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I. Enunciaciones Tericas
Existen numerosas definiciones doctrinarias respecto al principio de rogacin, dentro de
las cuales podemos destacar las siguientes:
es aquel principio que se utiliza para aludir a la directiva segn la cual el Registro,
como regla, no procede de oficio, sino en virtud de un impulso que le viene del
exterior 2
significa que la actividad del registrador no puede ser espontnea, sino impulsada. De
tal manera el registrador no puede acomodar sus asientos a la realidad jurdica
extrarregistral por el solo hecho de haberse enterado de modo oficioso de que la
situacin registral debe variar. Tampoco puede el registro expedir certificaciones o
informes que no le sean requeridos 3
este principio se materializa con la presentacin del documento y la rogatoria
correspondiente, que insta la actividad registral 4
1
2
LPEZ DE ZAVALA, Fernando J., "Curso Introductorio al Derecho Registral. Editorial Vctor P. De
Zavalia, p. 403, Cap. IV.
3
GARCIA CONI, Ral R. Y FRONTINI ngel A., Derecho Registral Aplicado. Ediciones Depalma,
Buenos Aires, p. 149, Cap. X.
4
MAZZEI, Juana B., Principios Registrales Tracto Sucesivo Abreviado. Editorial Jurdica Nova Tesis,
p. 44, Cap. II
en virtud del principio de rogacin los asientos del registro se practican a solicitud de
parte interesada. La actuacin del registrador es rogada, pues aunque tenga
conocimiento de que en la realidad jurdica se ha producido un acto registrable, no
podr actuar de oficio 5
el registro no acta de oficio, sino rigurosamente impulsado a instancia de parte
legitimada al efecto, por ello la enunciacin del principio de rogacin, o principio
dispositivo, o principio de instancia 6
De la compulsa de las diferentes definiciones doctrinarias surge un primer distingo que
se fundamenta en la finalidad del requerimiento de aquellos sujetos/usurarios que
acuden a la reparticin registral, los que se pueden clasificar en dos grandes grupos:
1) Aquellos que persigan el conocimiento o averiguacin de las constancias obrantes en
el registro, es decir en cuanto pretenden el acceso a la publicidad que brinda el registro.
2) Los que pretendan alterar o modificar en algn sentido la materia o contenido que es
objeto de esa publicidad. En este caso estamos frente a la actividad que posibilita la
permanente actualizacin y adecuacin de la realidad registral como reflejo de la
realidad extrarregistral.
De la reseada clasificacin surgen dos posturas doctrinarias claramente diferenciadas,
la que contempla que si bien en los dos casos se encuentra un genrico "requerimiento o
pretensin del servicio que brinda el registro", slo en el segundo grupo de
sujetos/usuarios se encontrara el objeto propio de la rogacin como principio registral.
Por lo tanto, para esta postura el requerimiento del usuario implicar rogacin slo
cuando pretenda la incorporacin, modificacin o extincin de una determinada
constancia jurdico-registral. 7
Por su parte, la otra postura doctrinaria entiende que cuando hablamos de rogacin, la
voluntad que nos interesa es aquella que pretende modificar la realidad registral y
aquella que procura tambin conocerla. 8
5
PREZ LASALA, Jos L. Derecho Inmobiliario Registral. Editorial Desalma Buenos Aires, p. 136,
Cap. VIII.
Excepciones
Usualmente se menciona que existe solamente una excepcin al principio de rogacin,
pero de acuerdo a los requisitos que determine la reglamentacin local el nmero de
excepciones podra extenderse a dos. Ellos son:
a) La caducidad: es la prdida de vigencia de un asiento registral por el transcurso del
tiempo. El registrador no realiza de oficio ninguna tarea sino que el slo paso del
tiempo produce la supresin de la virtualidad jurdica de ciertos asientos que tienen una
vigencia limitada en el tiempo por disposicin de la ley. 9
b) Los errores evidentes: apunta a aspectos materiales de los asientos, sea por errores
evidentes o a travs de la reconstruccin de folios. Cabe destacar que es discutible si se
trata de una excepcin pues la correccin o reconstruccin formulada por el funcionario
registral no modifica la "virtualidad jurdica de los asientos involucrados", sino que
rectifica su literalidad con vistas a la correcta publicidad, la que se vincula al deber de
exactitud, mantenimiento y custodia de la documentacin registral (artculo 39, ley
17.801 10) y no a una "mutacin jurdico-registral".
II. Elementos que integran la rogacin
Debemos analizar a la rogacin "en acto", es decir como concreto fenmeno registral,
derivado de su materializacin para poder vislumbrar los elementos que lo integran.
Desde esta ptica es necesario sealar las posibles divergencias terminolgicas creadas
alrededor de la rogacin, nos estamos refiriendo especficamente a los vocablos
"peticin" y "presentacin" que habitualmente son intercambiadas y puestas en
sinonimia con la rogacin. En el primer caso, diremos que la "presentacin" alude a la
propia existencia y presencia del documento en el registro, mientras que la peticin es
el elemento volitivo que integra la rogacin, es solicitar la registracin de un
documento, es la expresin de la voluntad tendiente a tal fin.
Hecha estas aclaraciones estamos en condiciones de decir que la rogacin como acto
se integra con dos elementos y ellos son: a) el documento y b) la voluntad de su
registracin. Por lo expuesto consideramos necesario distinguir dentro del acto rogatorio
el elemento material (existencia del documento con vocacin registral) y el elemento
volitivo (voluntariedad de su registracin).
III. Manifestacin de la voluntad rogatoria
Tal el caso de asientos de hipoteca (artculos. 3151 y 3197, Cdigo. Civil, y artculo 37 inciso "a", ley
17.801), medidas cautelares (artculo. 37 inciso "b", ley 17.801), inscripciones provisorias sean stas
motivadas en la observacin o an el rechazo del documento (artculo 9 "in fine", ley 17.801), y
anotaciones preventivas por expedicin de certificados (artculos 24, 25 y 17, ley 17.801).
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Artculo 39: La guarda y conservacin de la documentacin registral estar a cargo de quien dirija el
registro, quien deber tomar todas las precauciones necesarias a fin de impedir el dolo o las falsedades
que pudieren cometerse en ella.
Segn AHUMADA, Daniel, la ley de fondo slo exige la forma escrita (AHUMADA, Daniel, "El
fichn y el principio de rogacin", t. 34, p. D-99, Rev. Zeus, ao 1984).
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Artculo 897. Los hechos humanos son voluntarios o involuntarios. Los hechos se juzgan voluntarios, si
son ejecutados con discernimiento, intencin y libertad.
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Artculo 918: La expresin tcita de la voluntad resulta de aquellos actos, por los cuales se puede
conocer con certidumbre la existencia de la voluntad, en los casos en que no se exija una expresin
positiva, o cuando no haya una protesta o declaracin expresa contraria.
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Artculo 917: La expresin positiva de la voluntad ser considerada como tal, cuando se manifieste
verbalmente, o por escrito, o por otros signos inequvocos con referencia a determinados objetos.
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Artculo 916: Las declaraciones formales son aquellas cuya eficacia depende de la observancia de las
formalidades exclusivamente admitidas como expresin de la voluntad.
distinguindose claramente los dos elementos estructurales a los que venimos haciendo
referencia: el documento y la solicitud de registracin .
La necesidad de instrumentacin de la peticin hace resaltar el problema o requisito de
la legitimacin para formular la solicitud de inscripcin en tanto slo quien est
habilitado podr suscribir el formulario rogatorio correspondiente y estos asuntos
extienden -por su carcter manifiesto y ostensible- los mbitos de la calificacin que
realiza el registrador que se practicar no slo respecto del ttulo mismo, sino tambin
en relacin a dicha documentacin de peticin de registracin.
IV. Legitimacin para realizar la rogacin. Jurisprudencia
El artculo 6 de la ley registral seala que la situacin registral slo variar a peticin
de:
a) El autorizante del acto que se pretende inscribir o anotar o de su reemplazante legal.
b) Quien tuviere inters en asegurar el derecho que se ha de registrar.
Es decir, es facultad de los interesados realizar la peticin de registracin.
Consecuentemente, la peticin puede ser formulada por el autorizante del acto o por su
reemplazante legal. Puede igualmente, concretarla quien tenga inters legtimo en
asegurar el derecho que se ha de registrar, a saber: el propio titular o adquirente del
derecho (si el documento no fue oportunamente inscripto), o su representante legal; por
el acreedor-embargante, respecto del dominio de su deudor. En el caso de las hipotecas
(artculo 3140 del Cdigo Civil) 16, puede gestionar la inscripcin quien transmite el
derecho, quien lo adquiere, quien tenga representacin legitima de ellos, quien tenga
inters en asegurar el derecho hipotecario.
En cuanto a los terceros interesados (por ejemplo acreedores) la jurisprudencia ha
declarado que nunca pueden efectuar la rogacin directa al Registro, sino que debern
acreditar fehacientemente su inters legtimo por va judicial, y como esta posibilidad se
admite sin discusiones en la prctica, no existe problema. El poder rogatorio del tercero
interesado nunca es directo sino indirecto porque su inters jurdico debe previamente
acreditarse y la va idnea para lograr el reconocimiento de ese inters es la justicia. El
inters legtimo que exige la ley registral para rogar un cambio registral en el caso de un
tercero que se considera acreedor de su deudor, depender de la decisin de un juez que
deba valorar en la causa concreta, el inters para obrar y ad-causam que aqul invoca,
por lo que tal valoracin no puede exigirse al titular del Registro General de la
Propiedad.
En consonancia con lo manifestado encontramos un fallo de la Cmara Civil y
Comercial Sala 1 de Rosario de fecha 03/03/98 recada en autos Martinelli Eduardo s/
Recurso de recalificacin, el que resulta sumamente ilustrativo de la posicin en que se
encuentra el tercero interesado y su rogacin al Registro. A continuacin hemos
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Artculo 3140 del Cdigo Civil. La toma de razn podr pedirse: 1 Por el que transmite el derecho; 2
Por el que lo adquiere; 3 Por el que tenga representacin legtima de cualquiera de ellos; 4 Por el que
tenga inters en asegurar el derecho hipotecario.
recalificacin
9- El postulante, no tiene poder rogatorio directo si su conditio-juris es materia
juzgable por el juez de otra causa (artculo 9 inciso 2 ley 6.435: artculo ltima
parte ley 17.801) y la modificacin registral podr hacerse, en su caso, a pedido del
interesado ante el Magistrado y ste oficiar al Registro de Propiedad si estima
satisfecha tal condicin jurdica invocada por el actor en el juicio. Se ha dicho que
la ltima parte del artculo 6 alude a la llamada defensa de la jurisdiccin que
abarca no slo a que la peticin de la rogacin la deben hacer los profesionales
matriculados en la jurisdiccin, sino a aquellos casos en que la rogacin se asigne
a determinados funcionarios como sucede con los cdigos procesales. N 0989
Cm. Civ. y Com. Sala 1 - Rosario 03/03/98 Martinelli Eduardo s/ Recurso de
recalificacin
V. Modificaciones al Rgimen Registral. Legislacin. Anlisis crtico del artculo 81
de la ley 24.441 17
La letra del artculo 81 de la ley 24.441 18, ubicado en el Ttulo X bajo el acpite de
"Modificaciones al rgimen registral", con una redaccin similar al artculo 6 de la ley
17.801 19 (los prrafos que contiene ese artculo lo reproducen de manera casi textual)
suprime el segundo prrafo de esta norma segn la cual las reglamentaciones locales
pueden disponer la intervencin necesaria de un funcionario o profesional en la peticin
de registracin de cualquier documento.
Debemos sealar que la nueva norma ha recibido grandes crticas desde los diferentes
sectores doctrinarios. En primer lugar, hay que mencionar que la referida ley ha sido
tildada de imprecisa y portadora de una mala tcnica legislativa ya que no indica a qu
rgimen registral se refiere, ni se ha especificado qu norma se deroga o sustituye. En
segundo lugar, es considerada conceptualmente vaca debido a que no aporta nuevos
elementos normativos, sus dos dispositivos, incisos "a" y "b", ya estn consagrados en
la legislacin con lo cual aparecen totalmente superfluos. Tercero, no se encuentra
justificativo alguno de la supresin a la referencia anotaciones y solo se habla de
inscribir, pues si se pretende registrar un instrumento cuyo efecto no es nada ms que
el correspondiente a las llamadas anotaciones, es lgico que la peticin deber
formularse por las mismas personas. Sumado a ello tampoco es complementaria por
cuanto no hay especificaciones de ningn tipo que se sumen al dispositivo originario.
Asimismo, la omisin de determinar expresamente la derogacin del segundo prrafo
del artculo 6 de la ley registral 17.801 hace que ni siquiera pueda aplicarse el principio
de la ley posterior derogatoria de la anterior en tanto este principio opera, a ms de otros
17
Ley 24.441. Regulacin de los contratos de Fideicomiso, Leasing, Letra Hipotecarias. Buenos Aires, 22
de Diciembre de 1994. Boletn Oficial, 16 de Enero de 1995.
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Artculo 81. La situacin registral slo variar a peticin de: a) El autorizante del documento que se
pretende inscribir, o su reemplazante legal; b) Quien tuviere inters para asegurar el derecho que se ha de
registrar.
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Artculo 6. La situacin registral slo variar a peticin de: a) El autorizante del documento que se
pretende inscribir o anotar, o su reemplazante legal; b) Quien tuviere inters en asegurar el derecho que se
ha de registrar. Cuando por ley local estas tareas estuvieren asignadas a funcionarios con atribuciones
exclusivas, la peticin deber ser formulada con su intervencin.
Artculo 9 "in fine", ley 17.801: Si observare el documento, el Registro proceder de la siguiente
manera: a) Rechazar los documentos viciados de nulidad absoluta y manifiesta; b) Si el defecto fuere
subsanable, devolver el documento al solicitante dentro de los treinta das de presentado, para que lo
rectifique. Sin perjuicio de ello lo inscribir o anotar provisionalmente por el plazo de ciento ochenta
das, contado desde la fecha de presentacin del documento, prorrogable por perodos determinados, a
peticin fundada del requirente. Si ste no estuviere de acuerdo con la observacin formulada, deber
solicitar al Registro que rectifique la decisin. Esta solicitud implica la prrroga del plazo de la
inscripcin o anotacin provisional si antes no se hubiere concedido. Cuando la decisin no fuese
rectificada podr promoverse el recurso o impugnacin que correspondiere segn la ley local, durante
cuya sustanciacin se mantendr vigente la inscripcin o anotacin provisional. La reglamentacin local
fijar los plazos mximos dentro de los cuales deben sustanciarse los recursos. Las inscripciones y
anotaciones provisionales caducan de pleno derecho cuando se convierten en definitivas o transcurre el
plazo de su vigencia.
21
As GARCIA CONI, Ral R. Y FRONTINI ngel A., Derecho Registral Aplicado. Ediciones
Depalma, Buenos Aires, p. 152, Cap. X.; SCOTTI, Edgardo O., "Derecho Registral inmobiliario", p. 107,
Ed. Universidad, Buenos Aires, 1980; AHUMADA, Daniel E., "Notas sobre desistimiento del proceso
inscriptorio", Rev. Notarial (Crdoba), N 59, p. 19, ao 1990-1.
22
As ABELLA, Adriana N. Derecho Inmobiliario Registral Editorial P. De Zavalia, p. 39, Cap. II.
SING, Jos Vctor, El principio de legalidad, Revista del Notariado N 742. Cuando refieren a la
interrupcin del procedimiento de inscripcin por mandato judicial cuando la orden emanada del tribunal
es a pesar de, o sin consideracin al parecer del interesado, o en ausencia de expresin alguna de la
voluntad de este ltimo.
23
ABELLA, Adriana N. Derecho Inmobiliario Registral Editorial P. De Zavalia, p. 38 y 39, Cap. II
producir el desistimiento ha sido tambin discutida entre los autores y por ello merecen
analizarse tres momentos sucesivos en la registracin de un documento:
1. Antes de la presentacin. Este perodo transcurre desde la celebracin del acto hasta
el instante previo a la presentacin del documento. An no hay proceso que pueda
desistirse y tampoco sera viable un pacto de no inscribir anticipado a la presentacin
del ttulo en el Registro. En nuestro derecho sera invlida la renuncia anticipada o el
pacto de no inscribir atento el orden pblico que informa la regulacin de los derechos
reales de los cuales el mecanismo de publicidad es caracterstica esencial.
2. Desde la presentacin. Este perodo transcurre desde la presentacin con fines de
registracin hasta el instante anterior a la registracin definitiva.
Este es el momento propio del desistimiento de la inscripcin por cuanto existe el
presupuesto bsico: "un proceso inscriptorio inconcluso" al cual renunciar. As lo ha
entendido la mayora de la doctrina 24, y as lo consagra las reglamentaciones registrales
locales.
3. Desde la registracin definitiva. El ltimo perodo corre desde la efectuacin del
asiento de registracin definitiva en adelante. Al realizarse el asiento definitivo que
refleja el documento y el acto jurdico all volcado se produce una verdadera preclusin
que hace no disponible el acto administrativo mismo de la registracin que importa ese
asiento. La consolidacin del estado registral del documento se independiza del
interesado para integrarse al orden pblico registral.
Habiendo concluido el proceso y estando registrado el documento slo perder sus
efectos por cancelacin o por caducidad luego del trmino de ley (artculo 36, ley
17.801 y artculo 37, ley 17.801respectivamente) 25.
Especies del desistimiento.
24
del asentimiento conyugal que prev el artculo 1277 del Cdigo Civil 28 segn el cual el
cnyuge del titular debe expresar su conformidad en los actos de disposicin de bienes
o derechos registrables. Pensamos que an cuando el desistimiento no importe una
disposicin en el sentido de "enajenacin" del derecho, importa no obstante un acto de
fundamental trascendencia en relacin a la plenitud del derecho real por cuanto le resta
oponibilidad y con ello la caracterstica distintiva de su naturaleza jurdica. Este efecto
de debilitamiento compromete de tal manera la titularidad del bien que justifica su
tratamiento como acto de disposicin 29, y en consecuencia somos de la opinin que el
registrador debe exigir el asentimiento conyugal para este tipo de acto.
28
Artculo 1277: Es necesario el consentimiento de ambos cnyuges para disponer o gravar los bienes
gananciales cuando se trate de inmuebles, derechos o bienes muebles cuyo registro han impuesto las leyes
en forma obligatoria, aportes de dominio o uso de dichos bienes a sociedades, y tratndose de sociedades
de personas, la transformacin y fusin de stas. Si alguno de los cnyuges negare sin justa causa su
consentimiento para otorgar el acto, el juez podr autorizarlo previa audiencia de las partes.
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Este concepto dinmico de los actos de disposicin es aceptado pacficamente por la generalidad de la
doctrina que no slo incluye aquellos actos que implican una enajenacin del derecho sobre el bien sino
tambin aquellos que cambian el destino o comprometen su futuro. As: BUTELER CACERES, Jos A.,
"Manual de Derecho Civil", p. 238, Ed. Jano, Crdoba, ao 1987; ORGAZ, Alfredo, "Hechos y actos o
negocios jurdicos", p. 80, Ed. Vctor P de Zavala, Buenos Aires, 1963, quien afirma que "Salvo en
pocos casos la naturaleza de un acto o negocio concreto depende menos de reglas tericas que de las
circunstancias de hecho" (p. 82).