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A

Copa da exceo no tribunal da Teoria Pura do Direito 49


Andityas Soares de Moura Costa Matos
DOI 10.12957/dep.2014.7970

A Copa da exceo no tribunal da Teoria Pura do Direito1 2



The World Cup of exception in the tribunal of the Pure Theory of Law

Andityas Soares de Moura Costa Matos3

Resumo
O presente artigo pretende analisar a situao de exceo econmica instaurada no Brasil para a
realizao dos chamados grandes eventos, em especial a Copa do Mundo de 2014, quando diversos
direitos e garantias fundamentais do ordenamento jurdico brasileiro sero suspensos com o objetivo
de garantir a explorao econmica monopolstica do evento pela FIFA. O marco terico do trabalho
radica-se na Teoria Pura do Direito de Kelsen, que por ser um exemplo de teoria jurdica da
normalidade, na qual a exceo no tem espao, serve perfeitamente como paradigma s avessas
para o cenrio poltico-jurdico autoritrio instaurado no Brasil, o qual brevemente apresentando
por meio da anlise de parte da legislao de exceo aprovada para garantir a Copa do Mundo.

Palavras-chave: Exceo. Autoritarismo. Teoria Pura do Direito. Lei Geral de Copa. FIFA.

Abstract
This article intends to analyze the situation of economic exception established in Brazil for the
accomplishment of the so-called mega-events, specially the 2014 World Cup, when many rights and
guarantees foreseen in the Brazilian legal system will be suspended with the purpose of guaranteeing
FIFAs monopolistic economic exploitation at the event. The works theoretical framework has its
basis in Kelsens Pure Theory of Law, which, as an example of the legal theory of normality, where the
exception has no room, perfectly suits as an inverted paradigm for the authoritarian political-legal
scenario established in Brazil, the latter being briefly presented through the analysis of part of the
exceptional legislation approved to ensure the World Cup.

1

Este trabalho integra as investigaes do Projeto de Pesquisa por mim coordenado e intitulado O estado de exceo no
Brasil contemporneo: para uma leitura crtica do argumento de emergncia no cenrio poltico-jurdico nacional. Tal
projeto contou com auxlio financeiro da Pr-Reitoria de Pesquisa da Universidade Federal de Minas Gerais por meio de
seu Edital n 02/2011, destinado aos Doutores recm-contratados da UFMG, razo pela qual agradeo o apoio recebido.
2
Artigo recebido em 23 de outubro de 2013 e aceito em 12 de fevereiro de 2014.
3
Mestre em Filosofia do Direito e Doutor em Direito e Justia pela Faculdade de Direito da Universidade Federal de Minas
Gerais (UFMG). Professor Adjunto na Faculdade de Direito da UFMG. Professor Titular de Filosofia do Direito no curso de
Graduao em Direito da FEAD. E-mail: vergiliopublius@hotmail.com.

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Keywords: Exception. Authoritarianism. Pure Theory of Law. Brazilian General Law of the World Cup.
FIFA.

1. Introduo

Assim como Francisco Laprida no belo Poema Conjetural de Jorge Luis Borges,4 em 2014 o

Brasil se encontrar com seu destino sul-americano. Em ambos os contextos essa irnica expresso
tende a definir a vivncia nestas cruis provncias enquanto uma tentativa frustrada de conter e
afastar a violncia social mediante instrumentos civilizados de molde europeu. Laprida morre
degolado na llanura argentina, vencido pelos gauchos incivilizados, saudoso dos livros, dos cnones e
das leis que amara, mas sabendo que ser assassinado aps a derrota o destino que aguarda
qualquer um que pretenda questionar o abuso originrio que deu forma Amrica do Sul. De maneira
similar, o frgil Estado Democrtico de Direito que a duras penas vem tentando se firmar no Brasil
desde a suposta redemocratizao promovida pela Constituio de 1988, encontrar em 2014 e 2016
o destino que parece ser comum a muitos dos pases da regio: ser desmontado internamente pelos
instrumentos jurdicos do estado de exceo econmico.5 E o mais espetacular disso tudo que a
exceo ir se impor no Brasil na verdade, j est se impondo no melhor estilo cavalo de Troia,
conquistando coraes e mentes, apelando para o pseudo-orgulho de uma nao sem identidade,
que s encontra a si mesma em um jogo de gosto duvidoso inventado pelos ingleses.

A qualquer um que saiba interpretar os sinais, no h dvida de que a Copa do Mundo de

2014 possui todas as caractersticas que identificam um evento fundador. E, nesse caso, fundador da
exceo, compreendida no como modelo de governo subsumvel a estruturas legalmente previsveis,
tais como a ditadura e o estado de stio, mas antes dando lugar a uma relao entre direito e
realidade, norma e fato, dever-ser e ser que se afasta a passos largos dos modelos clssicos pensados
4

Francisco Narciso de Laprida, ancestral de Borges, declarou a independncia argentina em 1816. Foi morto pelos
montoneros de Aldao em 1829, sendo este o seu verdadeiro e violento destino sul-americano. O Poema Conjetural
apresentado e comentado pelo seu autor em BORGES, 1986, pp. 101-103.
5
Referimo-nos aos anos em que ocorrero no Brasil os megaeventos de exceo chamados de Copa do Mundo da FIFA
(2014) e Jogos Olmpicos e Paraolmpicos (2016). Por razes de espao e coerncia, abordo neste artigo somente alguns
aspectos relacionados Copa do Mundo.

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pela teoria do Estado de Direito.6 Parece salutar revisitar a histria recente para nos lembrarmos que,
assim como ocorreu na Inglaterra, na frica do Sul e na Grcia, a promoo de megaeventos
esportivos mundiais tem dado lugar a estruturas de segurana e controle tanto fsicas quanto
econmicas que no se desvanecem com o fim das competies, mantendo-se indefinidamente
enquanto formas parasitrias e dificultadoras do normal funcionamento do Estado de Direito.

Com efeito, ningum pode acreditar seriamente que os imensos investimentos na construo

de estdios, hotis e estruturas de transporte se limitam aos megaeventos que inicialmente os


exigem. Ao contrrio, so formas permanentes que aderem ao Estado-hospedeiro, determinando, por
exemplo, seu redesenho urbanstico calcado em padres de mercado, com a sanitarizao de zonas
antes ocupadas pelos mais pobres que, sob o pretexto de se limpar a casa para a Copa, so
permanentemente desalojados e mandados sabe-se l para onde. Do mesmo modo, as obras pblicas
e privadas realizadas para receber os megaeventos s se justificam na dimenso retrica do
argumento de emergncia. Na verdade, considerveis recursos pblicos esto sendo redirecionados
para os megaeventos no Brasil, tendo em vista o regime emergencial da exceo que libera tanto o
Estado quanto o empresrio particular de diversas regras e amarras que, em situaes normais,
dificultam o desvio de verbas, a privatizao de bens e espaos pblicos e a maximizao da
explorao urbana e humana pelo capital.7

Se isso e muito mais correspondeu exatamente verdade quando das Olimpadas no Reino

Unido e na Grcia e da Copa do Mundo na frica do Sul, no h razes para pensar que o contrrio
ocorrer no Brasil. Em 2013 o Brasil inclusive j experimentou uma espcie de ensaio geral para a
Copa de 2014 sob o modelo autoritrio da Copa das Confederaes, que determinou em algumas das

A obra hoje clssica sobre o tema a de COSTA; ZOLO, 2006.


As diversas violaes de direitos atualmente em curso no Brasil em nome dos megaeventos (Copa do Mundo e
Olimpadas), em especial no que diz respeito s remoes foradas, esto documentadas pelo extenso dossi
Megaeventos e Violaes de Direitos Humanos no Brasil produzido pela ANCOP (Articulao Nacional dos Comits
Populares da Copa), disponvel em: www.portalpopulardacopa.org.br. Nesse sentido, embora este artigo esteja focado na
anlise jurdica do contexto de exceo produzido pela Copa do Mundo de 2014 no Brasil, necessrio mencionar a
existncia de autores de outros campos do conhecimento que abordam o tema, como o caso de Carlos Vainer
(IPPUR/UFRJ) e Raquel Rolnik (FAUUSP). Esta ltima inclusive apresentou ao Conselho de Direitos Humanos da ONU um
relatrio a respeito dos impactos de megaeventos esportivos sobre o direito moradia, no qual menciona situaes de
exceo relacionadas Copa de 2014.

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principais cidades brasileiras a criao de zonas de exceo no entorno dos estdios e vias de acesso
em que valia o mandato soberano da Fdration Internationale de Football Association (FIFA), ainda
que as foras policiais e militares que as vigiassem fossem exclusivamente brasileiras, dando assim um
perfeito exemplo da privatizao de espaos, recursos e servios pblicos. O fato de que assim se
tenha gerado o maior movimento de contestao que o Brasil viu nos ltimos 20 anos, com a
ocupao de espaos pblicos e protestos dirios nas principais capitais do pas, que reuniam de
100.000 a 250.000 manifestantes por capital (por exemplo, em So Paulo, Rio de Janeiro e Belo
Horizonte), congregando no pas como um todo 3.500.000 pessoas nas ruas (entre os dias 19 e 21 de
junho de 2013), demonstra o que efetivamente estava e est em jogo: o poder de deciso sobre a
normalidade e a exceo, a simples e bsica liberdade de ir e vir, a compreenso de que os recursos
pblicos devem ser aplicados em finalidades realmente pblicas e no na construo de estdios que
jamais se abriro para aqueles que os ergueram.8 Em suma: o destino de um pas que parece ter
acordado brevemente de um longo pesadelo e percebido que a ptria de chuteiras um entre os
muitos mitologemas de que o poder se utiliza para manter a ditadura econmica capitalista travestida
com cores liberais e democrticas.

E onde Kelsen entra nessa histria toda? Se minha hiptese de trabalho que o Brasil se

encaminha para a vivncia massiva da exceo econmica permanente graas Copa do Mundo de
2014 e demais megaeventos esportivos, seria mais coerente utilizar enquanto marco terico autores
da exceo, tais como Carl Schmitt e Giorgio Agamben. Ao contrrio, Kelsen expressamente admitiu
que sua teoria jurdica no serve para descrever o direito e o Estado em momentos de exceo, sendo
antes estruturas de conhecimento da normalidade jurdico-institucional. Em 1934 ele declarou no
prefcio da primeira edio da Teoria Pura do Direito que sua obra s seria reconhecida em uma
poca de normalidade e de equilbrio social,9 que desde ento jamais existiu.

Os dados sobre as chamadas Jornadas de Junho (ou Revoluo do Vinagre) ocorridas no Brasil entre 17 e 29 de junho
de 2013 e cujo estopim foi o aumento do preo das passagens do transporte pblico urbano em So Paulo foram retirados
do artigo de SECCO, 2013, integrante da obra coletiva Cidades Rebeldes, que apresenta excelentes textos para
compreender o movimento supradito.
9
KELSEN, 1982, p. 12.

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Alm disso, Kelsen no se vincula tradio de pensadores republicanos que, desde Maquiavel

at Rossiter, enxergam na ditadura uma espcie de salvaguarda ltima e extrema da repblica. No


contexto de Weimar, Kelsen lutava pelo pluralismo poltico, independentemente da forma que
assumisse, fosse republicana ou no. Prova disso que em 1918, ao final da Primeira Guerra Mundial,
ele apresentou ao ento Imperador austro-hngaro um projeto de Constituio que organizava o
Imprio como uma federao. O que lhe importava era a vivncia, juridicamente controlada e
organizada, da pluralidade de valores, pouco importando que tal se desse sob uma monarquia
constitucional ou uma repblica. Como j notei em outro texto,10 Kelsen tinha as caractersticas de
um vienense da velha cepa, ainda que, na verdade, tenha nascido em Praga. Ele admirava o antigo
Imprio Austro-Hngaro por reunir vrias etnias e lnguas em um Estado multinacional.

Diferentemente do que fizeram juristas como Carl Schmitt na repblica de Weimar, Kelsen no

apostou na exceo, na ditadura ou na estratgia dos poderes especiais para salvar o Imprio Austro-
Hngaro. Ao contrrio, diante da exceo absoluta da guerra, ele props uma soluo institucional,
consensual e normalizante: a transformao da Monarquia em uma federao baseada no direito de
autodeterminao dos povos. Contudo, a ideia foi recusada pelo Imperador Carlos I. Kelsen viu ento
naufragar o Imprio, submerso nos escombros da Primeira Guerra Mundial e vtima no s da derrota
militar, mas principalmente do surgimento de ferozes particularismos tnico-nacionais que opuseram
austracos, hngaros, romenos, srvios, blgaros etc. O cosmopolita Kelsen s poderia ter criado uma
teoria do direito igualmente cosmopolita, uma autntica teoria geral do direito, em tudo e por tudo
contrria autoexaltao tpica dos movimentos polticos nacionalistas que buscam a construo de
suas identidades no por meio do dilogo intercultural, mas com base na possibilidade de
confrontao com o outro, conforme bem exemplifica a clebre tese de Carl Schmitt, para quem um
povo se define com base na dade amigo/inimigo.

No havendo traos de um republicanismo forte no pensamento poltico de Kelsen, muito

mais preocupado em afirmar o valor da democracia em sentido lato enquanto forma de experincia
poltico-jurdica relativista (e no absolutista) e a necessidade de partidos polticos para mant-la,
10

Trata-se do prefcio coletnea de artigos de e sobre Kelsen que organizei com Arnaldo Bastos Santos Neto. Cf.
MATOS; SANTOS NETO, 2012, p. 15.

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da mesma maneira difcil encontrar em sua obra uma teoria da ditadura, que se afirma na tradio
poltica como um tipo de contraface da repblica ameaada. As poucas referncias que Kelsen faz
ditadura so sempre muito gerais e costumam identific-la de maneira pouco crtica com o
despotismo e o autoritarismo, entendidos enquanto macrocategorias da filosofia poltica. Por
exemplo, na Teoria Geral do Direito e do Estado de 1945, Kelsen descreve as experincias autocrticas
daqueles tempos sob a chave interpretativa da ditadura de partido. Os melhores exemplos, nas suas
palavras, seriam o bolchevismo sovitico, o fascismo italiano e o nacional-socialismo alemo,11 que se
caracterizariam por suprimir a liberdade individual e a independncia dos tribunais, tornando
irrelevantes as instituies constitucionais e a expresso da vontade popular, [...] j que ningum
pode exprimir outra opinio que no a aceita pelo partido, sem pr em risco patrimnio, liberdade e
vida. Dentro das ditaduras de partido, as eleies e plebiscitos tm como nico propsito dissimular o
fato da ditadura.12

H uma outra razo que leva Kelsen a no se preocupar com a construo de uma teoria da

ditadura. A ele parece que os mecanismos jurdicos que permitem a instaurao de ditaduras, se
existem dentro de certo sistema emprico de direito positivo, no merecem maior ateno do que os
demais dispositivos que compem tal sistema, estando todos integrados em uma estrutura geral de
normalidade. Tal concluso decorre de uma crtica que Kelsen endereou a Schmitt em um polmico
escrito de 1964, mas que s foi publicado em 2012. Nesse texto Kelsen analisa brevemente o axioma
de Schmitt segundo o qual soberano aquele que decide sobre o estado de exceo,13 afirmando que
tal definio completamente intil, eis que, ao contrrio de Schmitt, Kelsen no admite que a
exceo possa comprovar algo, papel que sempre caberia regra. Consciente de que a anlise
normativista parte e desemboca na normalidade prpria de sistemas jurdicos estabilizados, Kelsen
argumenta ento que h Constituies que no preveem o estado de exceo. Caso a teoria de

11

KELSEN, 2000, pp. 430-431.


KELSEN, 2000, p. 432.
13
SCHMITT, 2005, p. 5.
12

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Schmitt fosse aplicvel, seria necessrio concluir que os Estados organizados por tais Constituies
no so soberanos, o que parece absurdo aos olhos de Kelsen.14

Dessa maneira, retomando a questo acima posta, se Kelsen um autor comprometido com a

normalidade jurdico-institucional e no v na ditadura um complemento necessrio ideia de


repblica, por que ento escolh-lo como fio condutor destas reflexes? Dois so os motivos.

Primeiro porque, quando Kelsen alude suposta normalidade de seu pensamento, est se

referindo Teoria Pura do Direito, no a seus escritos a meu ver, muito mais interessantes e atuais
sobre filosofia poltica, relativismo e democracia, os quais, em sua maioria, foram gestados para
combater a exceo. Nessas obras Kelsen tenta no apenas compreender as crises permanentes que
foram a repblica de Weimar, o nazismo, a Segunda Guerra Mundial e a Guerra Fria. Ao contrrio, so
textos voltados para uma tentativa de evitar a derrocada do Estado democrtico-pluralista e a
instaurao de estruturas autoritrias de poder poltico-jurdico, expressando assim a posio tico-
valorativa do prprio Kelsen. Assim, se a histria poltico-constitucional de Weimar ainda hoje o
melhor exemplo de como destruir por dentro um Estado Democrtico de Direito,15 Kelsen permanece
atual exatamente pelo seu envolvimento na longa batalha pela normalizao da exceo que, de fato,
ao final ele e a Europa perderam.

Em segundo lugar, se a teoria propriamente jurdica de Kelsen foi construda para ser um

modelo de normalidade algo raro entre os juristas de hoje, acostumados a pensar e a viver a
exceo continuada , por isso mesmo ela possui altssimo valor heurstico, podendo funcionar como
limite conceitual ao estado de exceo. Desse modo, possvel perceber quo anormal e excepcional
o contexto poltico-jurdico brasileiro pr-Copa do Mundo comparando-o com a doutrina jurdica
kelseniana, eis que este em nada se amolda s estruturas formais da normalidade descritas por
Kelsen. Assim, ainda que Kelsen no apresente propriamente uma teoria da ditadura, sua obra pode
ser lida tendo por pano de fundo a ideia de exceo, muito mais ampla e funcional do que a de
ditadura. Para tanto, preciso compreender a exceo no enquanto sinnimo de ditadura, mas

14

KELSEN, 2012, p. 590.


Essa a tese de Ellen Kennedy. Cf. KENNEDY, 2012.

15

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como um especfico modo de ser do direito que se caracteriza pela suspenso da norma, e no sua
aniquilao.16

O campo, figura paradigmtica da exceo segundo a leitura de Giorgio Agamben, no o

espao do antijurdico, mas sim daquilo que se pe enquanto absoluta indiferenciao entre a
violncia e a regulao normativa. Isso porque a exceo seria co-natural ao direito, que insere em si
certos fenmenos na medida em que cria espaos exceptivos de desregulamentao,17 ou seja, d
lugar a um fora e a um dentro do direito sem os quais nenhum ordenamento consegue operar.
Ainda de acordo com Agamben, o direito inclui ao desincluir a lei est fora dela mesma ,
paradoxo semelhante ao do soberano descrito por Schmitt, que declara: eu, o soberano, que estou
fora da lei, declaro que no h um fora da lei.18 Sob essa perspectiva, pode-se ento falar em
espaos de exceo, e a partir deles identificar as fraturas que separam uma teoria jurdica da
normalidade (Kelsen) de uma prtica poltico-econmica da excepcionalidade (Copa do Mundo de
2014 no Brasil). Penso ser este o valor que a teoria de Kelsen tem hoje no debate sobre a ditadura
entendida como caso particular da exceo, razo pela qual tentarei construir com seu auxlio esse
trnsito tenso entre regra e exceo, tendo em vista um exemplo concreto, qual seja, a Copa do
Mundo de 2014.

2. Constituio, validade e ordem jurdica

Antes de qualquer outra reflexo, preciso desde j afastar a ideia simplista segundo a qual o

Brasil hoje um Estado Democrtico de Direito ainda que imperfeito ou em desenvolvimento


que, tendo passado por um longo processo de exceo poltico-jurdica entre 1964 e 1985, se v
agora ameaado pela exceo econmica patrocinada por Wall Street e pela FIFA. Conforme bem
demonstram os trabalhos reunidos por Edson Teles e Vladimir Safatle no volume coletivo O Que Resta
da Ditadura, o Brasil no pode ser classificado como um Estado Democrtico de Direito nem mesmo

16

AGAMBEN, 2010, p. 35.


AGAMBEN, 2010, p. 27.
18
AGAMBEN, 2010, p. 22.
17

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no sentido tcnico da expresso, existindo ainda hoje em nosso pas vastos espaos de exceo que
advm de uma ditadura que no foi julgada e de uma histria que preferiu se encobrir com o manto
da impunidade.19 Entre os muitos exemplos recolhidos nessa obra, dos quais o tratamento
verdadeiramente obsceno dado anistia no Brasil talvez seja o mais claro, cabe relembrar o
argumento de Gilberto Bercovici, que intitula sua contribuio de modo significativo, retomando um
dito do administrativista alemo Otto Mayer (1846-1924): O direito constitucional passa, o direito
administrativo permanece (Verfassungsrecht vergeht, Verwaltungsrecht besteht), dando a
entender que a estrutura simblica da Constituio de 1988 no foi capaz de, por si s, garantir a
ultrapassagem do arcabouo jurdico-administrativo infraconstitucional da ditadura, em especial a
estruturao autoritria do Estado e da economia pensada em 1967 pelos militares.20

Esse, alis, um ponto perfeito para iniciarmos nosso debate com Kelsen. Uma das teses

centrais da Teoria Pura do Direito que o direito existe em uma dimenso formal e lingustica
chamada de validade. Isso significa que no importam quaisquer razes de contedo ou de justia
para determinar sua existncia. Uma norma, diz Kelsen, vlida ou invlida. Eis o que determina seu
ser, e no abstratos reclamos por justia. primeira vista, essa constatao poderia levar a classificar
a teoria kelseniana como autoritria ou, no mnimo, aberta aos abusos do poder, dado que no teria
nenhum compromisso com a justia. Todavia, o que Kelsen prope uma aproximao objetiva do
direito existente positivo, em suas palavras21 e no do direito pressuposto, fundado em ideais de
justia historicamente variveis, subjetivos, relativos e muitas vezes irracionais. Ao apostar na
validade, Kelsen pretende libertar o direito da servido poltica que o caracterizava no incio do
sculo XX. Voltarei a discutir este ponto mais frente. Agora importa frisar que a teoria kelseniana
formal, perguntando-se apenas sobre a validade da norma e do ordenamento como um todo.

Assumido esse pressuposto, cabe perguntar quando uma norma vlida. Quando, responde

Kelsen, criada pela autoridade competente, mediante procedimentos adequados e est em

19

TELES; SAFATLE, 2010.


BERCOVICI, 2010.
21
A Teoria Pura do Direito uma teoria do Direito positivo do Direito positivo em geral, no de uma ordem jurdica
especial (KELSEN, 1997 p. 1).
20

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conformidade com as normas que lhes so superiores.22 Na Teoria Pura do Direito uma norma jurdica
s pode derivar de outra norma, jamais de um fato, dado que Kelsen assume o pressuposto
neokantiano da no-derivao entre ser e dever-ser, tema tcnico que no abordarei aqui.23 Pois
bem, como as autoridades e os procedimentos necessrios criao de normas jurdicas so previstos
por outras normas chamadas de normas de sobredireito , pode-se resumir o conceito de validade
em Kelsen seguinte exigncia: uma norma jurdica vlida quando est em conformidade com o
ordenamento. Admitindo que o ordenamento jurdico constitui-se enquanto estrutura hierrquica, h
uma norma-pice positiva que confere validade a todo o sistema: a Constituio. Quanto questo da
validade da prpria Constituio, que desemboca na altamente problemtica teoria da norma
fundamental (Grundnorm), no importante para meu argumento neste trabalho.24 O que deve ser
notado que, na contramo de autores contemporneos que enxergam o direito no como uma
pirmide centralizada, mas enquanto uma rede descentralizada composta por vrios pontos ao
mesmo tempo centrais e perifricos,25 Kelsen exige que todo o direito de certo Estado, para ser vlido
quer dizer, existente , possa ser subsumido sua Constituio. Em suas palavras, [...] a

22

La validit [des normes juridiques] ne rsulte pas de leur contenu. Le droit peut avoir nimporte quel contenu et aucun
comportement humain nest par lui mme inapte devenir lobjet dune norme juridique. La validit dune telle norme
nest pas affecte par le fait que son contenu se trouverait en opposition avec une valeur quelconque, morale ou autre. Une
norme juridique est valable si elle a t cre dune manire particulire, savoir selon des rgles dtermines et une
mthode spcifique. Le seul droit valable est le droit positif, celui qui a t pos. Sa positivit rside dans le fait quil
procde ncessairement dun acte crateur et se trouve ainsi indpendant de la morale et de tout autre systme normatif.
Les normes du droit naturel et celles de la morale sont au contraire dduites dune norme fondamentale qui, en raison de
son contenu, est cense apparatre de faon immdiatement vidente comme une manation de la volont divine, de la
nature ou de la raison pure. La norme fondamentale dun ordre juridique est dune autre nature. Elle se borne indiquer
comment les normes de cet ordre sont cres; elle pose le principe mme de leur cration. Elle est donc le point de dpart
dune procdure et son caractre est essentiellement formel et dynamique. Seule la validit des normes dun ordre
juridique peut tre dduite de sa norme fondamentale, car leur contenu est dtermin dans chaque cas par un acte
particulier, qui nest pas un acte de connaissance, mais un acte de volont: coutume ou procdure lgislative sil sagit de
normes gnrales, acte administratif ou acte de droit priv sil sagit de normes individuelles (KELSEN, 1988, p. 122).
23
Para uma discusso panormica sobre o tema, cf. SOSO, 1986 e WRIGHT, 2007;
24
O debate sobre a norma fundamental infindvel. Indico apenas quatro textos recentes: HONOR, 2007; MATOS, 2011
e 2012 e RAZ, 2007.
25
O melhor exemplo a obra de Michael Hardt e Toni Negri, com a teoria do Imprio enquanto estrutura de
deslocalizao e ressignificao do poder biopoltico capitalista mundial. Cf. HARDT, 2000 e 2005. H tambm autores que
veem no pluralismo jurdico de rede uma tentativa de submeter as hierarquias do direito aos padres corporativos tpicos
das tcnicas de governance. Cf. POZZOLO, 2012 e ROBERTS, 1998.

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Constituio representa o escalo de Direito positivo mais elevado.26 A centralidade da Constituio


no pensamento jurdico atual deve muito, mais at do que gostaria de admitir, Teoria Pura do
Direito, a qual insiste obsessivamente na necessidade de reconduzir todas as normas do sistema
jurdico inclusive sentenas judiciais e contratos, que para Kelsen tambm so normas, de carter
particular, contudo, e no geral como as leis Constituio.

Aqui j se percebe onde quero chegar. Se, como acertadamente afirma Bercovici, a estrutura

administrativa autoritria da ditadura brasileira permanece atuante at os dias de hoje, muito


embora no possa ser reconduzida Constituio de 1988, isso significa para Kelsen que tal estrutura
no existe juridicamente, sendo apenas a expresso pura e simples de atos de fora. Assim, boa parte
das prticas jurdico-administrativas brasileiras, em especial aquelas que mantm o estado de
exceo formalmente superado em 1988, no passam de atos comparveis queles praticados por
salteadores de estradas, para usar um famoso exemplo de Santo Agostinho citado por Kelsen logo no
primeiro captulo da edio de 1960 da Teoria Pura do Direito.

Mas no s isso. A Constituio Federal de 1988, norma fundamental positiva do

ordenamento jurdico brasileiro, contm mecanismos que limitam o uso do que chamamos de
argumento de emergncia, essencial para a declarao e a manuteno da exceo. A Constituio
exige, por exemplo, que as decises judiciais sejam fundamentadas e que o uso de competncias
legislativas pelo Poder Executivo o caso das medidas provisrias previstas no art. 62 da
Constituio obedea a estritos limites temporais e materiais, de sorte que certos temas jamais
podem ser objeto de exceo emergencial. Porm, tais limites temporais e materiais tm sido
constantemente desconsiderados na preparao da Copa do Mundo de 2014, com a edio de
medidas provisrias e atos administrativos que no se submetem a qualquer controle jurdico prvio.
Entre os muitos exemplos, podem-se citar as irregularidades na construo de estdios e obras
pblicas que serviro Copa, as desapropriaes a que foram submetidas famlias inteiras que
tiveram o azar de habitar reas destinas explorao econmica monopolista da FIFA, bem como a
criao de novos mecanismos de uso das foras de segurana do Estado contra seus prprios

26

KELSEN, 1997, p. 247.

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cidados, que em diversas cidades brasileiras ocasionaram a morte ou o desaparecimento de pessoas


no contexto da Copa das Confederaes de 2013. A cada um desses atos do Estado brasileiro,
comprometido com a emergncia da Copa de 2014, poderiam ser opostos vrios e vrios artigos
constitucionais que os desautorizariam e invalidariam, tarefa que deixo aos colegas mais capacitados
para a discusso tcnico-constitucional. Quero apenas sublinhar que, a partir de um ponto de vista
rigidamente kelseniano, no so jurdicas as estruturas administrativas autoritrias que permeiam o
Estado brasileiro (herana maldita da ditadura de 1967) e nem as aes executivas emergenciais
levadas a efeito em nome da Copa do Mundo de 2014. Essas estruturas e aes no podem ser
reconduzidas sem grandes ginsticas retricas e para isso que muitos juristas so pagos
Constituio. So atos de fora e violncia, sem base jurdica formal na Constituio. E, como tal,
podem e sero questionados pelo verdadeiro sujeito do poder poltico-jurdico, no local em que ele
deve estar: nas ruas de 2014.

3. Soberania poltica ou econmica?

Um dos temas centrais da Teoria Pura do Direito a crtica da ideia de soberania. Schmitt

chega a dizer que Kelsen resolve o problema do poder soberano ao neg-lo.27 Em certo sentido, essa
crtica parece ser vlida, dado que para Kelsen a soberania no passa de uma iluso teolgico-poltica,
um conceito substancial e artificioso que deve ser resolutamente desconstrudo por uma teoria
jurdica formal e funcional.

Assim, antes de passarmos anlise da exceo brasileira mediante as luzes da teoria anti-

soberana de Kelsen, talvez valha a pena apresentar brevemente sua concepo de Estado e poder
soberano, que se inicia cedo com uma crtica Teoria Geral do Estado (Allgemeine Staatslehre) de
Georg Jellinek, obra de 1900 na qual se pem as bases para uma compreenso dual no de direito e
Estado, mas sim de sociedade e Estado. Segundo Jellinek, o Estado existe de maneira dplice, ou seja,
enquanto sistema de normas e como associao real de pessoas,28 fato que lhe permite se referir a
27

SCHMITT, 2005, p. 21.


SOMEK, 1989, p. 755.

28

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uma teoria sociolgica do Estado, a qual se ocuparia com sua existncia objetiva, formao e
historicidade, e a uma teoria propriamente jurdica do Estado, que se voltaria para o estudo das
normas mediante as quais o Estado se realiza e que, por isso mesmo por serem apenas medium ,
no so reais.29 Ainda que de modo indireto, Max Weber lana mo da diferenciao de Jellinek e
distingue a considerao jurdica daquela prpria da Sociologia,30 propondo uma separao entre os
conceitos de validade emprica e validade ideal, campos de atuao da Sociologia do Direito e da
Cincia do Direito, respectivamente.31

Ainda que as posies tericas de Kelsen e de Weber possam ser rastreadas na obra de

Jellinek, competia a Kelsen superar seu mestre e buscar a unidade da compreenso jurdica do Estado,
o que somente seria possvel mediante uma Teoria Geral do Direito enquanto e no e Estado,
capaz de se contrapor ao sistema dualista de Jellinek e sustentar a primazia do ponto de vista jurdico
sobre o sociolgico.32 Por paradoxal que parea, Kelsen encontrar os materiais necessrios para tal
empresa na reinterpretao da sociologia do direito de Weber, que primeira vista parecia ser um
desenvolvimento e uma defesa das propostas de Jellinek. Em sntese, Kelsen admite que Weber e
Jellinek avanam na compreenso unitria jurisdicizada33 do Estado. Ambos abandonam as
antigas concepes de Estado enquanto locus do poder cuja expresso mxima seria a ideia de
soberania (summa potestates) e de direito enquanto sinnimo de ordenao de condutas, posies
que tm como corolrios a possibilidade da existncia de normas jurdicas no-estatais e de aes do
Estado no regulveis pelo direito,34 como o so o poder soberano e as medidas de exceo.

O monoplio termo que Weber toma da Economia da coao legtima resultante da

transformao de associaes polticas em associaes de domnio idntico ao conceito de


soberania, representando, como nota Kelsen, a qualidade essencial de todo sistema autnomo de
normas.35 Ao reduzir a soberania mera unidade formal do ordenamento, Kelsen nega seu
29

JELLINEK, 1921, p. 73.


WEBER, 1944, p. 251.
31
BOBBIO, 1989, pp. 65-66.
32
BOBBIO, 1989, p. 68.
33
BOBBIO, 1989, p. 71.
34
BOBBIO, 1989, p. 70.
35
KELSEN, 1989c, p. 269.
30

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fundamento mstico e, a seu ver, antijurdico. Deduz-se da que sem tal fora mstica no possvel
justificar o estado de exceo.

O prximo passo de Kelsen consiste em submeter a ideia de soberania a uma crtica filosfica

radical, na medida em que a liga noo de absoluto. Ora, a ideia de absoluto, da qual deriva a noo
de soberania poltica entendida como poder ilimitado, se liga pressuposio de um Deus todo-
poderoso. Segundo Lindahl, Kelsen enxerga no conceito de soberania popular a indisfarvel
continuidade entre a poltica medieval e a moderna. Deus e a abstrao chamada de povo soberano
cumprem as funes bsicas do smbolo descritas por Cassirer: aproximao e distanciamento.36 o
trabalho mediador do smbolo que torna possvel nosso estar significativo no mundo. De fato, os
seres humanos conseguem manter relaes entre si porque retrocedem diante da realidade e de seu
absolutismo violento, ao mesmo tempo em que dela se aproximam ao ressignific-la
simbolicamente.37 Essa tese comprovada pelas noes de soberania oferecidas por Laband e
Jellinek, que a descrevem enquanto representao simblica do poder unificado do governante,
fazendo do Estado, nas palavras de Schmitt, an abstract person so to speak, a unicum sui generis,
with a monopoly of power mystically produced.38

Por serem smbolos do absoluto, tanto Deus quanto a soberania poltica admitem apenas

conceituaes negativas. impossvel definir Deus utilizando predicaes positivas, pois tal
pressuporia Seu conhecimento integral, algo vedado aos homens. S nos resta dizer o que Deus no
, como ensina a teologia negativa dos neoplatnicos. Tambm a soberania se define negativamente
enquanto poder no subordinado a qualquer outro.39 A soberania, ideologia mediante a qual se
garante a absolutizao e a deificao do Estado, se revela assim enquanto construto jurdico
caracterstico de uma concepo de mundo que enxerga na estatalidade uma realidade
supraindividual e irredutvel aos homens que lhe do realidade. Nesse contexto, o Estado j no
uma simples forma de organizao social, e sim uma entidade mstica realizadora de valores

36

LINDAHL, 1996, p. 70.


LINDAHL, 1996, pp. 54-55.
38
SCHMITT, 2005, p. 39.
39
KELSEN, 1989a, p. 254.
37

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absolutos.40 Por isso, do mesmo modo que a noo de soberania preenche o locus original da
liberdade dos indivduos a pretexto de proteg-la,41 Deus se pe como possibilidade de realizao da
liberdade humana enquanto livre arbtrio e tambm como seu negador, ao exigir a submisso
absoluta de sua criatura. De acordo com Vittorio Frosini, Kelsen se afasta da leitura teolgica da
soberania porque define tal fenmeno enquanto simples hiptese legislativa, nunca como uma
abstrao ideolgica ao gosto de juristas que, a exemplo de Schmitt, nela veem uma situao de
fato.42

Ao tratar a soberania enquanto simples hiptese funcional, Kelsen torna muito difcil a

vinculao mais retrica do que real do estado de exceo a um suposto direito a se proteger
(ditadura comissria) ou a se realizar (ditadura soberana), demonstrando com isso que a exceo
sobrevive apenas no mbito estrito da violncia social. Da a utilidade de uma teoria jurdica anti-
soberana (como a kelseniana) em contextos de exceo semelhantes ao que o Brasil vive e viver com
mais concretude a partir de 2014. No segredo que todas as medidas excepcionais efetivadas no
pas para a realizao da Copa, desde a edio da Lei Geral da Copa (Lei Federal n 12.663/2012) at
mobilizao de extensas camadas das foras de segurana nacionais (inclusive e principalmente as
militares43), so justificadas com base no interesse pblico tema da prxima seo deste trabalho
que, por sua vez, representaria uma expresso da soberania. Ora, ao demonstrar que a soberania
nada mais do que a unidade intrnseca de qualquer ordenamento jurdico, Kelsen torna
40

KELSEN, 1989d, p. 235.


KELSEN, 1974, p. 27.
42
FROSINI, 1991, p. 66.
43
Para comprovar esse fato, basta ler com olhos crticos a Portaria n 2.221, de 20.08.2012: Considerando que a
Excelentssima Senhora Presidenta da Repblica, no uso da atribuio que lhe confere o art. 84, inciso VI, alnea a, da
Constituio Federal, publicou o Decreto de 14 de janeiro de 2010 e o Decreto de 26 de julho de 2011, instituindo o
Comit Gestor da Copa do Mundo FIFA 2014 CGCOPA, bem como o Decreto n 7.682, de 28 de fevereiro de 2012, o qual
altera o art. 5 do Decreto n 7.538, de 1 de agosto de 2011, relacionando como Grandes Eventos: a Jornada Mundial da
Juventude de 2013; a Copa das Confederaes FIFA de 2013; a Copa do Mundo FIFA de 2014; os Jogos Olmpicos e
Paraolmpicos de 2016; e outros eventos designados pelo Presidente da Repblica. Neste contexto, o Ministrio da Defesa
est autorizado a realizar o planejamento para o emprego temporrio das Foras Armadas para atuar: nas reas de Defesa
Aeroespacial, de Controle do Espao Areo, de Defesa de reas Martima, Fluvial e Porturia, de Segurana e Defesa
Cibernticas, de Preparo e Emprego, de Comando e Controle, de Defesa Contra Terrorismo, de Fiscalizao de Explosivos,
de Foras de Contingncia e de Defesa Contra Agentes Qumicos, Biolgicos, Radiolgicos ou Nucleares; em aes
complementares, quando for o caso; e em outras atribuies constitucionais das Foras Armadas, em todas as cidades-
sede, durante os Grandes Eventos.
41

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problemtica a justificativa ideolgica da exceo soberana, revelando no apenas a iluso da


soberania poltico-jurdica, mas tambm o jugo da soberania econmica que verdadeiramente
governa o pas.

Se, no sentido kelseniano, soberania s pode significar que as normas de certo ordenamento

encontram validade unitria, se dirigindo todas a um escoadouro comum, fcil perceber que
megaeventos excepcionais como a Copa de 2014 destroem tal modelo ao criar instncias de validao
externas ao Estado brasileiro que sequer so jurdicas, mas antes econmicas. Com efeito, muitas
normas jurdicas brasileiras esto ou sero suspensas nos espaos da exceo futebolstica, tais como
o Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei Federal n 8.069/1990), o Cdigo de Defesa do
Consumidor (Lei Federal n 8.078/1990), a Lei Geral de Licitaes (Lei Federal n 8.666/1993), o
Estatuto do Torcedor (Lei Federal n 10.671/2003) e o Estatuto do Idoso (Lei Federal n 10.741/2003),
todas elas inaplicveis nos territrios controlados pela exceo econmica. Seria uma tarefa sem fim
enumerar como tais normas sero suspensas, s vezes de maneira sutil, outras de modo claro e
aberto. Valham, contudo, alguns rpidos exemplos.

No art. 12, a Lei Geral da Copa (LGC) estabelece vrias restries liberdade de expresso,

definindo a FIFA como titular exclusiva dos direitos relativos s imagens, aos sons e a outras formas
de divulgao da Copa, incluindo a o direito de explorar, negociar, autorizar e proibir suas
transmisses ou retransmisses. J no seu art. 27, a LGP admite a possibilidade da chamada venda
casada, prtica vedada pelo art. 39 do Cdigo de Defesa do Consumidor,44 o qual est suspenso no
que se relaciona Copa. A demonstrar para que lado pende a balana da soberania, o art. 22 da LGC
prev que, caso o Brasil no consiga fazer cumprir todas as exigncias da FIFA, a Unio Federal
responder pelos danos que causar, por ao ou omisso, a seus representantes legais, empregados
ou consultores. Outro exemplo significativo de exceo a suspenso do polmico dispositivo do
Estatuto do Torcedor que probe a venda e o consumo de bebidas alcolicas em estdios brasileiros.
44

Art. 27 da LGC: Os critrios para cancelamento, devoluo e reembolso de Ingressos, assim como para alocao,
realocao, marcao, remarcao e cancelamento de assentos nos locais dos Eventos sero definidos pela FIFA, a qual
poder inclusive dispor sobre a possibilidade: [...] II - da venda de Ingresso de forma avulsa, da venda em conjunto com
pacotes tursticos ou de hospitalidade. Art. 39 do Cdigo de Defesa do Consumidor: vedado ao fornecedor de produtos
ou servios, dentre outras prticas abusivas: I - condicionar o fornecimento de produto ou de servio ao fornecimento de
outro produto ou servio, bem como, sem justa causa, a limites quantitativos.

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Mas no apenas regras especficas sero suspensas; inclusive princpios constitucionais, tais

como o da livre iniciativa, o da propriedade (dos pobres, obviamente), o da garantia do direito de


greve45 e o da proteo ao trabalho sero objeto de severas restries, tendo em vista as exigncias
monopolsticas da FIFA no que diz respeito comercializao de bens e servios em seus territrios.46
Isso explica o imenso nmero de desapropriaes em curso ou j realizadas nos entornos dos estdios
e zonas protegidas para a FIFA, com o que um verdadeiro projeto de higienizao urbana posto
em prtica sob a justificativa emergencial da Copa. Segundo o Comit Popular Rio Copa e Olimpadas,
algo entre 150 mil a 170 mil pessoas sofrem o risco de remoo forada de suas residncias para dar
lugar s obras dos megaeventos.47

Como no poderia ser diferente, a LGC ainda possibilita a maximizao da atuao penal do

Estado, importante elemento mantenedor da iluso da soberania poltica que, contudo, no Brasil
apenas econmica, como o demonstram com total clareza os tipos penais constantes da LGC, todos
eles preocupados em garantir FIFA que ningum questionar seu monoplio de explorao no que
diz respeito Copa do Mundo. A situao de exceo inegvel quando se toma conhecimento da
criao de novos crimes e de verdadeiros juzos de exceo, que duraro enquanto durar a Copa.48

45

Tramita no Senado Federal o Projeto de Lei n 728/2011, que define crimes e infraes administrativas com vistas a
incrementar a segurana da Copa das Confederaes FIFA de 2013 e da Copa do Mundo de Futebol de 2014, alm de
prever o incidente de celeridade processual e medidas cautelares especficas, bem como disciplinar o direito de greve no
perodo que antecede e durante a realizao dos eventos, entre outras providncias.
46
Art. 11 da LGC: A Unio colaborar com os Estados, o Distrito Federal e os Municpios que sediaro os Eventos e com
as demais autoridades competentes para assegurar FIFA e s pessoas por ela indicadas a autorizao para, com
exclusividade, divulgar suas marcas, distribuir, vender, dar publicidade ou realizar propaganda de produtos e servios,
bem como outras atividades promocionais ou de comrcio de rua, nos Locais Oficiais de Competio, nas suas imediaes
o
e principais vias de acesso. 1 . Os limites das reas de exclusividade relacionadas aos Locais Oficiais de Competio sero
tempestivamente estabelecidos pela autoridade competente, considerados os requerimentos da FIFA ou de terceiros por
ela indicados, atendidos os requisitos desta Lei e observado o permetro mximo de 2 km (dois quilmetros) ao redor dos
o
referidos Locais Oficiais de Competio. 2 . A delimitao das reas de exclusividade relacionadas aos Locais Oficiais de
Competio no prejudicar as atividades dos estabelecimentos regularmente em funcionamento, desde que sem
qualquer forma de associao aos Eventos e observado o disposto no art. 170 da Constituio Federal.
47
Disponvel em http://comitepopulario.wordpress.com/ Acesso em 20 ago. 2013
48
Eis os crimes previstos na LGC: Art. 30. Reproduzir, imitar, falsificar ou modificar indevidamente quaisquer Smbolos
Oficiais de titularidade da FIFA: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano ou multa. Art. 31. Importar, exportar,
vender, distribuir, oferecer ou expor venda, ocultar ou manter em estoque Smbolos Oficiais ou produtos resultantes da
reproduo, imitao, falsificao ou modificao no autorizadas de Smbolos Oficiais para fins comerciais ou de
publicidade: Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) meses ou multa. Art. 32. Divulgar marcas, produtos ou servios, com o
fim de alcanar vantagem econmica ou publicitria, por meio de associao direta ou indireta com os Eventos ou

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Nesse mesmo sentido caminha a privatizao excepcional das foras policiais e militares brasileiras,
que serviro no populao, mas aos promotores da Copa, devendo se submeter s suas diretrizes.
O art. 13 da LGC determina o credenciamento de todos os envolvidos com os eventos da Copa, o que
significa que mesmo agentes de segurana, policiais e militares que trabalharem nos jogos devero
ser etiquetados e agir sob inspeo da FIFA.49
Os dispositivos citados da LGC so apenas alguns exemplos da exceo econmica ocasionada
pela Copa. No se deve esquecer a Lei n 12.462/2011, que institui o regime diferenciado de
contrataes pblicas, flexibilizando e, na prtica, impedindo qualquer tipo de controle efetivo dos
gastos pblicos com a infraestrutura da Copa.50 Tal Lei torna impossvel a aplicao dos j precrios

Smbolos Oficiais, sem autorizao da FIFA ou de pessoa por ela indicada, induzindo terceiros a acreditar que tais marcas,
produtos ou servios so aprovados, autorizados ou endossados pela FIFA: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um)
ano ou multa. Pargrafo nico. Na mesma pena incorre quem, sem autorizao da FIFA ou de pessoa por ela indicada,
vincular o uso de Ingressos, convites ou qualquer espcie de autorizao de acesso aos Eventos a aes de publicidade ou
atividade comerciais, com o intuito de obter vantagem econmica. Art. 33. Expor marcas, negcios, estabelecimentos,
produtos, servios ou praticar atividade promocional, no autorizados pela FIFA ou por pessoa por ela indicada, atraindo
de qualquer forma a ateno pblica nos locais da ocorrncia dos Eventos, com o fim de obter vantagem econmica ou
publicitria: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano ou multa. Art. 34. Nos crimes previstos neste Captulo,
somente se procede mediante representao da FIFA. Art. 35. Na fixao da pena de multa prevista neste Captulo e nos
o
arts. 41-B a 41-G da Lei n 10.671, de 15 de maio de 2003, quando os delitos forem relacionados s Competies, o limite
o
o
a que se refere o 1 do art. 49 do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 (Cdigo Penal), pode ser acrescido ou
reduzido em at 10 (dez) vezes, de acordo com as condies financeiras do autor da infrao e da vantagem
indevidamente auferida. Art. 36. Os tipos penais previstos neste Captulo tero vigncia at o dia 31 de dezembro de
2014.
49
Art. 13 da LGC: O credenciamento para acesso aos Locais Oficiais de Competio durante os Perodos de Competio
ou por ocasio dos Eventos, inclusive em relao aos Representantes de Imprensa, ser realizado exclusivamente pela
FIFA, conforme termos e condies por ela estabelecidas. No item 11.3 do Planejamento Estratgico de Segurana para a
Copa do Mundo de 2014 da Secretaria Extraordinria de Segurana para Grandes Eventos do Ministrio da Justia consta
o seguinte: O conceito de credenciamento para a Copa do Mundo de 2014 ser desenvolvido pelo Comit Organizador
Local (COL), respeitadas as exigncias da FIFA, para assegurar a preparao e a execuo dos eventos. O credenciamento
deve garantir que todos os indivduos envolvidos na operao sejam corretamente identificados e possuam direito de
acesso para exercer as suas funes e cumprir suas atribuies.
50
O Regime Diferenciado de Contrataes Pblicas aplicvel exclusivamente s licitaes e contratos necessrios
realizao: I - dos Jogos Olmpicos e Paraolmpicos de 2016, constantes da Carteira de Projetos Olmpicos a ser definida
pela Autoridade Pblica Olmpica (APO); e II - da Copa das Confederaes da Federao Internacional de Futebol
Associao FIFA 2013 e da Copa do Mundo FIFA 2014, definidos pelo Grupo Executivo GECOPA 2014 do Comit Gestor
institudo para definir, aprovar e supervisionar as aes previstas no Plano Estratgico das Aes do Governo Brasileiro
para a realizao da Copa do Mundo FIFA 2014 CGCOPA 2014, restringindo-se, no caso de obras pblicas, s constantes
da matriz de responsabilidades celebrada entre a Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios; III - de obras de
infraestrutura e de contratao de servios para os aeroportos das capitais dos Estados da Federao distantes at 350 km
(trezentos e cinquenta quilmetros) das cidades sedes dos mundiais referidos nos incisos I e II. IV - das aes integrantes

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freios e mtodos de controle previstos na Lei Geral de Licitaes, literalmente jogada no lixo durante
a poca em que mais necessria. E isso considerando que a prpria Lei Federal n 8.666/1993
abunda em dispositivos excepcionais e emergenciais que conferem grande espao
discricionariedade (e ao abuso) dos gestores pblicos brasileiros. o que chamei, em outro contexto,
de exceo da exceo.51 No Brasil da Copa, as excees normais da legislao ordinria j no so
suficientes, sendo necessrio abrir novos espaos para o poder econmico soberano. Talvez por isso
as Aes Diretas de Inconstitucionalidade propostas com o fito de invalidar a Lei n 12.462/2011 (ADIs
n 4.645/DF e n 4.655/DF), que padece de graves vcios formais e materiais, ainda no tenham sido
analisadas pelo Supremo Tribunal Federal, que provavelmente se pronunciar quando no for mais
necessrio e a exceo da exceo tiver atingido seu objetivo, garantindo o enriquecimento
estratosfrico dos consrcios de construtoras que lucram com a Copa. Apenas para listar alguns dos
mecanismos de exceo da Lei n 12.462/2011, tem-se que ela delega ao Poder Executivo, sem
qualquer controle prvio, a eleio do regime de contratao a ser aplicado, se normal ou excepcional
(art. 1 e art. 65), institui a presuno de sigilo dos custos das obras (art. 6, 3) e dispensa a
publicao de gastos pblicos no Dirio Oficial (art. 15, 2).

4. A retrica do interesse pblico como fuga da regulao jurdica

O uso ideolgico da soberania discutido na seo anterior no mais do que um caso especial

da retrica do interesse pblico, sempre reativada pelo poder excepcional quando pretende escapar
regulao jurdica. Tal fenmeno, comum em todos os ordenamentos jurdicos, mesmo naqueles mais
estveis, toma propores gigantescas nas situaes de exceo, quando a violncia precisa se
justificar com base no suposto interesse das pessoas que oprime.

do Programa de Acelerao do Crescimento (PAC). V - das obras e servios de engenharia no mbito do Sistema nico de
Sade SUS.
51
MATOS, 2013, pp. 86-97.

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observvel uma tendncia psquica geral, comum tanto a homens primitivos quanto a

civilizados, que consiste em se buscar no interesse coletivo a justificao de interesses individuais.52


Construtos como vontade coletiva e interesse pblico so apenas eufemismos utilizados pelos
detentores do poder para se furtarem obedincia devida ao direito. Todo ordenamento jurdico, at
mesmo o mais desptico, expressa em maior ou menor grau certos compromissos,53 podendo assim
gerar srias limitaes aos interesses dos governantes, que ento utilizam a retrica do interesse
pblico para legitimar as aes antijurdicas que praticam.

Converter um ato de fora em ato jurdico e fazer surgir direito do no-direito. Eis a

metamorfose que os donos do poder precisam realizar, em especial nos contextos de exceo. Para
tanto, h certas palavras mgicas a serem entoadas semelhana de mantras sacramentais: Direito
Pblico, fato do prncipe, interesse coletivo, paz social, ordem pblica e quejandos. A
doutrina jurdica tradicional ensina que o poder poltico capta o interesse coletivo difuso na sociedade
e o traduz em normas jurdicas que garantem a felicidade social possvel. O processo, contudo, parece
ser bem diferente. Na verdade, os governantes e os poderes privados que os mantm pretendem
assegurar seus prprios interesses, motivo pelo qual os travestem com conceitos vagos e imprecisos
ao mesmo tempo em que impem normas jurdicas capazes de garantir seus anseios. Claro que a
desculpa sempre renovada reside no nebuloso interesse pblico a ser garantido paternalisticamente
pelo Estado.

A resistncia regulao jurdica assume muitas formas. Talvez a mais insuspeita delas seja a

distino entre Direito Privado, que regularia as relaes jurdicas entre particulares, e Direito Pblico,
que tendo a ver com as aes do Estado, encontraria um mbito de ao muito mais amplo e
problemtico do que aquele confiado aos particulares, o que justificaria o uso de poderes
excepcionais e exorbitantes em relao ao direito comum. H duas clarssimas funes para o
dualismo Direito Privado/Direito Pblico: alm de isolar as relaes particulares do debate scio-
poltico, fortalecendo assim ideias como as de autonomia da vontade e de ilimitao da autoridade

52

KELSEN, 1989b, p. 321.


KELSEN, 1989a, p. 260.

53

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privada, o citado dualismo justifica os atos polticos antijurdicos do governo,54 que se v livre de
qualquer normatividade convencional ao se proteger sob o manto difano do Direito Pblico.

Ora, um Direito Pblico radicalmente distinto do Direito Privado, porque deduzido da

excepcional natureza dos problemas que o Estado deve resolver, representa to-s certos postulados
polticos que, por expressarem desejos e interesses privados no admitidos pela ordem jurdica,
precisam se revestir de juridicidade.55 Dois exemplos entre muitos, o primeiro deles antigo e o
segundo atual: a distino romana entre Direito Pblico e Direito Privado foi adotada pela cincia
jurdica alem com o intuito de beneficiar os prncipes reinantes, retirando-os do mbito de qualquer
controle jurdico mediante o uso da frmula imperial: princeps legibus solutus est.56 J nos nossos
dias, interessante notar como o governo brasileiro e a prpria FIFA justificam a exceo econmica
em nome do interesse pblico de um povo vido pelo espetculo da bola. At mesmo as parcas e
ineficazes tentativas de denunciar a exceo so demonizadas diante do esplendoroso espetculo que
a generosa FIFA pretende ofertar ao bom povo brasileiro. o que se depreende da tacanha retrica
de Jrme Valcke, Secretrio Geral da FIFA. Em artigo intitulado Caminhando Juntos no Ritmo Certo,
ele expressa a confiana no cumprimento, por parte do Brasil, de todos os pactos draconianos
celebrados com a FIFA, aproveitando a oportunidade para alfinetar aqueles poucos estraga-prazeres
que criticam a Copa e aparecem, na retrica de Valcke, como seres incompreensveis.57

5. Concluso

Este artigo comeou com uma citao de Jorge Luis Borges e termina igualmente na Argentina,
s que com uma triste memria: a da Copa do Mundo de 1978, largamente utilizada como
54

KELSEN, 1957, p. 140.


KELSEN, 1989a, p. 261.
56
MANERO, 1989, p. 143.
57
A minha confiana no Brasil baseada na firme responsabilidade assumida pelos governadores e prefeitos em cumprir
com os seus compromissos na garantia de que todos os seis estdios da Copa das Confederaes da FIFA estaro
concludos at meados de abril [...] muito difcil entender por que, em um pas que vive e respira futebol e onde em
breve torcedores estaro apoiando as melhores selees do planeta, algumas poucas pessoas continuam a enxergar
apenas aspectos negativos, mesmo que no haja nada de negativo. Disponvel em: [http://www.portaldacopa.gov.br/pt-
br/noticia/jerome-valcke-ressalta-confianca-na-entrega-das-arenas-para-copa-das-confederacoes] Acesso em 19.08.2013.
55

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justificativa e propaganda do governo militar criminoso de Videla. Naqueles dias, Videla prometeu a
Joo Havelange, ento Presidente da FIFA, que no lhe daria a melhor Copa do Mundo, mas uma das
melhores.58 Havelange foi quem criou o atual modelo predatrio e lucrativo de Copas do Mundo,
bancadas por empresas multinacionais e pelos governos dos pases-sede. Sem dvida, para a FIFA a
Copa de 1978 foi uma das melhores. E j que a histria s se repete como farsa, o atual Presidente da
FIFA, Joseph Blatter, afirmou esclarecendo assim o que Videla quis dizer que o povo argentino
tambm ganhou muito com o torneio de 1978. Recentemente Blatter confessou plateia presente
em um Simpsio sobre a Copa que ficou aliviado com o fato da Argentina ter vencido a Copa de 1978,
pois tal representou uma espcie de reconciliao do pblico, do povo da Argentina, com o sistema,
o governo poltico, o sistema militar da poca.59 Talvez fosse necessrio lembrar a Blatter que o
sistema militar da poca foi responsvel pela morte de 30 mil pessoas, muitas delas torturadas e
executadas na sede da Escola de Mecnica Armada (ESMA), que fica a apenas 10 quadras do Estdio
Monumental de Nuez, onde a Argentina venceu a Holanda e ganhou a Copa.
O fato de um personagem pblico como Blatter defender abertamente o papel normalizador
e conciliador que uma Copa do Mundo pode exercer num pas sob regime de exceo (no importa
se poltica como na Argentina de 1978 ou econmica como no Brasil de hoje) revelador. Tal indica,
da maneira mais inequvoca possvel, o modus operandi da FIFA e de seus associados, a exemplo do
governo brasileiro. Alis, no mesmo evento em que Blatter soltou sua prola, o j citado Jrme
Valcke disse sem meias palavras que mais fcil organizar uma Copa com menos democracia e que
por isso espera encontrar menos dificuldades em 2018, na Copa do Mundo da Rssia.60 Kelsen teria
muito a dizer a esses dois senhores. Para ele, a democracia representa um compromisso entre a
necessidade de autonomia do homem e o controle social que mantm seus impulsos negativos sob
vigilncia. Trata-se ento da realizao histrica possvel do ideal de liberdade, j que [...] a

58

PASSOS, 2013.
ESTADO Esportes, 24 abr. 2013.
60
Eu vou dizer uma coisa que loucura, mas menos democracia s vezes melhor para organizar uma Copa do Mundo.
[...] Quando voc tem um chefe de Estado muito forte que pode decidir, como talvez Putin possa fazer em 2018... mais
fcil para ns, organizadores, do que um pas como a Alemanha... Onde voc tem que negociar em diferentes nveis
(ESTADO Esportes, 24 abr. 2013).
59

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existncia da sociedade e do Estado pressupe que possa haver discordncia entre a ordem social e a
vontade daqueles que se lhe submetem.61


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61

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