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Direito Penal

Prof. Cleber Masson


Aula do dia 04/07/2013

As contravenes penais so de competncia da Justia Estadual,


mesmo se ofender interesse da Unio Artigo 109, IV da CF/88.
Crime liliputiano: 2 fase da Magistratura Discorre sobre a
competncia
da
Justia
Federal.
CRIME
LILIPUTIANO
=
CONTRAVENO PENAL. Tem esse nome devido ao livro as viagens
de Guliver ao nome da ilha em que Guliver cai, chamada liliputi onde
as pessoas tem no mximo 15 cm de altura, dai a analogia com
crimes pequenos.
1. Erro de proibio:
Espcies e efeitos do erro de proibio:
Para diferenciar o erro inevitvel do evitvel o critrio de distino o
homem mdio.
A. Erro de proibio inevitvel/ escusvel:
Ainda que o agente se esforasse o erro ocorreria, em razo do perfil
subjetivo do agente, sua cultura. P. ex. existe o crime de molestar
cetceo em aguas jurisdicionais brasileiras, o mesmo que acertar
golfinho com uma ma na cabea, pescador que o faz sem ter
conscincia que aquilo crime. O agente que o faz isento de pena,
porque exclui a culpabilidade, falta a potencial conscincia da
ilicitude.
B. Erro de proibio evitvel/ inescusvel:
O agente erra, mas se tivesse se esforado no caso concreto o erro
no teria ocorrido. Este erro no isenta de pena, no exclui a
culpabilidade, entretanto a pena poder ser diminuda de 1/6 a 1/3.
Erro de tipo
- Se relaciona com o fato tpico

Erro de proibio
Se
relaciona
com
a
culpabilidade
- Sempre exclui o dolo, contudo - Exclui potencial conscincia da
se escusvel exclui tambm ilicitude
culpa.

- Envolve realidade ftica, por


isso era no passado chamado de
erro de fato.
- O agente desconhece a
realidade ftica, ele no sabe o
que faz, no sabe que pratica
uma conduta corresponde a um
tipo penal, fato descrito como
crime ou contraveno penal, p.
ex. levo um celular de algum
achando ser meu.

- Diz respeito a uma realidade


jurdica, era chamado de erro de
direito.
- O agente sabe o que faz, o
holands sabe que fuma o cigarro
de maconha, o marinheiro sabe
que est jogando uma ma na
cabea do golfinho, contudo, no
sabe que o comportamento
contrrio a lei.

O erro de proibio se divide em (03):


1 Erro de proibio direto:
aquele que o agente desconhece o carter ilcito do fato.
2 Erro de proibio indireto:
Aqui estamos diante das chamadas discriminantes putativas. O
agente acredita que est acobertado por uma causa excludente de
ilicitude, que na realidade no existe.
Para o CESPE as descriminantes putativas caracterizam erro de
proibio indireto, se evitvel a pena ser diminuda de 1/6 a 1/3, se
inevitvel isenta de pena.
3 Erro mandamental:
Diz respeito ao dever agir artigo 13, 2 do Estatuto Repressor
Penal. Neste erro de proibio mandamental, o agente tem o dever de
agir para evitar o resultado, mas no caso concreto acredita
equivocadamente est liberado deste dever, p. ex. caso da briga de
torcidas que o policial no age em razo das pessoas estarem com
mascara de evitar contgio e ele no, por no age.
Erro de proibio diferente do delito putativo por erro de proibio.
Erro de proibio:

Delito putativo
proibio:

por

erro

de

Agente no sabe que viola a lei Tambm chamado de crime de


penal quando na verdade o faz
alucinao. Crime que s existe
na mente do agente. O agente

acredita que pratica o crime, mas


no o faz porque o crime que
acredita praticar na realidade no
existe, no h um tipo penal
incriminando aquela conduta, p.
ex. pai mantem relaes sexuais
consentidas com a filha maior de
idade e plenamente capaz, na
cabea do pai aquela relao
incestuosa crime, estupro,
contudo no Brasil manter incesto
com maior capaz e com o
consentimento no crime.

2. Concurso de Pessoas/ concurso de agentes- artigo 29 do CP.

Requisitos do concurso de pessoas:


1 requisito - Pluralidade de agentes/pluralidade de agentes
culpveis:
*Pluralidade de agentes culpveis para diferenciar o concurso de
pessoas da autoria mediata.
Estamos estudando o concurso de pessoas previsto no artigo 29 a 31
do Cdigo Penal. O fundamental saber que esse concurso de
pessoas dos artigos acima (parte geral), s se aplica aos crimes
unissubjetivos/unilaterais ou de concurso eventual: so os crimes
cometidos por uma nica pessoa, mas admitem o concurso, p. ex.
crime de homicdio. NOS CRIMES UNISSUBJETIVOS TODOS OS
AGENTES DEVEM SER CULPAVEIS.
CUIDADO! Nos crimes plurissubjetivos, plurilaterais ou de concurso
necessrio e crimes acidentalmente coletivos NO SE APLICAM os
artigos 29 a 31 do Cdigo Penal, porque nestes crimes o concurso de
pessoas regulado no prprio tipo penal, no crime de quadrilha, rixa
etc.
Crimes plurissubjetivos, plurilaterais ou de concurso necessrio: so
os crimes que o tipo penal exige a pluralidade de agentes para a
caracterizao do delito, p. ex. quadrilha ou bando, bigamia, rixa.

Crimes acidentalmente coletivos: podem ser praticados por uma


nica pessoa, mas a pluralidade de agentes faz surgir uma
modalidade mais grave do delito, p. ex. furto qualificado pelo
concurso de pessoas (artigo 155, 4, inciso IV do CP), roubo
agravado pelo concurso de pessoas (artigo 157, 2, inciso II), no
furto qualificadora, no roubo causa de aumento.
2 requisito relevncia causal das condutas:
Cada agente pratica uma conduta e todas as condutas contribuem
para produo do resultado.
No h concurso de pessoas na chamada participao incua:
aquela que em nada contribui para o resultado, sua produo. P. ex.
procuro o Cleber e falo que vou atentar contra a sogra, e preciso que
o Cleber me empreste a arma. O Cleber empresta a arma para o
crime, no dia seguinte atenta contra a sogra, contudo no com a
arma, mas sim com veneno. Veja a participao do Cleber incua,
com o ou sem arma dele o resultado foi produzido, mas a conduta do
Cleber no concorreu em nada para o resultado.
3 requisito Vnculo subjetivo/ liame psicolgico:
a inteno de concorrer para o crime de terceiro, ainda que o
terceiro desconhea essa contribuio/colaborao. 02 observaes:
OBS 1 Vinculo subjetivo no se confunde com prvio ajuste, aquele
o menos, este o mais, no entanto para o concurso de pessoas
basta o menos, no precisa do mais, embora na prtica exista o
mais.
OBS 2 O concurso de pessoas reclama a homogeneidade do
elemento subjetivo, ou seja, se o crime doloso todos os agentes
devem concorrer dolosamente, se o crime culposo, todos devem
concorrer culposamente. O CESPE pergunta para responder: NO
EXISTE PARTICIPAO DOLOSA EM CRIME CULPOSO e NO EXISTE
PARTICIPAO CULPOSA EM CRIME DOLOSO = homogeneidade do
elemento subjetivo.
4 requisito Unidade de Infrao penal para todos os agentes:
O nosso CP adotou como regra geral o concurso de pessoas uma
teoria unitria ou monista (artigo 29, caput do CP), ou seja, todos os
agentes que concorrem para o mesmo crime, todos respondem pelo
mesmo crime, 01 crime vrios agentes, 01 crime e pluralidade de
agentes. CUIDADO CESPE: A unidade de crime no acarreta

automaticamente em unidade de pena para todos os agentes


O CP seguiu a risca o princpio da culpabilidade, a pena do agente
reincidente ser maior que a pena do agente primrio.
Art. 29 - Quem, de qualquer modo, concorre para o
crime incide nas penas a este cominadas, na medida de
sua culpabilidade.

H excees pluralistas:
Existem situaes que dois ou mais agentes buscam o mesmo
resultado, mas respondem por crimes diversos. O legislador criou
excees a teoria monista p. ex. artigos 333 e 317 do CP e tambm
os artigos 334 e 318.
5 requisito Existncia de um fato punvel:
Autoria e coautoria.
Autoria: O Brasil adota uma teoria restritiva de autor, o Brasil
restringe a figura do autor, pois admite a figura do partcipe. O nosso
ordenamento ptrio sempre preferiu uma teoria objetivo-formal (autor
quem pratica o ncleo do tipo penal, o verbo partcipe: quem
concorre de qualquer modo para o crime sem executar),
complementada pela teoria da autoria mediata (autor mediato
aquele que se vale de uma pessoa que atua sem culpabilidade, ou
sem dolo ou sem culpa para a execuo do delito, na autoria mediata
no h concurso de pessoas, porque falta dois requisitos do concurso
de pessoas: 1 pluralidade de agentes culpveis; 2 falta o vnculo
subjetivo).
Atualmente a teoria do domnio do fato, tem recebido grande
espao no Brasil: Criada na Alemanha em 1939 por Hans Welzel. A
teoria do domnio do fato vem ampliar o conceito de autor no direito
penal. Para esta teoria autor quem tem o controle final do fato,
quem o senhor do fato.
So autores para esta teoria:
1 Autor: quem pratica o ncleo do tipo;
2 o autor mediato;
3 autor intelectual que planeja a empreitada criminosa sem executala;
4 Quem de qualquer modo tem o controle do fato.
OBS 1- Esta teoria do domnio do fato s se aplica aos crimes dolosos,
incompatvel com os crimes culposos. Nesta teoria houve a extino
do partcipe? Claro que no. A teoria do domnio do fato ampliou a

figura do autor e diminuiu a do partcipe. Quem o partcipe?


Partcipe quem concorre de qualquer modo para o crime sem
executa-lo e sem tem o controle final do fato.
Esta teoria foi adotada por vrios ministros do STF no julgamento da
Ao Penal 470 (mensalo). Jos Dirceu tinha o controle final do fato.
Autoria de escritrio:
Criao de Eugnio Raul Zaffaroni, para ele a autoria de escritrio
ocorre no contexto de estruturas ilcitas de poder organizaes
criminosas e grupos terroristas. para os casos de indstrias do
crime, onde o crime organizado como uma empresa, onde o lder
no conforto de seu escritrio comanda os operrios.
Coautoria:
Existncia de dois ou mais autores em determinado crime. A
coautoria se subdivide em (02):
1. Coautoria parcial/funcional:
aquela que os autores praticam atos de execuo diversos, os quais
somados levam ao resultado desejado, p. ex. um segura e o outro
esfaqueia.
2. Coautoria direta/material:
Os autores praticam agora atos idnticos em busca do resultado, p.
ex. duas pessoas esfaqueando a vtima.
Participao:
A participao tem natureza acessria, pois a autoria principal
artigo 31 do Cdigo Penal (participao impunvel).
A participao se subdivide em (02):
1. Participao moral:
Induzimento e instigao. Participao moral porque se limita a
palavras, ideias, conselhos. Induzir: fazer surgir na mente de algum
vontade criminosa que at ento no existia. Instigar: reforar a
vontade criminosa que j existe na mente do agente. O induzimento e
a instigao devem visar pessoa(s) e fato(s) determinado(s). No
existe participao e consequentemente no h concurso de pessoas
no induzimento e na instigao de natureza genrica. P ex. livro de
Goethe que aparentemente induzia as pessoas vtimas de traies

morais a cometerem suicdio, Goethe foi absolvido pelo Supremo


Tribunal Alemo, pois no visou pessoa e fato determinado.
2. Auxlio:
Concorrer materialmente para o crime, sem executa-lo. A para que
adota a teoria do domnio do fato, sem ter o controle final do fato, p.
ex. levar o agente ao local do crime.
Em regra o auxlio deve ser prestado durante os atos preparatrios ou
executrios do crime. No se admite o auxlio posterior a
consumao, salvo se ajustado previamente. possvel o auxilio
posterior consumao? No, salvo se objeto de ajuste prvio.
Auxlio posterior consumao:
Com ajuste prvio:
Sem ajuste prvio:
Est caracterizada a participao. Artigo 348 do cdigo penal
favorecimento pessoal.
Participao negativa e participao por omisso:
Participao por omisso: S possvel quando o agente tinha o
dever de agir para evitar o resultado, p. ex. policial ver mulher sendo
estuprada, e apenas fica observando excitado com o ato sexual.
Participao negativa: o agente se omitiu, contudo no tinha o dever
de agir, est caracterizada a conivncia.
Executor de reserva:
Tanto pode ser o coator, como pode ser o partcipe depender do
caso concreto. Executor de reserva quem presencia a execuo do
crime e fica na expectativa de eventual interveno. Se no houver
interveno
ser
partcipe,
contudo
havendo
interveno
caracterizar a coautoria.
Autoria colateral/ coautoria lateral/ coautoria imprpria/ autoria
paralela:
Dois os mais agentes realizam atos de execuo do mesmo crime,
cada um desconhecendo a vontade do outro. P. ex. A est atrs de
uma rvore para matar C, e tambm h B detrs de outra rvore
para matar C, A desconhecido de B e vice versa, os dois atiram
a pericia descobre que a bala de A foi quem vitimou C e no o tiro
de B. A responde por homicdio consumado e B por tentativa de
homicdio, no h concurso de pessoas pois falta o liame/vinculo
subjetivo. No entanto, supondo-se que quando A tenha disparado e
instantaneamente matou C e minutos depois B atira com C j

morto, est caracterizado para A homicdio consumado e para B


crime impossvel.
Autoria incerta:
uma autoria colateral na qual no se descobre quem produziu o
resultado. No caso acima de A e B, os dois respondero por
tentativa de homicdio, o que se sabe que um matou e outro tentou
matar. Aqui aplica-se o in dbio pro reo, o que se sabe que os dois
tentaram matar. Na autoria incerta no h concurso de pessoas, falta
o vnculo subjetivo, se existisse o concurso de pessoas ambos
responderiam por homicdio consumado.
Autoria desconhecida (matria de direito processo penal) autoria
incerta (matria de direito penal).
Na autoria desconhecida um crime foi praticado, mas no h sequer
indcios de quem foi o seu autor. Autoria desconhecida leva ao
arquivamento do processo.