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A INAPLICABILIDADE DA SUSPENSO PROCESSUAL NOS DELITOS DE VIOLNCIA

DOMSTICA E FAMILIAR CONTRA A MULHER

FRANCIANE MARY S. DOMENICI DE BRITO


Analista do Ministrio Pblico de Minas Gerais
Professora de Processo Penal
Ps graduada em Direito Pblico, Direito Ambiental e Cincias Criminais
Graduada em direito

comezinho que o Juizado Especial, regido sob a lei 9099/95, no teve xito na soluo
da violncia domstica. Ao contrrio, A atuao deficitria dos juizados nos tratos da violncia
domstica, juntamente com a classificao deficiente do crime de leso corporal pelo Cdigo
Penal e as penas aplicadas, quase que estimulam novas agressesi.
Por outro lado, o que ocorria era que: a violncia denunciada pelas mulheres e julgada
nos Juizados Especiais tem, por fora da Lei, a soluo da conciliao, no que se refere ao
delito, alm da tentativa de reconciliao do casal, levando a mulher desistir de levar o caso
adiante, mediante o compromisso verbal do agressor, de no mais praticar atos violentosii.
Significa, em outros termos, o compromisso do agressor de no mais praticar crime, o
que risvel em um contexto normativo em que tal compromisso intrnseco ao contrato
social.
o nmero de delitos que no se cometem pelo temor a ser condenado priso ou pelo
reforo dos valores socialmente assumidos na Justia que a presena da priso gera e
que tem fiel reflexo nas manifestaes da opinio pblica determinadas por uma
percepo de que o sistema prisional demasiado generoso com os delinqentes,
produzindo um sentimento de desconfiana social para dentro de todo o sistema penal.iii
Por isso, a ferramenta ainda vlida , no caso, a coero penal, mesmo que efetivamente
tenha-se uma pena mnima, o agressor se v sujeito reprimenda penal e insero de seu
nome no rol dos culpados, o que pode lhe servir de bice ao cometimento de novo delito. A
prejudicialidade da aplicao da Lei 9099/95, reside na perspectiva de impunidade vislumbrada
pelo agressor.O principal argumento que, depois de tanta luta para que a violncia contra a
mulher fosse tratada como crime, e como violao de direitos, os novos procedimentos
processuais afastam a possibilidade de uma condenao e permitem que estes agressores nem
cheguem a julgamentoiv
No se ignore os efeitos do regime celular no indivduo, porque uma instituio dessa
natureza cria um sentimento de esterilidade absoluta, onde a origem reside na desconexo
social e na impotncia habitual para adquirir, dentro do estabelecimento prisional, vantagens
que sejam transferveis vida que desenvolve em liberdadev, com isto, no cometimento de
violncia domstica envolvendo delitos cuja pena aplicvel seja maior, os efeitos da potencial
reprimenda so sentidos antes mesmo de qualquer punio.
Quando se pensa em uma estepe de alternativas pena privativa de liberdade, o que
ocorre mais comumente nos delitos de violncia domstica de classe inicial, tais como ameaa,
crcere privado e leso corporal simples, a utilizao das sanes alternativas somente faz
sentido quando posterior sentena.
A Poltica Penal atual, com a nova cultura do controle social sobre o delito j no busca
alcanar os fatores que levaram o cidado ao crime e sim, reduzir-lhes a oportunidade para que
no cometa delitosvi. Na violncia domstica, o vetor deve ser oposto, para sua erradicao.

Destarte, rechaa-se a hiptese da aplicao da transao penal, da suspenso


processual, porque A Lei 9.099/95 deu ao cidado a opo de livrar-se do nus do processo
sem mesmo ter que discutir a culpabilidade, ainda que, luz da poltica de consenso que a
orienta, tenha ele de realizar certas concesses, como submeter-se a medida alternativa ou a
perodo de prova1, o que teria por conseqncia um enorme retrocesso no que tange
proteo da vtima de violncia domstica, porque no conscientiza o agressor.
O escopo da Lei 11.340/06, foi diferenciar a natureza da punio para o agressor
domstico, segundo o critrio da individualizao das penas, excluindo a aplicao da Lei
9099/95, recusando a aplicao de seus institutos, posto que as mulheres enfrentam tambm
a incapacidade preventiva e resolutria dos Juizados Especiais Criminais, possuidores de
procedimentos muito questionados pelas feministas hoje. Os operadores dos Juizados
reafirmam os esteretipos negativos, no previnem a reiterao da conduta, no contribuem
para a efetiva gesto do conflito e se mantm cegos aos apelos da vtima quanto aos seus
reais interesses, deslegitimando o problemavii, com isso, minimizam a violncia.
Necessrio lembrar que a incluso do pargrafo 3 ao art. 5 da Constituio Federal,
acrescentado pela Emenda Constitucional n 45, tornou os tratados e convenes
internacionais sobre direitos humanos equivalentes norma constitucional, o que significa a
imediata aplicao da Conveno de Belm do Par, porque norma cogente.
Na referida Conveno, o artigo 7, alneas b e e, dispe que Os Estados Partes
condenam todas as formas de violncia contra a mulher e convm em adotar, por todos os
meios apropriados e sem demora, polticas destinadas a prevenir, punir e erradicar tal violncia
e a empenhar-se em agir com o devido zelo para prevenir, investigar e punir a violncia contra a
mulher; bem como tomar todas as medidas adequadas, inclusive legislativas, para modificar ou
abolir leis e regulamentos vigentes ou modificar prticas jurdicas que respaldem a persistncia
e a tolerncia da violncia contra a mulher.
Sobreveio a Lei 11.340/06, para no mais atribuir aos JECRIMs, a competncia para
processar crime ocorrido em situao de violncia domstica e familiar, posto que exceto da
esfera de delitos de menor potencial ofensivo. E tal alterao legislativa foi dada como
resposta sociedade que reclamava uma punio efetiva, porque antes, os rus, quando
condenados eram obrigados apenas a pagarem uma cesta bsica alimentar ou prestar servios
comunidade. Tal situao tem levado banalizao da violncia domstica, desestimulando
as vitimas a denunciar esses crimes e dando aos agressores um sentimento de impunidadeviii.
A Lei 11.340/06, no fluxo da legislao internacional, e em decorrncia de punio por
corte internacional, veio responder a este anseio social de justia. Tudo, para sanar a gravidade
dos problemas que fizeram parte da justia consensualizada dos Juizados Especiais para as
mulheres vtimas de violncia de gnero. Afirma Letcia Franco que:
O que se observa, diante do estudo da justia penal consensuada em face da violncia
contra a mulher, que o procedimento criminal destinado aos crimes de menor
potencial ofensivo mostra-se socialmente ineficaz, na medida em que, privilegiando
uma contraditria celeridade do procedimento, no discute suficientemente o
conflito, no oferecendo, s partes deste, soluo, ou se reduzindo a acordos
impossveis de execuo forada; ou ainda realizando-se mediante propostas de
pena antecipada prioritariamente pecuniria, (inviabilizando a ressocializao do autor
do fato), ou no previstas em lei (como o pagamento de cestas bsicas, que a criao
judicial), ou, raramente, de penas de prestao social cujo cumprimento parcamente
fiscalizadoix (g.n.)

Outrossim, ainda que fosse possvel a aplicao do referido instituto, no poderia o


Ministrio Pblico oferecer tal proposta quando do oferecimento da denncia, sob pena de
inquestionvel prejuzo ao ru. Consoante o Novo Cdigo Processual Penal, pode o Juiz, antes
de promover a citao, apreciar de plano a Denncia avaliando as hipteses que ensejariam a
absolvio sumria, consoante artigo 396 o que seria mais benfico ao ru. Tal medida, por si
s, afeta a garantia do devido processo legal.
De outra sorte, para os que entendem que o recebimento da Denncia se d quando da
apreciao da defesa preliminar, conforme Artigo 397 do novo Cdigo, a suspenso do
processo s teria lugar aps a apresentao da defesa prvia, aps o magistrado afirmar no
estar presente qualquer das hipteses que autorizam a absolvio sumria, o que garantiria ao
ru a ampla defesa, pois o agressor tem de optar pela diminuio de seus direitos ou enfrentar o
processo, sem que tenha sido ouvido ou que tenha produzido qualquer tipo de prova em sentido
contrrio ao que est narrado na Denncia, o que resta em evidente prejuzo ao direito de
defesa, vez que, presente qualquer das hipteses do artigo 397, restaria o agressor absolvido.
O oferecimento de proposta de suspenso feriria, assim, a garantia do ru ao devido processo
legal e presuno de inocncia.
Observando que o artigo 394 do CPP estabelece o procedimento comum sumrio, para
suspender o processo, preciso que ele exista, o que implica necessariamente no recebimento
da denncia.
Oferecida a Denncia e avaliada a defesa preliminar, possvel, ainda a determinao da
produo antecipada das provas consideradas urgentes antes da suspenso, caso em que no
haveria economia processual, tampouco a suspenso teria seu alcanado seu objetivo de evitar
o processamento do agressor. Tambm restaria o agressor prejudicado.
Na verdade, se com a simples suspenso do processo, em face de uma questo
prejudicial, cuja soluo no cvel no dura mais que trs ou quatro anos, o legislador
determinou a ouvida das testemunhas e de outras provas de natureza urgente, sinal
de que considerou a prova testemunhal como urgente.HC 99989/SP - DJe-231 DIVULG
09/12/2009 PUBLIC 10/12/2009
A utilizao do perodo de prova na suspenso processual, cujo mnimo de dois anos,
pode trazer conseqncias e impedimentos para o agressor, por exemplo na obteno de
emprego, pois na ficha de antecedentes criminais constar um processo em suspenso, o que
significa prejuzo, caso o mesmo pudesse ter sido absolvido.
Ademais, as condies propostas no sursis processual tem igual natureza punitiva e
sancionatria do instituto do sursis penal, razo porque as mesmas proibies no podem ser
consideradas despenalizantes, uma vez que se trata do mesmo contexto jurdico. Ser ento o
agressor sujeito a uma espcie de pena processual, sem condenao e eventualmente de
mesma monta que a que receberia no caso de condenao! Evidente o prejuzo ao agressor.
O judicirio carece da capacidade instrumental de prestar eficazmente sociedade e
vtima a fiscalizao do cumprimento pelo agressor das condies a ele impostas, assim como
ocorre na decretao das medidas protetivas, o que sana apenas a sensao de insegurana,
oriunda da multiplicao emocional do perigo existente, sanando apenas a insegurana social e
da vtima, vez que o arbitramento das mesmas no retira do infrator a capacidade de cometer o
delito que intenta.
Por outro lado, tais condies geram insegurana para o agressor, posto que a qualquer
momento pode ser surpreendido com uma eventual reclamao descabida da vtima de violao
do mesmo s condies impostas, o que findaria com a suspenso.
Isto retira do instituto sua utilidade, transformando-o to somente em uma forma de
livrar-se mais rpido do processo, com prejuzo evidente para o agressor e para a vtima, sem
qualquer garantia de ressocializao, desatendendo, ainda a garantia constitucional de
individualizao da pena, prevista na Lei 11.340/06.
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A experincia forense nos mostra que, quando o problema a violncia domstica e


familiar contra a mulher, a nova incurso sempre acontecer antes do trmino do perodo de
prova, pois v-se que h um nmero de delitos reiterados pelos mesmos agressores contra as
mesmas vtimas. O que faz da suspenso processual uma soluo temporria para um
problema permanente. Nas palavras do Ministro Marco Aurlio:
Na Ao Declaratria de Constitucionalidade n 19, discute-se a constitucionalidade do
preceito no que envolvida a razoabilidade considerado o fato de, na maioria das vezes,
ocorrendo a retratao, seguir-se violncia contra a mulher em gradao maiorx
Afinal, como a violncia domstica cclica, se no estancada, o agressor estar em
breve sendo processado novamente, o que no resolve o acmulo processual. Raros so os
casos em que este tipo de ilcito foi um incidente isolado na vida do ru.
Por outro lado, ainda que enfrente a persecuo penal e seja condenado, a execuo da
pena, ainda que pequena, significa condenao capaz de gerar reincidncia e, como nos delitos
de violncia domstica esperado o aumento do nvel de violncia quando esta no
estancada, a PRIMEIRA condenao deve, alm de ter o efeito retributivo e fazer crer que no
h mais impunidade neste tipo de crime, fazer com que o agressor se sinta desestimulado de
cometer novo delito.
Considerando que tais delitos so tipificados na Lei 111.340/06 como violao dos
direitos humanos, a avaliao da utilidade da demanda judicial feita frente aos Direitos
Humanos das vtimas, e frente necessidade de PREVENO de novos delitos.
Com base nisso, o Estado-Acusao ou o Estado-Juiz, no possui legitimidade para
perdoar, e quando o faz de forma velada, a sociedade interpreta como se fosse incentivo
deliquncia ou aumento da impunidade, criticando a atuao do representante do Ministrio
Pblico que exortou pelo abrandamento das conseqncias do crime para o acusado, fazendo
com que tal suspenso tenha por sinnimo a impunidade, descaso ou benevolncia, desprezo
aos direitos fundamentais da vtima.
Resta dizer que tal medida suspensiva no vai aligeirar a pesada carga de processos que
esto distribudos, porque a lei no constitui, por si s, instrumento eficiente de mudana
cultural, retratando apenas o reconhecimento de direitos. Por isto a via legal, o processamento
criminal pela Justia a nica e mais eficaz fora de restabelecimento do equilbrio social,
rescindido pelo crime; o sistema judicial deve atuar em nome da "ordem pblica" do "bem
comum", do adequado provimento jurisdicional.
Ainda que fosse possvel juridicamente falar na suspenso processual do artigo 89 da Lei
9099/95, no seria a mesma deferida ao comitente de violncia domstica, porque as condies
do referido artigo no seriam satisfeitas, porque sua aplicao se condiciona presena dos
requisitos que autorizariam a suspenso condicional da pena, inerentes ao artigo 77 do Cdigo
Penal, dentre os quais o atendimento s condicionantes do artigo 44, que prev para os delitos
cuja pena seja inferior a 4 anos e o crime no tenha sido cometido com violncia ou grave
ameaa pessoa ou, nos delitos com qualquer pena sendo o crime culposo; Condiciona, ainda,
reparao do dano.
No delitos de violncia domstica contra a mulher, os delitos so de natureza dolosa e
sempre cometidos com violncia ou grave ameaa pessoa, os motivos so reprovveis pois
consistem em violncia machista, as circunstncias do crime no autorizam a suspenso
porque no erradicam nem previnem nova violncia sobre a mesma vtima e h violao aos
direitos humanos. Tambm no possvel a reparao dos danos. Portanto, mesmo que
tratssemos de agressor primarissimo, este no alcanaria os critrios legais.
Por fim, para espancar a questo, o STF em deciso no Habeas Corpus n 98880, cujo
Relator foi o Min. MARCO AURLIO, julgado este datado de 12/08/2009, considerou
IMPRPRIA a mesclagem das leis N 11.340/2006 e 9.099/95, oportunidade na qual decidiu
quanto oportunidade para renunciar representao, que haveria de ser formalizada antes do
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oferecimento da denncia, sob pena de precluso, bem como, com clareza solar fala da
impossibilidade da suspenso do curso da Ao Penal, nos seguintes termos:
A Sexta Turma do Superior Tribunal assentou no se aplicar aos crimes praticados
contra a mulher, no mbito domstico e familiar, os ditames da Lei n 9.099/1995,
anotando estar expressa, no artigo 44 da Lei n 11.340/2006, a proibio de utilizao do
procedimento dos Juizados Especiais nessa hiptese. No fora isso, na Ao
Declaratria de Constitucionalidade n 19, discute-se a constitucionalidade do preceito no
que envolvida a razoabilidade considerado o fato de, na maioria das vezes, ocorrendo a
retratao, seguir-se violncia contra a mulher em gradao maior. Em segundo lugar,
no cabe distinguir onde o legislador no o fez. Com a regncia especial referente
violncia contra a mulher, predomina o critrio especfico, valendo notar que o artigo 41
da lei citada afasta, de forma linear, a aplicao da Lei n 9.099, de 26 de setembro de
1995. A clareza do dispositivo de molde a no se diferenciar quanto a institutos da lei
dos juizados especiais.
A intensidade, a freqncia e a gravidade dos delitos de violncia domstica e familiar
contra a mulher, por si s desautorizam a aplicao da suspenso processual. Aliado a isto,
observa-se que a suspenso em nada altera a potencialidade violenta do agressor, nem diminui
a vulnerabilidade da vtima, no funciona como prtica preventiva, no erradica a violncia.
Desatende ao objetivo da Lei 11.340/06. Por estas razes e pelos argumentos tcnicos
apresentados, considero inaplicvel a suspenso processual aos delitos desta natureza.
i

DIAS, Sandra Pereira Aparecida. Bem vinda, Maria da Penha! Jus Vigilantibus, Vitria, 08 ago. 2006. Disponvel em <http:
//jusvi.com/doutrinas_e_pecas/ver/22173. Acesso em: 09 dez. 2008, p.3.

ii

CAMPOS, Carmen Hein de. O discurso feminista criminalizante no Brasil, p.91

iii

Nunes Apolinrio, M.: "As penas alternativas entre o direito penal minimo e mximo" en Observatorio de la Economa Latinoamericana,
Nmero 78, 2007.
iv
IZUMINO, Wnia Pasinato. Delegacias de defesa da mulher e juizados especiais criminais: contribuies para a consolidao de uma
cidadania de gnero. Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo: Revista dos Tribunais, ano 10, n. 40, 2002, p.291.
v
MELOSSI, Dario e PAVARINI, Massimo. Crcel y Fbrica: los orgenes del sistema penitenciario, siglos XVI-XIX. 2. Ed. Mxico: Siglo
Veintiuno, 1985
vi
Nunes Apolinrio, M.: "As penas alternativas entre o direito penal minimo e mximo" en Observatorio de la Economa Latinoamericana,
Nmero 78, 2007.
vii

HERMANN, Leda. A dor que a lei esqueceu comentrios lei n 9.099/95. So Paul: Cel-Lex, 2000, p.128

viii

TELES, Maria Amlia de Almeida; MELO, Mnica de. O que violncia contra a mulher, p.88.

ix

AMARAL, Cludio do Prado. A Lei n 9.099/95, a Poltica Criminal e a Violncia Domstica contra a Mulher. In, REALE JNIOR, Miguel e
PASCHOAL, Janana. Mulher e Direito Penal. Rio de Janeiro: Editora Forense, 2007, p. 120.

x
HC 98880 / MS - MATO GROSSO DO SUL - HABEAS CORPUS- Relator(a): Min. MARCO AURLIO -Julgamento: 12/08/2009 - DJe-160
DIVULG 25/08/2009