JURISPRUDNCIA MIP

PERNAMBUCO (2015) ...................................................................................PAG 2

BAHIA 1 Instncia(2015) (ambev)...............................................................PAG
3
BAHIA 2 Instncia........................................................................................PAG
12
SERGIPE (ambev).........................................................................................PAG 13
PIAUI.........................................................................................................................
0
RIO GRANDE DO NORTE.......................................................................................0

PERNAMBUCO :2015
TRIBUTRIO. AO ANULATRIA. ICMS, CREDITAMENTO. PRODUTOS
INTERMEDIRIOS

UTILIZADOS

NO

PROCESSO

PRODUTIVO.

POSSIBILIDADE, ART. 20, 1 DA LC 87/96. I - A controvrsia consiste em definir

se, no caso dos autos, o creditamento pretendido pela empresa autora, ora
agravada, originou-se (i) da aquisio de produtos intermedirios ou se
decorreram (ii) da aquisio de bens de uso e consumo do estabelecimento ou
destinados ao seu ativo fixo. II - Antes da edio da LC 87/96, o Convnio ICMS
n 66/1988 regulava o direito ao creditamento de ICMS. Todavia, o quadro
normativo acerca da matria foi alterado com o advento da lei Complementar n
87/96, que ampliou, em seu art. 20, as hipteses de creditamento de ICMS. III Sendo assim, em face da alterao normativa promovida pela LC 87/96 quanto s
hipteses de creditamento de ICMS, observa-se que o aproveitamento de crditos
relativos aquisio de produtos intermedirios est condicionado, apenas,
comprovao de que eles so utilizados para a consecuo das atividades que
constituem o objeto social do estabelecimento empresarial. No caso dos autos, o
perito indicado pelo juzo atestou que ''o contribuinte, por injuno do princpio da
no cumulatividade, tem o direito constitucional subjetivo de creditar-se de TODO
o ICMS que incidiu na aquisio de bens ou mercadorias, independentemente da
destinao que lhes vier a dar (revenda, uso, consumo, ou integrao ao ativo
fixo''. (fls. 10/11). Em suas concluses atestou que ''Dessa forma, o Auto de
Infrao em anlise, fere frontalmente o que estabelece ampla jurisprudncia e
principalmente a nossa Carta Magna''. E ainda que ''portanto que diante do
exposto dar para esclarecer que tais produtos so produtos intermedirios,
e assim consumidos na atividade fabril e sem os mesmos ficaria impossvel
produzir e como tal ensejando a recuperao do ICMS pago quando de sua
aquisio pois sujeita-se ao princpio da no-cumulatividade conforme a
Constituio de 1988''. IV - Considerando que a Lei Complementar n 87/96
entrou em vigor em 01 de novembro de 1996, e, considerando que o creditamento
discutido refere-se a operaes de mercadorias consumidas pelo estabelecimento
no perodo de janeiro de 1997, verifica-se que o conceito de produtos
intermedirios disposto na LC n 87/96 o que deve ser utilizado para reger o
aproveitamento dos crditos realizados pelo apelante. V- . Ademais, percebe-se

que os bens mencionados nas notas fiscais lavradas pelo Fisco compem o custo
industrial dos produtos finais (acar e lcool), constituindo o objeto social do
estabelecimento empresarial. Isso porque, conforme j dito, com a LC 87/96,
houve uma ampliao da possibilidade de creditamento, exigindo-se apenas
a vinculao dos insumos atividade do estabelecimento, mas no a
necessidade de que eles integrem o produto final (art. 20, 1). VI - Em
verdade, no se est aqui declarando a inconstitucionalidade, negando vigncia,
ou mesmo afastando a aplicao de dispositivos da Lei Complementar Estadual n
87/96, mas sim ofertando s regras a interpretao sistemtica, exposta na
presente deciso. No h, portanto, violao clusula de reserva de plenrio
constante no art. 97 da CF/88 nem violao ao contido no art. 480 e 481 do CPC,
ou mesmo ao princpio da no-cumulatividade, constitucionalmente previsto. VIIAgravo Legal desprovido.
(TJ-PE - AGV: 2145224 PE, Relator: Jorge Amrico Pereira de Lira, Data de
Julgamento: 24/02/2015,

1 Cmara de Direito Pblico, Data de Publicao:

02/03/2015)

BAHIA

1 INSTNCIA
10 Vara da Fazenda Pblica
ADV: BRUNO NOVAES BEZERRA CAVALCANTI (OAB 19353/PE), JOSE
RICARDO

DO

NASCIMENTO

VAREJO

(OAB

22674/

PE),

MARLIA

GONALVES VEIGA (OAB 33782/PE) - Processo 0508386-56.2014.8.05.0001 Procedimento Ordinrio - Anulao de Dbito Fiscal - AUTOR: AMBEV S.A RU: ''Estado da Bahia - AMBEV S/A, ajuizou a presente Ao Anulatria de
Dbito Fiscal contra o ESTADO DA BAHIA, ambos identificados e devidamente
representados. Consta da inicial, em suma, que a Acionante atua no ramo de
industrializao e comercializao de refrigerante e cerveja; que o Fisco estadual
lavrou contra a ela o Auto de Infrao n 206973.0003/10-6, por suposta utilizao
indevida de crdito de ICMS e ausncia de recolhimento decorrente da diferena
entre alquotas internas e interestaduais; que no julgamento da defesa e do
recurso ofertados pela autuada, o CONSEF manteve o lanamento fiscal por
considerar que os materiais listados seriam utilizados na limpeza nas linhas de
envasamento e no propriamente nos recipientes, como, tambm, na lubrificao
dos equipamentos do processo produtivo, sendo, assim, materiais de uso e
consumo; que a aquisio dos materiais em questo no geraria direito a
utilizao dos crditos fiscais correspondentes; que, diante da manuteno do AI,
props medida cautelar para garantir o crdito ali constitudo, objetivando a

suspenso da exigibilidade do crdito e a garantia de certido de regularidade

fiscal, ao essa que fora distribuda neste Juzo sob o n 0500207-36.2014, com
liminar deferida. Invoca a nulidade do lanamento fiscal, por ausncia de liquidez
e certeza, bem assim por ofensa aos princpios do contraditrio e da ampla
defesa, ante a descrio genrica da infrao e falta de prova. No mrito, diz que
h equvoco na autuao consistente no fato do Fisco ter considerado os produtos
adquiridos pela Autora como materiais de uso ou consumo, quando em verdade
so produtos intermedirios, que participam de seu processo industrial na
condio de elementos essenciais, sendo nele consumidos,
autorizando, no s a tomada e utilizao de crdito, mas a no exigncia do
imposto remanescente, a exemplo da soda custica (utilizada no processo
produtivo para higienizar e esterilizar os vasilhames) e do aditivo pr-enxague
(desengordurante - produto qumico usado na assepsia dos vasilhames); que pela
destinao dos produtos mencionados, percebe-se que esto intrinsecamente
ligados ao processo produtivo, sendo certo que a ausncia de qualquer deles
influencia diretamente na composio e na qualidade dos produtos finais (cervejas
e refrigerantes), mesmo que no faam parte diretamente da composio do
produto acabado, no h como descaracteriz-los como insumos intermedirios
para reclassific-los como bens de uso ou consumo, como pretende fazer
entender o Fisco; Sendo a Autora indstria do gnero alimentcio, est obrigada a
seguir os regulamentos da ANVISA (Portarias SVS/MS 326/97 e 540/97), quanto,
por exemplo, a lavagem (e seus agentes) e higienizao dos recipientes que
contero o produto final (bebidas), de modo a impedir que impurezas e elementos
externos altere sua composio e qualidade. Continua, esclarecendo, que o uso
de certos agentes de lavagem, como a soda custica, decorrem da necessidade
de observncia de tais parmetros cogentes indicados pela ANVISA, de modo a
garantir a composio dos produtos finais e suas qualidades qumicas e para o
consumo; que integra diretamente o processo fabril, como produto intermedirio,
gerando, necessariamente, o direito utilizao do crdito tributrio e a no
exigncia de diferencial de alquota, nos termos do art. 93, I, 'b', do RICMS-BA,
vigente poca do perodo fiscalizado (2007 e 2008) e art. 20, da Lei
Complementar n. 87/96; que a legislao confere direito ao crdito desde que a
mercadoria adquirida esteja vinculada industrializao, seja consumida no
processo industrial ou integrem o produto final, constituindo se elemento
indispensvel ou necessrio sua industrializao, como o caso em apreo;
que, em homenagem a princpio da no-cumulatividade (art. 155, 2 da CF/88 e
nos artigos 19 e 20 da Lei Complementar n 87/96), conclui-se pelo direito ao uso
do crdito fiscal do ICMS pago na aquisio dos produtos destinados estritamente
a integrar e viabilizar as etapas do processo de industrializao e produo de
refrigerantes e cervejas. Finaliza sustentando a natureza de confisco das multas

aplicadas. Juntados documentos (fls. 37/981). Citado, o Estado da Bahia

contestou s fls. 990/1012, por meio da qual afirma que a utilizao do crdito
fiscal de ICMS descabida sendo, pois, devido pela Demandante, o recolhimento
do diferencial de alquota, como lanado no AI; que as infraes 01 e 02 esto
correlacionadas, porque decorrem da aquisio de mercadorias destinadas a uso
e consumo do estabelecimento; que os materiais arrolados na autuao, por se
destinarem o uso e consumo, no se constituem em produtos intermedirios, para
dar direito ao crdito fiscal, gerando a obrigao de pagamento do imposto
referente diferena de alquotas; que o cerne da questo reside na classificao
dos produtos objetos do lanamento, se passiveis ou no de gerarem crdito
fiscal; que para serem considerados como produtos intermedirios condio
indispensvel que estes sejam consumidos no processo produtivo ou integrem o
produto final na condio de elementos indispensveis sua composio, nos
termos do art. 93, 1 do RICMS/97; que a Lei Complementar n. 87/96,
modificada pela LC 122/06, no seu art. 33, I, prev que as mercadorias destinadas
ao uso ou consumo do estabelecimento somente daro direito ao crdito a partir
de 1/1/2011; que a Autora no logrou elidir a acusao indevida de crdito fiscal
de ICMS na aquisio de materiais, tampouco da falta de recolhimento do
diferencial de alquota na mesmas operaes, nus da prova que lhe competia;
que a multa cobrada obedece legislao aplicvel, no havendo que se falar em
confisco. Rplica reiterativa acostada (fls. 1039/1061). Pela deciso de fl. 1062 foi
deferida a prova tcnica. Laudo Pericial juntado (fls. 1498/1516), com
manifestao da parte autora (fls. 1523/1524), sem pronunciamento do Requerido
(fl. 1528). Parecer do Assistente Tcnico do Ru acostado s fls. 1530/1535. ,
em sntese, o relatrio. Decido. O feito encontra-se devidamente instrudo, apto,
pois, a ser julgado. Inicialmente, passa-se ao exame da preliminar de nulidade. A
CDA que embasa a ao executiva apensa, no que tange ao seu aspecto formal,
encontra-se hgida, em razo de estarem presentes os requisitos legais elencados
no artigo 201 do CTN, bem como no art. 2, 5, da Lei n 6830/80, vez que
individualiza ela o PAF sobre o qual recaiu a exao, indica a natureza da dvida e
o exerccio a que se refere, bem como a base legal incidente, inclusive quanto
multa e juros e correo monetria, o que afasta qualquer alegao de nulidade,
sendo a obrigao lquida, certa e exigvel. Nesse sentido: "APELAO CVEL.
DIREITO TRIBUTRIO. EXECUO FISCAL. EMBARGOS EXECUO. IPVA.
CONTRATO DE LEASING (ARRENDAMENTO MERCANTIL). ILEGITIMIDADE
PASSIVA NO CONFIGURADA. 1. O fato gerador do IPVA a propriedade do
veculo automotor, consoante disposto nos artigos 2. da Lei Estadual n. 8.115/
1985. 2. Em se tratando de contrato de leasing (arrendamento mercantil), o
arrendante, como proprietrio do bem, responde pelos tributos decorrentes deste.
3. Inexiste nos autos prova acerca da transferncia do veculo, permanecendo o

bem registrado em nome da instituio financeira, razo pela qual possui

legitimidade para figurar no polo passivo da ao. 4. Hiptese em que no se est
exigindo a produo de prova negativa, porquanto a CDA tem presuno legal de
liquidez e certeza, consoante os artigos 204 do CTN e 3 da Lei 6.830/80, sendo
do executado o nus de elidir tal presuno. NEGADO SEGUIMENTO AO
RECURSO." (Apelao Cvel N 70058692096, Primeira Cmara Cvel, Tribunal
de Justia do RS, Relator: Sergio Luiz Grassi Beck, Julgado em 20/06/2014). No
mais, tem-se que no h qualquer dificuldade para a constatao dos valores
devidos, vez que as planilhas de clculo anexadas ao AI trazem detalhamento
claro e pormenorizado, elucidando a base de clculo, a alquota, o percentual da
multa, a correo monetria, de forma a esclarecer contribuinte o quantum real e
atual a pagar, no se detectando, como alegado , qualquer mcula capaz de ferir
as garantias constitucionais da garantia a ampla defesa e ao contraditrio. No que
pertine ao fundamento legal, de dizer-se que a autuao tomou por base os arts.
93, V, 'b' e 124 do RICMS (infrao 01), e art. 1, 2, IV; art. 5, I; art. 36, 2,
XIV, arts. 69, 72, 111, III, 'a', art. 124, I e 132 do RICMS/97 (infrao 02), como se
v s fls. 348/349. Com isso, mister pontuar que no se est exigindo a produo
de prova negativa, porquanto a CDA tem presuno legal de liquidez e certeza,
consoante os artigos 204 do CTN e 3 da Lei 6.830/80, sendo da Executada, ora
Embargante, o nus de elidir tal presuno, o que no ocorreu. Deste modo,
rejeita-se a prefacial de nulidade do ttulo. No mrito, o cerne da questo
identificar se as mercadorias adquiridas pela Autora tm natureza de insumo, a fim
de se verificar se a utilizao do crdito fiscal foi ou no devida. A anlise se
prende legalidade do aproveitamento dos crditos de ICMS, considerados
indevidos pelo Fisco Estadual, tendo em vista a natureza conceitual dos bens
adquiridos, argumentando se tratar de produtos de uso e consumo do
estabelecimento, no se tratando de bem intermedirio. Por meio do Auto de
Infrao n 206973.0003/10-6, a Acionante foi autuada em razo das seguintes
infraes: "Infrao 01 - Utilizou indevidamente crdito fiscal de ICMS referente a
aquisio de material para uso e consumo do
estabelecimento, conforme demonstrativo (fls. 13 a 17)." "Infrao 02 -Deixou de
recolher

ICMS

decorrente

da

diferena

entre

as

alquotas

internas

interestaduais, nas aquisies de mercadorias adquiridas de outras unidades da

Federao e destinadas a consumo do estabelecimento. Ao considerar tais
aquisies matrias prima/insumo e no como material de uso e consumo, utilizou
indevidamente o crdito fiscal do ICMS, conforme infrao 01 e no recolheu a
diferena de alquota devida."O tema ora debatido - aproveitamento de crditos de
ICMS cobrados na aquisio de bens intermedirios essenciais, utilizados no
processo de fabricao, ainda que no consumidos e nem integrem o produto final
- est longe de pacificao. Mas, na espcie, aps uma anlise da prova

produzida e da jurisprudncia atual, constata-se que a pretenso autoral procede,

como a seguir ser demonstrado. Acerca do princpio da no-cumulatividade, pela
regra constitucional (art. 155, pargrafo 2, inciso I), tem-se que no foi delegado
ao legislador ordinrio traar o seu perfil, nem por lei complementar, tampouco
convnio ou ato administrativo podem dispor livremente sobre este instituto.
Podem, apenas, fixar o mecanismo, o mtodo ou a forma com que se implementa
(CF, artigo 155, pargrafo 2, XII, 'c'). A lei infraconstitucional, assim, no pode
diminuir, reduzir, retardar, anular ou limitar o direito ao creditamento, por ser direito
pblico subjetivo constitucionalmente assegurado a quem pratica operao
mercantil. Com efeito, o abatimento do imposto pago na operao anterior
obrigatrio, e o contribuinte tem o direito de solver, por compensao, no todo ou
em parte, o dbito tributrio decorrente da operao seguinte. Igualmente, ocorre,
quando se trate de mercadoria, na hiptese do imposto pago na aquisio de bens
destinados o ativo fixo, ao uso ou ao consumo, como acontece na hiptese.
Destarte, o direito ao creditamento, que decorre do princpio geral da nocumulatividade, se impe a todos, salvo as hipteses de iseno e de no
incidncia, excees constitucionais (CF. art. 155, pargrafo 2, II, 'a') que por isso
devem ser interpretadas restritivamente. Segundo o STJ, o direito de crdito
somente assegurado aos produtos intermedirios que sejam efetivamente
empregados no processo de industrializao, mostrando-se imprescindveis
atividade empresarial. Vale dizer, firmou, o STJ, a partir do Resp 1175166, o
entendimento de admitir o direito ao creditamento de ICMS pela aquisio de
insumos no s consumidos no processo e integrantes do produto final, mas,
tambm, a partir do advento da Lei Complementar 87/96, tambm daqueles
vinculados atividade do estabelecimento sem necessidade de integrao no
produto final, em acrdo assim ementado:"TRIBUTRIO. ICMS. CONTRIBUINTE
PRESTADORA DE SERVIOS DE TRANSPORTE. PEAS DE VECULOS
UTILIZADOS

NA

ATIVIDADE.

INSUMOS.

CREDITAMENTO.ART. 20 DA

LC 87/1996. 1. Hiptese em que a contribuinte pretende creditar-se do ICMS

incidente sobre aquisio de mercadorias que classifica como insumos essenciais
para a prestao do servio, quais sejam peas para os veculos utilizados no
transporte interestadual e intermunicipal. O Tribunal a quo reconheceu a
possibilidade de creditamento apenas em relao a combustvel, lubrificante,
pneus, cmaras de ar e material de limpeza, por estarem previstos expressamente
no art. 66, IV, do Regulamento do ICMS mineiro. 2. Antes da atual LC 87/1996,
vigia o Convnio Interestadual ICMS 66/1988, que regulava nacionalmente o
ICMS, com fora de lei complementar federal. O art. 31, III, previa o creditamento
relativo aos insumos desde que: a) fossem consumidos no processo industrial e b)
integrassem o produto final na condio de elemento indispensvel a sua
composio. 3. Com base nessa legislao, o STJ firmou entendimento de que

somente os insumos que atendessem a essas duas condies (consumidos no

processo e integrantes do produto final) permitiriam o creditamento. 4. Ocorre que
a LC 87/1996 ampliou a possibilidade de creditamento, pois fez referncia apenas
vinculao dos insumos atividade do estabelecimento, mas no necessidade
de que eles integrem o produto final (art. 20, 1). 5. In casu, o Tribunal de origem
consignou que a percia realizada em primeira instncia aferiu que" determinados
bens sofrem desgaste total no processo nsito ao objeto social da empresa
contribuinte ". Porm, impossvel afirmar ser isso incontroverso, como alega a
contribuinte, j que o Tribunal de Justia entendeu irrelevante para o deslinde da
demanda, pois" tal fato por si s no altera a classificao legal dos bens e a
limitao ao aproveitamento dos crditos pretendidos ". 6. Os autos devem
retornar origem para que o TJ-MG analise as provas e verifique se os insumos
suscitados pela contribuinte so, efetivamente, aplicados e consumidos na
atividade-fim da empresa. Em caso positivo, dever reconhecer o direito ao
creditamento, nos termos do art. 20 da LC 87/1996, ainda que esses bens no
integrem o produto final (prestao do servio de transporte). 7. Quanto ao pedido
de correo monetria dos crditos, no h interesse recursal, pois o Tribunal a
quo j reconheceu o pleito da empresa. 8. Recurso Especial parcialmente
provido."(REsp 1175166/MG, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA
TURMA,

julgado

em

16/03/2010,

DJe

26/03/2010).

Tal

jurisprudncia

consolidouse, conforme se l dos precedentes abaixo:"TRIBUTRIO. RECURSO

ESPECIAL. AO DECLARATRIA. ICMS. CREDITAMENTO. TELAS, MANTAS
E FELTROS EMPREGADOS NA FABRICAO DO PAPEL. PRODUTOS
CONSUMIDOS NO PROCESSO PRODUTIVO. NO SUJEIO LIMITAO
TEMPORAL PREVISTA NO ART. 33,I, DA LC 87/96. 1. Discute-se neste recurso
especial se o creditamento de ICMS relativo s aquisies de telas, mantas e
feltros, empregados na fabricao de papel, est provisoriamente impedido pela
limitao temporal prevista no art. 33, I, do LC87/96. 2. Tratando se de uma
exceo de ordem temporal que condiciona o exerccio do direito de creditamento
assegurado pelo caput do art. 20 da LC 87/96, a regra prevista no art. 33, I, dessa
mesma lei complementar deve ser interpretada restritivamente, sob pena de,
mediante eventual e indevido entendimento mais ampliativo, tornar sem efeito as
importantes modificaes normativas realizadas pelaLei Kandir. Assim, conforme
a literalidade desse dispositivo legal, apenas as entradas referentes ao uso e
consumo do estabelecimento, ou seja, do local que d suporte atividade fim da
empresa (art. 11, 3, da LC 87/96), tm o direito do respectivo creditamento
protrado, no sendo possvel estender essa restrio s aquisies de
mercadorias ou produtos a serem consumidos no processo produtivo. 3. De
acordo com o contexto ftico probatrio delineado pelo Tribunal estadual, as telas,
mantas e feltros so adquiridos pela recorrente para serem integralmente

consumidos no processo de industrializao do papel, viabilizando, assim, a sua

atividade fim. Nesse contexto, verifica-se que tais materiais no se enquadram
como de uso ou de consumo do estabelecimento, mas, como produtos
intermedirios imprescindveis ao processo de fabricao e, por isso, o
creditamento correspondente a essas entradas no est sujeito postergao de
que trata o art. 33, I, da LC 87/96. 4. Recurso especial provido."(REsp
1366437/PR, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado
em 03/10/2013, DJe 10/10/2013). Como visto, a Lei Complementar 87/96, ampliou
as hipteses de creditamento, condicionando o aproveitamento dos crditos
relativos aquisio de produtos intermedirios apenas comprovao de que
eles so utilizados para a consecuo das atividades que constituem o objeto
social do estabelecimento
empresarial. Para resolver a lide, necessrio, portanto, com base nos referidos
precedentes do STJ, apreciar se as mercadorias adquiridas pela Autora e
arroladas no auto de infrao esto vinculadas consecuo da atividade fim, isto
, se esto ligadas ao processo produtivo. O voto vencido do Conselheiro Relator
do Recurso Voluntrio, julgado pelo CONSEF, foi no sentido de se considerar
parte dos produtos autuados como sendo intermedirios, como se v s fls.
1033/1034, excluindo-os da cobrana de ICMS. So eles: Aditivo Kurita BC 361;
Aditivo Kurita OXS 501; Aditivo Kurizet A 513 e A 593; Aditivo Kurizet S 209;
Aditivo

Towerclean

252;

Aditivo

Towerclean

NT

451;

Detergente

desengordurante Allclean; Detergente Gel cido Acigel; Elemento filtrante e filtro

Filtracom; Carvo superativado PO Clarimex. Contudo, o voto vencedor foi o que
reconheceu como indevida a incidncia de ICMS apenas sobre as duas ltimas
mercadorias mencionadas (elemento filtrante e filtro Filtracom e carvo
superativado PO Clarimex), com reduo considervel do valor cobrado no Auto
de Infrao n 206973.0003/10-8 (fls. 1036/1037), mantendo-se todos os demais
como materiais de uso e consumo do estabelecimento, sujeitos incidncia do
tributo. Na verdade, pelo que se v, no qualquer bem que ingresse no
estabelecimento fabril e seja aplicado na manuteno do seu maquinrio, por
exemplo, que ser considerado como de insumo. Indispensvel, no caso, ao
menos, alguma vinculao com o processo produtivo e seu objeto. Desta maneira,
certa de que a matria no era apenas de direito, mas tambm de fato, foi
realizada prova pericial, cuja concluso foi no sentido de que os produtos
elencados na autuao fiscal so intermedirios, remanescentes em uso no
processo produtivo, como se v fl. 1516. Em resposta ao quesito 04 da parte
autora, pormenoriza o Perito a etapa do processo produtivo em que se encaixam
parte dos produtos autuados (fls. 1503/1504), declarando que se tratam de
produtos intermedirios do processo produtivo da Autora. Importa destacar, acerca
da prova pericial, que o Perito, sponte propria, se ateve aos produtos no

considerados como intermedirios pelo voto vencido do Relator do recurso

administrativo. No houve, pois, manifestao sobre aqueles considerados isentos
de tributao pelo Conselheiro Relator, quais sejam: Aditivo Kurita BC 361; Aditivo
Kurita OXS 501; Aditivo Kurizet A 513 e A 593; Aditivo Kurizet S 209; Aditivo
Towerclean S 252; Aditivo Towerclean NT 451; Detergente desengordurante
Allclean; Detergente Gel cido Acigel. primeira vista, poder-se-ia vislumbrar
omisso no atuar do profissional, pois o exame deveria atingir toda a matria
controversa. Entretanto, no houve impugnao pelas partes, do que resulta que o
Juzo, afora discordar da forma eleita, o mantm como apresentado.
Relativamente aos pontos que no foram includos no laudo, pontuo que merece
acolhida o entendimento do Relator do Acrdo CJF n 0336-12/13, o qual
esclareceu fl. 1033: "Considero que a anlise da natureza desses produtos, se
para uso ou consumo ou intermedirios, deve se feita levando em conta o seu
emprego no processo de industrializao de cada contribuinte, pois um
determinado produto pode ser classificado de diferentes formas, dependendo do
processo produtivo de cada indstria". Ademais, tambm se registra o quanto
aduzido pelo Conselheiro Relator fl. 1033: "Assim, aps anlise detalhada da
aplicao e destinao dos produtos no processo fabril de cervejas, e seguindo a
mesma linha de raciocnio do Parecer GECOT n 0919/98, que trata de crdito
fiscal de produtos utilizados no processo de fabricao de cervejas e refrigerantes,
e levando tambm em considerao os julgamentos ocorridos no mbito do
CONSEF, concluo que os materiais que esto vinculados diretamente o processo
produtivo do estabelecimento, e geram direito ao crdito fiscal so: a) Aditivo
Kurita BC 361; b) Aditivo Kurita OXS 501; c) Aditivo Kurizet A 513 e A 593; d)
Aditivo Kurizet S 209 e aditivo Towerclean S 252; e) Aditivo Towerclean NT 451; f)
Detergente desengordurante Allclean; g) Detergente Gel Acido ACIGEL; h)
Elemento Filtrante e filtro filtracom ; i) Carvo superativado PO clarimex. Em
finalizao, anota, ainda:"Uma vez que contribuem de forma indireta na
composio do produto final, como elementos indispensveis, podendo neste
caso, serem considerados como produtos intermedirios, porquanto so
consumidos no processo de obteno do produto final, tornando-se necessrios e
indispensveis ao desempenho da atividade fim do estabelecimento e so
classificados como produtos intermedirios, pois participam do seu processo
produtivo e so essenciais fabricao de cervejas e refrigerantes. Esse
CONSEF, com bastante bom-senso, vem evoluindo, em diversos casos, no
sentido de praticar a justia fiscal, buscando decidir essas questes levando em
considerao, uma interpretao mais abrangente da legislao, para classificar
como produtos intermedirios, aqueles que mesmo no se incorporando, tenham
participao importante e decisiva no processo industrial."Deste modo, tendo em
vista a prova coligida, bem assim o elucidativo voto do Relator do Acrdo que

julgou o recurso administrativo da parte autora, factual que os materiais elencados

no lanamento fiscal no so de uso ou consumo da Acionante. Em verdade, so
produtos intermedirios, que participam de seu processo industrial na condio de
elementos essenciais, sendo nele empregados, autorizando no s a tomada e
utilizao de crdito, mas a no exigncia do imposto remanescente. Vale dizer,
tambm, que, mesmo que no faam parte diretamente da composio do produto
acabado, no h como descaracterizlos como insumos intermedirios para
reclassific-los como bens de uso ou consumo, como lanado pelo agente
autuante. Ora, sendo a Autora indstria do gnero alimentcio, est obrigada a
seguir os regulamentos da ANVISA, nos termos das Portarias SVS/MS 326/97 e
540/97, a exemplo do que acontece quanto lavagem (e seus agentes) e
higienizao dos recipientes que contero o produto final (bebidas), de modo a
impedir que impurezas e elementos externos altere sua composio e qualidade,
tudo visando a garantir a composio dos produtos finais, suas qualidades
qumicas e para consumo. Restou, ento, demonstrado nos autos, que, na
atividade de produo das bebidas comercializadas pela Demandante, faz-se
necessria a utilizao dos produtos encartados no auto de infrao hostilizado,
do que decorre se tratarem eles de insumo e no bens de uso e consumo apenas.
Em outros termos, comprovada a essencialidade dos materiais de limpeza,
higienizao e assepsia no processo produtivo de bebidas, bem como a
lubrificao dos equipamentos do processo produtivo, devem ser enquadrados
como produtos intermedirios, ensejando o aproveitamento dos crditos
decorrentes da sua aquisio. Nessa linha, mutatis mutandis:"TRIBUTRIO.
RECURSO ESPECIAL. AO DECLARATRIA. ICMS. CREDITAMENTO.
TELAS, MANTAS E FELTROS EMPREGADOS NA FABRICAO DO PAPEL.
PRODUTOS CONSUMIDOS NO PROCESSO PRODUTIVO. NO SUJEIO
LIMITAO TEMPORAL PREVISTA NO ART. 33,I, DA LC 87/96. 1. Discute-se
neste recurso especial se o creditamento de ICMS relativo s aquisies de telas,
mantas e feltros, empregados na fabricao de papel, est provisoriamente
impedido pela limitao temporal prevista no art. 33, I, do LC87/96. 2. Tratando se
de uma exceo de ordem temporal que condiciona o exerccio do direito de
creditamento assegurado pelo caput do art. 20 da LC 87/96, a regra prevista no
art. 33, I, dessa mesma lei complementar deve ser interpretada restritivamente,
sob pena
de, mediante eventual e indevido entendimento mais ampliativo, tornar sem efeito
as importantes modificaes normativas realizadas pela Lei Kandir. Assim,
conforme a literalidade desse dispositivo legal, apenas as entradas referentes ao
uso e consumo do estabelecimento, ou seja, do local que d suporte atividade
fim da empresa (art.11, 3, da LC 87/96), tm o direito do respectivo
creditamento protrado, no sendo possvel estender essa restrio s aquisies

de mercadorias ou produtos a serem consumidos no processo produtivo. 3. De

acordo com o contexto ftico probatrio delineado pelo Tribunal estadual, as telas,
mantas e feltros so adquiridos pela recorrente para serem integralmente
consumidos no processo de industrializao do papel, viabilizando, assim, a sua
atividade fim. Nesse contexto, verifica-se que tais materiais no se enquadram
como de uso ou de consumo do estabelecimento, mas, como produtos
intermedirios imprescindveis ao processo de fabricao e, por isso, o
creditamento correspondente a essas entradas no est sujeito postergao de
que trata o art. 33, I, da LC 87/96. 4. Recurso especial provido."(REsp
1366437/PR, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado
em

03/10/2013,

DJe

10/10/2013).

Grifos

postos.

Do

exposto,

JULGO

PROCEDENTE a pretenso da Autora para, reconhecendo que os produtos

elencados no lanamento fiscal n 206973.0003/10-8, so intermedirios e
integram o processo produtivo da Autora, declarar a regularidade dos crditos
tomados e compensados por ela, tornando, por conseguinte, insubsistente a
cobrana de ICMS no AI indicado. Condeno o Estado da Bahia no ressarcimento
das custas e pagamento dos honorrios advocatcios, estes fixados em R$
2.000,00 (um mil reais). Sentena sujeita ao duplo grau de jurisdio. P.R.I. D-se
cincia ao Sr. Perito.

BAHIA 2 INSTNCIA

EMENTA: 1. EMBARGOS DE DECLARAO OPOSTOS CONTRA ACRDO

QUE NO CONHECEU AO APELO DO ESTADO, POR INTEMPESTIVIDADE, E,
EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMOU A SENTENA RECORRIDA, ANTE
A ILEGALIDADE DA AUTUAO FISCAL. 2. ANULATRIA DE DBITO FISCAL.
ICMS. UTILIZAO INDEVIDA DE CRDITO FISCAL. MATERIAL DE USO E
CONSUMO. INFRAO NO CARACTERIZADA. DIFERENCIAL DE ALQUOTA.
AUSNCIA DE RECOLHIMENTO. INFRAO NO CARACTERIZADA. OS
MATERIAIS

OBJETO

DO

LANAMENTO

FISCAL QUESTIONADO

SO

EMPREGADOS NO PROCESSO PRODUTIVO DA EMBARGADA. PRODUTOS

INTERMEDIRIOS. 3. RAZES DOS EMBARGOS DE DECLARAO QUE NO
EVIDENCIAM

OS

(OBSCURIDADE,

VCIOS

QUE

CONTRADIO

AUTORIZARIAM
E

SUA

OPOSIO

OMISSO). 4. ERRO

MATERIAL.

EXISTNCIA. 5. EMBARGOS ACOLHIDOS, PARCIALMENTE.

1. Os embargos declaratrios no so meio processual para a rediscusso de

temas ou reforo e alongamento da fundamentao, eis que so apelos de
integrao, e no de substituio.
2. Incabvel a oposio de Embargos de Declarao visando nova manifestao
do rgo judicante sobre matria devidamente apreciada na deciso embargada,
sem, contudo, especificar quaisquer dos vcios por eles sanveis.
3. Ausncia dos pressupostos legais necessrios para conhecimento dos
Embargos de Declarao opostos, quais sejam, omisso, obscuridade e
contradio, mesmo para fins de prequestionamento (art. 535, do CPC).(...)

(...)3.3. Assim como a primeira, no merece acolhimento a terceira premissa

suscitada como equivocada.
Entende-se por produto intermedirio todo e qualquer tipo de material
utilizado para a produo de um determinado produto, mas que no,
necessariamente, integre a ele, podendo ser, desse modo, materiais
auxiliares de produo, usados na fbrica para dar suporte produo do
produto final ou produto acabado, sofrendo desgaste ou perda de
propriedade no curso do processo produtivo. Enquanto que material de uso
e consumo so os materiais consumidos em atividades no produtivas.
Perquirindo as peas processuais, mxime a fundamentao da sentena
recorrida, percebe-se que foi analisado, com a devida cautela, o conjunto
probatrio dos autos, aplicando-se corretamente o direito espcie. A prova
pericial, to somente, contribuiu para o convencimento do Magistrado a quo
quanto participao dos referidos produtos no processo produtivo da ora
embargada. No houve supervalorizao da prova pericial como alegado pela
embargante. Cabe ressaltar, como mencionado s fls. 1255, o Estado da Bahia
no fez prova em sentido de descaracterizar os produtos objeto do lanamento
tributrio questionado como intermedirios.
Por essa razo, rejeita-se a premissa. (...)

SERGIPE (AMBEV) - TJSE entende que produtos de higienizao no so

considerados produtos utilizados no processo de industrializao.

APELAO CVEL - EMBARGOS EXECUO FISCAL - ICMS INCIDENTE

SOBRE BENS DESTINADOS AO CONSUMO E SERVIOS DE TRANSPORTE
A ELE RELACIONADOS (DIFERENA DE ALQUOTA) - DECADNCIA APLICAO DO ART. 173, I DO CTN - NO INCIDNCIA DO TRIBUTO
SOMENTE SOBRE OS BENS QUE INTEGRAM O PRODUTO FINAL PRECEDENTES DO STF - RECURSO CONHECIDO E IMPROVIDO. - No
caso dos autos, para fins de apurao de decadncia, deve ser aplicado
o prazo previsto no art. 173, I, do CTN.
- Somente no ser devida a incidncia do ICMS (diferena de
alquotas) em relao aos bens intermedirios que integram o
produto final. Precedentes.
- Recursos conhecidos e no providos (fls. 446/453).
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SERGIPE
ACRDO:

201211281

EMBARGOS DE DECLARAO (C.Civel)

2109/2012

PROCESSO:

2012209988

RELATOR:

DES. OSRIO DE ARAJO RAMOS FILHO

EMBARGANTE

COMPANHIA

DE

BEBIDAS

DAS

AMERICAS

AMBEV

Advogado (a): BRUNO NOVAES BEZERRA CAVALCANTI

EMBARGADO

ESTADO DE SERGIPE Procurador (a) do Estado: JOAO

MONTEIRO JUNIOR