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Este
trabalho
integra
as
investigaes
do
Projeto
de
Pesquisa
por
mim
coordenado
e
intitulado
O
estado
de
exceo
no
Brasil
contemporneo:
para
uma
leitura
crtica
do
argumento
de
emergncia
no
cenrio
poltico-jurdico
nacional.
Tal
projeto
contou
com
auxlio
financeiro
da
Pr-Reitoria
de
Pesquisa
da
Universidade
Federal
de
Minas
Gerais
por
meio
de
seu
Edital
n
02/2011,
destinado
aos
Doutores
recm-contratados
da
UFMG,
razo
pela
qual
agradeo
o
apoio
recebido.
2
Artigo
recebido
em
23
de
outubro
de
2013
e
aceito
em
12
de
fevereiro
de
2014.
3
Mestre
em
Filosofia
do
Direito
e
Doutor
em
Direito
e
Justia
pela
Faculdade
de
Direito
da
Universidade
Federal
de
Minas
Gerais
(UFMG).
Professor
Adjunto
na
Faculdade
de
Direito
da
UFMG.
Professor
Titular
de
Filosofia
do
Direito
no
curso
de
Graduao
em
Direito
da
FEAD.
E-mail:
vergiliopublius@hotmail.com.
Keywords:
Exception.
Authoritarianism.
Pure
Theory
of
Law.
Brazilian
General
Law
of
the
World
Cup.
FIFA.
1. Introduo
Assim como Francisco Laprida no belo Poema Conjetural de Jorge Luis Borges,4 em 2014 o
Brasil
se
encontrar
com
seu
destino
sul-americano.
Em
ambos
os
contextos
essa
irnica
expresso
tende
a
definir
a
vivncia
nestas
cruis
provncias
enquanto
uma
tentativa
frustrada
de
conter
e
afastar
a
violncia
social
mediante
instrumentos
civilizados
de
molde
europeu.
Laprida
morre
degolado
na
llanura
argentina,
vencido
pelos
gauchos
incivilizados,
saudoso
dos
livros,
dos
cnones
e
das
leis
que
amara,
mas
sabendo
que
ser
assassinado
aps
a
derrota
o
destino
que
aguarda
qualquer
um
que
pretenda
questionar
o
abuso
originrio
que
deu
forma
Amrica
do
Sul.
De
maneira
similar,
o
frgil
Estado
Democrtico
de
Direito
que
a
duras
penas
vem
tentando
se
firmar
no
Brasil
desde
a
suposta
redemocratizao
promovida
pela
Constituio
de
1988,
encontrar
em
2014
e
2016
o
destino
que
parece
ser
comum
a
muitos
dos
pases
da
regio:
ser
desmontado
internamente
pelos
instrumentos
jurdicos
do
estado
de
exceo
econmico.5
E
o
mais
espetacular
disso
tudo
que
a
exceo
ir
se
impor
no
Brasil
na
verdade,
j
est
se
impondo
no
melhor
estilo
cavalo
de
Troia,
conquistando
coraes
e
mentes,
apelando
para
o
pseudo-orgulho
de
uma
nao
sem
identidade,
que
s
encontra
a
si
mesma
em
um
jogo
de
gosto
duvidoso
inventado
pelos
ingleses.
2014
possui
todas
as
caractersticas
que
identificam
um
evento
fundador.
E,
nesse
caso,
fundador
da
exceo,
compreendida
no
como
modelo
de
governo
subsumvel
a
estruturas
legalmente
previsveis,
tais
como
a
ditadura
e
o
estado
de
stio,
mas
antes
dando
lugar
a
uma
relao
entre
direito
e
realidade,
norma
e
fato,
dever-ser
e
ser
que
se
afasta
a
passos
largos
dos
modelos
clssicos
pensados
4
Francisco
Narciso
de
Laprida,
ancestral
de
Borges,
declarou
a
independncia
argentina
em
1816.
Foi
morto
pelos
montoneros
de
Aldao
em
1829,
sendo
este
o
seu
verdadeiro
e
violento
destino
sul-americano.
O
Poema
Conjetural
apresentado
e
comentado
pelo
seu
autor
em
BORGES,
1986,
pp.
101-103.
5
Referimo-nos
aos
anos
em
que
ocorrero
no
Brasil
os
megaeventos
de
exceo
chamados
de
Copa
do
Mundo
da
FIFA
(2014)
e
Jogos
Olmpicos
e
Paraolmpicos
(2016).
Por
razes
de
espao
e
coerncia,
abordo
neste
artigo
somente
alguns
aspectos
relacionados
Copa
do
Mundo.
pela
teoria
do
Estado
de
Direito.6
Parece
salutar
revisitar
a
histria
recente
para
nos
lembrarmos
que,
assim
como
ocorreu
na
Inglaterra,
na
frica
do
Sul
e
na
Grcia,
a
promoo
de
megaeventos
esportivos
mundiais
tem
dado
lugar
a
estruturas
de
segurana
e
controle
tanto
fsicas
quanto
econmicas
que
no
se
desvanecem
com
o
fim
das
competies,
mantendo-se
indefinidamente
enquanto
formas
parasitrias
e
dificultadoras
do
normal
funcionamento
do
Estado
de
Direito.
Com efeito, ningum pode acreditar seriamente que os imensos investimentos na construo
Se isso e muito mais correspondeu exatamente verdade quando das Olimpadas no Reino
Unido
e
na
Grcia
e
da
Copa
do
Mundo
na
frica
do
Sul,
no
h
razes
para
pensar
que
o
contrrio
ocorrer
no
Brasil.
Em
2013
o
Brasil
inclusive
j
experimentou
uma
espcie
de
ensaio
geral
para
a
Copa
de
2014
sob
o
modelo
autoritrio
da
Copa
das
Confederaes,
que
determinou
em
algumas
das
principais
cidades
brasileiras
a
criao
de
zonas
de
exceo
no
entorno
dos
estdios
e
vias
de
acesso
em
que
valia
o
mandato
soberano
da
Fdration
Internationale
de
Football
Association
(FIFA),
ainda
que
as
foras
policiais
e
militares
que
as
vigiassem
fossem
exclusivamente
brasileiras,
dando
assim
um
perfeito
exemplo
da
privatizao
de
espaos,
recursos
e
servios
pblicos.
O
fato
de
que
assim
se
tenha
gerado
o
maior
movimento
de
contestao
que
o
Brasil
viu
nos
ltimos
20
anos,
com
a
ocupao
de
espaos
pblicos
e
protestos
dirios
nas
principais
capitais
do
pas,
que
reuniam
de
100.000
a
250.000
manifestantes
por
capital
(por
exemplo,
em
So
Paulo,
Rio
de
Janeiro
e
Belo
Horizonte),
congregando
no
pas
como
um
todo
3.500.000
pessoas
nas
ruas
(entre
os
dias
19
e
21
de
junho
de
2013),
demonstra
o
que
efetivamente
estava
e
est
em
jogo:
o
poder
de
deciso
sobre
a
normalidade
e
a
exceo,
a
simples
e
bsica
liberdade
de
ir
e
vir,
a
compreenso
de
que
os
recursos
pblicos
devem
ser
aplicados
em
finalidades
realmente
pblicas
e
no
na
construo
de
estdios
que
jamais
se
abriro
para
aqueles
que
os
ergueram.8
Em
suma:
o
destino
de
um
pas
que
parece
ter
acordado
brevemente
de
um
longo
pesadelo
e
percebido
que
a
ptria
de
chuteiras
um
entre
os
muitos
mitologemas
de
que
o
poder
se
utiliza
para
manter
a
ditadura
econmica
capitalista
travestida
com
cores
liberais
e
democrticas.
E onde Kelsen entra nessa histria toda? Se minha hiptese de trabalho que o Brasil se
encaminha
para
a
vivncia
massiva
da
exceo
econmica
permanente
graas
Copa
do
Mundo
de
2014
e
demais
megaeventos
esportivos,
seria
mais
coerente
utilizar
enquanto
marco
terico
autores
da
exceo,
tais
como
Carl
Schmitt
e
Giorgio
Agamben.
Ao
contrrio,
Kelsen
expressamente
admitiu
que
sua
teoria
jurdica
no
serve
para
descrever
o
direito
e
o
Estado
em
momentos
de
exceo,
sendo
antes
estruturas
de
conhecimento
da
normalidade
jurdico-institucional.
Em
1934
ele
declarou
no
prefcio
da
primeira
edio
da
Teoria
Pura
do
Direito
que
sua
obra
s
seria
reconhecida
em
uma
poca
de
normalidade
e
de
equilbrio
social,9
que
desde
ento
jamais
existiu.
Os
dados
sobre
as
chamadas
Jornadas
de
Junho
(ou
Revoluo
do
Vinagre)
ocorridas
no
Brasil
entre
17
e
29
de
junho
de
2013
e
cujo
estopim
foi
o
aumento
do
preo
das
passagens
do
transporte
pblico
urbano
em
So
Paulo
foram
retirados
do
artigo
de
SECCO,
2013,
integrante
da
obra
coletiva
Cidades
Rebeldes,
que
apresenta
excelentes
textos
para
compreender
o
movimento
supradito.
9
KELSEN,
1982,
p.
12.
Alm disso, Kelsen no se vincula tradio de pensadores republicanos que, desde Maquiavel
Diferentemente do que fizeram juristas como Carl Schmitt na repblica de Weimar, Kelsen no
apostou
na
exceo,
na
ditadura
ou
na
estratgia
dos
poderes
especiais
para
salvar
o
Imprio
Austro-
Hngaro.
Ao
contrrio,
diante
da
exceo
absoluta
da
guerra,
ele
props
uma
soluo
institucional,
consensual
e
normalizante:
a
transformao
da
Monarquia
em
uma
federao
baseada
no
direito
de
autodeterminao
dos
povos.
Contudo,
a
ideia
foi
recusada
pelo
Imperador
Carlos
I.
Kelsen
viu
ento
naufragar
o
Imprio,
submerso
nos
escombros
da
Primeira
Guerra
Mundial
e
vtima
no
s
da
derrota
militar,
mas
principalmente
do
surgimento
de
ferozes
particularismos
tnico-nacionais
que
opuseram
austracos,
hngaros,
romenos,
srvios,
blgaros
etc.
O
cosmopolita
Kelsen
s
poderia
ter
criado
uma
teoria
do
direito
igualmente
cosmopolita,
uma
autntica
teoria
geral
do
direito,
em
tudo
e
por
tudo
contrria
autoexaltao
tpica
dos
movimentos
polticos
nacionalistas
que
buscam
a
construo
de
suas
identidades
no
por
meio
do
dilogo
intercultural,
mas
com
base
na
possibilidade
de
confrontao
com
o
outro,
conforme
bem
exemplifica
a
clebre
tese
de
Carl
Schmitt,
para
quem
um
povo
se
define
com
base
na
dade
amigo/inimigo.
mais
preocupado
em
afirmar
o
valor
da
democracia
em
sentido
lato
enquanto
forma
de
experincia
poltico-jurdica
relativista
(e
no
absolutista)
e
a
necessidade
de
partidos
polticos
para
mant-la,
10
Trata-se
do
prefcio
coletnea
de
artigos
de
e
sobre
Kelsen
que
organizei
com
Arnaldo
Bastos
Santos
Neto.
Cf.
MATOS;
SANTOS
NETO,
2012,
p.
15.
da
mesma
maneira
difcil
encontrar
em
sua
obra
uma
teoria
da
ditadura,
que
se
afirma
na
tradio
poltica
como
um
tipo
de
contraface
da
repblica
ameaada.
As
poucas
referncias
que
Kelsen
faz
ditadura
so
sempre
muito
gerais
e
costumam
identific-la
de
maneira
pouco
crtica
com
o
despotismo
e
o
autoritarismo,
entendidos
enquanto
macrocategorias
da
filosofia
poltica.
Por
exemplo,
na
Teoria
Geral
do
Direito
e
do
Estado
de
1945,
Kelsen
descreve
as
experincias
autocrticas
daqueles
tempos
sob
a
chave
interpretativa
da
ditadura
de
partido.
Os
melhores
exemplos,
nas
suas
palavras,
seriam
o
bolchevismo
sovitico,
o
fascismo
italiano
e
o
nacional-socialismo
alemo,11
que
se
caracterizariam
por
suprimir
a
liberdade
individual
e
a
independncia
dos
tribunais,
tornando
irrelevantes
as
instituies
constitucionais
e
a
expresso
da
vontade
popular,
[...]
j
que
ningum
pode
exprimir
outra
opinio
que
no
a
aceita
pelo
partido,
sem
pr
em
risco
patrimnio,
liberdade
e
vida.
Dentro
das
ditaduras
de
partido,
as
eleies
e
plebiscitos
tm
como
nico
propsito
dissimular
o
fato
da
ditadura.12
H uma outra razo que leva Kelsen a no se preocupar com a construo de uma teoria da
ditadura.
A
ele
parece
que
os
mecanismos
jurdicos
que
permitem
a
instaurao
de
ditaduras,
se
existem
dentro
de
certo
sistema
emprico
de
direito
positivo,
no
merecem
maior
ateno
do
que
os
demais
dispositivos
que
compem
tal
sistema,
estando
todos
integrados
em
uma
estrutura
geral
de
normalidade.
Tal
concluso
decorre
de
uma
crtica
que
Kelsen
endereou
a
Schmitt
em
um
polmico
escrito
de
1964,
mas
que
s
foi
publicado
em
2012.
Nesse
texto
Kelsen
analisa
brevemente
o
axioma
de
Schmitt
segundo
o
qual
soberano
aquele
que
decide
sobre
o
estado
de
exceo,13
afirmando
que
tal
definio
completamente
intil,
eis
que,
ao
contrrio
de
Schmitt,
Kelsen
no
admite
que
a
exceo
possa
comprovar
algo,
papel
que
sempre
caberia
regra.
Consciente
de
que
a
anlise
normativista
parte
e
desemboca
na
normalidade
prpria
de
sistemas
jurdicos
estabilizados,
Kelsen
argumenta
ento
que
h
Constituies
que
no
preveem
o
estado
de
exceo.
Caso
a
teoria
de
11
Schmitt
fosse
aplicvel,
seria
necessrio
concluir
que
os
Estados
organizados
por
tais
Constituies
no
so
soberanos,
o
que
parece
absurdo
aos
olhos
de
Kelsen.14
Dessa maneira, retomando a questo acima posta, se Kelsen um autor comprometido com a
Primeiro porque, quando Kelsen alude suposta normalidade de seu pensamento, est se
referindo
Teoria
Pura
do
Direito,
no
a
seus
escritos
a
meu
ver,
muito
mais
interessantes
e
atuais
sobre
filosofia
poltica,
relativismo
e
democracia,
os
quais,
em
sua
maioria,
foram
gestados
para
combater
a
exceo.
Nessas
obras
Kelsen
tenta
no
apenas
compreender
as
crises
permanentes
que
foram
a
repblica
de
Weimar,
o
nazismo,
a
Segunda
Guerra
Mundial
e
a
Guerra
Fria.
Ao
contrrio,
so
textos
voltados
para
uma
tentativa
de
evitar
a
derrocada
do
Estado
democrtico-pluralista
e
a
instaurao
de
estruturas
autoritrias
de
poder
poltico-jurdico,
expressando
assim
a
posio
tico-
valorativa
do
prprio
Kelsen.
Assim,
se
a
histria
poltico-constitucional
de
Weimar
ainda
hoje
o
melhor
exemplo
de
como
destruir
por
dentro
um
Estado
Democrtico
de
Direito,15
Kelsen
permanece
atual
exatamente
pelo
seu
envolvimento
na
longa
batalha
pela
normalizao
da
exceo
que,
de
fato,
ao
final
ele
e
a
Europa
perderam.
Em segundo lugar, se a teoria propriamente jurdica de Kelsen foi construda para ser um
modelo
de
normalidade
algo
raro
entre
os
juristas
de
hoje,
acostumados
a
pensar
e
a
viver
a
exceo
continuada
,
por
isso
mesmo
ela
possui
altssimo
valor
heurstico,
podendo
funcionar
como
limite
conceitual
ao
estado
de
exceo.
Desse
modo,
possvel
perceber
quo
anormal
e
excepcional
o
contexto
poltico-jurdico
brasileiro
pr-Copa
do
Mundo
comparando-o
com
a
doutrina
jurdica
kelseniana,
eis
que
este
em
nada
se
amolda
s
estruturas
formais
da
normalidade
descritas
por
Kelsen.
Assim,
ainda
que
Kelsen
no
apresente
propriamente
uma
teoria
da
ditadura,
sua
obra
pode
ser
lida
tendo
por
pano
de
fundo
a
ideia
de
exceo,
muito
mais
ampla
e
funcional
do
que
a
de
ditadura.
Para
tanto,
preciso
compreender
a
exceo
no
enquanto
sinnimo
de
ditadura,
mas
14
15
como
um
especfico
modo
de
ser
do
direito
que
se
caracteriza
pela
suspenso
da
norma,
e
no
sua
aniquilao.16
espao
do
antijurdico,
mas
sim
daquilo
que
se
pe
enquanto
absoluta
indiferenciao
entre
a
violncia
e
a
regulao
normativa.
Isso
porque
a
exceo
seria
co-natural
ao
direito,
que
insere
em
si
certos
fenmenos
na
medida
em
que
cria
espaos
exceptivos
de
desregulamentao,17
ou
seja,
d
lugar
a
um
fora
e
a
um
dentro
do
direito
sem
os
quais
nenhum
ordenamento
consegue
operar.
Ainda
de
acordo
com
Agamben,
o
direito
inclui
ao
desincluir
a
lei
est
fora
dela
mesma
,
paradoxo
semelhante
ao
do
soberano
descrito
por
Schmitt,
que
declara:
eu,
o
soberano,
que
estou
fora
da
lei,
declaro
que
no
h
um
fora
da
lei.18
Sob
essa
perspectiva,
pode-se
ento
falar
em
espaos
de
exceo,
e
a
partir
deles
identificar
as
fraturas
que
separam
uma
teoria
jurdica
da
normalidade
(Kelsen)
de
uma
prtica
poltico-econmica
da
excepcionalidade
(Copa
do
Mundo
de
2014
no
Brasil).
Penso
ser
este
o
valor
que
a
teoria
de
Kelsen
tem
hoje
no
debate
sobre
a
ditadura
entendida
como
caso
particular
da
exceo,
razo
pela
qual
tentarei
construir
com
seu
auxlio
esse
trnsito
tenso
entre
regra
e
exceo,
tendo
em
vista
um
exemplo
concreto,
qual
seja,
a
Copa
do
Mundo
de
2014.
Antes de qualquer outra reflexo, preciso desde j afastar a ideia simplista segundo a qual o
16
no
sentido
tcnico
da
expresso,
existindo
ainda
hoje
em
nosso
pas
vastos
espaos
de
exceo
que
advm
de
uma
ditadura
que
no
foi
julgada
e
de
uma
histria
que
preferiu
se
encobrir
com
o
manto
da
impunidade.19
Entre
os
muitos
exemplos
recolhidos
nessa
obra,
dos
quais
o
tratamento
verdadeiramente
obsceno
dado
anistia
no
Brasil
talvez
seja
o
mais
claro,
cabe
relembrar
o
argumento
de
Gilberto
Bercovici,
que
intitula
sua
contribuio
de
modo
significativo,
retomando
um
dito
do
administrativista
alemo
Otto
Mayer
(1846-1924):
O
direito
constitucional
passa,
o
direito
administrativo
permanece
(Verfassungsrecht
vergeht,
Verwaltungsrecht
besteht),
dando
a
entender
que
a
estrutura
simblica
da
Constituio
de
1988
no
foi
capaz
de,
por
si
s,
garantir
a
ultrapassagem
do
arcabouo
jurdico-administrativo
infraconstitucional
da
ditadura,
em
especial
a
estruturao
autoritria
do
Estado
e
da
economia
pensada
em
1967
pelos
militares.20
Esse, alis, um ponto perfeito para iniciarmos nosso debate com Kelsen. Uma das teses
centrais
da
Teoria
Pura
do
Direito
que
o
direito
existe
em
uma
dimenso
formal
e
lingustica
chamada
de
validade.
Isso
significa
que
no
importam
quaisquer
razes
de
contedo
ou
de
justia
para
determinar
sua
existncia.
Uma
norma,
diz
Kelsen,
vlida
ou
invlida.
Eis
o
que
determina
seu
ser,
e
no
abstratos
reclamos
por
justia.
primeira
vista,
essa
constatao
poderia
levar
a
classificar
a
teoria
kelseniana
como
autoritria
ou,
no
mnimo,
aberta
aos
abusos
do
poder,
dado
que
no
teria
nenhum
compromisso
com
a
justia.
Todavia,
o
que
Kelsen
prope
uma
aproximao
objetiva
do
direito
existente
positivo,
em
suas
palavras21
e
no
do
direito
pressuposto,
fundado
em
ideais
de
justia
historicamente
variveis,
subjetivos,
relativos
e
muitas
vezes
irracionais.
Ao
apostar
na
validade,
Kelsen
pretende
libertar
o
direito
da
servido
poltica
que
o
caracterizava
no
incio
do
sculo
XX.
Voltarei
a
discutir
este
ponto
mais
frente.
Agora
importa
frisar
que
a
teoria
kelseniana
formal,
perguntando-se
apenas
sobre
a
validade
da
norma
e
do
ordenamento
como
um
todo.
Assumido esse pressuposto, cabe perguntar quando uma norma vlida. Quando, responde
19
conformidade
com
as
normas
que
lhes
so
superiores.22
Na
Teoria
Pura
do
Direito
uma
norma
jurdica
s
pode
derivar
de
outra
norma,
jamais
de
um
fato,
dado
que
Kelsen
assume
o
pressuposto
neokantiano
da
no-derivao
entre
ser
e
dever-ser,
tema
tcnico
que
no
abordarei
aqui.23
Pois
bem,
como
as
autoridades
e
os
procedimentos
necessrios
criao
de
normas
jurdicas
so
previstos
por
outras
normas
chamadas
de
normas
de
sobredireito
,
pode-se
resumir
o
conceito
de
validade
em
Kelsen
seguinte
exigncia:
uma
norma
jurdica
vlida
quando
est
em
conformidade
com
o
ordenamento.
Admitindo
que
o
ordenamento
jurdico
constitui-se
enquanto
estrutura
hierrquica,
h
uma
norma-pice
positiva
que
confere
validade
a
todo
o
sistema:
a
Constituio.
Quanto
questo
da
validade
da
prpria
Constituio,
que
desemboca
na
altamente
problemtica
teoria
da
norma
fundamental
(Grundnorm),
no
importante
para
meu
argumento
neste
trabalho.24
O
que
deve
ser
notado
que,
na
contramo
de
autores
contemporneos
que
enxergam
o
direito
no
como
uma
pirmide
centralizada,
mas
enquanto
uma
rede
descentralizada
composta
por
vrios
pontos
ao
mesmo
tempo
centrais
e
perifricos,25
Kelsen
exige
que
todo
o
direito
de
certo
Estado,
para
ser
vlido
quer
dizer,
existente
,
possa
ser
subsumido
sua
Constituio.
Em
suas
palavras,
[...]
a
22
La
validit
[des
normes
juridiques]
ne
rsulte
pas
de
leur
contenu.
Le
droit
peut
avoir
nimporte
quel
contenu
et
aucun
comportement
humain
nest
par
lui
mme
inapte
devenir
lobjet
dune
norme
juridique.
La
validit
dune
telle
norme
nest
pas
affecte
par
le
fait
que
son
contenu
se
trouverait
en
opposition
avec
une
valeur
quelconque,
morale
ou
autre.
Une
norme
juridique
est
valable
si
elle
a
t
cre
dune
manire
particulire,
savoir
selon
des
rgles
dtermines
et
une
mthode
spcifique.
Le
seul
droit
valable
est
le
droit
positif,
celui
qui
a
t
pos.
Sa
positivit
rside
dans
le
fait
quil
procde
ncessairement
dun
acte
crateur
et
se
trouve
ainsi
indpendant
de
la
morale
et
de
tout
autre
systme
normatif.
Les
normes
du
droit
naturel
et
celles
de
la
morale
sont
au
contraire
dduites
dune
norme
fondamentale
qui,
en
raison
de
son
contenu,
est
cense
apparatre
de
faon
immdiatement
vidente
comme
une
manation
de
la
volont
divine,
de
la
nature
ou
de
la
raison
pure.
La
norme
fondamentale
dun
ordre
juridique
est
dune
autre
nature.
Elle
se
borne
indiquer
comment
les
normes
de
cet
ordre
sont
cres;
elle
pose
le
principe
mme
de
leur
cration.
Elle
est
donc
le
point
de
dpart
dune
procdure
et
son
caractre
est
essentiellement
formel
et
dynamique.
Seule
la
validit
des
normes
dun
ordre
juridique
peut
tre
dduite
de
sa
norme
fondamentale,
car
leur
contenu
est
dtermin
dans
chaque
cas
par
un
acte
particulier,
qui
nest
pas
un
acte
de
connaissance,
mais
un
acte
de
volont:
coutume
ou
procdure
lgislative
sil
sagit
de
normes
gnrales,
acte
administratif
ou
acte
de
droit
priv
sil
sagit
de
normes
individuelles
(KELSEN,
1988,
p.
122).
23
Para
uma
discusso
panormica
sobre
o
tema,
cf.
SOSO,
1986
e
WRIGHT,
2007;
24
O
debate
sobre
a
norma
fundamental
infindvel.
Indico
apenas
quatro
textos
recentes:
HONOR,
2007;
MATOS,
2011
e
2012
e
RAZ,
2007.
25
O
melhor
exemplo
a
obra
de
Michael
Hardt
e
Toni
Negri,
com
a
teoria
do
Imprio
enquanto
estrutura
de
deslocalizao
e
ressignificao
do
poder
biopoltico
capitalista
mundial.
Cf.
HARDT,
2000
e
2005.
H
tambm
autores
que
veem
no
pluralismo
jurdico
de
rede
uma
tentativa
de
submeter
as
hierarquias
do
direito
aos
padres
corporativos
tpicos
das
tcnicas
de
governance.
Cf.
POZZOLO,
2012
e
ROBERTS,
1998.
Aqui j se percebe onde quero chegar. Se, como acertadamente afirma Bercovici, a estrutura
ordenamento
jurdico
brasileiro,
contm
mecanismos
que
limitam
o
uso
do
que
chamamos
de
argumento
de
emergncia,
essencial
para
a
declarao
e
a
manuteno
da
exceo.
A
Constituio
exige,
por
exemplo,
que
as
decises
judiciais
sejam
fundamentadas
e
que
o
uso
de
competncias
legislativas
pelo
Poder
Executivo
o
caso
das
medidas
provisrias
previstas
no
art.
62
da
Constituio
obedea
a
estritos
limites
temporais
e
materiais,
de
sorte
que
certos
temas
jamais
podem
ser
objeto
de
exceo
emergencial.
Porm,
tais
limites
temporais
e
materiais
tm
sido
constantemente
desconsiderados
na
preparao
da
Copa
do
Mundo
de
2014,
com
a
edio
de
medidas
provisrias
e
atos
administrativos
que
no
se
submetem
a
qualquer
controle
jurdico
prvio.
Entre
os
muitos
exemplos,
podem-se
citar
as
irregularidades
na
construo
de
estdios
e
obras
pblicas
que
serviro
Copa,
as
desapropriaes
a
que
foram
submetidas
famlias
inteiras
que
tiveram
o
azar
de
habitar
reas
destinas
explorao
econmica
monopolista
da
FIFA,
bem
como
a
criao
de
novos
mecanismos
de
uso
das
foras
de
segurana
do
Estado
contra
seus
prprios
26
Um dos temas centrais da Teoria Pura do Direito a crtica da ideia de soberania. Schmitt
chega
a
dizer
que
Kelsen
resolve
o
problema
do
poder
soberano
ao
neg-lo.27
Em
certo
sentido,
essa
crtica
parece
ser
vlida,
dado
que
para
Kelsen
a
soberania
no
passa
de
uma
iluso
teolgico-poltica,
um
conceito
substancial
e
artificioso
que
deve
ser
resolutamente
desconstrudo
por
uma
teoria
jurdica
formal
e
funcional.
Assim, antes de passarmos anlise da exceo brasileira mediante as luzes da teoria anti-
soberana
de
Kelsen,
talvez
valha
a
pena
apresentar
brevemente
sua
concepo
de
Estado
e
poder
soberano,
que
se
inicia
cedo
com
uma
crtica
Teoria
Geral
do
Estado
(Allgemeine
Staatslehre)
de
Georg
Jellinek,
obra
de
1900
na
qual
se
pem
as
bases
para
uma
compreenso
dual
no
de
direito
e
Estado,
mas
sim
de
sociedade
e
Estado.
Segundo
Jellinek,
o
Estado
existe
de
maneira
dplice,
ou
seja,
enquanto
sistema
de
normas
e
como
associao
real
de
pessoas,28
fato
que
lhe
permite
se
referir
a
27
28
uma
teoria
sociolgica
do
Estado,
a
qual
se
ocuparia
com
sua
existncia
objetiva,
formao
e
historicidade,
e
a
uma
teoria
propriamente
jurdica
do
Estado,
que
se
voltaria
para
o
estudo
das
normas
mediante
as
quais
o
Estado
se
realiza
e
que,
por
isso
mesmo
por
serem
apenas
medium
,
no
so
reais.29
Ainda
que
de
modo
indireto,
Max
Weber
lana
mo
da
diferenciao
de
Jellinek
e
distingue
a
considerao
jurdica
daquela
prpria
da
Sociologia,30
propondo
uma
separao
entre
os
conceitos
de
validade
emprica
e
validade
ideal,
campos
de
atuao
da
Sociologia
do
Direito
e
da
Cincia
do
Direito,
respectivamente.31
Ainda que as posies tericas de Kelsen e de Weber possam ser rastreadas na obra de
Jellinek,
competia
a
Kelsen
superar
seu
mestre
e
buscar
a
unidade
da
compreenso
jurdica
do
Estado,
o
que
somente
seria
possvel
mediante
uma
Teoria
Geral
do
Direito
enquanto
e
no
e
Estado,
capaz
de
se
contrapor
ao
sistema
dualista
de
Jellinek
e
sustentar
a
primazia
do
ponto
de
vista
jurdico
sobre
o
sociolgico.32
Por
paradoxal
que
parea,
Kelsen
encontrar
os
materiais
necessrios
para
tal
empresa
na
reinterpretao
da
sociologia
do
direito
de
Weber,
que
primeira
vista
parecia
ser
um
desenvolvimento
e
uma
defesa
das
propostas
de
Jellinek.
Em
sntese,
Kelsen
admite
que
Weber
e
Jellinek
avanam
na
compreenso
unitria
jurisdicizada33
do
Estado.
Ambos
abandonam
as
antigas
concepes
de
Estado
enquanto
locus
do
poder
cuja
expresso
mxima
seria
a
ideia
de
soberania
(summa
potestates)
e
de
direito
enquanto
sinnimo
de
ordenao
de
condutas,
posies
que
tm
como
corolrios
a
possibilidade
da
existncia
de
normas
jurdicas
no-estatais
e
de
aes
do
Estado
no
regulveis
pelo
direito,34
como
o
so
o
poder
soberano
e
as
medidas
de
exceo.
fundamento
mstico
e,
a
seu
ver,
antijurdico.
Deduz-se
da
que
sem
tal
fora
mstica
no
possvel
justificar
o
estado
de
exceo.
O prximo passo de Kelsen consiste em submeter a ideia de soberania a uma crtica filosfica
radical,
na
medida
em
que
a
liga
noo
de
absoluto.
Ora,
a
ideia
de
absoluto,
da
qual
deriva
a
noo
de
soberania
poltica
entendida
como
poder
ilimitado,
se
liga
pressuposio
de
um
Deus
todo-
poderoso.
Segundo
Lindahl,
Kelsen
enxerga
no
conceito
de
soberania
popular
a
indisfarvel
continuidade
entre
a
poltica
medieval
e
a
moderna.
Deus
e
a
abstrao
chamada
de
povo
soberano
cumprem
as
funes
bsicas
do
smbolo
descritas
por
Cassirer:
aproximao
e
distanciamento.36
o
trabalho
mediador
do
smbolo
que
torna
possvel
nosso
estar
significativo
no
mundo.
De
fato,
os
seres
humanos
conseguem
manter
relaes
entre
si
porque
retrocedem
diante
da
realidade
e
de
seu
absolutismo
violento,
ao
mesmo
tempo
em
que
dela
se
aproximam
ao
ressignific-la
simbolicamente.37
Essa
tese
comprovada
pelas
noes
de
soberania
oferecidas
por
Laband
e
Jellinek,
que
a
descrevem
enquanto
representao
simblica
do
poder
unificado
do
governante,
fazendo
do
Estado,
nas
palavras
de
Schmitt,
an
abstract
person
so
to
speak,
a
unicum
sui
generis,
with
a
monopoly
of
power
mystically
produced.38
Por serem smbolos do absoluto, tanto Deus quanto a soberania poltica admitem apenas
conceituaes
negativas.
impossvel
definir
Deus
utilizando
predicaes
positivas,
pois
tal
pressuporia
Seu
conhecimento
integral,
algo
vedado
aos
homens.
S
nos
resta
dizer
o
que
Deus
no
,
como
ensina
a
teologia
negativa
dos
neoplatnicos.
Tambm
a
soberania
se
define
negativamente
enquanto
poder
no
subordinado
a
qualquer
outro.39
A
soberania,
ideologia
mediante
a
qual
se
garante
a
absolutizao
e
a
deificao
do
Estado,
se
revela
assim
enquanto
construto
jurdico
caracterstico
de
uma
concepo
de
mundo
que
enxerga
na
estatalidade
uma
realidade
supraindividual
e
irredutvel
aos
homens
que
lhe
do
realidade.
Nesse
contexto,
o
Estado
j
no
uma
simples
forma
de
organizao
social,
e
sim
uma
entidade
mstica
realizadora
de
valores
36
absolutos.40
Por
isso,
do
mesmo
modo
que
a
noo
de
soberania
preenche
o
locus
original
da
liberdade
dos
indivduos
a
pretexto
de
proteg-la,41
Deus
se
pe
como
possibilidade
de
realizao
da
liberdade
humana
enquanto
livre
arbtrio
e
tambm
como
seu
negador,
ao
exigir
a
submisso
absoluta
de
sua
criatura.
De
acordo
com
Vittorio
Frosini,
Kelsen
se
afasta
da
leitura
teolgica
da
soberania
porque
define
tal
fenmeno
enquanto
simples
hiptese
legislativa,
nunca
como
uma
abstrao
ideolgica
ao
gosto
de
juristas
que,
a
exemplo
de
Schmitt,
nela
veem
uma
situao
de
fato.42
Ao tratar a soberania enquanto simples hiptese funcional, Kelsen torna muito difcil a
vinculao
mais
retrica
do
que
real
do
estado
de
exceo
a
um
suposto
direito
a
se
proteger
(ditadura
comissria)
ou
a
se
realizar
(ditadura
soberana),
demonstrando
com
isso
que
a
exceo
sobrevive
apenas
no
mbito
estrito
da
violncia
social.
Da
a
utilidade
de
uma
teoria
jurdica
anti-
soberana
(como
a
kelseniana)
em
contextos
de
exceo
semelhantes
ao
que
o
Brasil
vive
e
viver
com
mais
concretude
a
partir
de
2014.
No
segredo
que
todas
as
medidas
excepcionais
efetivadas
no
pas
para
a
realizao
da
Copa,
desde
a
edio
da
Lei
Geral
da
Copa
(Lei
Federal
n
12.663/2012)
at
mobilizao
de
extensas
camadas
das
foras
de
segurana
nacionais
(inclusive
e
principalmente
as
militares43),
so
justificadas
com
base
no
interesse
pblico
tema
da
prxima
seo
deste
trabalho
que,
por
sua
vez,
representaria
uma
expresso
da
soberania.
Ora,
ao
demonstrar
que
a
soberania
nada
mais
do
que
a
unidade
intrnseca
de
qualquer
ordenamento
jurdico,
Kelsen
torna
40
Se, no sentido kelseniano, soberania s pode significar que as normas de certo ordenamento
encontram
validade
unitria,
se
dirigindo
todas
a
um
escoadouro
comum,
fcil
perceber
que
megaeventos
excepcionais
como
a
Copa
de
2014
destroem
tal
modelo
ao
criar
instncias
de
validao
externas
ao
Estado
brasileiro
que
sequer
so
jurdicas,
mas
antes
econmicas.
Com
efeito,
muitas
normas
jurdicas
brasileiras
esto
ou
sero
suspensas
nos
espaos
da
exceo
futebolstica,
tais
como
o
Estatuto
da
Criana
e
do
Adolescente
(Lei
Federal
n
8.069/1990),
o
Cdigo
de
Defesa
do
Consumidor
(Lei
Federal
n
8.078/1990),
a
Lei
Geral
de
Licitaes
(Lei
Federal
n
8.666/1993),
o
Estatuto
do
Torcedor
(Lei
Federal
n
10.671/2003)
e
o
Estatuto
do
Idoso
(Lei
Federal
n
10.741/2003),
todas
elas
inaplicveis
nos
territrios
controlados
pela
exceo
econmica.
Seria
uma
tarefa
sem
fim
enumerar
como
tais
normas
sero
suspensas,
s
vezes
de
maneira
sutil,
outras
de
modo
claro
e
aberto.
Valham,
contudo,
alguns
rpidos
exemplos.
No art. 12, a Lei Geral da Copa (LGC) estabelece vrias restries liberdade de expresso,
definindo
a
FIFA
como
titular
exclusiva
dos
direitos
relativos
s
imagens,
aos
sons
e
a
outras
formas
de
divulgao
da
Copa,
incluindo
a
o
direito
de
explorar,
negociar,
autorizar
e
proibir
suas
transmisses
ou
retransmisses.
J
no
seu
art.
27,
a
LGP
admite
a
possibilidade
da
chamada
venda
casada,
prtica
vedada
pelo
art.
39
do
Cdigo
de
Defesa
do
Consumidor,44
o
qual
est
suspenso
no
que
se
relaciona
Copa.
A
demonstrar
para
que
lado
pende
a
balana
da
soberania,
o
art.
22
da
LGC
prev
que,
caso
o
Brasil
no
consiga
fazer
cumprir
todas
as
exigncias
da
FIFA,
a
Unio
Federal
responder
pelos
danos
que
causar,
por
ao
ou
omisso,
a
seus
representantes
legais,
empregados
ou
consultores.
Outro
exemplo
significativo
de
exceo
a
suspenso
do
polmico
dispositivo
do
Estatuto
do
Torcedor
que
probe
a
venda
e
o
consumo
de
bebidas
alcolicas
em
estdios
brasileiros.
44
Art.
27
da
LGC:
Os
critrios
para
cancelamento,
devoluo
e
reembolso
de
Ingressos,
assim
como
para
alocao,
realocao,
marcao,
remarcao
e
cancelamento
de
assentos
nos
locais
dos
Eventos
sero
definidos
pela
FIFA,
a
qual
poder
inclusive
dispor
sobre
a
possibilidade:
[...]
II
-
da
venda
de
Ingresso
de
forma
avulsa,
da
venda
em
conjunto
com
pacotes
tursticos
ou
de
hospitalidade.
Art.
39
do
Cdigo
de
Defesa
do
Consumidor:
vedado
ao
fornecedor
de
produtos
ou
servios,
dentre
outras
prticas
abusivas:
I
-
condicionar
o
fornecimento
de
produto
ou
de
servio
ao
fornecimento
de
outro
produto
ou
servio,
bem
como,
sem
justa
causa,
a
limites
quantitativos.
Mas no apenas regras especficas sero suspensas; inclusive princpios constitucionais, tais
Como no poderia ser diferente, a LGC ainda possibilita a maximizao da atuao penal do
Estado,
importante
elemento
mantenedor
da
iluso
da
soberania
poltica
que,
contudo,
no
Brasil
apenas
econmica,
como
o
demonstram
com
total
clareza
os
tipos
penais
constantes
da
LGC,
todos
eles
preocupados
em
garantir
FIFA
que
ningum
questionar
seu
monoplio
de
explorao
no
que
diz
respeito
Copa
do
Mundo.
A
situao
de
exceo
inegvel
quando
se
toma
conhecimento
da
criao
de
novos
crimes
e
de
verdadeiros
juzos
de
exceo,
que
duraro
enquanto
durar
a
Copa.48
45
Tramita
no
Senado
Federal
o
Projeto
de
Lei
n
728/2011,
que
define
crimes
e
infraes
administrativas
com
vistas
a
incrementar
a
segurana
da
Copa
das
Confederaes
FIFA
de
2013
e
da
Copa
do
Mundo
de
Futebol
de
2014,
alm
de
prever
o
incidente
de
celeridade
processual
e
medidas
cautelares
especficas,
bem
como
disciplinar
o
direito
de
greve
no
perodo
que
antecede
e
durante
a
realizao
dos
eventos,
entre
outras
providncias.
46
Art.
11
da
LGC:
A
Unio
colaborar
com
os
Estados,
o
Distrito
Federal
e
os
Municpios
que
sediaro
os
Eventos
e
com
as
demais
autoridades
competentes
para
assegurar
FIFA
e
s
pessoas
por
ela
indicadas
a
autorizao
para,
com
exclusividade,
divulgar
suas
marcas,
distribuir,
vender,
dar
publicidade
ou
realizar
propaganda
de
produtos
e
servios,
bem
como
outras
atividades
promocionais
ou
de
comrcio
de
rua,
nos
Locais
Oficiais
de
Competio,
nas
suas
imediaes
o
e
principais
vias
de
acesso.
1 .
Os
limites
das
reas
de
exclusividade
relacionadas
aos
Locais
Oficiais
de
Competio
sero
tempestivamente
estabelecidos
pela
autoridade
competente,
considerados
os
requerimentos
da
FIFA
ou
de
terceiros
por
ela
indicados,
atendidos
os
requisitos
desta
Lei
e
observado
o
permetro
mximo
de
2
km
(dois
quilmetros)
ao
redor
dos
o
referidos
Locais
Oficiais
de
Competio.
2 .
A
delimitao
das
reas
de
exclusividade
relacionadas
aos
Locais
Oficiais
de
Competio
no
prejudicar
as
atividades
dos
estabelecimentos
regularmente
em
funcionamento,
desde
que
sem
qualquer
forma
de
associao
aos
Eventos
e
observado
o
disposto
no
art.
170
da
Constituio
Federal.
47
Disponvel
em
http://comitepopulario.wordpress.com/
Acesso
em
20
ago.
2013
48
Eis
os
crimes
previstos
na
LGC:
Art.
30.
Reproduzir,
imitar,
falsificar
ou
modificar
indevidamente
quaisquer
Smbolos
Oficiais
de
titularidade
da
FIFA:
Pena
-
deteno,
de
3
(trs)
meses
a
1
(um)
ano
ou
multa.
Art.
31.
Importar,
exportar,
vender,
distribuir,
oferecer
ou
expor
venda,
ocultar
ou
manter
em
estoque
Smbolos
Oficiais
ou
produtos
resultantes
da
reproduo,
imitao,
falsificao
ou
modificao
no
autorizadas
de
Smbolos
Oficiais
para
fins
comerciais
ou
de
publicidade:
Pena
-
deteno,
de
1
(um)
a
3
(trs)
meses
ou
multa.
Art.
32.
Divulgar
marcas,
produtos
ou
servios,
com
o
fim
de
alcanar
vantagem
econmica
ou
publicitria,
por
meio
de
associao
direta
ou
indireta
com
os
Eventos
ou
Nesse
mesmo
sentido
caminha
a
privatizao
excepcional
das
foras
policiais
e
militares
brasileiras,
que
serviro
no
populao,
mas
aos
promotores
da
Copa,
devendo
se
submeter
s
suas
diretrizes.
O
art.
13
da
LGC
determina
o
credenciamento
de
todos
os
envolvidos
com
os
eventos
da
Copa,
o
que
significa
que
mesmo
agentes
de
segurana,
policiais
e
militares
que
trabalharem
nos
jogos
devero
ser
etiquetados
e
agir
sob
inspeo
da
FIFA.49
Os
dispositivos
citados
da
LGC
so
apenas
alguns
exemplos
da
exceo
econmica
ocasionada
pela
Copa.
No
se
deve
esquecer
a
Lei
n
12.462/2011,
que
institui
o
regime
diferenciado
de
contrataes
pblicas,
flexibilizando
e,
na
prtica,
impedindo
qualquer
tipo
de
controle
efetivo
dos
gastos
pblicos
com
a
infraestrutura
da
Copa.50
Tal
Lei
torna
impossvel
a
aplicao
dos
j
precrios
Smbolos
Oficiais,
sem
autorizao
da
FIFA
ou
de
pessoa
por
ela
indicada,
induzindo
terceiros
a
acreditar
que
tais
marcas,
produtos
ou
servios
so
aprovados,
autorizados
ou
endossados
pela
FIFA:
Pena
-
deteno,
de
3
(trs)
meses
a
1
(um)
ano
ou
multa.
Pargrafo
nico.
Na
mesma
pena
incorre
quem,
sem
autorizao
da
FIFA
ou
de
pessoa
por
ela
indicada,
vincular
o
uso
de
Ingressos,
convites
ou
qualquer
espcie
de
autorizao
de
acesso
aos
Eventos
a
aes
de
publicidade
ou
atividade
comerciais,
com
o
intuito
de
obter
vantagem
econmica.
Art.
33.
Expor
marcas,
negcios,
estabelecimentos,
produtos,
servios
ou
praticar
atividade
promocional,
no
autorizados
pela
FIFA
ou
por
pessoa
por
ela
indicada,
atraindo
de
qualquer
forma
a
ateno
pblica
nos
locais
da
ocorrncia
dos
Eventos,
com
o
fim
de
obter
vantagem
econmica
ou
publicitria:
Pena
-
deteno,
de
3
(trs)
meses
a
1
(um)
ano
ou
multa.
Art.
34.
Nos
crimes
previstos
neste
Captulo,
somente
se
procede
mediante
representao
da
FIFA.
Art.
35.
Na
fixao
da
pena
de
multa
prevista
neste
Captulo
e
nos
o
arts.
41-B
a
41-G
da
Lei
n
10.671,
de
15
de
maio
de
2003,
quando
os
delitos
forem
relacionados
s
Competies,
o
limite
o
o
a
que
se
refere
o
1
do
art.
49
do
Decreto-Lei
n
2.848,
de
7
de
dezembro
de
1940
(Cdigo
Penal),
pode
ser
acrescido
ou
reduzido
em
at
10
(dez)
vezes,
de
acordo
com
as
condies
financeiras
do
autor
da
infrao
e
da
vantagem
indevidamente
auferida.
Art.
36.
Os
tipos
penais
previstos
neste
Captulo
tero
vigncia
at
o
dia
31
de
dezembro
de
2014.
49
Art.
13
da
LGC:
O
credenciamento
para
acesso
aos
Locais
Oficiais
de
Competio
durante
os
Perodos
de
Competio
ou
por
ocasio
dos
Eventos,
inclusive
em
relao
aos
Representantes
de
Imprensa,
ser
realizado
exclusivamente
pela
FIFA,
conforme
termos
e
condies
por
ela
estabelecidas.
No
item
11.3
do
Planejamento
Estratgico
de
Segurana
para
a
Copa
do
Mundo
de
2014
da
Secretaria
Extraordinria
de
Segurana
para
Grandes
Eventos
do
Ministrio
da
Justia
consta
o
seguinte:
O
conceito
de
credenciamento
para
a
Copa
do
Mundo
de
2014
ser
desenvolvido
pelo
Comit
Organizador
Local
(COL),
respeitadas
as
exigncias
da
FIFA,
para
assegurar
a
preparao
e
a
execuo
dos
eventos.
O
credenciamento
deve
garantir
que
todos
os
indivduos
envolvidos
na
operao
sejam
corretamente
identificados
e
possuam
direito
de
acesso
para
exercer
as
suas
funes
e
cumprir
suas
atribuies.
50
O
Regime
Diferenciado
de
Contrataes
Pblicas
aplicvel
exclusivamente
s
licitaes
e
contratos
necessrios
realizao:
I
-
dos
Jogos
Olmpicos
e
Paraolmpicos
de
2016,
constantes
da
Carteira
de
Projetos
Olmpicos
a
ser
definida
pela
Autoridade
Pblica
Olmpica
(APO);
e
II
-
da
Copa
das
Confederaes
da
Federao
Internacional
de
Futebol
Associao
FIFA
2013
e
da
Copa
do
Mundo
FIFA
2014,
definidos
pelo
Grupo
Executivo
GECOPA
2014
do
Comit
Gestor
institudo
para
definir,
aprovar
e
supervisionar
as
aes
previstas
no
Plano
Estratgico
das
Aes
do
Governo
Brasileiro
para
a
realizao
da
Copa
do
Mundo
FIFA
2014
CGCOPA
2014,
restringindo-se,
no
caso
de
obras
pblicas,
s
constantes
da
matriz
de
responsabilidades
celebrada
entre
a
Unio,
Estados,
Distrito
Federal
e
Municpios;
III
-
de
obras
de
infraestrutura
e
de
contratao
de
servios
para
os
aeroportos
das
capitais
dos
Estados
da
Federao
distantes
at
350
km
(trezentos
e
cinquenta
quilmetros)
das
cidades
sedes
dos
mundiais
referidos
nos
incisos
I
e
II.
IV
-
das
aes
integrantes
freios
e
mtodos
de
controle
previstos
na
Lei
Geral
de
Licitaes,
literalmente
jogada
no
lixo
durante
a
poca
em
que
mais
necessria.
E
isso
considerando
que
a
prpria
Lei
Federal
n
8.666/1993
abunda
em
dispositivos
excepcionais
e
emergenciais
que
conferem
grande
espao
discricionariedade
(e
ao
abuso)
dos
gestores
pblicos
brasileiros.
o
que
chamei,
em
outro
contexto,
de
exceo
da
exceo.51
No
Brasil
da
Copa,
as
excees
normais
da
legislao
ordinria
j
no
so
suficientes,
sendo
necessrio
abrir
novos
espaos
para
o
poder
econmico
soberano.
Talvez
por
isso
as
Aes
Diretas
de
Inconstitucionalidade
propostas
com
o
fito
de
invalidar
a
Lei
n
12.462/2011
(ADIs
n
4.645/DF
e
n
4.655/DF),
que
padece
de
graves
vcios
formais
e
materiais,
ainda
no
tenham
sido
analisadas
pelo
Supremo
Tribunal
Federal,
que
provavelmente
se
pronunciar
quando
no
for
mais
necessrio
e
a
exceo
da
exceo
tiver
atingido
seu
objetivo,
garantindo
o
enriquecimento
estratosfrico
dos
consrcios
de
construtoras
que
lucram
com
a
Copa.
Apenas
para
listar
alguns
dos
mecanismos
de
exceo
da
Lei
n
12.462/2011,
tem-se
que
ela
delega
ao
Poder
Executivo,
sem
qualquer
controle
prvio,
a
eleio
do
regime
de
contratao
a
ser
aplicado,
se
normal
ou
excepcional
(art.
1
e
art.
65),
institui
a
presuno
de
sigilo
dos
custos
das
obras
(art.
6,
3)
e
dispensa
a
publicao
de
gastos
pblicos
no
Dirio
Oficial
(art.
15,
2).
O uso ideolgico da soberania discutido na seo anterior no mais do que um caso especial
da
retrica
do
interesse
pblico,
sempre
reativada
pelo
poder
excepcional
quando
pretende
escapar
regulao
jurdica.
Tal
fenmeno,
comum
em
todos
os
ordenamentos
jurdicos,
mesmo
naqueles
mais
estveis,
toma
propores
gigantescas
nas
situaes
de
exceo,
quando
a
violncia
precisa
se
justificar
com
base
no
suposto
interesse
das
pessoas
que
oprime.
do
Programa
de
Acelerao
do
Crescimento
(PAC).
V
-
das
obras
e
servios
de
engenharia
no
mbito
do
Sistema
nico
de
Sade
SUS.
51
MATOS,
2013,
pp.
86-97.
observvel uma tendncia psquica geral, comum tanto a homens primitivos quanto a
Converter um ato de fora em ato jurdico e fazer surgir direito do no-direito. Eis a
metamorfose
que
os
donos
do
poder
precisam
realizar,
em
especial
nos
contextos
de
exceo.
Para
tanto,
h
certas
palavras
mgicas
a
serem
entoadas
semelhana
de
mantras
sacramentais:
Direito
Pblico,
fato
do
prncipe,
interesse
coletivo,
paz
social,
ordem
pblica
e
quejandos.
A
doutrina
jurdica
tradicional
ensina
que
o
poder
poltico
capta
o
interesse
coletivo
difuso
na
sociedade
e
o
traduz
em
normas
jurdicas
que
garantem
a
felicidade
social
possvel.
O
processo,
contudo,
parece
ser
bem
diferente.
Na
verdade,
os
governantes
e
os
poderes
privados
que
os
mantm
pretendem
assegurar
seus
prprios
interesses,
motivo
pelo
qual
os
travestem
com
conceitos
vagos
e
imprecisos
ao
mesmo
tempo
em
que
impem
normas
jurdicas
capazes
de
garantir
seus
anseios.
Claro
que
a
desculpa
sempre
renovada
reside
no
nebuloso
interesse
pblico
a
ser
garantido
paternalisticamente
pelo
Estado.
A resistncia regulao jurdica assume muitas formas. Talvez a mais insuspeita delas seja a
distino
entre
Direito
Privado,
que
regularia
as
relaes
jurdicas
entre
particulares,
e
Direito
Pblico,
que
tendo
a
ver
com
as
aes
do
Estado,
encontraria
um
mbito
de
ao
muito
mais
amplo
e
problemtico
do
que
aquele
confiado
aos
particulares,
o
que
justificaria
o
uso
de
poderes
excepcionais
e
exorbitantes
em
relao
ao
direito
comum.
H
duas
clarssimas
funes
para
o
dualismo
Direito
Privado/Direito
Pblico:
alm
de
isolar
as
relaes
particulares
do
debate
scio-
poltico,
fortalecendo
assim
ideias
como
as
de
autonomia
da
vontade
e
de
ilimitao
da
autoridade
52
53
privada,
o
citado
dualismo
justifica
os
atos
polticos
antijurdicos
do
governo,54
que
se
v
livre
de
qualquer
normatividade
convencional
ao
se
proteger
sob
o
manto
difano
do
Direito
Pblico.
excepcional
natureza
dos
problemas
que
o
Estado
deve
resolver,
representa
to-s
certos
postulados
polticos
que,
por
expressarem
desejos
e
interesses
privados
no
admitidos
pela
ordem
jurdica,
precisam
se
revestir
de
juridicidade.55
Dois
exemplos
entre
muitos,
o
primeiro
deles
antigo
e
o
segundo
atual:
a
distino
romana
entre
Direito
Pblico
e
Direito
Privado
foi
adotada
pela
cincia
jurdica
alem
com
o
intuito
de
beneficiar
os
prncipes
reinantes,
retirando-os
do
mbito
de
qualquer
controle
jurdico
mediante
o
uso
da
frmula
imperial:
princeps
legibus
solutus
est.56
J
nos
nossos
dias,
interessante
notar
como
o
governo
brasileiro
e
a
prpria
FIFA
justificam
a
exceo
econmica
em
nome
do
interesse
pblico
de
um
povo
vido
pelo
espetculo
da
bola.
At
mesmo
as
parcas
e
ineficazes
tentativas
de
denunciar
a
exceo
so
demonizadas
diante
do
esplendoroso
espetculo
que
a
generosa
FIFA
pretende
ofertar
ao
bom
povo
brasileiro.
o
que
se
depreende
da
tacanha
retrica
de
Jrme
Valcke,
Secretrio
Geral
da
FIFA.
Em
artigo
intitulado
Caminhando
Juntos
no
Ritmo
Certo,
ele
expressa
a
confiana
no
cumprimento,
por
parte
do
Brasil,
de
todos
os
pactos
draconianos
celebrados
com
a
FIFA,
aproveitando
a
oportunidade
para
alfinetar
aqueles
poucos
estraga-prazeres
que
criticam
a
Copa
e
aparecem,
na
retrica
de
Valcke,
como
seres
incompreensveis.57
5.
Concluso
Este
artigo
comeou
com
uma
citao
de
Jorge
Luis
Borges
e
termina
igualmente
na
Argentina,
s
que
com
uma
triste
memria:
a
da
Copa
do
Mundo
de
1978,
largamente
utilizada
como
54
justificativa
e
propaganda
do
governo
militar
criminoso
de
Videla.
Naqueles
dias,
Videla
prometeu
a
Joo
Havelange,
ento
Presidente
da
FIFA,
que
no
lhe
daria
a
melhor
Copa
do
Mundo,
mas
uma
das
melhores.58
Havelange
foi
quem
criou
o
atual
modelo
predatrio
e
lucrativo
de
Copas
do
Mundo,
bancadas
por
empresas
multinacionais
e
pelos
governos
dos
pases-sede.
Sem
dvida,
para
a
FIFA
a
Copa
de
1978
foi
uma
das
melhores.
E
j
que
a
histria
s
se
repete
como
farsa,
o
atual
Presidente
da
FIFA,
Joseph
Blatter,
afirmou
esclarecendo
assim
o
que
Videla
quis
dizer
que
o
povo
argentino
tambm
ganhou
muito
com
o
torneio
de
1978.
Recentemente
Blatter
confessou
plateia
presente
em
um
Simpsio
sobre
a
Copa
que
ficou
aliviado
com
o
fato
da
Argentina
ter
vencido
a
Copa
de
1978,
pois
tal
representou
uma
espcie
de
reconciliao
do
pblico,
do
povo
da
Argentina,
com
o
sistema,
o
governo
poltico,
o
sistema
militar
da
poca.59
Talvez
fosse
necessrio
lembrar
a
Blatter
que
o
sistema
militar
da
poca
foi
responsvel
pela
morte
de
30
mil
pessoas,
muitas
delas
torturadas
e
executadas
na
sede
da
Escola
de
Mecnica
Armada
(ESMA),
que
fica
a
apenas
10
quadras
do
Estdio
Monumental
de
Nuez,
onde
a
Argentina
venceu
a
Holanda
e
ganhou
a
Copa.
O
fato
de
um
personagem
pblico
como
Blatter
defender
abertamente
o
papel
normalizador
e
conciliador
que
uma
Copa
do
Mundo
pode
exercer
num
pas
sob
regime
de
exceo
(no
importa
se
poltica
como
na
Argentina
de
1978
ou
econmica
como
no
Brasil
de
hoje)
revelador.
Tal
indica,
da
maneira
mais
inequvoca
possvel,
o
modus
operandi
da
FIFA
e
de
seus
associados,
a
exemplo
do
governo
brasileiro.
Alis,
no
mesmo
evento
em
que
Blatter
soltou
sua
prola,
o
j
citado
Jrme
Valcke
disse
sem
meias
palavras
que
mais
fcil
organizar
uma
Copa
com
menos
democracia
e
que
por
isso
espera
encontrar
menos
dificuldades
em
2018,
na
Copa
do
Mundo
da
Rssia.60
Kelsen
teria
muito
a
dizer
a
esses
dois
senhores.
Para
ele,
a
democracia
representa
um
compromisso
entre
a
necessidade
de
autonomia
do
homem
e
o
controle
social
que
mantm
seus
impulsos
negativos
sob
vigilncia.
Trata-se
ento
da
realizao
histrica
possvel
do
ideal
de
liberdade,
j
que
[...]
a
58
PASSOS,
2013.
ESTADO
Esportes,
24
abr.
2013.
60
Eu
vou
dizer
uma
coisa
que
loucura,
mas
menos
democracia
s
vezes
melhor
para
organizar
uma
Copa
do
Mundo.
[...]
Quando
voc
tem
um
chefe
de
Estado
muito
forte
que
pode
decidir,
como
talvez
Putin
possa
fazer
em
2018...
mais
fcil
para
ns,
organizadores,
do
que
um
pas
como
a
Alemanha...
Onde
voc
tem
que
negociar
em
diferentes
nveis
(ESTADO
Esportes,
24
abr.
2013).
59
existncia
da
sociedade
e
do
Estado
pressupe
que
possa
haver
discordncia
entre
a
ordem
social
e
a
vontade
daqueles
que
se
lhe
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