DEDICATORIA

En nombre de los integrantes del grupo:

A todas las personas que de uno u otro modo
colaboraron en la realizacin de este trabajo y
especialmente al Profesor Larrea Chucas Mariano que
se ha esforzado por darnos lo mejor de sus
enseanzas.

INTRODUCCION
Durante el desarrollo de ste trabajo se analizarn los
Contratos Mercantiles mencionados durante el curso.
Es importante considerar que cada contrato tiene una
importancia en el mbito jurdico comercial, ya que la
existencia de estas instituciones jurdicas ayuda a que las
partes tenga derechos y obligaciones exigibles.
Primeramente tenemos Contratacin electrnica, Clusulas
generales de contratacin la adhesin a contratos
predispuestos y el derecho mercantil, Contrato de
trasferencia de acciones, Contrato de opcin para suscribir
acciones, Contrato de emisin y suscripcin de acciones.
Contrato de grupo o de dominacin grupal y la
concentracin empresarial, Contrato de management,
Contrato de consultora, Contrato de agencia mercantil,
Contrato de concesin privada, Contrato de franquicia
empresarial, Contrato de distribucin, Contrato de licencia
de marca, Contrato de asistencia tcnica, Contrato de know
how, Contrato de edicin, Contrato de esponsorizacin,
Contrato de factoring, Contrato de leasing y finalmente el
Contrato de cuenta corriente bancaria.
Todos estos contratos son tpicos.
A la falta de disposicin expresa por la ley mercantil, acta
de manera supletoria el Cdigo Civil, ya que las instituciones
de derecho mercantil se encuentran insuficientemente
reguladas, y en otros tantos ni siquiera existen normas que
den solucin a los problemas que surgen en este campo del
derecho privado.
Tambin es importante tomar en cuenta que la obligacin es
un estado de subordinacin jurdica que impone al deudor la
necesidad de ejecutar a favor del acreedor y hecho una
abstencin de carcter patrimonial o moral.
Rafael de Pina, seala que la obligacin es una relacin
jurdica productora de un vnculo jurdico.

Tomemos en cuenta tambin que entendemos por contrato.

Dentro de los actos jurdicos destaca la figura del contrato,
al que siendo una especie del gnero convenio, podemos
definir diciendo que es el acuerdo de voluntades para crear
o transferir derechos y obligaciones, en tanto que en el
convenio en la conjuncin de las voluntades incluye tambin
la modificacin y la extincin de los derechos y obligaciones.

CAPITULO I
CONTRATACION ELECTRONICA
1. DEFINICIN
La contratacin esta adquiriendo cada vez mayor
importancia dentro del campo de la vida social, pues es un
medio que posibilita la propiedad, la circulacin de bienes,
servicios o riquezas o cualquier otra actividad econmica.
En ese sentido, el objeto que tiene todo contrato es
armonizar los intereses que en un primer momento se
presentan no del todo coincidentes, pero que posteriormente
se da de manera simultnea, motivo por el cual constituye
fuente de los derechos y obligaciones que surjan entre las
partes.
El Art. 1351 de nuestro Cdigo Civil, define textualmente al
contrato: como el acuerdo de dos o mas partes para crear,
modificar, regular o extinguir una relacin jurdica
patrimonial, entendida esta ltima como el vinculo legal de
contenido econmico que va a surgir entre los contratantes.
Esta definicin corresponde a su nocin clsica que tiene
como ncleo central el consentimiento o expresin del
acuerdo de voluntades coincidentes. Esta definicin guarda
intima relacin con el Art. 140 del Cdigo Civil, lo cual
establece literalmente que el acto jurdico es la
manifestacin de voluntad destinada a crear, regular,
modificar o extinguir relaciones jurdicas que requiere para
su validez de:
a) Agente capaz, segn e! articulo 42 del cdigo civil
esta capacidad se adquiere con la mayora de edad
a los 18 aos, y si se trata de ejercer una profesin u
oficio, previa obtencin de! titulo, el articulo 46 nos
dice que es capaz el mayor de 16 aos.

b) Objeto del contrato debe ser fsica y jurdicamente

posible.
c) Fin lcito.
d) Observancia de la forma prescrita bajo sancin de
nulidad.
Atendiendo a esta definicin que proporciona nuestro
Cdigo Civil, hay que reconocer que el contrato es un acto
jurdico plurilateral y patrimonial y que la falta de estos dos
elementos determinara la invalidez del contrato como tal.
Suscitaba un problema la forma como el cdigo civil prevea
que se manifestar la voluntad en el acto jurdico, ya que el
antiguo artculo 141 del cdigo civil dispona como forma
de manifestacin de voluntad el medio directo sin
diferenciar la forma del medio. Lo que establece la
modificacin contenida en la Ley No 27291 Ley que
modifica el Cdigo Civil permitiendo la utilizacin de los
medios electrnicos para la comunicacin de la
manifestacin de voluntad y la utilizacin de la firma
electrnica es que el medio directo es justamente un medio
de manifestacin de voluntad y no una forma, que en el caso
de ser expresa puede ser oral o escrita, incorporando
adems que la manifestacin de voluntad se puede expresar
por medios manuales, mecnicos, electrnicos o cualquier
otro anlogo.
Sin duda un avance notable por el cual el ordenamiento
jurdico reconoce este tipo de contratacin y que adems
contempla no solo la utilizacin de los nuevos medios de
comunicacin de la manifestacin de voluntad, sino que deja
abierta la posibilidad de que los avances tecnolgicos no
encuentren trabas para su incorporacin al ordenamiento
jurdico. El contrato electrnico bsicamente es un contrato
a distancia porque se utiliza un medio electrnico para la
formacin de la voluntad y porque a travs del medio
electrnico existe prueba cierta del negocio jurdico, pues

ste es un contrato escrito que consta en un documento

electrnico.
Segn Davara Rodrguez: La Contratacin electrnica
es aquella que se realiza mediante la utilizacin de
algn elemento electrnico cuando este tiene o puede
tener incidencia real y directa sobre la formacin de la
voluntad o el desarrollo o interpretacin futura del
acuerdo
2. CARACTERES JURDICOS DE LOS CONTRATOS
ELECTRNICOS:
A continuacin se analizar los caracteres jurdicos de los
contratos electrnicos realizados por Internet:

Son contratos tpicos que se realizan mediante

medios electrnicos. Es necesario precisar que la
contratacin electrnica en general carece de
regulacin propia, ya que en nuestro pas no est
regido por una normatividad legal especial. Pero en
trminos generales este contrato se sujeta a los
contratos tradicionales ya existentes y a las
disposiciones generales estableadas en el Cdigo
Civil y es perfectamente vlido en base a la
modificatoria estableada por la Ley 27291 al Cdigo
Civil.

Pueden ser contrato principal, pues puede no

depender de otro contrato que le sea precedente, en
ese sentido tendra vida propia.

Puede ser oneroso, pues cada una de las partes,

podra sufrir un empobrecimiento, compensado por
una ventaja. Adems como sucede con otros
contratos,
esta
onerosidad
no
significa
necesariamente que exista equivalencia econmica
en las prestaciones y casi siempre existe un
desequilibrio entre ambos.

Es consensual, por aplicacin de lo dispuesto en el

articulo 1352 del Cdigo Civil, es decir se
perfecciona con el consentimiento de las partes.

Es de prestaciones recprocas, lo cual depende de

su onerosidad, ya que si fuese gratuito, seria
unilateral, sin embargo los contratos electrnicos se
caracterizan tambin por ser onerosos.

Puede ser plurilateral, porque

intervenir dos o mas partes.

El objeto debe de ser un bien, sea este material o

inmaterial o un servicio que tenga necesariamente un
valor econmico, con existencia real en el presente o
que pueda existir, siempre que sean determinados o
susceptibles de determinacin o que no este
prohibida por la ley.

Es un tipo de contratacin entre ausentes en

tiempo real, debido a que el tiempo transcurrido
entre la oferta y la aceptacin puede llegar a ser muy
reducido.

Puede
ser
un
contrato
definitivo
o
preparatorio, por sus caractersticas de generalidad
y rapidez en la transmisin del consentimiento.
Puede decirse que la utilizacin de medios
electrnicos de contratacin lleva implcita, en
muchas ocasiones, el propsito definitivo de
obligarse o de preparar un contrato a futuro,
incluyendo clusulas de arras, penales, moratorias o
de opcin.

Falta de documento escrito en papel, sin embargo

consta en un documento electrnico.

3. CLASIFICACIN
ELECTRNICOS;

DE

LOS

en

pueden

CONTRATOS

Es necesario analizar cuales son algunos de los contratos

electrnicos ms importantes que se presentan como
operaciones de contratacin electrnica, y que representan
nuevas complicaciones para las potestades jurisdiccionales
de los pases del mundo, en donde muchas veces se
confunden con tradicionales contratos de compraventa.
Antes de revisar la clasificacin de los contratos electrnicos
es necesario precisar que la contratacin electrnica va
Internet se divide en dos tipos de contratos:
a. LOS CONTRATOS ELECTRNICOS OFF LlNE:
son aquellos que utilizan el correo electrnico o e
mail en la comunicacin entre las partes, es decir
que se configuran a travs del almacenamiento y
reenvo de mensajes a travs del correo electrnico.
b. LOS CONTRATOS ELECTRNICOS ON LINEL:
son aquellos que se realizan simultneamente, entre
el oferente y el aceptante en forma interctiva (con
un sitio Web), son instantneos a diferencia de los off
line que duran un periodo de tiempo mas largo (se
incluyen tambin los que se realizan a travs de
salones de chat o chat room).
4.

EL PAGO EN LOS CONTRATOS ELECTRNICOS:

No cabe duda que uno de los elementos fundamentales en

el comercio electrnico en general y en la contratacin
electrnica en particular, es la realizacin del pago
correspondiente a los bienes o servidos adquiridos. En este
mbito la contratacin electrnica presenta una problemtica
semejante a la que plantea en otros sistemas de compra no
presencial, es decir, en aquella en la que las partes no se
renen fsicamente para realizar la transaccin (como por
ejemplo en la compra por catlogo o telefnica). Se requiere
que el pago que se realiza en la red debe cumplir con los
siguientes requisitos. Acreditacin garanta y seguridad.
4.1 Clases de medios de pago electrnico:
A continuacin desarrollaremos algunos de los Medios de
Pago con mayor uso en Internet, ya sea nacional como
internacionalmente:

a. MEDIOS DE PAGO TRADICIONALES, utilizados

en cualquier tipo de transaccin comercial,
electrnica
o
no.
Por
ejemplo:

Contrarrembolso. Es el nico medio de pago utilizado

en el comercio electrnico que implica la utilizacin
de dinero en efectivo. Hoy da es uno de los medios
de pago preferidos por el consumidor en general,
pues garantiza la entrega de los bienes antes del
pago. Desde el punto de vista del vendedor este
medio de pago conlleva dos inconvenientes
fundamentales: el retraso del pago y la necesidad de
recolectar fsicamente el dinero por parte de quien
realiza la entrega.
Cargos en cuenta (domiciliacin). Suele emplearse
para cargos peridicos o suscripciones, por ejemplo,
el Boletn Oficial del Estado, en algunos pases.
Tarjeta de dbito y de crdito. Son el medio ms
popular y tradicionalmente usado en el comercio y
contratacin electrnica. Para el comprador supone
el pago al momento de realizar la transaccin
(dbito) o a posteriori, con o sin devengo de
intereses (crdito). Para el vendedor, suponen un
cobro rpido, a cambio de una comisin que le
descuenta el banco.
b. MEDIOS DE PAGO ESPECFICOS, para el
nuevo entorno de la contratacin electrnica,
especialmente Internet. Su uso es escaso,
Intermediarios
electrnicos
para
sistemas
basados en tarjetas de crdito tradicionales,
Dinero electrnico o digital, Tarjetas inteligentes o
smarts cards, Tarjeta monedero, Tarjeta
relacionista,
First
Virtual,
TransEuropean
Automated Real Time Gross Settlement Express
Tranfer (TARGET), etc.

Tarjeta de Crdito: La Tarjeta de Crdito es un

instrumento de crdito que permite diferir el
cumplimiento de las obligaciones dinerarias

asumidas con su sola presentacin, sin la necesidad

de previamente provisionar fondos a la entidad que
asume la deuda, que generalmente son Bancos u
otra empresa del Sistema Financiero.
Tarjeta
de
Dbito: Son
tarjetas
plsticas,
magnetizadas y numeradas, que sirven para realizar
compras de bienes y/o servicios a travs de Internet,
en las tiendas virtuales en las que se permita el uso
de estas tarjetas. Estas tarjetas se encuentran
asociadas a una cuenta de ahorros, que no genera
intereses a favor del cliente ni gastos de
mantenimiento, es decir a diferencia de la Tarjeta de
Crdito, la entidad emisora no abre una lnea de
crdito, sino lo que va a responder por las
obligaciones asumidas son los ahorros que se
posean en una cuenta.
Dinero Electrnico o Digital: El Dinero Electrnico o
Digital es un sistema para adquirir crditos de dinero
en cantidades relativamente reducidas. Este sistema
consta de unidades o smbolos de valor monetario,
debidamente cifrado que representa cantidades de
dinero, que asumen forma digital; unidades que
pueden ser convertidas en dinero fsico. Este dinero
electrnico se almacenan en la computadora y se
transmiten a travs de redes electrnicas para ser
gastado al hacer compras electrnicas a travs de
Internet.
Tarjetas Inteligentes o Smarts Cards: Este tipo de
pago es considerado por los consumidores como
dinero a la vista es muy popular en Francia pero
poco usado en Estados Unidos. Muchos bancos y
firmas de tecnologa como Microsoft estn intentando
establecer un sistema estatal de Smart Cards.
Tarjeta Monedero: Es una tarjeta que sirve como
medio de pago por las caractersticas fsicas que
posee; ya que puede ser recargable o de lo contrario
se puede desechar si ya no nos encontramos
interesados en su uso.

Tarjeta Relacionista: Es una tarjeta que posee un

microcircuito que permite la coexistencia de diversas
aplicaciones en una sola tarjeta, es decir que
funcione como tarjeta de crdito, tarjeta de dbito,
dinero electrnico, etc. Esta tarjeta presentar en un
slo instrumento la relacin global entre el cliente y
su banco. Actualmente, VISA tiene como proyecto la
creacin de esta tarjeta, pues para esta firma la
tarjeta relacionista expresa perfectamente la idea
que poseen sobre la tarjeta del futuro.

CAPITULO II
CLUSULAS GENERALES DE
CONTRATACIN LA ADHESIN A
CONTRATOS PREDISPUESTOS Y EL
DERECHO MERCANTIL

1. CONTRATOS POR ADHESIN

Esta modalidad o esquema de contratacin evita las
tratativas, las negociaciones, las objeciones, y solo exige del
destinatario de la oferta una aceptacin total de los trminos
ofrecidos. El consentimiento prestado por adhesin resulta
de fenmenos econmicos y sociales que exigen esa
modalidad contractual. Slo apreciando la intensidad de
estos fenmenos, es posible entender que esta forma de
contratar no es una categora autnoma del Derecho de
contratos. El art. 1390 de nuestro Cdigo civil, menciona
este esquema de contratacin. En dicho tipo de contratos no
existe lo que se conoce con el nombre de tratos
preliminares, no hay ofertas y contraofertas, slo cabe la
aceptacin de la oferta, o el rechazo de la misma. Pero
siempre existir ese factor esencial: el consentimiento. El

contrato concertado por adhesin tiene identidad propia y

contenido sui generis (Arias-Schreiber 2000: 9). Respecto a
las ventajas y desventajas de los contratos por adhesin,
Arias-Schreiber ofrece una enumeracin interesante que
incluye como ventajas: la celeridad, la falta de regateo, la
claridad del texto, las facilidades para el negocio a travs de
agentes en lugares lejanos y la reduccin de costos. Como
desventajas seala: la perdida de la negociacin, el
debilitamiento de la autonoma, la inferioridad de la
contraparte, la posibilidad que sea opresivo y el riesgo de
clusulas vejatorias (Vid. Arias-Schreiber 2000: 8).
2. DEFINICIN
Filolgicamente, la adhesin es un sustantivo derivado del
verbo adherir, que significa convenir en un recurso o
dictamen utilizado por la parte contraria. Semnticamente
adherir importa coincidir con lo expresado por otro. Una
aproximacin a su definicin permitira describir al contrato
por adhesin como la aceptacin, asentimiento o expresin
de una voluntad. Aceptacin dirigida a lograr la celebracin
de un contrato, admitiendo las clusulas y condiciones de su
contenido preparado previa y unilateralmente por el
oferente-proponente11.
El Cdigo civil en su art. 1390 dice: El contrato es por
adhesin cuando una de las partes, colocada en la
alternativa de aceptar o rechazar ntegramente las
estipulaciones fijadas por la otra parte, declara su voluntad
de aceptar. El especialista en el tema contractual, profesor
De la Puente, coincide con varios autores, en denominar
contrato por adhesin a aquellos en que las condiciones del
mismo son prerredactadas unilateralmente por una de las
partes, de tal manera que la otra slo puede aceptarlas o
rechazarlas en bloque (Vid. De la Puente 1983: 287). Su
particularidad, consistir nicamente en la forma de
concertacin, es decir, en el acuerdo o convenio entre las
partes, pues no se trata de un acuerdo al que llegan dos o
mas personas sobre un determinado asunto despus de
discutirlo, la adhesin es tan slo una forma de expresar el

consentimiento como en cualquiera de los contratos

conocidos.
3. CARACTERSTICAS
Los autores no coinciden en un mismo nmero de
caractersticas, por ello procuraremos presentar de manera
resumida un mnimo de ellas reconocidas por la mayora: la
redaccin anticipada y unilateral12 (sustentada en el hecho
que una de las partes redacta el contrato sin consultar y
discutir el contenido del mismo con la otra). La unidad e
imposibilidad de negociacin (reconoce en el contrato la
caracterstica de un todo unitario, inmodificable y
estructuralmente concatenado). El grado de complejidad y
tecnicismo (se explica en el poder de negociacin del
oferente que invierte recursos en redactar un contrato,
recurriendo a abogados que se encargarn de elaborarlo
con tal grado de tecnicismo que resulte difcil que algn
hecho imprevisto escape a lo establecido en l13). La
multiplicidad de personas a las que se dirige (El destinatario
no es un individuo determinado, sino una generalidad de
personas frente a la cual se mantiene la oferta14). La
asimetra entre las partes15 (Esa capacidad econmica que
fortalece al proponente-oferente, para imponer su voluntad).
El estado de necesidad (slo en virtud de este, el aceptante
brinda su consentimiento en un contrato con condiciones
pactadas unilateralmente16), la aceptacin como condicin
de la adhesin17 (referida a la manifestacin de la voluntad
del aceptante, expresando su deseo de contratar en las
condiciones y clusulas que aparecen en el contrato que se
le presenta. Recin con su adhesin se estara logrando el
consentimiento, exigible en todo contrato).
4. CLASIFICACIN
Planteamos ahora las distintas modalidades contractuales
que se presentan en los contratos por adhesin:
4.1 Adhesin simple o pura: Es la firma de una carta,
de una solicitud o de un acuerdo segn el cual la
parte se sujeta y acepta las clusulas preexistentes,
sin observar ninguna de ellas. No existiendo

oportunidad de discusin alguna. Por ejemplo, al

comprar un boleto de tren. Notamos que a diferencia
de los dems contratos, la peculiaridad de la
adhesin est en la formacin de la oferta, y es que
en estos contratos por adhesin, no hay una oferta
ltima fruto de las negociaciones, hay slo una nica
oferta (Vid. Albaladejo 1997: 427).
4.2 Adhesin condicionada o modificada: Es la
adhesin
que
se
configura
imponiendo
modificaciones a las clusulas o un cambio en sus
caractersticas, o formas de aplicacin. Estas se
presentan en las clusulas adicionales o aclaratorias
en
las
plizas
de
seguro.
4.3 Adhesin parcial: Podra confundirse con la
condicionada o modificada, pero consideramos que
no son la misma. En la adhesin parcial se establece
que la adhesin no es por la totalidad del contenido
contractual, sino que se determina ciertas
exclusiones de responsabilidad. A diferencia de la
condicionada, que esta ajustada a la realizacin o no
realizacin de determinados actos. En este punto, es
necesario hacer notar que una adhesin parcial no
contradice la naturaleza de la adhesin, lo que se
configura en este caso es una adhesin que
contempla en el mismo contrato la posibilidad de
exclusin de determinadas clusulas, en funcin de
las caractersticas del adherente por ejemplo.
4.4 Adhesin anmala: Esta se presenta cuando un
individuo ingresa a cualquier rgimen particular de
una sociedad comunitaria, que se rige con las
normas
preaceptadas
por
los
ingresantes
precedentes. Caso tpico lo constituyen el ingreso a
asociaciones, comits o clubes privados, etc.
4.5 Adhesin referida a aprobacin: Es la adhesin
sometida o subordinada a que el acuerdo sea

aprobado por el grupo u organismo, limitacin que se

hace constar en una clusula adicional.

CAPITULO III
CONTRATO DE TRANSFERENCIA DE
ACCIONES
1. LA ACCIN
El concepto de accin tiene diversos sentidos en el
derecho societario: (i) la accin como una fraccin
predeterminada del capital social; (ii) la accin como aquello
que otorga la condicin de socio, permitiendo el ejercicio de
los derechos polticos y econmicos dentro de la sociedad, y
(iii) la accin como el ttulo, es decir, como el soporte
material que la contiene (1). Nuestra Ley General de
Sociedades (en adelante LGS), Ley N 26887 (09.12.97),
en su artculo 82, prev la siguiente definicin: las
acciones representan partes alcuotas del capital, todas
tienen el mismo valor nominal y dan derecho a un voto (...).
El socio como titular de una o ms acciones de la sociedad
ostenta distintos derechos (para el ejercicio de algunos se
impone ciertos requisitos) que puede dividirse en:
a. Los derechos polticos:

Derecho a convocar a la junta general de socios

(artculo 113 LGS).
Derecho a asistir a las juntas generales (artculos
95, inciso 2, 121 y 122 LGS).
Derecho de voto (artculos 95, inciso 2, y 133
LGS).
Derecho de informacin (artculo 130 LGS).

Derecho de fiscalizar los negocios sociales (artculo

95, inciso 3 LGS).
Derecho a impugnar los acuerdos societarios
(artculo 139 y siguientes LGS).
Derecho de separacin (artculo 200 LGS), entre
otros.
b. Los derechos econmicos:

Derecho al dividendo (artculos 230, 231 y 232

LGS).
Derecho de preferencia (artculos 101, 237, 238,
239, 240, 241 y 254 LGS).
Derecho de suscripcin preferente (art- culo 207 y
siguientes LGS).
Derecho al remanente del patrimonio despus de la
liquidacin (artculo 420 LGS), entre otros.

2. LA
LIBRE
ACCIONES

TRANSFERIBILIDAD

DE

LAS

Como cualquier otro derecho subjetivo, el derecho del titular

de la accin es, en principio, libremente transmisible,
pudindose ceder a otro socio o un tercero. Ms an, si
tenemos en cuenta dos aspectos, el primero, que la accin
es emitida por una sociedad de capitales donde lo relevante
es la inversin del accionista y no la persona de ste, y, el
segundo, que nuestra legislacin dispone que las acciones
son valores mobiliarios considerados ttulos valores, los
cuales tienen vocacin circulatoria.
No obstante, la LGS ha dispuesto que es posible que se
impongan restricciones a la libre transferencia de las
acciones de la sociedad annima. Incluso, se permite que
en el estatuto o por acuerdo de la junta general de socios se
establezca vlidamente una prohibicin temporal de
transferir las acciones, como veremos ms adelante.

3. LA TRANSFERENCIA DE LAS ACCIONES DE LA

SOCIEDAD ANNIMA
El modo de proceder para la transferencia de acciones
resulta poco claro en nuestra legislacin. Esto tiene su
origen en dos motivos, el primero, la deficiente regulacin de
la LGS, la cual no establece de forma clara y precisa cules
son los pasos a seguir por el accionista que desee transferir
sus acciones.
El segundo motivo, las diversas prcticas usadas para
transferir las acciones adoptadas en nuestro pas, desde
transferencias mediante acta de la junta general de socios,
contrato de compraventa de acciones, o la cesin de los
derechos de la accin que constan en el certificado de
acciones (inclusive se seala que se podr acreditar la
cesin por cualquier otro medio escrito). Por ello, lo
relevante consiste en determinar dos cuestiones: (i) cmo
se transfieren las acciones de una sociedad?, y (ii) desde
cundo se adquiere la condicin de accionista? A
continuacin,
nos
pronunciaremos
sobre
dichas
interrogantes.
En cuanto a la primera cuestin, podemos afirmar que la
transferencia de acciones se produce a travs de un negocio
externo a la sociedad, entre el accionista cedente y el
accionista cesionario (o un tercero cesionario), mediante un
contrato privado por el cual el primero cede sus derechos
sobre sus acciones a cambio de una contraprestacin (en
caso sea oneroso) o sin necesidad de ella (en caso sea
gratuito). No obstante, el nuevo socio no puede ejercer sus
derechos de forma plena, porque la sociedad no le ha
otorgado la legitimacin necesaria para el ejercicio de sus
derechos polticos y econmicos dentro del ordenamiento de
la sociedad, lo cual ocurre recin desde el momento que la
transferencia se inscribe en la matrcula de acciones.
Para determinar la segunda cuestin, es decir, el momento
en que se adquiere la condicin de socio, se debe distinguir
dos momentos, el de la transferencia de las acciones y el de
la inscripcin en la matrcula de acciones. En nuestra

legislacin, no hay norma legal que confiera efectos

constitutivos a la matrcula de acciones. Por el contrario,
diversas normas solo sealan lo siguiente: (e)n la matrcula
se anotan tambin las transferencias, los canjes y
desdoblamientos de acciones, la constitucin de derechos y
gravmenes sobre las mismas (...) (artculo 92 LGS); los
actos a que se refiere el segundo prrafo del artculo
anterior, deben comunicarse por escrito a la sociedad, para
su anotacin en la matrcula de acciones (artculo 93 LGS),
o la sociedad considera propietario de la accin a quien
aparezca como tal en la matrcula de acciones (artculo 91
LGS).
De las normas antes sealadas, se desprende que solo se
impone la obligacin de comunicar a la sociedad las
transferencias de acciones (una carga), la cual busca
brindar seguridad a la sociedad, respecto de quienes son
sus socios. Por ello, la sociedad considerar como socio, a
quien aparezca en la matrcula de acciones, no importando
que ste haya perdido la calidad de tal.
4. RESTRICCIONES A LA TRANSFERENCIA DE
ACCIONES
Como lo adelantamos, es posible que los accionistas
puedan establecer restricciones a la libre transferencia de
acciones. Se entiende que la finalidad de estas restricciones
suele ser, o proteger el inters social, impidiendo el ingreso
de accionistas que puedan perjudicarlo, o proteger a un
grupo de accionistas, que suelen ejercer el control de la
sociedad, al tener la mayora de las acciones. En la
actualidad, son cada vez ms frecuentes las restricciones
dirigidas a proteger al grupo que ejerce el control. Las
modalidades para limitar las transferencia de acciones es
variada y su ejecucin depende del procedimiento que se
haya previsto en el estatuto o en el convenio parasocial.
Entre las ms comunes podemos encontrar las siguientes:
4.1 La clusula de consentimiento: Por medio de esta
clusula se somete la transferencia de la accin a la
autorizacin o consentimiento (aprobacin) de los

accionistas, los directores, o de un porcentaje

previsto de cualquiera de ellos. Este tipo de clusula
generalmente se incluye en el estatuto, debiendo
establecerse de forma clara: (i) quines deben emitir
su consentimiento; (ii) el procedimiento por el cual se
canalizar las comunicaciones entre el socio que
desea transferir sus acciones y la sociedad (o el
rgano competente de sta); (iii) los plazos que debe
tener cada una de las etapas para la ejecucin de la
clusula de consentimiento, y (iv) la obligacin de la
sociedad (los socios, directores u otros) de adquirir
las acciones materia de denegatoria del
consentimiento. La clusula de consentimiento se
encuentra prevista legalmente para el caso de la
sociedad annima cerrada (artculo 238 LGS), para
la sociedad en comandita simple (artculo 281,
inciso 4 LGS) o por acciones (artculo 282, inciso 5
LGS), y para las sociedades civiles (artculo 298
LGS).
4.2 La clusula de preferencia: La clusula de
preferencia se encuentra prevista para cuando el
socio que pretenda transferir su cuota social, o parte
de ella. En este caso, dicho socio deber
comunicarlo (denuntiato) a los otros socios (por
medio del rgano competente de la sociedad),
quienes dentro de un plazo determinado debern de
comunicarle su intencin o no de ejercitar su derecho
de preferencia. La denuntiatio debe contener un nivel
suficiente de informacin (especificar la cantidad de
acciones objeto de la transferencia y la
contraprestacin, sealando la modalidad del
cumplimiento del precio, y, en caso el estatuto lo
disponga, la identidad del posible adquirente). Con la
finalidad de evitar situaciones irregulares en el
ejercicio del derecho de preferencia, los estatutos
pueden prever que el precio de la transferencia sea
fijado por un rbitro o tercero. La funcin de esta
clusula no es imponer un bloqueo a la transferencia
(como en el caso de la clusula de consentimiento),
sino permitir que los otros socios adquieran las

acciones en el lugar del adquirente elegido por el

socio cedente. Esto, con la finalidad, por un lado, de
evitar el ingreso a la sociedad de sujetos extraos a
la empresa, y, por el otro, atribuir a los socios la
posibilidad de incrementar su participacin social. Es
preciso sealar que cuando la clusula de
preferencia est prevista en el estatuto social,
deviene en regla del ordenamiento del grupo social,
es decir, una regla relevante para todos los socios y
para la sociedad misma. En ese sentido, la clusula
es oponible incluso a los terceros que pretenden
adquirir la participacin societaria, puesto que el
estatuto est sujeto a publicidad con su inscripcin
en Registros Pblicos (eficacia real). El derecho de
preferencia se encuentra previsto para la sociedad
annima cerrada (artculos 237 y 239 LGS) y para
la sociedad comercial de responsabilidad limitada
(artculo 291 LGS). Por el contrario, se encuentra
prohibida su inclusin para las sociedades annimas
abiertas (artculo 254, inciso 3 LGS).
4.3 La clusula de rescate: La clusula de rescate
prev que en determinadas circunstancias (como son
el caso de muerte del accionista, o que ste sea
declarado incapaz, la adquisicin del accionista de
un inters de la competencia, o la terminacin de su
relacin laboral con la sociedad), se impone al socio
la obligacin de transmitir sus acciones a favor de la
sociedad, socios o algunos terceros (p.e. directores,
gerentes, entre otros). En ese sentido, los
beneficiarios tienen la opcin de adquirir las acciones
de los socios sometidos a tales clusulas. La
transferencia forzosa no puede ser impedida,
producindose con el rescate, la exclusin del nuevo
e indeseado socio, salvo que los socios no ejerzan
su derecho de opcin (16). En nuestra legislacin
societaria se ha establecido la clusula de rescate,
como una especie jurdica de retracto, para los casos
en que fallece uno de los socios: a) en la sociedad
annima cerrada se permite que en el estatuto social

se establezca la transferencia forzosa a favor

accionistas suprstites (artculo 240 LGS) y b) en la
sociedad comercial de responsabilidad limitada
tambin se permite la previsin estatutaria de la
clusula de rescate (artculo 290 LGS). Resulta
evidente que en el caso de las sociedades annimas
se puede incluir en el estatuto, ms no se permite su
inclusin en la sociedad annima abierta.
4.4 Otras clusulas restrictivas de la transferencia de
acciones: Hemos reseado las tres principales
clusulas que se incluyen en los estatutos sociales
para limitar la libre transmisibilidad de las acciones,
ms existen otras que tambin se pueden emplear:
La prohibicin temporal de transferir las acciones,
la cual conforme a lo dispuesto en el artculo 101
LGS debe ser establecido por plazo determinado
o determinable que no podr exceder de diez
aos prorrogables por igual periodo.

Previsiones que limitan las transferencias de

acciones para cierta clase de personas, p.e.,
familiares de los accionistas, o los clientes de la
sociedad annima, o sus empleados, o
prohibiciones a la transferencia a otra
competidores de negocios.
Acuerdos de comprar y vender, por medio de
los cuales la sociedad o los socios adquieren las
acciones del socio fallecido (o declarado incapaz
u otra circunstancia), para posteriormente,
transferirlas a un tercero.
Opciones de compra a favor de los herederos de
un accionista fallecido para comprar las acciones
de los accionistas sobrevivientes.

CAPITULO IV
CONTRATO DE OPCION PARA
SUSCRIBIR ACCIONES
1. CONCEPTO Y NATURALEZA JURDICA
La LGS califica como una opcin al acto por el cual una
sociedad otorga el derecho a suscribir acciones nuevas a
las personas sealadas en la norma, en determinados
plazos, trminos y condiciones. Como la LGS no tiene una
caracterizacin independiente y propia sobre lo que se
entiende o debe entenderse como opcin, resulta
ineludible la remisin a las normas del Cdigo Civil y, en
particular, a los artculos 1419 a 1425, ubicados en el Libro
VII, Fuentes De Las Obligaciones, Seccin Primera,
Contratos en General, Ttulo V, Contratos Preparatorios.
Conforme al artculo 1419: Por el contrato de opcin, una
de las partes queda vinculada a su declaracin de celebrar
en el futuro un contrato definitivo y la otra tiene el derecho
exclusivo de celebrarlo o no.
2. CONTENIDO DE LA OPCIN
Si bien del artculo 103 se deduce el contenido esencial de
la opcin, esto es, el otorgamiento por la sociedad a terceros
o a ciertos accionistas, de la facultad de suscribir nuevas
acciones, en determinados plazos, trminos y condiciones,
debe tenerse en cuenta que el artculo 1422 del Cdigo
Civil establece: El contrato de opcin debe contener todos
los elementos y condiciones del contrato definitivo En este
sentido, es pertinente analizar los elementos y condiciones
que debe contener la opcin, exigidos por esa norma legal.
2.1. Las partes intervinientes: la sociedad y el titular de
la opcin. En cuanto a la sociedad, el artculo 103
seala: Cuando lo establezca la escritura pblica
de constitucin o lo acuerde la junta general con el
voto favorable de accionistas que representen la

totalidad de las acciones suscritas con derecho a

voto, la sociedad puede ....
2.2. El carcter, el tipo y la modalidad de las
acciones materia de la opcin de suscripcin. El
propio texto del artculo 103 no deja dudas respecto
a que la opcin slo puede referirse a acciones
nuevas, es decir acciones que han sido creadas
pero no emitidas, desde que no han sido suscritas ni
pagadas. Este inequvoco carcter delimita el
mbito de aplicacin de la opcin prevista por el
artculo 103 y excluye su empleo en los casos de
opciones para adquirir acciones emitidas que se
mantienen en cartera por la sociedad, as como las
opciones que se otorgan por un accionista a favor
de otro o de terceros. Estas se regirn por sus
propias disposiciones y por las normas legales que
resulten de aplicacin . En cuanto al tipo de
acciones nuevas materia de la opcin, la LGS no
efecta distingo alguno, de manera que la opcin
puede tener por objeto cualquiera de los tipos que
ella reconoce: acciones con o sin derecho a voto,
preferentes u ordinarias, as como adoptar
modalidades tales como acciones a la par, sobre o
bajo la par, con obligaciones adicionales o
prestaciones accesorias y cualquier otra permitida
por la LGS. Es pertinente analizar el supuesto en
que la sociedad decida otorgar opciones para
suscribir obligaciones u otros ttulos convertibles en
acciones. El inciso b) del artculo 95 de la LGS,
establece que el accionista tiene el derecho de ser
preferido para: La suscripcin de obligaciones u
otros ttulos convertibles o con derecho a ser
convertidos en acciones
2.3. Los trminos y condiciones de la opcin. El
artculo 103 se limita a sealar que la opcin se
otorga ... en determinados plazos, trminos y
condiciones .... Lo relativo al plazo se ver en el
punto siguiente. La amplitud de la expresin

determinados trminos y condiciones obedece a la

intencin del legislador de permitir que las partes se
obliguen con la extensin que ellas estimen
pertinente, pero dentro de los lmites legalmente
establecidos por el Cdigo Civil que constituye su
marco normativo.
2.4. El plazo de la opcin El artculo 103 dispone que
el plazo no excede de dos aos, constituyndose
as en uno de los casos de excepcin previstos en el
artculo 41 de la LGS arriba transcrito.

CAPITULO V
CONTRATO DE MANAGEMENT
1. CONCEPTO
Este
contrato
moderno
significa
gerenciamiento,
administracin, gestin, ha adquirido gran difusin en los
Estados Unidos y en los pases de la Comunidad Econmica
Europea, en nuestro idioma puede ser denominado como
contrato de gerenciamiento, contrato de administracin o
contrato de gestin comercial; lo que no impide que en
ste como en otros contratos de origen anglosajn, se siga
utilizando su denominacin original, tal vez por resultar ms
significativa y ser de uso generalizado.
Desde un punto de vista estrictamente semntico, la palabra
management unida a la voz agreement- se refiere a un
acuerdo o contrato que supone delegar la gestin y la
direccin de una empresa en un manager, o gerente, que
asume la administracin de los negocios de la primera.
2. NATURALEZA JURDICA
Es un contrato moderno, que recin lo conocemos en
el Per, y surge como consecuencia de formalizar los
acuerdos de dos empresas, en el cual una de ellas
se encargar de la Gerencia de la otra empresa.(La

Ley general de Sociedades No. 26228, en su Art.

228, permite que la Gerencia de una Sociedad pueda
recaer en una persona natural o jurdica).
Es un contrato de colaboracin empresarial, pues
necesariamente las partes tienen que ser dos
empresas, que tienen un objetivo en comn, la
mejor administracin de la empresa gerencial.
Es un contrato principal. El contenido del contrato se
encuentra definido en el propio contrato, que resulta
ser autnomo y no depende de ningn otro.
Es
consensual.
Se
perfecciona
con
el
consentimiento de las partes. La Ley no prevee una
formalidad determinada para su perfeccionamiento.
Es oneroso, pues ambas partes se benefician
econmicamente.
Es conmutativo, pues se conoce anticipadamente
sus riesgos y se prevede sus beneficios.
Es un contrato atpico, pues no tiene regulacin en
nuestra legislacin.
3. PARTES CONTRATANTES
Al tratarse de un contrato bilateral se da la presencia de dos
partes, las cuales son siempre personas jurdicas:
Por un lado tenemos a la empresa encargada de brindar los
servicios de gerenciamiento y de administracin
denominada empresa manager, gerente o gerenciante; y por
el otro lado la empresa gerenciada que por lo general es
una sociedad annima- conocida en el mbito comercial
como corporation, aunque nada impide que puede ser
cualquier tipo de sociedad.

Cabe precisar que la empresa de management desarrolla

nicamente una actividad de consultora gerencial o de
gestin a favor de su contraparte.
4. CONTENIDO DEL CONTRATO
Tratndose de un contrato atpico, su contenido y estructura
no provendr de una normativa inexistente, sino de la
creatividad propia de las frmulas contractuales
corrientemente utilizadas, siendo las ms usuales las
siguientes:
a) Objeto: el emprendimiento consiste en la
administracin de una rama o de toda la actividad de
la
gerenciada.
No hay delegacin del cargo de administrador, sino
del cumplimiento de las funciones ejecutivas y de
conduccin, bajo la responsabilidad del rgano
societario.
b) Transferencia: la gerenciante no puede cederlo a
terceros por ser celebrado en atencin a sus
cualidades particulares, o sea intuitu personae.
c) Plazo: debe figurar en el contrato, pero su duracin
es de libre eleccin, y estar en relacin con la
naturaleza y finalidad del operativo.
d) Retribucin: por lo general se retribuye a comisin,
conforme a los resultados de la explotacin, sin que
ello constituya una relacin asociativa, o bien con un
porcentual
del
rendimiento.
La modalidad bsica de facturacin o cobro por los
servicios prestados, suele ser un porcentaje de los
resultados anuales de la empresa. o sobre la base
del producto de explotacin del mismo o facturacin
de servicios, sobre la cual habr de diferenciar dos
aspectos: la facturacin bruta mensual o la
facturacin neta recaudada y convertida en ingreso
operacional, que para cada una de las cuales el
porcentaje de retribucin variar, en dependencia de
la mayor o menor carga de riesgo para cada una de
las partes.

e) Publicidad: debe solicitarse su inscripcin en el

Registro respectivo para resguardo de su
oponibilidad.
f) Finalidad: optimizar los recursos, mejorar los
servicios, reestructurar la administracin. y formular
planes de reconversin y desarrollo que sern
aprobados por la gerenciada.
g) Desempeo: por tratarse de una gestin societaria,
sern aplicables las normas de conducta de la Ley
General de Sociedades, esto es la actuacin con la
diligencia de un ordenado comerciante y un
representante leal.
h) Control: la sociedad gerenciada conserva funciones
de control sobre la gestin, ya sea por medio de sus
propios rganos, o a travs de un comit
especialmente creado al efecto.

5. FUNCIONES QUE
MANAGEMENT

NACE DEL ACUERDO DE

Las funciones ms utilizadas son:

a. Funciones de gobierno, tales como las que
corresponden a la asamblea de la sociedad, la que
integra a los dems rganos societarios, decide la
disolucin, la continuidad, la prrroga y la
reconduccin de la sociedad, goza del poder
normativo de modificar el estatuto, aprueba los
balances y determina la responsabilidad de los administradores, facultades que normalmente no se
delegan en el manager.
b. Polticas Generales de carcter estratgico
empresarial, cuya fijacin corresponde a la
asamblea de la sociedad.
c. Funciones de administracin, ordinaria y
extraordinaria, lo que supone la conduccin de los
negocios, dando cumplimiento, esto es, ejecutando
las directivas de la asamblea, ejerciendo el control de
la empresa para mantener la eficacia y

competitividad

de

sta

en

el

mercado.

6. CONTROL
Las relaciones de control pueden ser de tipo directo o
indirecto, interno o jurdico, o externo, de ndole contractual
(por especiales vnculos), o provenir del ejercicio de una
influencia dominante.
En el mbito societario, el control interno, directo o indirecto,
es el que permite a la controlante prevalecer en las
asambleas ordinarias de la controlada mediante la posesin
de los votos necesarios para ese fin.
Tal situacin da a la controlante el poder o dominio de
disponer de los bienes de la controlada como su propietaria,
ms all de las facultades inherentes a una administracin
comercial, caso que no es el de la relacin contractual del
management que nos ocupa.
El control externo, a travs de especiales vnculos, sin duda
responde a los mismos caracteres, es decir, la vinculacin
que permite manejar las decisiones de gobierno de la
gerenciada, o sea, las que hemos puntualizado en el prrafo
anterior.
Si el management no invade la esfera de gobierno de la
gerenciada, y se limita slo a las funciones de conduccin
operativa, o sea ejecucin de las polticas generales fijadas
por la gerenciada, no habr control.
Pero queda dicho as que si el gerenciamiento supone la
transferencia de tales poderes a la sociedad gerente a
travs del management, sin duda existir tal relacin de
control.
7. VENTAJAS DEL CONTRATO DE MANAGEMENT
Algunos de los aspectos ms importantes del modelo de
operacin empresarial basado en el management son los
siguientes:

a) Asegura un modelo de gestin con altos niveles de

competencia y profesionalidad, difciles de obtener
en algunos casos, especialmente en centros de
dimensin pequea o mediana y/o alejados de las
grandes ciudades.
b) Introduce mayores niveles de estabilidad, objetividad
e independencia en la gestin, separando
eficazmente, la funcin de responsabilidad poltica
(influencia de los accionistas mayoritarios), de las de
direccin
empresarial.
c) La capacidad de gestin (experiencia comprobada
del proponente, experiencia de otros centros
gestionados, estndares de productividad, eficiencia
y calidad, etc), facilita mayores niveles de eficacia y
eficiencia, ya sea mediante el apoyo tcnico
calificado, ya sea por la ventajas obtenidas de las
economas de escala y de formulas de coordinacin
y
complementariedad
de
ciertos
servicios
asistenciales, como de apoyo.

CAPITULO VI
CONTRATO DE CONSULTORIA
1. DEFINICION
Se entiende por contrato de consultora aquel documento
estricto de manera legal y por escrito en el cual se estipulan
los puntos por los cuales las partes se comprometen a
suministrar por un lado la informacin y por otro las
conclusiones
(un
dictamen
final).
El consulting o consultora es aquel contrato por el cual una
parte se obliga a suministrar a la otra parte un dictamen
sobre alguna cuestin comercial, financiera, legal,
tecnolgica o de otro orden que requiera de un anlisis,
evaluacin y conclusin fundada en conocimiento cientficos
o
tcnicos.

En otras definiciones tambin son consideradas todas

aquellas actividades que pueden integrar la definicin de
asesoramiento tcnico, destacando, ante todo, que estas
actividades conforman, en sentido amplio, el origen de la
transferencia de tecnologa. As, la transferencia de
tecnologa no se limita exclusivamente a la licencia para el
uso industrial de una patente y a la concesin de derechos
de utilizacin de determinados procedimientos o inventos, ya
que puede consistir tambin en la formacin tcnica o
actualizacin profesional del personal dependiente del
comitente.
A todo esto, entendemos que el contrato de consultora
viene hacer aquel en el cual se estipulan los puntos por los
cuales las partes se comprometen a suministrar por un lado
la informacin y por otro las conclusiones, por as decirlo, en
un
dictamen
final.
Se debe tomar en cuenta, que e contrato de consultora
debe abarcar los estudios preliminares de factibilidad tcnica
y econmica, el presupuesto de costos y la previa
determinacin de los planes de amortizacin de ellos, la
elaboracin de proyectos preliminares, el desarrollo del
proyecto general y los respectivos pliegos tcnicos, la
preparacin de proyectos detallados de ejecucin, el
requerimiento de propuestas de ofertas dirigidas a las
empresas interesadas en la realizacin de la tarea,
seleccin y valuacin de obras de todas las actividades
desarrolladas en la obra.
2. CARACTERSTICAS DE LOS CONTRATOS DE
CONSULTORA
El contrato de consultora enmarca las siguientes
caractersticas:
a. Bilateral. Por la existencia de dos partes
contratantes, la entidad que solicita un dictamen
y la que lo emite, la consultora y la consultante
respectivamente.

b. Consensual. Por el consentimiento de las partes

que intervienen, cuestin evidenciada en el
Cdigo Civil de esta manera: Los contratos se
perfeccionan por el consentimiento de las partes,
excepto aquellos que, adems deben observar la
forma sealada por la ley, bajo sancin de
nulidad.
c. Atpico. Ya que no existe una norma especfica
que lo regule, tal como lo evidenciamos en el
Cdigo Civil de esta manera, todos los contratos
de derecho privado, inclusive los innominados,
quedan sometidos a las reglas generales
contenidas en esta seccin, salvo en cuanto
resulten incompatibles con las reglas particulares
de cada contrato.
d. No formal. Ya que no existe por ley una forma
obligatoria para llevarse a cabo.
e. Oneroso. Cada una de las partes no est
dispuesta a dar sino es en condicin de recibir un
beneficio econmico.
3. NATURALEZA JURDICA DE LOS CONTRATOS
DE CONSULTORA
De igual manera como la locacin de obra dio lugar a la
figura del contrato de obra pblica en el mbito de derecho
administrativo, la naturaleza del contrato de consultora es
tambin proveniente de la locacin de obra pero visto como
una subespecie con aspectos que pertenecen a la locacin
de obra tal como nos lo manifiesta Osorio de esta manera:
Pues el dictamen final (o las conclusiones) constituye el
objeto de este contrato, aunque, mas bien, como una subespecie de la locacin de obra, en virtud de sus especiales
caractersticas, dadas las responsabilidades que conlleva
por su vinculacin con la transferencia de tecnologa, lo
relativo a la propiedad intelectual y la obligacin de guardar
secreto aun despus de cumplido el contrato, aspectos
estos que no aparecen en el contrato de locacin de obra

comn. Asociacin Argentina de Derecho Administrativo

considera el contrato de consultora como transposicin de
la locacin de obra inmaterial o intelectual del derecho
privado.
Segn Bravo nos dice que: El contrato consulting o contrato
de consultora es un contrato atpico, puesto que no existe
un norma especfica que la regule, a su vez es un contrato
nominado, por contar con una denominacin nica y
uniforma en nuestro acervo jurdico-comercial. El consulting,
es un contrato de derecho privado y de naturaleza
mercantil.
4. NORMATIVIDAD
CONSULTORA

EN

LOS

CONTRATOS

DE

El contrato de consultora es un contrato atpico, por lo cual

no posee normas que lo regulen en el Per, pero posee
doctrina que especifica las diferencias con otros modelos
contractuales.
5. ELEMENTOS DEL CONTRATO DE CONSULTORA
No existen reglas a este respecto, pero de los usos surge la
conveniencia de prever especialmente en los contratos de
consultora internacional, por lo menos los siguientes
elementos mencionados por Osorio:
Determinacin del idioma en que se efectuaran el
dictamen.
Nmero de ejemplares en que se entregaran las
conclusiones y la informacin complementaria.
Las citas o fuentes de datos sern lo suficientemente
precisas como para que puedan ser consultadas por
el interesado, directamente en su lugar de origen.
Plazo para la entrega de las conclusiones finales.
Honorarios pactados y modo de pago.
6. PARTES DE UN CONTRATO DE CONSULTORA

Dentro del presente post llamaremos a las partes EL

CONSULTANTE y EL CONSULTOR. La primera, llamada
tambin la asistida, es la que se dirige a la segunda
solicitando un dictamen sobre alguna cuestin tecnolgica,
comercial, financiera, legal o de otro mbito tras un anlisis,
evaluacin y conclusin fundada en la informacin antes
entregada.
Osorio menciona que algunos pases han establecido como
partes del contrato de consultora a las siguientes:
a) Consultor: es todo profesional universitario
altamente calificado que, a ttulo individual, presta
servicios de consultora.
b) Consorcio: es toda asociacin accidental o en
participacin de firmas consultoras o de firmas
consultoras con consultores o de dos o ms
consultores entre s, para llevar a cabo tareas de
consultora.
c) Firma consultora o consultor local: es el caso de
toda firma consultora o consultor que rena los
requisitos que establece cada ley en particular y los
que se fijen en la reglamentacin correspondiente.
Tambin las partes pueden ser denominadas como LA
EMPRESA y LA CONSULTORA tal como veremos a
continuacin con un esquema de las partes del contrato de
consultora.
7. OBLIGACION Y CUMPLIMIENTOS
CONTRATO DE CONSULTORA

DE

UN

Dentro del contrato de consultora hay obligaciones que

competen
a
cada
parte, LA
CONSULTORA y LA
CONSULTANTE.
7.1 LAS OBLIGACIONES DE LA CONSULTORA
a) Formular un dictamen referido al estudio de
mercado del producto y presentarlo dentro del

plazo sealado as como

consultora, dentro de este
obliga a efectuar los
complementarios, y formular
un plazo determinado.

lo cita Osorio: La
esquema general, se
estudios bsicos y
el dictamen dentro de

b) Guardar secreto respecto del asunto consultado as

como de toda la informacin y/o documentacin que,
para tal efecto, le sea proporcionada por LA
CONSULTANTE. Las partes deben acordar guardar
secreto de los datos, informacin, instrumentos,
conclusiones todo lo que forme parte del dictamen,
circunstancias y elementos aportados por ambas
partes. La consultante se ve obligada a guardar todo
lo concerniente al Dictamen y de igual manera la
consultora declara confidencialidad. En caso se viole
tal confidencialidad se tomaran medidas tal como lo
cita
Osorio:
La parte que viole el deber de confidencialidad
deber responder por los daos y perjuicios
materiales y morales, directos o indirectos que cause
a la parte, sin perjuicio cuando sea la consultora la
que incurra en esta falta- de la aplicabilidad de la
legislacin represiva por laviolacin del secreto
profesional. Otro punto de vista sobre la
confidencialidad nos la da a conocer Cohen al
decirnos que: El consultor no revelar, publicar o
autorizar a otros a publicar datos sobre diseo,
dibujos, especificaciones, informes o cualquier otra
informacin relacionada con el trabajo que le fue
asignado por el Cliente, sin una probacin previa y
por escrito por parte de ste.
Todo lo concerniente a la informacin dada por
ambas partes implicadas debe ser considerado en
secreto durante un tiempo indeterminado ya que no
se prev un plazo final.

c) Brindar informacin aclaratoria o confirmatoria

acerca del dictamen, sin que por ello deba pagrsele
un monto adicional. En estas cuestiones se
comprende lo siguiente:
Actualizacin de toda la informacin.
Informacin
sobre
las
nuevas
circunstancias que puedan influir en el
proyecto.
Obligacin de brindar las instrucciones
necesarias para la puesta en marcha del
proyecto o para su reordenamiento.
d) Cumplir con el plazo pertinente para la entrega de
informes, estudios o proyectos convenidos. Adems
en caso de incumplimiento la consultora deber
asumir los daos tal como nos lo comenta Martorell
as:
La consultora se deber hacer responsable por los
daos eventualmente causados al cliente por el
retraso, resarcindolos en forma plena, o en la forma
convencionalmente establecida con anterioridad
mediante la adopcin de clausulas penales.
7.2 LAS OBLIGACIONES DE LA CONSULTANTE
a) LA CONSULTANTE (tambin llamada la asistida o
la empresa) debe proporcionar toda la informacin
exacta y fidedigna que en estricto sea necesaria para
el cumplimiento de la prestacin.
b) Asumir gastos adicionales que se puedan llevar a
cabo por el error o modificacin de la informacin
otorgada a LA CONSULTORA, as como tambin
responder por daos y perjuicios; cuestin que nos
la recalca Osorio al decir: En caso de error en la
informacin, cualquiera sea su causa, o modificacin
de algn dato, ello deber ser rectificado por la
asistida.

Otro punto es el caso de absolucin de la consulta en el que

se debe pagar o reembolsar los gastos tales como la
adquisicin de documentacin.
8. PLAZO DEL CONTRATO DEL CONSULTORA
Osorio expone que es posible pactarse un plazo nico para
la presentacin del dictamen, o bien plazos escalonados
tanto para la consultante como para la consultora. Es este
ltimo supuesto deber preverse:
A cuantos das de la fecha de la firma del contrato la
asistida debe hacer llegar a la consultora la totalidad
de los elementos y especificaciones materia de la
consultora.
Dentro de cuantos das de la recepcin de tales
datos la consultora podr requerir nuevas
especificaciones, datos y elementos que considere
necesarios o que fueren complementarios.
En qu plazo la consultora deber formular informes
parciales so el dictamen completo. Si no hay
necesidad de informacin complementaria o si
habiendo necesidad esta no fuere proporcionada en
tiempo debido por la asistida, corresponde remitirse
al plazo que se ha otorgado a la consultora para
entrega del trabajo total.
Como ya fue mencionado anteriormente el tiempo, luego de
la entrega del dictamen, durante el cual se mantiene reserva
sobre la informacin que se brind durante la permanencia
del contrato, es indeterminado ya que por ambas partes se
lleg al acuerdo de confidencialidad tal como nos lo da a
conocer
Osorio
diciendo:
No se prev un plazo final para esta obligacin reciproca de
guardar secreto, por cuyo motivo debe considerarse
asumida por tiempo indeterminado en lo concerniente a
cada informacin o dato de naturaleza tcnica, comercial,
financiera u organizativa.

CAPITULO VII
CONTRATO DE AGENCIA MERCANTIL
1. DEFINICIN
La agencia es un contrato por medio del cual una parte
denominada comitente encarga a otra llamada agente, la
promocin de negocios por su cuenta y orden... Por el
contrato de agencia, el agente se obliga a promocionar los
negocios del agenciado en una zona geogrfica
determinada, sin relacin de subordinacin, por cierto
tiempo, con la finalidad de celebrar contratos a cambio de
una retribucin econmica. Esta labor se realiza sin que
medie relacin de mandato, comisin o representacin. De
las definiciones dadas se desprende que el agente
desarrolla una funcin de auxiliar del comercio, dado que
realiza una labor destinada a concluir negocios ajenos o
facilitar su conclusin. Evidentemente, cumple una actividad
de intermediacin poniendo en contacto la oferta y la
demanda. Sin embargo, como veremos ms adelante al
analizar los elementos de este contrato, la funcin del
agente va ms all: debe crear una nueva demanda o, por lo
menos, mantener la existente. Realiza una labor de
promocin y cooperacin y lo hace en forma interesada,
porque, por regla general, su remuneracin depender de
los contratos que logre promover, es decir, del xito de su
gestin.
2. CARACTERSTICAS
Con relacin a los caracteres jurdicos de este contrato,
podemos concluir que el mismo es de naturaleza
consensual, por cuanto se perfecciona con el
consentimiento de las partes y tiene libertad de forma; es de
prestaciones recprocas, porque surgen obligaciones a
cargo de ambas partes, beneficindose tanto el agente
como el agenciado con la celebracin de los contratos; el

contrato de agencia puede ser tanto conmutativo como

aleatorio, dependiendo de si la retribucin econmica que
percibir el agente se establecer en forma fija,
independientemente que celebre o no contratos, o si sta
depende de los resultados, es decir, de la celebracin de
contratos por el agente. Se trata de un contrato de duracin,
por cuanto el agente se obliga a una permanente promocin
del negocio del agenciado mientras est en vigencia el
contrato; tambin se caracteriza por ser intuitu personae, en
la medida que la consideracin de la persona de los
contratantes es la causa principal del contrato y este termina
por la muerte del agente. El contrato de agencia es un
contrato de colaboracin, pues el agente busca auxiliar al
empresario en la consecucin del negocio; es de
negociacin previa, pues tiene una fase preliminar donde las
partes intercambian ideas y preparan el camino para la
celebracin o no del contrato; es comercial y nominado,
pues posee un nomen iuris amplia y generalmente conocido
para identificarlo.
3. OBLIGACIONES A CARGO DEL AGENCIADO
a) Remuneracin: Como en todo contrato
comercial, la retribucin econmica es el primer
derecho que tiene la parte activa del contrato.
Esta puede ser fija o por comisin, incluso puede
haber una mezcla entre ambas figuras.
b) Asistencia e informacin: El empresario debe
proveer al agente de comercio con todos los
materiales e informacin necesarios para el
desarrollo de sus actividades, tales como la
informacin necesaria sobre condiciones de
ventas, lista de precios, posibilidades de
descuentos, plazos, folletos, catlogos, muestras,
videos, formatos para pedidos, etc., es decir,
todos los materiales que el agente necesita para
el mejor desarrollo de su labor en la medida que
los trminos de la gerencia y la actividad del
agente lo requieran.

4. PRESTACIONES A CARGO DEL AGENTE

a) Mediacin y promocin: La promocin es un
elemento esencial del contrato que caracteriza la
labor del agente, quien debe preocuparse por un
mercado y mantenerlo. El agente adems, debe
lograr incentivar la comercializacin de los
productos y servicios del agenciado, con la
finalidad que gracias a su intervencin se llegue a
la celebracin de contratos.
b) Actuacin por cuenta del agenciado: Es
considerado tambin un elemento esencial del
contrato. Que acte por cuenta de otro significa
que se pretende obtener para un tercero, en este
caso el agenciado, las utilidades del negocio.
c)

Estabilidad o permanencia: La duracin del

contrato en el tiempo y permanencia del agente
son de la esencia del contrato de agencia. El
agente se obliga a promover todo el negocio del
agenciado y no uno o ms contratos
individualizados.

d) Independencia: Marzorati dice, citando a

Deveali, que el agente es verdadero empresario,
titular de un fondo de comercio. Esta
consideracin es necesaria para reconocer que el
agente no est en relacin de subordinacin
frente al agenciado, sino que en virtud de su
capacidad comercial celebra el contrato
horizontal para cooperar con el agenciado. El
agente es libre de determinar la intensidad y la
forma como debe cumplir su obligacin de
promocin.
e) Cooperacin: Es uno de los deberes bsicos del
agente. Implica el compromiso de ayuda para

alcanzar las metas propuestas por el agenciado y

aceptadas inicialmente por las partes.
f) Lealtad y buena fe: Como en todas las
relaciones contractuales, la actitud de las partes
tiene un efecto en la contraparte. Pero en este
tipo de contratos, donde las partes mantienen
una relacin que se extiende en el tiempo, es
necesario un nivel de confianza entre stas.
g) Acatamiento de instrucciones: Sin encontrarse
en relacin de subordinacin, el agente debe
acatar las rdenes e instrucciones del agenciado.
El apartamiento de ellas lo hace responsable por
los daos y perjuicios.
h) Rendicin de cuentas: Como en todo contrato
de delegacin, el agente debe rendir cuentas
ante el agenciado, informndole de todas las
operaciones
realizadas
en
el
encargo,
remitindole el sobrante.
5. ELEMENTOS ACCIDENTALES
a) Exclusividad: La clusula de exclusividad dentro
del contrato de agencia se refiere a la prohibicin
de que en una misma zona territorial laboren para
un mismo empresario varios agentes en el mismo
ramo de actividades, o viceversa, que un agente
realice una labor de promocin para el mismo
giro de negocios de varias empresas en
competencia entre si.
b) Representacin: La representacin es un acto
jurdico unilateral y receptivo y, adems,
autnomo respecto del acto jurdico por el cual el
representante resulta obligado a ejercer la
representacin, pues el representado y el
representante
pueden
estar
vinculados

jurdicamente por un contrato de prestacin de

servicios, de mandato, de obra, de trabajo o, por
cualquier otra relacin contractual, respecto de la
cual el otorgamiento del poder de representacin
se constituye por un acto que se adiciona.

CAPITULO VIII
CONTRATO DE CONCESIN PRIVADA
1. Concepto de concesin privada
En palabras de Gastaldi, el contrato de concesin privada es
un con-trato por el cual una parte se obliga a otorgar
autorizacin a otra para la explotacin de un servicio que le
compete y desea prestar a terceros, obligndose esta otra
parte a realizar tal explotacin en su propio nombre, por su
cuenta y a su riesgo, por tiempo limitado y bajo el control de
aquella2. En similar orientacin, Hocsman aade que la
concesin privada es el contrato por el cual una persona de
derecho privado le otorga a otra de iguales caractersticas la
autorizacin para la explotacin de un servicio que le
compete y para ser prestado a terceros, obligndose el
prestador, tambin llamado concesionario, a realizar tal
explotacin en su propio nombre, por su cuenta y riesgo,
bajo el control del autorizante o concedente, por tiempo
limitado y con derecho a cobrar por sus servicios3.
Tomando como premisa estas definiciones, puede concluirse
que, a travs del contrato de concesin privada, el
concedente autoriza al concesionario a realizar una
actividad o un determinado servicio normalmente
complementario a la actividad que desarrolla el concedente por un perodo de tiempo determinado.
La particularidad de este contrato radica en que el
concesionario estar necesariamente obligado a desarrollar
o explotar la actividad concedida bajo su propio riesgo, pero
sujetndose a las reglas y el con-trol que establezca o

ejerza el concedente, respecto de la actividad o servicio

concesionado.
2. Elementos esenciales del contrato de concesin
privada
Todo contrato de concesin privada implica una relacin
jurdica entre el concedente4 y el concesionario5. Esta
relacin jurdica requiere de elementos indispensables para
su configuracin. Conforme con la doc-trina, los elementos
esenciales del contrato de concesin privada son los
siguientes:
1

Elementos objetivos o prestaciones mnimas

indispensables del contrato de concesin privada

a) Autorizacin para el desarrollo de una actividad

Una de las prestaciones principales del contrato de
concesin privada es la autorizacin que otorga el
concedente al concesionario para el desarrollo de la
actividad o servicio objeto de concesin.
Esta prestacin es considerada indispensable por la
doctrina. Por ello, se ha llegado a afirmar que sin
autorizacin vlidamente conferida no hay posibilidad de
que surja la concesin privada.
En muchos supuestos, el concedente tiene la posibilidad y
est en capacidad de realizar directamente la actividad
concesionada; sin embargo, decide que sea desarrollada
por el concesionario, ya sea por cuestiones de especialidad
o de responsabilidad frente a terceros. En palabras de
Gastaldi: El concedente decide separar una actividad que le
compete y otorgar esa autorizacin al concesionario, que
actuar como tal mientras ella subsiste.
Se trata de una autorizacin para que el concesionario
pueda realizar una actividad, por su cuenta y riesgo; es
decir, se autoriza al concesionario para que este pueda
ofrecer y brindar sus servicios a terceros que, comnmente,
tienen alguna relacin con el concedente. Los terceros
beneficiarios y eventuales usuarios del desarrollo de la

actividad concesionada pueden ser los trabajadores del

concedente, los huspedes de un hotel del concedente, los
estudiantes de una universidad concedente, los pacientes
de una clnica u hospital de titularidad del concedente y
similares. Sin embargo, esto no significa en modo alguno
que el contrato de concesin privada constituya un contrato
a favor de terceros, porque el concedente no paga para que
la actividad sea brindada a favor de los terceros.
En realidad, el contrato de concesin privada confiere o
incluye una autorizacin otorgada por el concedente al
concesionario, para que ste ltimo pueda explotar una
actividad u ofrecer sus servicios a terceros. Precisamente
sern los terceros quienes contratarn con el concesionario
los servicios que se desarrollen en virtud de la concesin
otorgada y sern tambin los terceros quienes le pagarn al
concesionario por los servicios que les brinden.
b
Desarrollo de la actividad a nombre, por cuenta y
a riesgo del concesionario
La actividad concesionada que desarrollar el concesionario
ser por su cuenta y riesgo. En efecto, el concesionario
soportar el riesgo de la explotacin del servicio o actividad
que brinde a los terceros en el marco de la concesin
otorgada. Para ello, ser necesario que la tal explotacin se
separe, se independice, de la persona que la auto-riza, que
la otorga en concesin. Es decir, que sea asumida en primer
grado, directamente, por el concesionario. Resultar
entonces que este deber realizar la explotacin por su
cuenta y a su nombre. Ello implica tambin soportar las
eventualidades de la explotacin del servicio, ya que la
concedente se limita simplemente a delegar esta. Quiere
decir entonces que el concesionario debe actuar a su riesgo

c
La facultad del concedente de reglamentar la
actividad del concesionario
La autorizacin que se otorga con el contrato de concesin
privada no se concibe como un permiso para que el
concesionario realice la actividad segn su criterio. Por el
contrario, el contrato de concesin privada implica una
sujecin del concesionario a las reglas que establezca el
concedente respecto de la actividad concesionada. El
concedente tiene tambin inters en el desarrollo de la
actividad concesionada y, por ello, el contrato de concesin
privada le permite reglamentar dicha actividad. Entre los
aspectos regulados por la parte concedente, Lorenzetti
destaca el establecimiento de horarios de apertura y cierre
del local, la implementacin de planes de capacitacin para
el per-sonal del concesionario por parte del concedente, la
delimitacin a un territorio espacio determinado 9. Pueden
aadirse a lo expresado, la regulacin de las tarifas para
determinados servicios, ndices de rentabilidad, parmetros
de calidad del servicio, as como otros elementos que para
efectos del concedente puedan ser esenciales de la
actividad concesionada.
La facultad de reglamentacin implica que el concedente
mantenga incluso la posibilidad de modificar o precisar, de
manera unilateral, la reglamentacin originariamente
estipulada. Para ello, el con-cedente deber informar dicha
decisin con una antelacin prudente. Los cambios o
precisiones deben siempre realizarse en el marco de la
buena fe.

d
El control del concedente de la actividad del
concesionario
De nada servira la reglamentacin de la actividad objeto de
concesin si el concedente no tuviera la posibilidad de
supervisar el cumplimiento de lo estipulado. Por ello, el
control del concedente de las actividades del concesionario
constituye un elemento indispensable en todo contrato de
concesin.
En el contrato de concesin privada el control se manifiesta
en el dominio que siempre debe tener el concedente sobre
la prestacin del servicio, ya que este ha sido delegado y se
traduce en la posibilidad de reglamentacin y vigilancia. Este
control podr ser desarrollado por el concedente cuando lo
estime conveniente y sin necesidad de previo aviso.
Como hemos anotado, la actividad desarrollada por el
concesionario debe prestarse de tal forma que pueda
satisfacer las necesidades y las expectativas del
concedente. En consecuencia, las facultades de control o de
supervisin que ostenta el concedente resultan necesarias
para que este ltimo evale el adecuado desarrollo de la
actividad, verifique el cumplimiento de las prestaciones
asumidas por el concesionario o defina las eventuales
modificaciones que resulten necesarias para un mejor
desarrollo de la actividad concesionada. No debe olvi-darse
que el concedente sigue siendo titular del servicio
concedido, y por tal razn, se reserva la facultad de
controlarlo, as como la de modificarlo en ciertos aspectos.
En tal sentido, puede hablarse de cierta direccin del
servicio por parte del concedente.
El concesionario estar obligado a brindar todas las
facilidades para que el concedente ejercite sus facultades de
control y supervisin de la actividad concesionada. Es decir,
el concesionario deber permitir

que el concedente acceda libremente al local donde se

desarrolla la actividad concesionada, revise la contabilidad
del concesionario (por ejemplo, para verificar el
cumplimiento del cobro de las tarifas con-venidas o el
cumplimiento de las obligaciones con el personal o las
autoridades fiscales), revise la documentacin relativa a la
actividad concesionada, se entreviste con el personal del
concesionario vinculado a la concesin, etctera.
Finalmente, debemos precisar que las acciones de control o
supervisin de la actividad concesionada no importan la
existencia de una relacin laboral entre el concedente y el
concesionario, ni tampoco entre el concedente y el personal
del concesionario. Pese al control y la regulacin que puede
ejercer el concedente, el concesionario mantiene su
autonoma, dado que la actividad concesionada ser
desarrollada a nombre, por cuenta y riesgo del
concesionario. Como lo destaca Gastaldi, control no
significa subordinacin tcnica, ni econmica, ni jurdica. El
concesionario acta en la forma independiente que se dej
indicada.
2

Elemento causal o funcin econmica del contrato

de concesin privada

La funcin econmica del contrato gira en torno a la

autorizacin del concedente; esto es, el permiso esencial y
necesario para desarrollar y explotar la actividad concedida.
Precisamente como se trata de una actividad autorizada por
el concedente, este ltimo tiene la amplia facultad de
reglamentarla y controlarla.
Por su parte, el concesionario tiene la ventaja de realizar
una acti-vidad de su especialidad asegurndose de alguna
manera un mnimo de clientela, toda vez que el hecho de
realizar una concesin de ser-vicios para terceros evidencia
que existen potenciales destinatarios.
El concesionario se beneficia porque tendr asegurada una
clien-tela, la cual se encuentra vinculada en alguna medida

al concedente o constituyen actividades complementarias al

negocio principal del concedente.
3. Pactos que pueden incorporarse en un contrato de
concesin privada.
1

Obligacin de entregar temporalmente el uso de

bienes
Resulta muy frecuente que la concesin privada incluya
un pacto mediante el cual el concedente se obliga a
ceder temporalmente el uso de bienes para el desarrollo
y la explotacin de la actividad conce-sionada. Sin
embargo, la cesin en uso temporal de bienes que pacta
el concedente a favor del concesionario no es un
elemento indispensable en el contrato de concesin
privada; es decir, esta figura podra no incluir dicha
estipulacin.

Los bienes cedidos temporalmente en uso pueden ser

muebles o inmuebles. Por ejemplo, en el caso del contrato
de concesin privada de una cafetera, el concedente puede
otorgar en uso no solamente el inmueble o local donde se
desarrollarn las actividades de dicha cafetera, sino
tambin el mobiliario (mesas, sillas, estantes, etctera) y
utensilios bsicos para dichos efectos.
Los bienes, cuando son entregados en el marco de una
concesin privada, constituyen solo una de las prestaciones
que asume el con-cedente; sin embargo, el contrato de
concesin es un negocio a ttulo oneroso porque el
concesionario deber realizar tambin una serie de
contraprestaciones a favor del concedente. Por dicha razn,
no coin-cidimos con los autores12 que sostienen que dichos
bienes son entre-gados en comodato.

El comodato, conforme con el artculo 1728 del Cdigo Civil,

es un contrato mediante el cual el comodante se obliga a
entregar gra-tuitamente al comodatario un bien no
consumible, para que lo use por cierto tiempo o para cierto

fin y luego lo devuelva. Como es evi-dente, el bien cedido

temporalmente como parte de la concesin no se otorga a
ttulo de liberalidad, sino como parte de una de las prestaciones incluidas en el contrato de concesin, que es un
contrato a ttulo oneroso. En los negocios a ttulo gratuito no
se recibe nada a cambio, lo cual dista de las prestaciones y
contraprestaciones que forman parte de todo contrato de
concesin privada.
Vale decir, la contraprestacin del concesionario por sus
servicios podra variar dependiendo de los aportes o
facilidades que brinde el concedente para la prestacin de la
actividad concesionada, por lo que no existe el elemento de
gratuidad que caracteriza al contrato de comodato.
2

Obligacin de pagar una retribucin a favor del

concedente
Aunque generalmente pactada, la retribucin tampoco
resulta indis-pensable para configurar un contrato de
concesin privada. No es obli-gatorio que se pacte el
pago de una retribucin como consecuencia de la
concesin otorgada, dado que el inters del concedente
simple-mente puede centrarse en liberarse de la
responsabilidad y los riesgos de la actividad concedida.

En efecto, aunque el concedente no reciba una retribucin

dine-raria como contraprestacin, el concedente siempre
obtendr bene-ficios porque la actividad concesionada,
prestada conforme al regla-mento y expectativas del
concedente, puede ser suficiente motivo para que el
concedente celebre este acuerdo. Como mencionamos al
principio, la simple posibilidad de trasladar el riesgo a un
especialista podra ser suficiente retribucin para el
concedente.
Solo cuando as se ha pactado, la retribucin constituye una
obliga-cin del concesionario a favor del concedente. Esta
obligacin deber cumplirse en el modo, tiempo y lugar
pactados.
3.3. Pacto de exclusividad

Como regla general el concedente podr celebrar libremente

contratos de concesin privada con distintos concesionarios,
incluso respecto a la misma actividad concesionada. No
existe ninguna restriccin legal para que pueda hacerlo. Por
ello, es usual que un contrato de conce-sin privada
incorpore una clusula de exclusividad con la finalidad de
que el concedente se obligue a no celebrar contratos de
concesin privada con terceros, respecto de la actividad
concesionada.
3.4. Clusula de no competencia
Esta obligacin significa, que el concedente no debe
competir con el concesionario (obligacin de no hacer) es
decir, no debe realizar la actividad concesionada, por lo
menos en el mismo territorio que el concesionario. El objeto
de esta restriccin es evitar la competencia.
De esta manera se cumple con el deber de lealtad comercial
que se deben ambas partes.
3.5. Confidencialidad
Se trata de la obligacin impuesta a ambas partes de no
divulgar ninguna informacin referida a los conocimientos
adquiridos con ocasin del ejercicio de las actividades
objeto de concesin. Se trata de una prestacin de no hacer
que busca impedir la transmisin a terceros de informacin
relativa al concedente o al concesionario.
Es decir, el deber de confidencialidad es genrico y
alcanza a cualquier mtodo, procedimiento, tcnica y otros
conocimientos a que tenga acceso en razn de la relacin
jurdico-contractual [...], en cuanto manifestacin concreta
del deber general de la buena fe y la lealtad13.
4. Principales obligaciones de las partes
4.1. Principales obligaciones del concesionario
a) Desarrollar la actividad concesionada
Es la obligacin principal del concesionario y debe prestarse
conforme con la reglamentacin que establezca el

concedente. El desarrollo de la actividad concesionada

implicar implementar todo lo necesario para poner en
funcionamiento la misma (adecuacin del local, obtencin
de licencias de funcionamiento, contratacin de personal,
etctera).
Como se explic en lneas anteriores, el concedente otorga
una autorizacin para el desarrollo de un servicio actividad
concesionada al concesionario, que est obligado a
desarrollarla.
En este sentido, el concesionario no cuenta con una simple
facultad de desarrollar y explotar la actividad concesionada
sino que tiene la obligacin de desarrollar dicha actividad,
sujetndose a las reglas establecidas por el concedente. Por
ello, el no inicio oportuno o la suspensin arbitraria de la
actividad concesionada por parte del concesionario, sern
considerados como incumplimientos muy graves que,
usualmente, facultarn al concedente a resolver el contrato
de concesin privada.

b
Cuidar los bienes entregados por el concedente y
devolverlos al culminar la concesin.

Es usual, aunque no indispensable, que el contrato de

concesin privada incluya la obligacin del concedente de
entregar una serie de bienes muebles (mesas, estantes,
cocinas, impresoras, computadoras, etctera) e inmuebles
(local o espacio) vinculados a la actividad concesionada. La
entrega de estos bienes en uso tiene la finalidad de que el
concesionario pueda utilizarlos para explotar la actividad
concesionada; es decir, dichos bienes no se entregan en
calidad de arrenda-miento ni como usufructo oneroso, ni en
comodato, sino que resulta una facilidad necesaria asumida
por el concedente para el adecuado desarrollo de la
actividad concesionada.
Por ltimo, cabe precisar que una vez culminado el contrato
de concesin privada, el concesionario tiene la obligacin de
devolver los bienes entregados en el mismo estado en que
los recibi, sin ms deterioro que el de su uso normal. Lo
indicado implica que el concesionario debe cuidar
diligentemente los bienes y encargarse de los gastos de
conservacin y mantenimiento de los mismos.
c) Pagar la retribucin convenida
Como hemos anotado, es muy comn que la concesin
implique el pago de una retribucin a favor del concedente.
Dicha retribucin suele ser un monto mensual, ya sea fijo o
variable que usualmente se calcula sobre la base de un
porcentaje de los ingresos o utilidad deri-vada de la
explotacin de la actividad concedida. El pago de la referida
retribucin cubre todos los conceptos incluidos en la
concesin, salvo pacto en contrario.
En conclusin, el pago de una retribucin solo ser
considerado una obligacin del concedente si y solo si se ha
pactado en el contrato. Cabe recordar que, la ausencia de
este pacto no desnaturaliza el con-trato de concesin
privada.

d
Cumplir la reglamentacin de la concesin y
colaborar en las acciones de control del concedente

El concesionario tiene tambin el deber de someterse a la

reglamenta-cin del concedente y de colaborar otorgando
las facilidades para que el concedente pueda ejercer su
derecho de control.
Normalmente los contratos de concesin privada incluyen
penalidades que sern aplicables en caso de incumplimiento
de la reglamentacin de la concesin. Cabe indicar que la
aplicacin de las penalidades no impide al concedente
aplicar concurrentemente la resolucin del contrato, salvo
pacto en contrario.
e
Asumir los costos vinculados a los bienes que
recibe temporalmente en uso
En caso de que el contrato de concesin privada incluya la
cesin en uso temporal de un local, ser de cargo del
concesionario el pago oportuno del consumo de los servicios
que utilice en el mismo (agua, luz, cable, etctera), as como
de los costos de mantenimiento y limpieza correspondientes.
En caso de bienes muebles como maquinarias o equipos, el
concesionario tendr que mantenerlos en buen estado de
conservacin y operacin. Su obligacin ser asumir los
costos de mantenimiento o reparacin que corresponda.
Para que estos montos no sean solicitados por el
concesionario como reembolso, lo ms conveniente es que
exista un pacto expreso que indique que dichos conceptos
no sern reembolsados.
4.2. Obligaciones del concedente

a) Autorizar la prestacin de la actividad o servicio

La autorizacin es la obligacin principal del concedente, ya
que sin ella no es posible que se d la prestacin del
servicio. El concedente tiene la obligacin de realizar todo lo
que est a su alcance para el funcionamiento de la
concesin y, por ende, debe otorgar al concesionario las
facilidades necesarias para la instalacin y el
funcionamiento de la concesin.
b) Entregar al concesionario los bienes muebles e
inmuebles.
La entrega de bienes es una obligacin que se presenta en
algunos casos.
Respecto a los bienes inmuebles, tratndose del lugar
donde se van a realizar los servicios concedidos, este se
tornar imprescindible para la ejecucin de la prestacin; por
tanto, el incumplimiento podra afectar de manera gravitante
el desarrollo de la actividad concesionada. Esta obligacin
conlleva tambin el brindar todas las facilidades de acceso
al inmueble o local donde se realizar la actividad
concesionada.

CAPITULO IX
CONTRATO DE FRANQUICIA EMPRESARIAL
El contrato de franquicia es aquel por el cual una empresa denominada franquiciante
concede a otra, llamada franquiciado, una licencia que le permite realizar la
explotacin de un negocio en un determinado territorio, tal como lo hara el propio
franquiciante, dotndolo para tal efecto de los conocimientos, bienes y derechos
necesarios para poner el negocio en marcha, a cambio del pago de una regala que
suele estar fijada como un porcentaje sobre las ventas.
1. INTRODUCCIN
El crecimiento de un negocio est directamente vinculado con la capacidad de dicho
negocio para abarcar nuevos mercados en los cuales pueda colocar sus productos o
servicios.
En un mundo globalizado como el nuestro, los mercados son cada vez ms amplios y
las empresas no pueden limitarse nicamente a la localidad geogrfica en la que
tienen su sede, sino que deben proyectarse a mercados internacionales.
Para lograr esta ampliacin de mercados, existen diversas figuras comerciales que
permiten a una empresa colocar sus productos o servicios en otros territorios, tales
como el contrato de distribucin o el contrato de concesin comercial.
En el presente informe trataremos el tema del contrato de franquicia, una de las
formas ms utilizadas por las empresas para ampliar la cobertura de sus negocios y
que cada vez ms se viene aplicando en nuestro pas.
2. MARCO LEGAL
El contrato de franquicia es un contrato atpico, es decir, no cuenta con una regulacin
propia en la legislacin peruana. Sin embargo, le son de aplicacin las disposiciones
generales previstas en el Cdigo Civil para cualquier contrato en materia de acto
jurdico, obligaciones y contratos.
3. DEFINICIN
El contrato de franquicia tuvo su origen en los Estados Unidos, a partir de 1850, como
un mecanismo de distribucin para la colocacin de productos en distintos estados.
A pesar de su antigedad y su gran difusin, sigue siendo difcil establecer una
definicin unvoca del contrato de franquicia, al punto que muchos autores sostienen
opiniones distintas sobre los rasgos caractersticos de esta operacin.
Consideramos que el contrato de franquicia es aquel por el cual una empresa
denominada franquiciante, concede a otra, llamada franquiciado, una licencia que le
permite realizar la explotacin de un negocio en un determinado territorio, tal como lo
hara el propio franquiciante, dotndolo para tal efecto de los conocimientos, bienes y
derechos necesarios para poner el negocio en marcha, a cambio del pago de una
regala que suele estar fijada como un porcentaje sobre las ventas.

Resulta claro, entonces, que el contrato de franquicia constituye un esquema de

comercializacin sumamente beneficioso para el franquiciante y para el franquiciado,
segn lo veremos ms adelante cuando analicemos las ventajas para cada uno de
ellos.
Pero, adems, el contrato de franquicia ofrece ventajas tambin para los
consumidores, pues esta nueva figura contractual representa un medio por el que los
productos o servicios del franquiciante pueden llegar a consumidores de otros
territorios distintos al de su origen, a precios menores que los que tendra que aplicar
si tuviera que implementar toda la unidad de negocio por l mismo.
Se trata pues de una figura muy compleja, que encierra en un solo gran contrato
distintas prestaciones que constituyen el objeto de otros contratos ms simples, como
la concesin comercial, la licencia de marca, suministro, distribucin, entre otros.
4. CARACTERES JURDICOS
El contrato de franquicia se caracteriza por una serie de factores jurdicos, los cuales
detallamos a continuacin:
Es un contrato complejo, pues, como ya hemos sealado, se trata de una
operacin en la que se ven involucradas varias relaciones o prestaciones, tales
como las licencias de signos distintivos, el know-how, suministros, etc.
Es un contrato atpico. Tal como hemos manifestado, el contrato de franquicia
no tiene una regulacin propia en la legislacin peruana.
Es un contrato principal. Se le considera principal en la medida que no es una
operacin que dependa de otras. En realidad, pueden existir operaciones que
dependan de la franquicia, como garantas u otros contratos accesorios.
Es de prestaciones recprocas. Se trata de un contrato en el que existen
prestaciones
a
cargo
de
ambas
partes.
Es oneroso. Se le considera oneroso porque cada una de las partes debe
ejecutar una prestacin a cambio de la cual recibirn otra prestacin.
Es de duracin y ejecucin continuada. Como muchas relaciones comerciales,
el contrato de franquicia est considerado como una figura de duracin
prolongada, pues los niveles de inversin en los que incurren ambas partes
ameritan que el contrato deba permanecer vigente un largo tiempo. Aunque
como veremos despus, existe un inconveniente en la aplicacin de las normas
sobre
contratos
del
Cdigo
Civil.
Es consensual. Al ser un contrato atpico, el contrato de franquicia no est
sujeto a una formalidad para su celebracin, pudiendo realizarse de manera
verbal inclusive. Aunque por su complejidad, definitivamente se recomienda
que exista al menos un sustento escrito.

5. DERECHOS Y OBLIGACIONES

El doctor Mas Arias Schreiber1 ha identificado los siguientes derechos y obligaciones

de las partes del contrato de franquicia:
5.1 Derechos del franquiciante
Exigir el pago del derecho de entrada y de la regala peridica pactada.
Controlar el manejo de las marcas y otros signos distintivos.
Exigir al franquiciado el cumplimiento de las instrucciones para la
operacin del negocio.
Acceso a la documentacin del franquiciado para tener un control
sobre las ventas y stock, de tal manera que pueda corroborar el
adecuado cumplimiento en el pago de las regalas.
5.2 Obligaciones del franquiciante
Proporcionar el know-how, marcas, patentes y dems elementos
necesarios para la puesta en marcha del negocio.
No intervenir en la administracin de la empresa del franquiciado.
Respetar la poltica de precios pactada.
Suministrar los productos o insumos a tiempo, de tal manera que el
franquiciado mantenga un stock adecuado.
Respetar el derecho de exclusividad.
Invertir en el mantenimiento de la tecnologa necesaria para el negocio.
5.3 Derechos del franquiciado
Recibir del franquiciante los productos o insumos necesarios para el
adecuado funcionamiento de la unidad de negocio.
Exigir la preparacin y capacitacin tcnica requerida para el negocio.
Derecho de exclusividad, de acuerdo a lo pactado.
5.4 Obligaciones del franquiciado
Efectuar el pago del derecho de entrada y las cuotas peridicas.
No hacer uso indebido de los derechos de propiedad industrial
licenciados.
Coordinacin estrecha con el franquiciante.
Brindar las facilidades para que el franquiciante fiscalice el negocio.
Respetar las polticas de calidad, precio, atencin al cliente y dems
establecidas por el franquiciante.
6. EXTINCIN DEL CONTRATO
El contrato de franquicia se da por terminado por todas las causales reguladas por ley,
ya sea el vencimiento del plazo, mutuo disenso, resolucin, etc. Pero existe un punto
en particular sobre el que consideramos necesario poner atencin.
El contrato de franquicia, como ya se ha dicho, es un contrato atpico, pues no posee
una regulacin especfica en la legislacin peruana. Sin embargo, le son de aplicacin
las disposiciones del Cdigo Civil en materia de contratos, que son comunes a todos
los contratos que se celebran bajo el ordenamiento jurdico peruano.

As, se le aplicara tambin la disposicin contenida en el artculo 1365 del Cdigo

Civil, referido a la terminacin de los contratos con plazo indefinido. Segn este
artculo, cuando el contrato se celebra a plazo indefinido cualquiera de las partes le
puede poner fin unilateralmente, bastando que remita una comunicacin a la otra parte
con una anticipacin no menor de treinta das.
Podra ocurrir, entonces, que un franquiciante d por terminado el contrato de
franquicia con uno de sus franquiciados, dndole nicamente un preaviso de treinta
das, aun cuando el franquiciado pueda haber realizado una inversin considerable
para poner en marcha la unidad de negocio.
Se trata, pues, de una situacin muy perjudicial y que no resulta coherente con una
figura contractual que, por naturaleza, es de duracin prolongada. Hasta que una
disposicin como la del artculo 1365 no sea modificada, es recomendable que todo
contrato de franquicia sea celebrado a plazo determinado, para evitar situaciones
perjudiciales para cualquiera de las partes.

CAPITULO X
CONTRATO DE DISTRIBUCION
1. DEFINICIN
Es definido como contrato por el cual el. productor o fabricante conviene el suministro
de un bien final, producto determinado, al distribuidor, quien adquiere el producto para
proceder a su colocacin masiva por medio de su propia organizacin en una zona
determinada. A cambio de ello, el distribuidor recibe del productor un porcentaje que
puede ser un descuento sobre el precio de venta del producto, sin perjuicio de las
condiciones relativas a pedidos previos y formas de pago.
2. PARTES QUE INTERVIENEN
Tratndose de un contrato bilateral, intervienen necesariamente las siguientes partes
a) El productor.- Persona natural o jurdica, que se dedica a la produccin o
manufactura de determinados bienes, los que sern vendidos en una zona
determinada por el distribuidor.
b) El distribuidor.- Propietario de una empresa que se encargar de la venta de
los bienes o productos del fabricante, en una zona determinada.

3. OBJETO DEL CONTRATO

Este contrato tiene por finalidad la comercializacin de bienes o productos a cargo del
distribuidor, quien utilizando su empresa y personal, se encarga de la venta, en una
zona previamente determinada, y en las condiciones fijadas en el contrato.
4. CLASES DE DISTRIBUCIN
Las partes pueden convenir en alguna de las siguientes modalidades de distribucin:

a) Distribucin simple: Sujeta nicamente a las condiciones de venta fijadas en

el contrato. En todo caso el productor se libera de toda responsabilidad por el
riesgo del crdito otorgado en las ventas efectuadas por el distribuidor.
b) Distribucin exclusiva: Puede convenirse en el contrato que el distribuidor se
obliga a la comercializacin de los productos del fabricante, en forma exclusiva
dentro
de
la
zona
geogrfica
determinada.
c) Distribucin preferente: Se reconoce que el distribuidor tiene una empresa
comercializadora de diferentes productos, pero se conviene que la venta de los
productos o bienes del fabricante, tendrn un tratamiento preferente frente a
otros productos. Se da en los casos de publicidad, incentivos de ventas,
sorteos, promociones, stand publicitarios y otros casos.
Tambin se utiliza la exclusividad y la preferencia a cargo del fabricante o productor,
quien se puede obligar a reconocer como nico y exclusivo comercializador de sus
productos, en determinada zona, al distribuidor, o si el contrato no fuera exclusivo,
podra tener el distribuidor, preferencia o prioridad en la venta de los productos, frente
a otros distribuidores en otras zonas.
5. DIFERENCIAS CON LA FRANQUICIA
En el contrato de distribucin no se transfiere tecnologa alguna, ni el pago de tasa por
publicidad, ni la obligatoriedad de una relacin continua e indivisible, ni la obligacin
post contractual de no competir o guardar confidencialmente los conocimientos
adquiridos, lo que si se da en los contratos de franquicia.

CAPITULO XI
CONTRATO DE LICENCIA DE MARCA
1.- LICENCIA
En virtud del presente contrato, LA LICENCIANTE otorga a LA LICENCIATARIA una
licencia de uso de la Marca Pas, en forma no exclusiva, intransferible y gratuita, para
ser utilizada en el mbito nacional o internacional, en las condiciones establecidas en
el presente contrato.
2.- ALCANCE
LA LICENCIATARIA deber cumplir fielmente con el Manual de Uso, que se adjunta a
la presente licencia y forma parte integrante de la misma. En su mrito, LA
LICENCIATARIA declara conocer que el uso de la Marca Pas implica un compromiso
con el Uruguay y busca los siguientes objetivos:
a)
b)
c)
d)
e)

La promocin del pas y todo lo nacional.

La competitividad de las exportaciones uruguayas.
El crecimiento del flujo de turistas hacia el Uruguay.
Favorecer la radicacin de inversiones productivas en el pas.
La mejora de la imagen pas en general. Todo uso de la Marca Pas que realice
LA LICENCIATARIA deber respetar y perseguir tales objetivos. Queda
prohibido a LA LICENCIATARIA realizar artculos o piezas institucionales de la
Marca Pas para la venta como merchandising o artculos promocionales.

3.- DERECHOS DE PROPIEDAD

LA LICENCIATARIA reconoce y acepta que, con excepcin del derecho de uso que
expresamente le es otorgado por LA LICENCIANTE en virtud de este contrato, todo
derecho, ttulo o inters en la Marca Pas es de titularidad de la Presidencia de la
Repblica del Estado Uruguayo, sin que LA LICENCIATARIA pueda invocar derecho,
ttulo o inters alguno sobre la misma.
4.- OBLIGACIONES DE LA LICENCIATARIA
Sin perjuicio de las principales que por separado emergen de este contrato como de
su cargo, sern obligaciones de LA LICENCIATARIA las siguientes:
a) utilizar la Marca Pas nicamente en la forma permitida por el Manual de Uso,
sin modificarla ni alterarla en modo alguno;
b) abstenerse de comercializar, ceder, vender y/o sublicenciar de cualquier forma
la Marca Pas;
c) velar por los derechos de propiedad de la Marca Pas, comunicando
prontamente a LA LICENCIANTE sobre los casos de infraccin a los mismos
que pudieren ser de su conocimiento.
5.- OBLIGACIONES DE LA LICENCIANTE
Ser de responsabilidad de LA LICENCIANTE el seguimiento y control de la ejecucin
del presente contrato, vigilando el fiel cumplimiento del mismo a fin de que los
trminos estipulados se cumplan en beneficio de los intereses nacionales e
institucionales.
6.- SANCIONES
La violacin por parte de LA LICENCIATARIA de cualquiera de las obligaciones y
prohibiciones previstas en las clusulas precedentes, implicar la caducidad de la
licencia, sin perjuicio de las acciones legales que correspondan.
7.- VIGENCIA
El presente contrato de licencia tendr una duracin de 2 aos a partir de su
suscripcin. Una vez finalizado este plazo, la licencia del uso de la Marca Pas puede
ser renovada a solicitud de LA LICENCIATARIA. El otorgamiento de la renovacin ser
realizado en forma expresa y por escrito, no existiendo renovacin automtica.
La renovacin se realizar hasta tanto se genere una nueva institucionalidad de la
marca existente. La renovacin ser otorgada por LA LICENCIANTE en el plazo
mximo de treinta das hbiles de presentada la solicitud, previa evaluacin del rgano
competente.
Si la renovacin no implica cambio de giro, mbito, lnea de productos o servicios, el
solicitante nicamente debe actualizar la informacin y la documentacin.

8.- TERMINACIN
Las partes podrn dar por terminado el presente contrato, unilateralmente o por mutuo
acuerdo, por incumplimiento de las clusulas que anteceden o por convenir a los
intereses institucionales, para lo cual debern comunicar por escrito tal decisin.
9.- MODIFICACIONES

LA LICENCIANTE podr modificar los trminos y condiciones de la presente licencia

en cualquier momento, debiendo comunicar tales modificaciones a LA
LICENCIATARIA, la cual deber cumplir con las mismas inmediatamente o, en su
defecto, rescindir el contrato.
10.- DOMICILIOS Y NOTIFICACIONES
Para todos los efectos que se desprendan del presente contrato, las partes constituyen
domicilio en los declarados como suyos en la comparecencia, de modo que, no
mediando comunicacin formal a la otra parte de cualquier variacin que se produzca
al respecto, ser considerada vlida toda comunicacin, notificacin, intimacin o
similares que se practiquen mediante telegrama colacionado u otro medio idneo que
se dirija a los sealados domicilios.
11.- OTORGAMIENTO
En prueba de conformidad, se suscriben dos ejemplares en el lugar y fecha arriba
indicados.

CAPITULO XII
CONTRATO DE ASISTENCIA TECNICA
1. CONCEPTO
Como primera aproximacin al concepto, cabe sealar que hay autores (Ura) que
consideran que el contrato de asistencia tcnica es uno de los tres tipos diferenciados
de contratos que, junto con el de asesora o consultora y el de transferencia de
tecnologa, conforman el grupo de los llamados contratos de ingeniera (o "engineering
agreements"). El objeto de estos contratos de ingeniera consistira en el despliegue
de un esfuerzo personal de manera que el agente al que se encomienda la ejecucin
del contrato aplica sus conocimientos tcnicos o cientficos a la situacin que se le
presenta para descubrir y describir la forma ms til de alcanzar los resultados
pretendidos o para optimizar los resultados que puedan obtenerse de acuerdo con la
combinacin de elementos disponibles.
Pues bien, el contrato de asistencia tcnica es aqul en el que el contratista, a cambio
de un precio, pone a disposicin del comitente la preparacin tcnica que l mismo o
el personal de su organizacin posee para lograr la puesta en funcionamiento de
maquinarias, instalaciones, etc., o para obtener algn producto que requiera los
conocimientos o experiencia de que carece el comitente. Tambin puede considerarse
que son contratos de asistencia tcnica los denominados contratos de mantenimiento,
en los que el contratista se compromete, a cambio de una retribucin peridica
pactada, a vigilar el funcionamiento de la maquinaria y, bien gratuitamente, o con
alguna bonificacin, a repararla si fuera necesario.
De este modo, lo que diferencia a este contrato del de consultora o asesora es el
hecho de que se genera una colaboracin entre los contratantes; colaboracin que
puede variar en cuanto al contenido, intensidad y duracin. La principal diferencia
respecto del contrato de transferencia de tecnologa radica en que el poseedor de los
especiales conocimientos los aplica al ejecutar sus prestaciones pero sin revelarlos a
su cliente.
La modalidad de "llave en mano" es la manifestacin ms importante de este
contrato. En este caso, el contratista se compromete a supervisar la construccin,

instalacin y puesta en funcionamiento de un complejo industrial, entregndolo al

comitente en condiciones para ser puesto en explotacin de inmediato. Todo ello
implica el asesoramiento en lo que se refiere a seleccin del personal que vaya a
intervenir en la construccin, el control de la ejecucin de la obra, lo que incluye la
revisin y ajuste de precios derivados de modificaciones del proyecto, y la aprobacin
del resultado con anterioridad a su recepcin. El contratista puede comprometerse
tambin a adquirir, instalar, poner en funcionamiento y asegurar el eficaz rendimiento
de determinada maquinaria; incluso puede obligarse a tramitar y obtener las
pertinentes autorizaciones administrativas que se exijan para la puesta en
funcionamiento de la instalacin o maquinaria.
Este contrato carece de regulacin legal en nuestro ordenamiento aunque, como
hemos visto, su existencia no es desconocida por la doctrina. Como todo contrato
atpico, en este caso mercantil, se regir por la voluntad de las partes, plasmada en
clusulas y requisitos concretos fundados en relaciones de buena fe y mutua
confianza. En caso de que hubiera que interpretar su contenido, sera preciso recurrir
a figuras de contratos tpicos afines. Determinados autores tienden a pensar que este
contrato es una modalidad atpica del arrendamiento de servicios y ello por diversos
motivos: que debe desplegarse un esfuerzo personal, que no se genera cosa nueva,
que la retribucin se fija en relacin con el tiempo necesario para ejecutar el encargo.
Otros autores (Ura) consideran que debe situarse en el mbito de los contratos de
ejecucin de obra, dado que su objeto es la obtencin de un resultado, no
necesariamente exitoso (salvo que as se pacte) y, para ello, el agente goza de libertad
en la organizacin de su esfuerzo y en la determinacin de los recursos materiales y
personales de los que deber valerse para conseguirlo.
Los contratos de asistencia tcnica pueden celebrarse independientemente de otros
aunque, con cierta frecuencia, aparecen integrados en otros ms complejos que
contemplan una pluralidad de prestaciones.
2. CLASES
Como ya se dijo, Ura incardina el contrato de asistencia tcnica dentro de los
contratos de ingeniera, distinguiendo tres tipos diferentes de contratos: el contrato de
consultora o asesora, el contrato de asistencia tcnica y el contrato de transferencia
de tecnologa.
Sin embargo, otros autores consideran que el contrato de asistencia tcnica
comprende tambin el contrato de transferencia de tecnologa. Por ello, conviene
referirse aqu a ste ltimo.
El contrato de transferencia de tecnologa o contrato de licencia de "know-how" se
enmarca no slo dentro de los contratos de ingeniera sino tambin en el mbito del
Derecho de propiedad industrial, que regula los mecanismos de proteccin de las
creaciones intelectuales, tcnicas y estticas aplicadas a la industria, principalmente,
mediante la concesin de diversos ttulos de propiedad industrial y derechos de
exclusiva, oponibles frente a terceros, que aseguran un monopolio variable segn el
tipo de derecho de que se trate. Ocurre que, a veces, los creadores no consideran
estos derechos de exclusiva como bienes econmicamente evaluables y ello por el
elevado riesgo de infraccin, la facilidad de su copia, la dificultad de localizar a los
infractores, etc. En estos casos se opta por la proteccin de las creaciones mediante
contratos que garanticen el secreto industrial. Aunque la proteccin que ofrecen estos

contratos es relativa, dado que no son oponibles frente a terceros ni estn sujetos a
plazos de vigencia, en ocasiones resulta ms efectiva.
Mediante el contrato de transferencia de tecnologa las partes acuerdan que, mediante
licencias de "know-how", una de ellas transfiera de modo permanente a otros
conocimientos secretos o no conocidos por la generalidad para la mejora de los
distintos procesos productivo, financiero, administrativo, etc, de la empresa receptora a
cambio de un precio.
El objeto del contrato de transferencia de tecnologa es, por tanto, la cesin de
conocimientos tcnicos, industriales, administrativos, financieros, etc., as como el
derecho a usar un procedimiento empresarial determinado.
La denominacin "know-how" o "saber hacer" hace referencia al conjunto de
conocimientos y mtodos con aplicaciones industriales o mercantiles no patentados,
elaborados por quien los transmite, derivados de pruebas o experiencias, y que sirven
para la mejora u optimizacin de los procesos empresariales. Estos conocimientos se
caracterizan por ser: secretos, es decir, que no son del dominio pblico o fcilmente
accesibles; sustanciales, en tanto que determinantes para la optimizacin de los
procesos de que se trate; y determinados, o suficientemente concretos para verificar
su ajuste a los criterios de secreto y sustancialidad.
El receptor de los conocimientos quedar vinculado por el deber de secreto, de
manera que estos conocimientos quedarn protegidos de manera efectiva frente a
terceros. El secreto es componente esencial en estos contratos, lo que implica que los
conocimientos que se transmitan no estarn patentados puesto que, en ese caso, el
acceso a ellos tendra carcter pblico. En este sentido, los conocimientos podrn
consistir tanto en innovaciones con aptitud para ser patentadas como en
procedimientos o mtodos que no sean patentables. El "know-how" se protege, por
tanto, a travs de las acciones de competencia desleal, no teniendo el titular de los
conocimientos accin contra un tercero que haya accedido a ellos por medios lcitos.
Dentro de estos contratos, destaca aqul mediante el cual se transmite la licencia de
explotacin de un programa de ordenador. As, una empresa informtica (licenciante)
elabora un software por encargo de otra empresa (licenciataria) a la que se ceden los
derechos de explotacin. Al licenciatario se le entregan los programas que contienen el
cdigo objeto del programa de ordenador, depositndose el cdigo fuente en un
fiduciario que se compromete a entregarlo al licenciatario en caso de incumplimiento o
quiebra del licenciante; a su vez, el licenciante se compromete a atender las
necesidades del licenciatario mediante actualizaciones del software, reparaciones,
etc., Lo que supone un contrato de asistencia tcnica que, como ya se dijo, es
compatible con este de transferencia de tecnologa.
En este contrato el precio es denominado de varias maneras: cnones, regalas o
royalties. La cuanta podr estar determinada desde un principio o ser determinable a
posteriori, de acuerdo con una serie de circunstancias o mecanismos que permitan su
evaluacin, debido a la dificultad de evaluar la operacin que se desarrollar a lo largo
del tiempo.
Los contratos de transferencia de tecnologa que limiten la competencia estn
prohibidos por las normas de defensa de la competencia, tanto nacional como
comunitaria. Sin embargo, el legislador nacional y comunitario es favorable a ellos por
las ventajas que su celebracin supone, entre ellas, el acceso de las empresas a
nuevas tecnologas, la coordinacin de la investigacin, el fomento de la innovacin,

etc. El Real Decreto 378/2003 determina la exencin por categoras de los acuerdos
de transferencia de tecnologa en los que participen nicamente dos empresas e
impongan restricciones relativas a la adquisicin o utilizacin de derechos de
propiedad intelectual o industrial, o de conocimientos secretos industriales o
comerciales, siempre que tales acuerdos afecten exclusivamente al mercado nacional
y se cumplan las previsiones establecidas en los Reglamentos comunitarios en vigor
(actualmente, el Reglamento CE/772/2004). En cuanto a las exenciones establecidas
en el Derecho comunitario, afectan a los acuerdos cuyo objeto sea la licencia de
patentes, conocimientos tcnicos o derechos de autor de software, as como a los
acuerdos mixtos. Para que dichas exenciones sean operativas ser necesario que se
cumplan dos condiciones. La primera, que no se superen ciertos umbrales de cuota de
mercado como consecuencia de los acuerdos entre empresas, umbrales que se fijarn
en funcin de que dichas empresas sean o no competidoras entre s. La segunda
condicin se refiere a que en dichos acuerdos no se establezcan determinadas
restricciones consideradas especialmente graves: si el acuerdo es entre empresas
competidoras, se considerar especialmente grave, por ejemplo, la clusula que
restrinja la capacidad de una parte para determinar los precios de venta de sus
productos a terceros; en caso de acuerdos entre empresas no competidoras, estn
prohibidas, por ejemplo, las ventas pasivas; hay tambin clusulas prohibidas
independientemente del hecho de que las empresas sean competidoras entre s o no
lo sean, como por ejemplo, las obligaciones de "granting back" o la clusula "no
challenge". El Tribunal de Defensa de la Competencia y la Comisin podrn retirar el
beneficio de exencin por categora a los acuerdos de transferencia de tecnologa que
surtan efectos incompatibles con el mercado nacional o cuando se compruebe el
perjuicio a la competencia o la existencia de redes paralelas de acuerdos que
abarquen ms de la mitad de determinado mercado.
Como el de asistencia tcnica, el contrato de transferencia de tecnologa es un
contrato atpico. El reflejo del contrato en el Derecho positivo espaol es muy escaso,
pudiendo citarse el artculo 19 de la Ley de 23 de diciembre de 1961 de
Desgravaciones Tributarias, el artculo 55 de la Ley de 11 de junio de 1964, el artculo
1 del Decreto 2343/1973, de 21 de septiembre, de Asistencia Tcnica y Transferencia
de Tecnologa Extranjera o el artculo 1 del Real Decreto 1750/1987, de 18 de
diciembre, liberalizador de la transferencia de tecnologa y asistencia tcnica realizada
por empresas extranjeras a espaolas, ya derogado.
En cualquier caso, se acerca ms al contrato de compraventa que al de ejecucin de
obra, lo que permite la aplicacin de las normas sobre saneamiento por eviccin y
vicios ocultos. La mayora de las condiciones debern ser expresamente pactadas
para determinar su existencia y antecedentes. Ello implica que este contrato admita
mltiples variantes en funcin del contenido estipulado por las partes. En tanto que el
objeto del contrato es el conocimiento secreto, objeto de carcter incorporal, ser
necesario que para la perfeccin del contrato se pongan a disposicin del receptor de
la tecnologa los soportes que contengan tales conocimientos. Entre otras
consecuencias, tal como seala Barrachina Juan, de la naturaleza que se atribuya al
contrato de transferencia de tecnologa depender el resultado de la exigencia fiscal.

CAPITULO XIII
CONTRATO DE KNOW HOW
El trmino Know-how, es una expresin inglesa que significa saber cmo. Puede ser
entendido como arte de fabricacin, aludindose as a un conocimiento determinado
de produccin o comercializacin. Se le considera como un negocio jurdico de mucha
importancia, puesto que dicho contrato es un instrumento de penetracin econmica,
debiendo tenerse en cuenta que hoy en da las empresas como tales, producen sus
bienes en lugares diferentes... de tal forma que estas fases de los procedimientos,
estn o pueden estar dispersas y ni siquiera estar coordinadas entre s: son
autnomas.
El objeto del Know-how es muy diverso y no se circunscribe a lo tcnico; no se trata en
todos los casos de cesin de tecnologa, sino tambin puede tratar algn aspecto de
naturaleza comercial. Igualmente es menester sealar que puede generar ambigedad
el denominarlo o concebirlo como una licencia, toda vez que existe como se sabe el
genuino contrato de licencia de patente. No obstante debe aceptarse que entre ambos
tipos de contratos se da con frecuencia una estrecha relacin, empero son dos
negocios jurdicos diferentes.
1. DEFINICIN
Existen diferentes definiciones, sin embargo consideramos la ms clara la de Stumpf,
que dice: Es un saber no protegido por derechos de tutela, industriales. Por lo comn
existe un secreto. Pero esto no es una condicin. Lo que interesa es saber si el
beneficiario del Know-how tendra o no acceso a ese saber de no mediar un contrato.
Junto a los conocimientos tcnicos cabe contemplar la inclusin de conocimientos
comerciales y de economa de empresa.
Podemos colegir de la definicin citada, que el contrato de Know-how tiene por
esencia a un saber, como conocimiento, conjunto de experiencias de carcter
tecnolgico y/o comercial, respecto de los cuales existe un secreto en cuanto a su
obtencin. Dicho secreto empero no debe ser observado con excesiva rigurosidad,
puesto que puede suceder que el secreto deje de ser tal para el lugar o pas del
beneficiario del Knowhow, quien en definitiva no tiene acceso a tal secreto, y requiere
del contrato de Know-how para utilizar dicho conocimiento.
2. PARTES QUE INTERVIENEN
Es un contrato bilateral en el cual interviene el propietario del saber o conocimiento
que otorga la licencia o permiso, a quien lo denominamos el cedente, y de otra parte,
el beneficiario, que es la persona natural o jurdica que producir o comercializara con
la debida autorizacin, el saber, el conocimiento o experiencias que corresponden al
cedente.
Cabanellas, se refiere al Know-how como Contrato de provisin de conocimientos
tcnicos, e indica que tienen un objeto muy variable, de ah que su objeto cambie
constantemente...; abarca prestaciones de muy diversa ndole, en lo que al transmisor
de tecnologa respecta.
3. NATURALEZA JURDICA

a) Es un contrato consensual, pues se perfecciona con el consentimiento de

las partes.
b) Es bilateral: siempre deben intervenir el cedente y el beneficiario.
c) Es un contrato de prestaciones reciprocas, pues el cedente transfiere un
conjunto de tcnicas o conocimientos, y el beneficiario est en la obligacin
de pagar a cambio una prestacin econmica que muchas veces se le
denominar retribucin o regalas.
d) Es un contrato temporal, pues las obligaciones se cumplen dentro del
plazo previsto, ya que de lo contrario, se sujetara al mximo permitido por
el
Cdigo
Civil.
e) Es un contrato personalisimo, pues la cesin de conocimientos se
efecta mayormente con la capacitacin y adiestramiento del personal de la
empresa beneficiaria. No se trata de un contrato real, pues no se ceden
bienes,
sino
tcnicas
y
conocimientos.
f) Es un contrato innominado; pertenece al mbito de los contratos
modernos en estrecha relacin con el avance tecnolgico.
g) Es un contrato de tracto sucesivo, toda vez que la prestacin esencial
del beneficiario es la de pagar peridicamente una cantidad dinerana al
cedente o dador del Knowhow. Empero tambin puede pactarse un pago
nico o global.
4. OBLIGACIONES DEL DADOR O CEDENTE
Proporcionar las frmulas, conocimientos, tcnicas, herramientas,
clculos, proyectos, documentos, y otros, objeto del contrato.
Adiestramiento o capacitacin de personal, de trabajadores del
beneficiario.
Facilitar al beneficiario, todos los medios para que pueda ejercitar
plenamente el Know-how.
5. OBLIGACIONES DEL BENEFICIARLO
Pagar puntualmente las regalas.
Una vez finalizado el plazo del contrato, el beneficiario deber abstenerse en
general de ostentar, o utilizar todo lo concerniente a la explotacin del Lnowhow, as como devolver la documentacin pertinente.
6. TERMINACIN DEL CONTRATO
Este contrato se extingue por las siguientes causales:
a) Vencimiento del plazo convenido.
b) Cumplimiento del objeto o compromiso del cedente.
c) Mutuo disenso, es decir, por acuerdo de ambas partes, de dar por
concluido el contrato antes de su vencimiento.

d) Por resolucin del mismo como consecuencia del incumplimiento de las

prestaciones establecidas en el contrato, por cualquiera de las partes.
e) Por muerte del beneficiario, tratndose de persona natural.

CAPITULO XIV
CONTRATO DE EDICION
Qu es el contrato de edicin?
Es el contrato por el que el autor o los titulares de los derechos, ceden al editor, como
mnimo, el derecho de reproducir y distribuir la obra a cambio de una contraprestacin
econmica. Estos derechos no se tienen por qu ceder en exclusiva. As mismo se
pueden ceder tambin otros derechos, como el de transformacin o el de
comunicacin pblica. El editor se obliga a realizar estas operaciones por su cuenta y
riesgo en las condiciones pactadas.
Objeto del contrato de edicin
El objeto del contrato es la obra que se va a editar, y ms concretamente las copias
editadas o ejemplares y la compensacin econmica.
La obra que se va a editar tiene que ser susceptible de reproduccin en un
soporte material.
La compensacin econmica puede ser no dineraria, aunque para la validez
del contrato se exige la fijacin de un precio, sin perjuicio de que los usos y la
ley reserven al autor un derecho a recibir ejemplares de la obra (que no debe
entenderse como remuneracin en especie).
Requisitos y contenido del contrato de edicin
Deber formalizarse por escrito. Si falta este requisito el contrato ser nulo. Adems, el
contrato deber expresar:

Si la cesin del autor al editor tiene carcter de exclusiva. Los autores deberan
reservarse la posibilidad de poder depositar sus obras en acceso abierto, en
RUIdeRA.
El mbito territorial.
El nmero mximo y mnimo de ejemplares que alcanzar la edicin o cada
una de las que se convengan. Si falta este requisito el contrato ser nulo.

CAPITULO XV
CONTRATO DE ESPONSORIZACION
La palabra SPONSOR es de origen latino y significa garante, entrenador, padrino. Los
ingleses utilizan el mismo trmino, entendiendo, aparte de la acepcin latina, aquella
de patrocinador. Si bien es cierto que la difusin y la adopcin de los contratos de
sponsorship son relativamente recientes, el fenmeno de juntar el propio nombre al
nombre o a la empresa ajenas, con el propsito de obtener fama y notoriedad, es de
vieja data. La costumbre de honrar a los atletas se remonta a la cultura griega.
En tiempos ms recientes, en Inglaterra, mercaderes y productores difundan y con
ello traan ventaja a la par que prestigio, que servan a la Casa real o a familias nobles,
haciendo que tales nombres ilustres se juntasen a los propios productos y servicios.
En los Estados Unidos de Norteamrica, la esponsorizacin se ha difundido a travs
del mundo radiotelevisivo y en Italia, a travs del mundo deportivo. El motivo estriba en
el hecho que, en este ltimo pas, tanto la radio como la televisin son de monopolio
estatal, cosa que no sucede en los Estados Unidos, por cuanto dichos medios siempre
han sido el fruto de la iniciativa privada.
1. DEFINICIN
El Sponsorship se define al contrato por el cual se crea diversas relaciones jurdicas
entre una empresa (sponsor) que se propone incrementar su imagen empresarial a
travs diversos mecanismos publicitarios en sus ms variadas formas que debe
ejecutarlas el sponsee, a cambio de que ste ltimo perciba un determinado apoyo
econmico.
2. NATURALEZA JURIDICA
Las principales caractersticas de este tipo especial de contrato son las siguientes:
a. Es un contrato publicitario, por cuanto el mismo describe una particular forma
de mensaje, que se distingue de la publicidad tradicional, por cuanto este tipo
de actividad publicitaria es de retorno (trmino usado para indicar la
oportunidad de contacto con el pblico por efecto de la resonancia del evento
o de las personas esponsorizadas.
b. Es un contrato atpico, ya que carece de una tipicidad o caracterizacin legal.
c. Es un contrato principal, porque su existencia no depende, ni est en funcin,
de otro contrato celebrado con anterioridad, como sucede con los contratos de
constitucin de garanta.
d. Es un contrato de prestaciones recprocas, ya que una de las partes, el
sponsor o patrocinador, se compromete a realizar una prestacin (de dar o de
hacer) en favor del sponsee o patrocinado, a cambio de prestaciones de tipo
activo o permisivo predeterminadas por el mismo sponsor.
e. Es un contrato oneroso, porque como tal cada una de las partes sufre un
sacrificio, que se compensa con una ventaja. En este sentido se ha dicho que
en esta clase de contratos existe enriquecimiento y empobrecimiento
correlativos.

f.

Es un contrato conmutativo, por cuanto la relacin de equivalencia entre las

prestaciones a cargo de ambas partes se encuentra de antemano fijada por
ellas de manera inmodificable.

3. PARTES DEL CONTRATO

Es un contrato bilateral, en el que una de las partes se le denomina el SPONSEE o
patrocinado, que recibe un apoyo econmico o de otro beneficios, a cambio de realizar
en un determinado evento deportivo, cultural, teatral, etc. Una publicidad de retorno.
La otra parte, se le conoce como el SPONSOR o patrocinador que normalmente es
una empresa que ayuda a la realizacin de un evento a cambio de que se le haga
publicidad a sus productos o al nombre comercial de la empresa.
4. CLASIFICACIN
Existen diferentes maneras de clasificar a este contrato, especialmente tenindose en
cuenta la finalidad del apoyo, as podemos distinguir los siguientes contratos:
a. La esponsorizacin deportiva, se produce cuando un club o un equipo, sin
variar su denominacin social se comprometen, bajo compensacin, a divulgar
un determinado mensaje publicitario colocando escritos u otros smbolos sobre
los uniformes de los atletas o sobre los vehculos de competencia, autorizando
al mismo tiempo al sponsor a hacerse valer de las respectivas imgenes para
sus propias exigencias publicitarias.
b. El acoplamiento, cuya caracterstica reside en el cambio o en la integracin de
la denominacin de la sociedad deportiva, que haciendo figurar el nombre del
sponsor consiente a ste hacer llegar no slo su propio mensaje, en va
directa, a los espectadores de las competencias sino tambin, en va indirecta,
a todos los interesados potenciales en la especfica disciplina deportiva a
travs de los normales medios de comunicacin.
c. La esponsorizacin de deportistas o personalidades individualmente
considerados, que puede comportar el suministro de material o equipamientos
deportivos que el deportista, o el personaje, se obliga a utilizar, o la utilizacin
del nombre o la imagen de la persona con fines publicitarios.
Otras variantes que se pueden presentar son la estipulacin de la obligacin
del sponsee para utilizar en exclusiva su nombre e imagen, incluso, imprimir su
firma sobre productos que tengan que ver con su actividad profesional, vale
decir, raquetas, pelotas de ftbol, zapatillas, cascos, buzos, entre otros.
Generalmente, aparte de la contraprestacin, se pactan royalties sobre lo
vendido. Se puede convenir en la utilizacin del nombre y de la imagen del
sponsee fuera de la actividad profesional que lo hace popular, vale decir, sin su
uniforme y vestido de civil.
d. La esponsorizacin de una manifestacin deportiva o de un espectculo, en la
que, con los propios recursos, el sponsor consiente a los organizadores de dar
vida a la competencia, o espectculo, obteniendo en cambio un cierto retorno
en publicidad a travs de la denominacin e identificacin del evento con su
nombre.
e. El pool, a travs del cual una Federacin deportiva, concede a un cierto
nmero de empresas que producen material deportivo, normalmente reunidas

en consorcio, de utilizar la calificacin de Productor Oficial, de hacerse valer

para los productos de una marca colectiva regularmente registrada y de
emplear publicitariamente el nombre y los resultados deportivos conseguidos
en la competencia por los mismos inscritos.
f.

La esponsorizacin cultural, que est dirigida a la restauracin de bienes

culturales, a las manifestaciones artsticas, a los espectculos teatrales,
musicales, a la arquitectura, entre otras actividades.

g. La esponsorizacin televisiva, cuando el patrocinador promueve un

determinado programa televisivo. Este tipo de contrato de esponsor no debe
ser confundido con el de difusin publicitaria, por cuanto el primero es de
retorno y el segundo se limita a dar a conocer la existencia de un producto o
servicio.
5. OBLIGACIONES DE LAS PARTES
Se puede decir que el SPONSOR asume diferentes obligaciones, dependiendo las
actividades de promocin y el objeto social de la empresa patrocinadora, siendo la
ms importante el apoyo en dinero, en otros casos el proporcionar diferentes artculos
y productos.
En cambio el patrocinado o SPONSEE normalmente se obliga a realizar por un tiempo
determinado publicidad a favor del sponsor, en forma exclusiva o compartida, segn el
caso. Tambin se puede obligar a la utilizacin de determinados bienes, como
camisetas, buzos, zapatillas, raquetas de tenis, etc.

CAPITULO XVI
CONTRATO DE FACTORING
1. Definicin
Conocido como Contrato de facturacin se le denomina de responsin y de factoraje y
presenta como caracterstica el que una empresa encarga a otra, normalmente un
Banco, para que se encargue de su facturacin y cobranza, mediante la transmisin
de sus crditos frente a terceros. El factoring est directamente relacionado con los
servicios que un Banco presta a sus clientes.
Este contrato tiene especial importancia en nuestros das, pues acta dentro del rea
de crditos, permitiendo cobrar por adelantado determinadas cuentas o crditos que
llevan los clientes a un banco, constituyendo por lo general un sistema moderno de
financiamiento.
Algunos tratadistas, considera que el factoring es un contrato de cooperacin
empresarial, que tiene por objeto para la entidad financiera la adquisicin en firme de
determinados crditos de que sean titulares sus clientes, garantizando su pago, y
prestando servicios de contabilidad, estudio de mercado, investigacin de clientes y
asesoramiento financiero.

Otro tratadista, define al factoring como un contrato por el cual los Bancos se obligan
frente a una empresa a adquirirle todos los crditos que se originen normalmente y de
una manera constante en su negocio, teniendo la facultad de seleccionar dichos
crditos y abonar por los mismos su importe, obligndose en algunos casos a prestar
determinados servicios.
Es una operacin por la cual un empresario transmite en exclusiva los crditos que
frente a terceros tiene como consecuencia de su actividad mercantil a un factor, el cual
se encargar de la gestin y contabilizacin de tales crditos, pudiendo asumir el
riesgo de la insolvencia de los deudores de los crditos cedidos, as como la
movilizacin de tales crditos mediante el anticipo en favor de su cliente, servicios
desarrollados a cambio de una prestacin econmica que el cliente ha de pagar en
favor de su factor.
2. Elementos tpicos
a. La adquisicin por parte del Banco, de crditos por cobrar. Es una nueva
tcnica de financiamiento.
b. El Banco asume los riesgos resultantes por la falta de pago de los crditos
adquiridos.
c. El Banco asume determinados servicios, como son el de investigar la solvencia
moral y econmica de los clientes, llevar un control administrativo y contable.
Los Bancos expresamente han sido autorizados a adquirir y negociar certificados de
depsitos, instrumentos hipotecarios, warrants y letras de cambio provenientes de
transacciones comerciales, as como realizar operaciones de factoring (Art. 221,
incisos 9 y 10 de la Ley GSF).
3. Sujetos que intervienen
a. La empresa bancaria o financiera, denominada factor.
b. El cliente, llamado factorado, normalmente una empresa comercial, que
puede ser una persona natural o jurdica, quien busca en el factor un servicio
de gestin, garanta y financiacin. Los deudores del cliente no integran el
contrato, por ser considerados sujetos colaterales, a quienes se les debe
notificar con la cesin del crdito, a fin de cancelar sus respectivas facturas
directamente al nuevo acreedor bancario.
4. Ventajas
Las ventajas que ofrece este tipo de contrato son el conjunto de servicios a que se
obliga el Banco factor, y que podramos agruparlos en tres categoras:
a. Servicios administrativos.- Que comprenden la investigacin de la clientela y
la contabilizacin de las transacciones llevadas en las ventas.
b. El servicio de garanta.- Mediante el cual el Banco factor asume el riesgo de
la insolvencia de los deudores.
c. El servicio de financiamiento.- Que como lo hemos sealado, el Banco
efecta pagos anticipados por las facturas o ventas realizadas por la empresa
comercial cliente.
Con estos servicios la empresa factorado logra importantes ventajas, pues puede
realizar una racionalizacin en su organizacin, reduce costos en su actividad,
asegura el cobro de sus crditos y obtiene liquidez para sus operaciones.
5. Modalidades

La variedad de factoring est en funcin a su aplicacin prctica. en ese sentido la

clasificamos de acuerdo al criterio de Arrubla Pucar, sin dejar de indicar otras
modalidades.
a. Por su contenido
- Factoring con financiamiento. - El cliente obtiene liquidez sin esperar el
vencimiento de los crditos.
- Factoring sin financiamiento.- Priman los servicios de asistencia
administrativa, contable y tcnica. El factor no efecta el pago de los
crditos cedidos, en todo caso se encarga de su cobranza.
b. Por su ejecucin
- Factoring con notificacin a los deudores En la factura debe precisarse
quin es el factor y que todo pago debe efectuarse a l, por lo tanto, el
facturado queda impedido de recibir ningn pago directo de sus
clientes, lo que deber ser canalizado obligatoriamente al factor.
- Factoring sin conocimiento de los deudores.- En este caso no existe
inconveniente que el pago se haga directamente al facturado,
entendindose que el factor se Iimita nica-mente a prestar servicios de
asesora comercial o a una eventual financiacin.
c. Por su evolucin histrica
El colonial factoring, el ms antiguo de todos, donde el 2 factor acta como
distribuidor del factorado:
El factoring oid line, mediante el cual el factor brinda una serie de servicios,
adems de cumplir con su rol financiero;
El split factoring, por el que se comparten crditos de un nico cliente;
El drop schipment factoring, que representa un conjunto complejo de
contratos por los que se encarga la fabricacin de un determinado producto,
y a un factor, la gestin de las ventas;
El split risk factoring, que supone la existencia de un solo factor, pero con la
caracterstica de compartirse los riesgos de la insolvencia de los deudores.
6. Terminacin del contrato
La terminacin del contrato se produce por causas naturales previstas en el
contrato, tales como vencimiento del plazo o cumplimiento del objeto contractual, o
por razones de resolucin del contrato producidas como consecuencia del
incumplimiento de algunas condiciones contractuales.

CAPITULO XVII
CONTRATO DE LEASING
Conocido como el contrato de arrendamiento financiero, que se utiliza como un
contrato moderno que responde a la necesidad empresarial de comprar bienes en
general que sirvan para el desarrollo y crecimiento de la empresa, tales como
inmuebles, maquinaria y equipos, sin que sea para ello necesario obtener una fuerte
suma de dinero que implique esta adquisicin.

Se considera que sta es una nueva y moderna modalidad crediticia, que permite a las
empresas tener un fcil acceso al financiamiento de activos, pagando cuotas de
arrendamiento mensuales por el uso de dichos bienes, que al final pasarn a ser de su
propiedad.
Este contrato de gran desarrollo viene a vincularse de cierto modo al mundo de los
negocios y de la actividad industrial.
Presenta una nueva y rica modalidad entre el ahorro y la produccin. En efecto los
industriales requieren muchas veces de recursos financieros adicionales para su
desarrollo.
1. DEFINICIN
Por el contrato de leasing o arrendamiento financiero, una persona, normalmente
industrial, necesitado de recursos financieros para adquirir bienes de capital,
maquinaria y equipos o de inmuebles, en una primera etapa se pone en contacto con
un proveedor para determinar las condiciones de sus requerimientos. Identificadas las
necesidades entran en contacto con una empresa bancaria o entidad especializada,
quienes previo estudio aprueban financiar la compra de los bienes requeridos por su
cliente.
Previa firma del contrato, y contra la promesa de que el bien ser tomado en alquiler,
el Banco procede a adquirirlo del proveedor y entregrselo en arrendamiento al
industrial por un plazo determinado generalmente vinculado al plazo de amortizacin
del crdito, y con el pacto de compraventa del bien por un valor que ser el residual o
uno muy cercano a l.
El nombre del contrato en ingls leasing viene del verbo to lease que significa
tomar o dar arrendamiento.
Los Bancos mltiples han sido facultados para realizar operaciones de arrendamiento
financiero, con arreglo a la ley de la materia, pero debern constituir departamentos
separados, claramente diferenciados de las actividades que les son propias. Tambin
los Bancos podrn constituir empresas subsidiarias para tal fin.
2. MOMENTOS EN LA EJECUCIN DEL CONTRATO
Este contrato de naturaleza mltiple, requiere de tres momentos o etapas importantes.
Primer momento. - La necesidad de una empresa de adquirir determinados bienes.
Elige las mejores propuestas de precios y condiciones, y busca en una entidad
bancaria la financiacin respectiva.
Los bienes que pueden ser objeto de leasing son bienes identificables, generalmente
bienes de capital como maquinarias y equipos.
Segundo momento.- El Banco estudia el proyecto presentado por la empresa, y de ser
favorable, aprueba la operacin, firmndose un contrato de arrendamiento financiero,
por el cual el Banco se compromete en adquirir los bienes elegidos por la empresa, a
su nombre, mientras dure el contrato y darlo en uso a la empresa arrendataria a
cambio de un pago o alquiler mensual.
El monto de alquiler cubre normalmente el precio de los bienes adquiridos, intereses y
gastos y un margen de la ganancia del Banco, con lo cual se amortiza el importe de su
costo total.

Tercer momento.- Al finalizar el contrato de arrendamiento, la empresa tiene la opcin

de compra de dichos bienes, al precio convenido anticipadamente al firmarse el
contrato de arrendamiento financiero. Normalmente es un valor residual. Esta opcin
puede ejercerla el arrendatario en cualquier momento.
3. PARTES QUE INTERVIENEN
A. EL ARRENDATARIO O USUARIO
Es el cliente que determina sus necesidades de requerimiento de maquinaria y equipo
o inmuebles para una industria, y que solicita el financiamiento, comprometindose en
tomarlos en arrendamiento con el pacto de compraventa futura.
B. EL BANCO O UNA ENTIDAD ESPECIALIZADA
Los Bancos estn autorizados a realizar esta operacin a travs de un departamento
especializado o a travs de una empresa subsidiaria. Tambin estn facultadas las
sociedades de leasing creadas con este objeto; las obligaciones de estas entidades
son las de financiar la compra de los bienes objeto del contrato directamente al
proveedor elegido por el usuario o cliente, a darlo en arrendamiento, y a la decisin del
cliente, proceder en todo caso a la venta de los bienes en el precio estipulado
anteladamente.
C. EL PROVEEDOR
Si bien es cierto tiene una participacin marginal, sin embargo muchas veces se lo
incluye en el contrato por los efectos relativos a las garantas de los bienes vendidos,
capacitacin, asesora tcnica, venta de repuestos y otros de tipo tcnico.
4. CLASES
a. Leasing financiero.- Es el contrato de arrendamiento con pacto de compraventa,
en las caractersticas que hemos venido explicando.
b. Leasing operativo.- Es una modalidad que permite que el usuario pueda devolver
los bienes objeto del contrato por haber devenido en obsoletos para recibir a cambio
otros ms modernos. Normalmente en estos contratos se faculta a favor del
arrendatario de poder solicitar la terminacin del contrato en cualquier momento.
c. Lease-back.- Es una modalidad de leasing en el cual el cliente mismo hace el papel
de proveedor. Es decir que l propietario de bienes y equipos procede a vendrselos al
Banco o a la sociedad de leasing, la cual a su turno se los arrienda dentro del marco
general que hemos sealado, incluyndose en el contrato el pacto de compraventa al
vencimiento del plazo del arrendamiento. En esta clase de contratos el industrial
moviliza sus activos fijos hacindose de capital de trabajo, pero con la ventaja de
seguir utilizndolos para la misma finalidad productiva.
d. El Renting.- Esta modalidad es muy similar al leasing operativo; presupone la
existencia de materiales en poder del Banco, los cuales son arrendados al cliente, con
pacto de compraventa.
Otra caracterstica del contrato es que se acompaan muchas veces una serie de
servicios exclusivos a favor del arrendador, tales como el mantenimiento de los bienes,
su reparacin, asistencia tcnica, etc.
5. OBLIGACIONES DEL ARRENDATARIO

a. Pagar puntualmente el precio del arrendamiento.

b. Cumplir con constituir las garantas exigidas por el Banco.
c. Asumir todas las obligaciones contractuales que incluye el uso adecuado del
bien, mantenimiento, cambio de repuestos, informacin, etc.
d. Contratar seguros contra toda clase de riesgos.
e. Devolver el bien al vencimiento del contrato de arrendamiento cuando no se
ejerce la opcin de compra o antes de su vencimiento a solicitud del Banco
como consecuencia de la resolucin del contrato.
6. OBLIGACIONES DEL BANCO
a. Adquirir los bienes que han sido escogidos por el cliente directamente del
proveedor, tambin designado por ste.
b. Entregar los bienes al arrendatario o facultar al proveedor para que los
entregue directamente al usuario.
c. Garantizar el disfrute del bien y sus condiciones intrnsecas.
d. Proceder a la venta del bien, en el caso que el arrendatario haga uso de la
opcin de compra, al precio convenido en el contrato.

CAPITULO XVIII
CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE
I. DE LA CONTRATACIN
La expresin contrato de cuenta corriente bancaria reviste un particular significado que
brindara menos confusiones de llamarlo por ejemplo contrato de cuenta de cheques,
como sucede en algunos pases latinoamericanos.
1. Definicin
Es un contrato tpico bancario de depsitos a la vista, por el que se faculta al
titular o titulares de la cuenta a efectuar depsitos y retiros de dinero, mediante la
utilizacin de un ttulo valor denominado cheque bancario. La Ley de Bancos lo
define como el contrato por el cual una empresa bancaria se obliga a cumplir las
rdenes de pago de su cliente hasta por el importe del dinero que hubiera
depositado en ella o del crdito que se haya estipulado (Art. 225 de la Ley GSF).
2. Naturaleza

Las cuentas corrientes deben ser nominativas. Tratndose de personas naturales,

conforme al nombre registrado en la Libreta Electoral, y si fueran personas
jurdicas, de acuerdo a la denominacin o razn social que aparece en la escritura
pblica de constitucin. Por ello, los Bancos estn prohibidos de abrir cuentas
annimas, con nombres ficticios, inexactos o exclusivamente con cdigos.
3. Apertura y funcionamiento de la cuenta
El Banco adopta algunas precauciones orientadas a identificar la persona de su
eventual cliente, sobre toda su moralidad y buena reputacin, pues tratndose de
contratos bancarios, la confianza y la buena fe de las partes supone que gocen de
las mas altas calidades morales.
Al abrir una cuenta corriente, se debe cumplir con los siguientes requisitos
a. Identificacin del cliente. - Tratndose de personas naturales, debern
acreditar su capacidad legal con la presentacin de su libreta electoral, cuya
copia quedar en el archivo de su file personal. Las personas jurdicas
debern identificarse mediante la presentacin de la copia de la escritura de
constitucin social debidamente inscrita en los Registros Pblicos, copia de
los poderes otorgados a sus representantes y copia del RUC. Tratndose de
personas naturales se presume el consentimiento del cnyuge, por lo que no
es requisito la participacin del mismo.
b. Verificacin de la solvencia moral. - Es muy importante conocerse sobre el
cumplimiento de las obligaciones bancarias y comerciales del futuro cliente;
esto se logra con la verificacin de las referencias comerciales y bancarias, y
Boletines emitidos por la Superintendencia sobre cuentas corrientes cerradas
en el sistema, y Boletines de la Cmara de Comercio referidos a protestos.
Adems es requisito la referencia de dos personas naturales o jurdicas,
quienes informarn sobre la idoneidad moral y econmica del solicitante.
c. Verificacin de la solvencia econmica.- Se acredita con la presentacin de
los estados financieros, ingresos remunerativos u otros documentos oficiales.
Debe acreditarse un nivel de ingresos suficientes para mantener una cuenta
corriente.
d. Verificacin del domicilio del solicitante.- El futuro cliente debe declarar un
domicilio perfectamente individualizado y determinado en el pas, el que debe
ser verificado por el Banco. No se considera domicilio los lugares ubicados en
el extranjero, ni las casillas postales. El domicilio sealado producir plenos
efectos jurdicos. Los gastos de verificacin del domicilio sern por cuenta de
los clientes.
4. Llenado de requisitos formales
Aprobado por el Banco el cumplimiento satisfactorio de los requisitos anteriores,
se procede a la suscripcin del contrato y reglamento de la cuenta corriente, el
registro de la firma del titular o titulares de la cuenta, que incluye adems la
impresin dactilar, y el primer depsito, cuyo monto es fijado con autonoma por
cada Banco.
5. Obligaciones del banco

Con la celebracin del contrato, el Banco asume las siguientes obligaciones:

Recibir depsitos para abonarlos inmediatamente en la cuenta del cliente. Pueden
ser en dinero en efectivo y se re-conocen los depsitos de cheques girados a su
orden del mismo Banco u otras instituciones bancarias, de la plaza u otras plazas,
comprometindose el Banco en mrito al endoso que se hace a su favor, efectuar
la cobranza respectiva.
Facilitar las chequeras, para permitir el retiro de los depsitos.
Facilitar los documentos necesarios para efectuar los de-psitos.
Llevar la cuenta corriente y facilitar mensualmente un extracto de la cuenta, los
que debern ser entregados bajo cargo. El cliente tiene 30 das para observar sus
saldos. Vencido el plazo y sin que se haya efectuado observacin, se dar por
aprobado.
Pagar los cheques, que constituye la obligacin primordial del Banco, previa la
verificacin de los requisitos y de la existencia de los fondos suficientes.
No pagar los cheques, cuando existen causas justas precisadas en forma expresa
en la Ley de Ttulos Valores, especialmente en los casos de falsificacin de firma,
cuando los cheques estn mal girados, la no existencia de fondos suficientes,
cuando presenta borraduras y enmendaduras visibles, orden judicial de no pago o
revocatoria formulada desde los 30 das de girado el cheque; tambin existe
obligacin de no pago cuando se presentan endosos irregulares, o los cheques
con sello de no transferibles y que han sido endosados a terceros, los cheques
para abono en cuenta y los cruzados cuando se presentan en ventanilla.
Pago parcial en los casos que la cuenta no presenta fondos; el Banco pagar
hasta donde alcancen los fondos disponibles del girador.
6. Obligaciones del correntista
Mantener fondos suficientes.
Custodiar la chequera y asumir la responsabilidad en caso del giro de cheques
con firma que sea burdamente imitada.
Utilizar la chequera entregada por el Banco. Registrar su firma en cada uno de los
cheques girados, similar a la firma registrada en el Banco.
Revisar los extractos de la cuenta corriente y poner de inmediato en conocimiento
del Banco, de cualquier error o modificacin que deba efectuarSe. Devolver los
cheques al trmino del contrato.
7. Giro de letra de cambio por saldos deudores
Si la cuenta corriente mantuviera saldos deudores, el Banco en cualquier
momento podr requerir el pago de la deuda mediante comunicacin escrita y
bajo cargo.

Transcurridos quince das hbiles de la recepcin de la comunicacin sin que

hubiere observaciones, el Banco queda facultado para girar contra el cliente, por
el saldo ms los intereses generados en dicho periodo, una letra a la vista, con
expresin del motivo por la que se le emite.
El protesto por falta de pago de la indicada cambial, en la que no se requiere la
aceptacin del girado, deja expedita la accin ejecutiva (Art. 228 de la Ley GSF).
8. Cierre de la cuenta corriente
La cuenta corriente se cierra por iniciativa del Banco o del titular de la cuenta. El
Banco puede negarse al cierre de la cuenta, en el caso que la misma arroje saldo
deudor o que el titular mantuviese obligaciones pendientes de pago con la misma.
Salvo pacto en contrario, el Banco podr compensar los saldos de las distintas
cuentas que el cliente mantenga con ella, inclusive cuando se realice el cierre de
una cuenta corriente.
9. Cierre de la cuenta corriente por giro de cheques sin fondos
El Banco est facultado para resolver el contrato de cuenta corriente por el giro de
cheques sin fondos, conforme a los trminos del Reglamento de Cuentas
Corrientes aprobado por la Superintendencia.
a. Los Bancos estn obligados a colocar la constancia de rechazo de pago en
cualquiera de sus oficinas. En el caso que se niegue, el Banco ser
responsable por los daos y perjuicios que ocasione. En caso que el cheque
sea devuelto a travs de una cmara de compensacin, la constancia ser
puesta en el da de su recepcin. La Superintendencia sancionar a los
Bancos que incumplan con estas obligaciones.
b. Los Bancos bajo responsabilidad cerrarn las cuentas corrientes de quienes
giren dos cheques sin tener fondos disponibles, durante seis meses,
computados desde la fecha del primer rechazo.
c. Los Bancos remitirn a la Superintendencia, mediante medios magnticos y
adems un reporte impreso, dentro de los primeros cinco das de cada mes,
una relacin de las cuentas corrientes cerradas por giro de cheques sin
fondos.
d. Los titulares de cuentas corrientes cerradas por giro de cheques sin fondos,
no podrn abrir nuevas cuentas corrientes en cualquier Banco del sistema
financiero, durante el plazo de un ao, contado a partir del cierre respectivo.
e. Los Bancos no podrn otorgar avances o sobregiros en favor de los titulares
de cuentas corrientes que hubieran sido cerradas por cualquier otro Banco,
por haber girado cheques sin fondos.
f.

Ser considerado reincidente el titular de una cuenta corriente cerrada que

gire un solo cheque sin fondos disponibles en cualquier otro Banco, en cuyo
caso, la sancin ser de tres aos, y si reincide por una segunda vez, la
inhabilitacin ser de por vida.

g. Los titulares de cuentas corrientes cerradas debern devolver al Banco los

talonarios de cheques de las respectivas cuentas corrientes cerradas.
10. Los embargos sobre cuentas corrientes
Las medidas cautelares que se dispongan respecto de las cuentas corrientes slo
surtirn efecto sobre el saldo que resulte luego que el Banco aplique sobre ella los
cargos que correspondan por las deudas vencidas que mantenga el titular de la
cuenta a la fecha de la notificacin de dicha medida y siempre que no se
encuentre sujeto a gravamen alguno (Art. 226 de la Ley GSF).
11. Terminacin del contrato
Veremos algunas de las causales de resolucin del contrato de cuenta corriente,
consagradas con frecuencia en nuestra Ley o en el respectivo contrato:
a. Muerte del titular.
b. Quiebra o concurso de la empresa.
c. Por decisin unilateral del Banco como consecuencia del mal manejo de la
cuenta, mantenerla sin movilizacin o girar cheques sin los fondos
disponibles.
d. Por decisin unilateral del titular de la cuenta. En este caso, slo proceder
cuando la cuenta no presente saldos deudores o a cargo del titular hubieran
obligaciones pendientes de pago.
e. Por mutuo disenso.

II. EL CHEQUE COMO DOCUMENTO TIPICO

1. El cheque como titulo valor tpico de este contrato
El estudio del cheque, resulta necesario cuando se hace un anlisis del contrato de
cuenta corriente bancaria.
a. Concepto
El cheque es un titulo valor tpico que nace del contrato de cuenta corriente
para emitir al correntista el retiro de sus depsitos o de los crditos que el
Banco le haya abonado en su cuenta. En consecuencia es unnime la opinin
de los tratadistas, de considerar al cheque como un instrumento de pago o
una orden de pago inmediato, que lo hace el girador al Banco pagador; por
ello los cheques son girados siempre a la vista y no se concibe un plazo para
su exigibilidad.
b. Requisitos intrnsecos
Para la validez y pago de un cheque es necesario que el Banco tenga en
cuenta en primer lugar la vigencia del contrato de cuenta corriente, en
segundo lugar la verificacin de los saldos suficientes, y por ltimo, el
cumplimiento de los requisitos formales exigidos en nuestra Ley de Ttulos
Valores. Sin embargo la inobservancia de estas prescripciones no afecta la
validez del titulo como cheque.
c. Plazo de presentacin

El plazo de presentacin de un cheque es de 30 das, salvo que se hubiera

emitido en el extranjero, en cuyo caso el plazo se extiende a los 60 das. El
cheque es pagadero a la vista el da de su presentacin, aunque tuviera fecha
adelantada. Debemos sealar que no se pueden girar cheques con fecha
adelantada, ni ser girado, endosado o entregado en garanta.
d. Requisitos del cheque
Se debe observar la concurrencia obligada de los siguientes requisitos que
deben aparecer en el anverso del cheque:
Nombre y domicilio del Banco pagador.
Nmero del cheque y de la cuenta corriente del girador.
Cantidad a pagar expresada en nmeros y letras.
Orden de pago a determinada persona.
Fecha de emisin del cheque.
Firma del girador.
e. Cantidad de pago
La cantidad que se ordena pagar debe ser coincidente entre la expresada en
nmeros y la expresada literalmente.
De existir diferencias, se tendr por vlida la cantidad expresada en letras,
an si sta fuera mayor.
En el supuesto caso que ambas cantidades fueran expresadas en nmeros,
de existir diferencia se tendr por vlida la cantidad menor.

f.

Revocacin de la orden de pago

El girador puede revocar la orden de pago que contiene un cheque, slo si ha
transcurrido ms de 30 das de la fecha de emisin, salvo que exista orden
judicial antes de dicho plazo.

2. Los cheques especiales

Es posible que muchas personas pongan en circulacin, cheques que presentan
caractersticas muy especiales, que en algunos casos son los propios titulares de la
cuenta, quienes dan origen a esa situacin o demandando al Banco como un servicio
adicional.
Los cheques que tienen un tratamiento legal especial y diferente, se les denomina
cheques especiales, y que muy brevemente veremos sus caractersticas ms
importantes:
a. Cheques cruzados.- Son aquellos cheques girados por el correntista, en
cuyo anverso se han colocado dos lineas paralelas, cuyo objetivo principal es
impedir que sea pagado en ventanilla, es decir, en efectivo.
El cruzamiento obliga al tenedor o beneficiario a presentarlo al banco para
abono en su cuenta corriente.
Estos cheques se clasifican en:
Cheques cruzado general, en cuyo anverso aparecen nicamente las dos
lneas paralelas. sin designacin o mencin alguna dentro de ellas. Estos
cheques pueden ser presentados en cualquier Banco para su cobro.

Cheques cruzado especial, es el que presenta dentro de las lneas

paralelas el nombre de un Banco especfico, cuya caracterstica, es que
slo puede ser pagado por el Banco girado al Banco designado dentro de
las lneas paralelas.

b. Cheques no negociables. - Normalmente encontramos cheques que en el

anverso aparece un sello con la indicacin de no negociable, no
transferible o no endosable. En cualquiera de los casos, este cheque slo
podr pagarse a la persona en cuyo favor se gir o acreditado en su cuenta
corriente, salvo endoso a favor de un Banco nicamente para el efecto de su
cobro. Por lo que, este cheque no podr ser endosado ni pagado a un tercero.
c. Cheques para abono en cuenta.- En el anverso y muchas veces en el
reverso de] cheque se coloca un sello que indica que debe abonarse en una
determinada cuenta corriente del beneficiario. Este sello obliga al Banco a no
pagar por ventanilla su valor, debiendo en todos los casos abonarlo en la
cuenta corriente cuyo nmero se ha precisado en el reverso del mismo.
d. Cheques certificados.- El girador o cualquier tenedor del cheque, puede
solicitar al Banco certifique la existencia de fondos suficientes; para ello
coloca un sello en el anverso o una indicacin de la certificacin que corre en
el reverso. La facultad de solicitar la certificacin en algunas legislaciones se
encuentra limitada al librado, quien puede determinar con anticipacin en qu
casos procede la certificacin. Por otro lado, sta debe ser por el total del
cheque, no pudiendo certificarse parcialmente la existencia de fondos, y el
plazo mximo de vigencia de la certificacin caducar al vencimiento del
plazo de presentacin, es decir, a los 30 das de la fecha de emisin del
cheque.
e. Cheque de gerencia y giros bancarios.- Los Bancos tienen la facultad de
liberar cheques a su propio cargo. No se trata de una facultad de creacin
asignada al cliente, sino ms bien, de utilizar un servicio bancario.
El Cheque de Gerencia puede emitirse a solicitud del cliente por cualquier
monto, para ser pagado en la misma plaza o en otro lugar donde el banco
tenga sus Sucursales o Agencias. y a la persona que el cliente designe. Se le
denomina Cheque de Gerencia cuando debe ser cobrado en la misma plaza.
y adquiere el nombre de Giro cuando el mismo es para ser cobrado en otra
plaza diferente.
Normalmente el cliente al solicitar un Cheque de Gerencia, llenar y firmar
una solicitud, y luego de pagarlo por caja, el Banco le otorga el respectivo
cheque. Nuestra legislacin prohbe que los Bancos emitan Cheques de
Gerencia al portador o a favor del propio banco.
f.

Cheques de viajero.- Constituyen para el titular una forma de disponer de

sus fondos adquiriendo cheques de viajero o de turismo, librados a cargo del
propio Banco, el cual responde frente a los tomadores como si se tratase de
su propia promesa de pago puesta en ejecucin por voluntad del beneficiario.

Estos cheques son pagaderos en las oficinas nacionales o internacionales del

Banco emisor, o en cualquiera de los Bancos corresponsales. En la prctica
presenta la caracterstica del control de la doble firma del beneficiario, una
que se coloca al momento de la adquisicin en presencia del funcionario del
banco emisor, y la otra firma que se verifica al momento de cobro, ante el
funcionario del Banco corresponsal pagador.
Si ambas firmas son coincidentes con la firma puesta en el Pasaporte, el
Banco procede a su pago. Tambin se controla la firma del funcionario del
Banco emisor con el registro de firmas que mantienen los Bancos
corresponsales. La emisin de cheques de viajeros faculta al beneficiario a
solicitar en caso de extravo del cheque, el correspondiente duplicado, an
encontrndose en el extranjero.