: temticas y

Los alcances del reconocimiento: conceptos y principios............................................................... 9

Los alcances de la autodeterminacin en las Constituciones latinoamericanas ................. 12

Derechos de los pueblos indgenas ................................................................................................ 17

Participacin poltica ............................................................................................................. 17

Derecho consuetudinario indgena ....................................................................................... 20

Propiedad indgena y recursos naturales.............................................................................. 22

Los alcances del reconocimiento ................................................................................................... 27

Reconocimiento de derechos especficos ...................................................................................... 35

Conclusiones acerca de las propuestas de reforma constitucional en materia indgena ............ 42

Propuestas y elementos para una nueva Constitucin ...................................................................... 43

Reconocimiento y configuracin estatal ....................................................................................... 43

Derecho general de igualdad y no discriminacin ........................................................................ 45

Derechos con reconocimiento explcito ........................................................................................ 47

Conclusiones generales ..................................................................................................................... 50

Reforma Constitucional y Pueblos Indgenas en Chile: Apuntes para el debate

Reforma Constitucional y Pueblos Indgenas en Chile: Apuntes para el debate

pero no suficiente, cual es, el reconocimiento constitucional de los pueblos indgenas. No ha

En el mbito en que existe mayor coincidencia y apertura en el debate constitucional, es en la

Reforma Constitucional y Pueblos Indgenas en Chile: Apuntes para el debate

En relacin con la clasusula de igualdad y no discriminacin, se propone:

Reforma Constitucional y Pueblos Indgenas en Chile: Apuntes para el debate

Programa de Gobierno de Michelle Bachelet 2014-2018, p.

Reforma Constitucional y Pueblos Indgenas en Chile: Apuntes para el debate

Reforma Constitucional y Pueblos Indgenas en Chile: Apuntes para el debate

2. Derechos de los pueblos indgenas en las

Reforma Constitucional y Pueblos Indgenas en Chile: Apuntes para el debate

Los alcances del reconocimiento: conceptos y principios

Reforma Constitucional y Pueblos Indgenas en Chile: Apuntes para el debate

libremente su condicin poltica y proveen asimismo a su desarrollo econmico, social y cultural.

Reforma Constitucional y Pueblos Indgenas en Chile: Apuntes para el debate

nacional, con un gobierno propio autogenerado, con competencia y facultades legislativas y

DIEZ-POLANCO, H. Autonoma regional. La autodeterminacin de los pueblos indios, 4 edicin. Mxico,

Reforma Constitucional y Pueblos Indgenas en Chile: Apuntes para el debate

2.1.2 Los alcances de la autodeterminacin en las Constituciones latinoamericanas

MEZA-LOPEHANDA, M. Reconocimiento constitucional y derechos fundamentales de los Pueblos

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habitados por esos pueblos y naciones, y en la voluntad de su poblacin expresada en consulta, de

GONZLEZ, M. Autonomas territoriales indgenas y regmenes autonmicos (desde el Estado) en

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ECUADOR tampoco reconoce el derecho a la autodeterminacin, pero s se refiere al

administrativa podrn conformarse circunscripciones territoriales

afroecuatorianas, que ejercern las competencias del gobierno territorial autnomo

AGUILAR, G., LAFOSSE, S. y ROJAS, H. et.al., op.cit., p. 5.

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ECUADOR, de manera similar a Bolivia, seala que es un Estado constitucional de derechos y

La Constitucin de VENEZUELA reconoce y respeta la interculturalidad bajo el principio de igualdad

Finalmente, en ARGENTINA hay un reconocimiento tcito de la diversidad cultural en cuanto

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Derechos de los pueblos indgenas

2.2.1 Participacin poltica

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En el caso de Paraguay, la disposicin constitucional consagra el derecho a la participacin de los

Vase artculo 93 inc.2 de la Ley de Rgimen Electoral.

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mnimos para hacer accesible la representacin de gnero, comunidades campesinas y nativas, y

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obtuviese el consentimiento de la comunidad consultada, se proceder conforme a la Constitucin

2.2.3 Derecho consuetudinario indgena