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Turma e Ano: Turma Regular Master A

Matria / Aula: Direito Constitucional Aula 08


Professor: Marcelo Leonardo Tavares
Monitora: Beatriz Moreira Souza

1. Tipos de inconstitucionalidade
1.1. Formal: Vcio do processo legislativo.
O caso clssico de inconstitucionalidade formal a usurpao de competncia exclusiva do presidente da
repblica para apresentar projeto de lei.
O STF entende que a mera sano no supri o vcio de usurpao. Se o Congresso apresentou um PL de
iniciativa do Presidente da Repblica e este, posteriormente, tem a oportunidade de sancion-lo, isso no
capaz de suprir o vcio formal.
Frisa-se que PL do Presidente da Repblica pode ser objeto de emenda parlamentar, conforme postura
pacfica do STF, desde que se mantenha o tema e no haja aumento oramentrio.
1.2. Material: Incompatibilidade material / ideolgica entre a norma infraconstitucional e o paradigma
constitucional.

Questo controvertida:
Assuntos referentes ao pacto federativo.
Exemplo: Um determinado ente ,edita uma lei cuja competncia da Unio. No entendimento do
professor, est caracterizado um vcio de natureza material, pois um vcio de natureza poltica acerca do
pacto federativo. No uma mera usurpao de competncias no processo legislativo. Autores como Gilmar
Mendes tambm possuem esse entendimento. 1
1.3. Total: Atinge todo o ato normativo.
Obs.: Quase todos os casos de inconstitucionalidade formal tambm total.
1.4. Parcial: Atinge somente parte do ato normativo.
1.5. Ao: O objeto um ato produzido pelo poder pblico.

1.6. Omisso: O objeto a falta de um ato normativo para regulamentar uma norma constitucional.
1.6.1. Omisso total
A omisso total a falta de regulamentao de uma norma constitucional de eficcia limitada e que por
isto fica em crise de eficcia.
A falta de regulamentao de uma norma de eficcia plena no gera omisso inconstitucional. Ela pode
ser regulamentada. No tem que.

Daniel Sarmento entende que um vcio de carter formal.

1.6.2. Omisso Parcial


Na omisso parcial existe regulamentao, contudo insuficiente. Dependendo do objeto, este poder ser
abordado por ADI ou ADI por omisso. Se a argumentao no sentindo de insuficincia da argumentao, a
via adequada ser a ADI por omisso. Porm, se a argumentao no sentindo de invalidez do que fora
argumentado, ser utilizado ADI. O STF entende que esse fenmeno passvel de fungibilidade de aes.
1.6.2.1. Omisso Parcial: Benefcio compatvel com princpio da igualdade (Gilmar Mendes)
A constituio determina o mesmo tipo de tratamento ao grupo A e B. Porm a lei X concede o direito
somente ao grupo A. Note que houve uma omisso parcial. Entretanto, frisa-se que a inconstitucionalidade no
est no fato de a lei X ter concedido o direito somente a A ou no t-lo proporcionado a B. A
inconstitucionalidade reside no fato da lei ter concedido o direito a A e no a B.
Existem duas possibilidades de soluo para essa vantagem concedida somente a lei A.
Dar a B
Ou
Retirar de A
Acabo com o problema da Isonomia.
Como retirar de A pode no ser socialmente adequado, a tendncia conceder o direito a B. Por isso,
cada vez mais, o STF tem deixado para trs a afirmao de que no cabe ao Judicirio atuar como legislador
positivo.
1.7. Antecedente:
1.8. Consequente (inconstitucionalidade por arrastamento):
O decreto est de acordo com a lei, porm a lei inconstitucional, logo o decreto inconstitucional (a
inconstitucionalidade do decreto uma consequncia da inconstitucionalidade da lei).
1.8. Direta
1.9. Indireta: A lei constitucional. O decreto no . Conforme o STF, h um vcio de legalidade.
Pode ser resolvido no controle de legalidade do ato administrativo.
2. Tipologia de Sistemas de Controle
2.1. Quanto ao objeto: Ao ou Omisso.
2.1.1.
2.1.2.

Omisso: Ausncia ou insuficincia da regulamentao


Ao: O objeto um ato existente do poder pblico.

2.2. Quanto ao momento: Preventivo ou Repressivo (Sucessivo)


2.2.1. Preventivo: O objeto ainda no se aperfeioou como ato jurdico, isto , o objeto
ainda no existe.
2.2.2. Repressivo: O objeto j preencheu todas as suas fases. A lei deve ser publica para ser
caracterizada como repressiva mesmo antes da vigncia.
No caso do processo legislativo a lei existe a partir de quando? A lei existe a partir do momento que a
lei sancionada ou vetada.
2.3. Quanto natureza do rgo: judicial ou poltico
2.3.1. Judicial: Efetuado por rgo integrante do Judicirio.
2.3.2. Poltico: Efetuado por rgo no integrante do Judicirio.

Obs.: A rigor o controle efetuado pelas Supremas Cortes poltico, porm, no Brasil, como STF integra
o poder Judicirio o seu controle de carter judicial. Na Corte Constitucional Alem, por exemplo, o
controle no judicirio e sim poltico.
Controvrsia sobre a Medida Provisria: A MP um ato hbrido, publicada pelo executivo, possui
fora de lei e eficaz, contudo quando apreciada pelo Congresso adquiri carter de projeto de lei.
2.4. Quanto provocao feita pela parte
2.4.1. Via de exceo: Quando a parte invoca a invalidade na defesa do seu interesse.
2.4.2. Via de ao: Integra o pedido.

Obs.: No controle difuso o juiz possui competncia para alegar inconstitucionalidade na fundamentao
da sua sentena. No competente para declar-la no dispositivo. No pode apreciar a
constitucionalidade como pedido.
2.5. Quanto ao modo de pronunciamento do rgo
2.5.1. Via incidental: Pronncia realizada na fundamentao por meio do controle difuso.
Obs.: Natureza processual do controle de constitucionalidade no controle de uma
sentena: Questo prejudicial de mrito, ou seja, dentro do mrito o magistrado faz
a anlise da questo do controle primeiramente.
2.5.2. Via principal: Anlise da constitucionalidade no dispositivo. (STF)
2.6. Quanto finalidade
2.6.1. Subjetivo/ concreto: Atinge o interesse as partes.
2.6.2. Objetivo/abstrato: Possui um interesse abstrato.

3. Regra Brasileira
O controle preventivo politico e o judicial repressivo (Regra).
Exemplos:
Controle preventivo => Veto do presidente da repblica.
Controle repressivo judicial => controle difuso, ADI, ADC.
3.1. Exceo: Controle preventivo judicial e repressivo poltico.
Exemplos:
Preventivo Judicial => Impetrao de MS por parlamentar pedindo a correo do processo legislativo.
Poltico Repressivo => Art. 49, V da CF/88 => Lei delegada.
Curiosidade: O ltimo presidente da repblica que pediu autorizao para editar lei delegada foi
Itamar Franco.
4. Tipologia de decises no controle de constitucionalidade
4.1. Declarao de inconstitucionalidade com pronncia de nulidade (total ou parcial): Declara a
inconstitucionalidade e invalida a norma.
4.2. Declarao de inconstitucionalidade com pronncia parcial de nulidade sem reduo de texto:
Refere-se aplicao da norma a um determinado caso.

Exemplo: A lei prev a aplicao de maneira A e B. Porm a aplicao B inconstitucional e a A


constitucional. Caso o STF decidir pela nulidade total, haver uma invalidade total e este
posicionamento no se reveste de credibilidade social, pois a norma constitucional para A.
porque invalidar a norma com pronncia de nulidade se a lei constitucional para A.
Na pureza da teoria, o pedido na ADI deve ser julgado parcialmente procedente para declarar a
inconstitucionalidade da lei, se aplicada a tal caso ( Conforme o exemplo, aplicada ao caso B).
Obs.: Na praxe do STF no existe um costume de diferenciar os mtodos 4.2 e 4.3.
4.3. Interpretao conforme a constituio: Refere-se interpretao de uma norma.
Um dispositivo oferece vrias linhas de interpretao. Uma constitucional, ao passo que outra
inconstitucional. O STF ao declarar que a norma constitucional, desde que interpretada da maneira
X, realiza a tcnica de interpretao conforme a constituio.
Na pureza da teoria, quando uma interpretao conforme a constituio faz-se presente, o pedido
na ADI (pedido para declarar nulidade) deve ser julgado improcedente para declarar a norma
constitucional, se interpretada de tal forma.
4.4. Declarao de inconstitucionalidade sem pronncia de nulidade: O STF pode entender que a lei
inconstitucional, todavia socialmente melhor mant-la e no declar-la inconstitucional.
O Supremo realizou essa tcnica, em 2013, em um julgamento de assistncia social. O art.
203, V da CF/88 prev a entrega de um salrio mnimo ao idoso ou deficiente fsico que seja
necessitado. O art. 20 p 3 da lei 8742/93 (LOAS) prev que pessoa necessitada aquela cuja renda
familiar inferior a do salrio mnimo. Destaca-se que, na dcada de 1990, a Corte j tinha
declarado constitucional o tema, porm em 2013 houve uma superao da coisa julgada2 e nova
apreciao do assunto. Com a relatoria de Gilmar Mendes, o entendimento foi no sentindo de
ocorrncia de inconstitucionalidade progressiva ftica e normativa, pois o valor - do salrio
mnimo - estava destoante na realidade econmica atua. Ocorreu uma inconstitucionalidade
superveniente com relao a norma.

Porm para no ficar sem nenhum patamar, o STF no apreciou a nulidade, deixando que os
magistrados na apreciao de cada caso concreto partindo do parmetro de pudessem identificar
parmetros. (mesmo com a renda maior que do salrio mnimo).
4.5. Declarao de inconstitucionalidade qualitativa (a lei ainda constitucional)
possvel ocorrer um processo de inconstitucionalidade superveniente.
O STF tem que se pronunciar durante o fenmeno da inconstitucionalidade (a lei ainda no
se tornou inconstitucional), porm j um vislumbre de futura inconstitucionalidade da norma. Nestes
casos, a Corte tem que julgar improcedente o pedido na ADI declarando que a lei ainda
constitucional. Fatalmente ocorre um apelo ao legislador (emite um ofcio ao congresso).

O STF pode superar sua coisa julgada para proporcionar o avano da jurisprudncia.

Exemplo: Recurso Extraordinrio sobre atribuio do MP para propor ao civil ex delito da


vtima hipossuficiente. 3
uma ao civil realizada aps o trnsito em julgado de uma condenao criminal.
4.6. Declarao de inconstitucionalidade com impedimento de produo de efeitos repristinatrio:
Se o Supremo silenciar o efeito repristinatrio ocorre em tese.
4.6.1.

Diferena entre repristinao e efeito repristinatrio

No direito brasileiro no se admite o efeito de repristinao em tese, mas se admite a


ocorrncia de efeito repristinatrio em tese.
4.6.1.1. Repristinao: Existem 3 (trs) leis sucessivas o tempo: A B C
A lei B revogou a lei A. A lei C revogou a B.
A

A (Lei B revogou a lei A)

B (Lei C revogou a lei B)

Revogada a lei que revogara a outra, no ato de revogao, revogou-se inclusive o ato de
revogao da primeira.4
4.6.1.2. Efeito Repristinatrio: Existem duas leis e uma deciso de nulidade
A lei A revogada pela lei B e a lei B vem ser declarada inconstitucional. Se a lei B nula,
desde incio, a lei A jamais foi revogada. Se o STF declarar a inconstitucionalidade da lei A, haver
efeito repristinatrio natural. O efeito repristinatrio a regra. Para afast-lo dever estar expresso no
dispositivo. No se aceita a repristinao tcita.
4.7. Declarao de inconstitucionalidade com pronncia de nulidade e aplicao de modulao de
efeitos
A nulidade no ter efeitos ex tunc e produzir efeitos a partir de outro momento qualquer. Pode ser a
data da deciso, a data da publicao ou, at mesmo, um efeito de nulidade parcial.

Aps a CF/88 quem representa o hipossuficiente a defensoria pblica. A incompatibilidade material deve ser relevada
temporariamente nos estados em que ainda no possuem DP estruturada.
4

O fenmeno da repristinao no admitido no ordenamento jurdico brasileiro. Repristinao o retorno


vigncia de uma lei revogada, pela revogao da lei revogadora.
Art. 2 3 da LINDB: Salvo disposio em contrrio, a lei revogada no se restaura por ter a lei revogadora perdido
a vigncia.

5. Quadro comparativo: Repristinao e efeito repristinatrio5

QUADRO COMPARATIVO

Repristinao da norma

Efeito repristinatrio da declarao


de inconstitucionalidade

Dispositivo legal: art. 2, 3, do


Decreto-Lei n. 4.657/42 (Lei de

Dispositivo legal: art. 11, 2, da Lei n.

Introduo s Normas do Direito

9.868/99.

Brasileiro).
Veda-se a repristinao tcita ou

Em regra, o efeito repristinatrio

automtica. Somente possvel a

automtico. Exige-se manifestao

repristinao expressa.

expressa apenas para afast-lo.

Fala-se apenas em normas revogadas


e normas revogadoras, no em
normas com vcios de validade.
Atuao do Poder Legislativo, ao

A norma revogadora contm vcio de


validade.
Atuao do Poder Judicirio, ao declarar

inserir, no texto da lei, sua vontade de a inconstitucionalidade da lei


repristinao da norma.

revogadora.

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