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CURITIBA
2014
AGRADECIMENTOS
Devo meus mais sinceros agradecimentos ao Professor Dr. Rui Carlo Dissenha, que no presente trabalho meu Orientador, pela pacincia no decorrer da
elaborao do presente trabalho e pela prontido porm, no bastando, foi ele que
me inseriu no universo de conhecimento do Direito Penal. Assim como, ao Professor
Me. Flvio Bortolozzi Jnior, que meu avaliador e, ao Professor Dr. Marco Aurlio
Nunes da Silveira, pois esses trs primeiros sempre me causaram fascnio pelas
matrias ministradas em sala e sempre foram extremamente dispostos a sanar qualquer dvida. Por fim (no que se refere a professores), devo extremo agradecimento
ao Professor Fernando Sobrinho que adquiriu o livro As duas faces do gueto, para
possibilitar a anlise crtica do ltimo captulo deste trabalho.
Ana Gasparotto, voc merece meus agradecimentos, no s pela amizade, mas por ter me auxiliado conforme possvel neste trabalho acadmico.
Agradeo tambm s minhas famlias (Me e Pai; Pai e Boadrasta), por
todo apoio e compreenso. Assim como agradeo a algumas pessoas que passaram
pela minha vida no perodo da Universidade e aquelas que entraram e ainda esto
comigo, dentre estes ltimos uma pessoa especial e maravilhosa T.K.M.!
Meus amigos de classe, estudos e, risadas (Fabrcia Frezarin, Leonardo
Paluski, Rafael Strapasson e Waneska Pereira) a turma do truco, como somos
conhecidos, porm sempre respeitados pela nossa capacidade vocs so demais.
Por fim, agradeo a todos meus amigos e parentes e, acima de todos estes j mencionados, Deus e Oriss (Orixs).
RESUMO
O objetivo do presente trabalho compreender o tema relacionado a explorao dos
jogos de azar e criticar as pretenses de criminalizao desta conduta, com base na
evoluo histrica e normativa, passando s propostas legais referentes a tal prtica
e encerrando com a crtica, fundamentada nas reaes negativas que a criminalizao causa. Para atingir tal finalidade, todo o trabalho utilizou-se do mtodo de analise de doutrinas, artigos cientficos, reportagens e lei. Ao final do processo de elaborao deste, alcanou-se o resultado desejado, uma vez que ficou demonstrado o
enraizamento dos jogos de azar na cultura nacional, assim como, o descabimento de
medidas de aumento da persecuo penal, j que esta causa mais prejuzo do que
benefcio. Ao concluir o trabalho, ficou claro que a melhor conduta a ser tomada pelo
Estado, atravs do Poder Legislativo, a regulamentao da explorao dos jogos
de azar, pois assim, o Estado respeitar os princpios basilares do Direito Penal e
passar a arrecadar atravs da tributao sobre a conduta objeto de anlise do presente trabalho.
Palavras-chave: Jogos de azar. Crtica. Criminalizao. Regulamentao.
ABSTRACT
The objective of this study is to understand the topic related to operation of gambling
and critique the claims of criminalization of this conduct, based on historical and normative evolution, passing through the legal proposals for such practice and ending
with criticisms, based on the negative reactions that criminalization causes. To
achieve this purpose, the work analyses of doctrines, scientific articles, reports and
the law. The work identifies the rooting of gambling in the national culture, as well as
comproves that the increasing in criminal prosecution causes more harm than benefit. To complete the work, it became clear that the best approach to be taken by the
State is the regulation of the operation of games of chance. Doing so, the state will
respect the basic principles of criminal law, and will raise through taxation on object
behavior analysis of this work.
Keywords: Gambling. Criticism. Criminalization. Regulations.
SUMRIO
1 INTRODUO ......................................................................................................... 8
2 EVOLUO DA CRIMINALIZAO DO JOGO ................................................... 10
2.1 ASPECTOS HISTRICOS-NORMATIVOS ........................................................ 11
2.2 LEGISLAO CONTEMPORNEA .................................................................... 16
2.2.1 Contravenes penais ................................................................................... 16
2.2.2 Leis vigentes ................................................................................................... 17
2.3 PROBLEMAS ...................................................................................................... 19
2.3.1 Pretenso de legalizao ............................................................................... 19
2.3.2 Dificuldades .................................................................................................... 21
3 NOVAS PROPOSTAS ........................................................................................... 24
3.1 TEXTO DO ANTEPROJETO DO CDIGO PENAL ............................................ 24
3.1.1 Texto do anteprojeto e a exposio dos motivos apresentados no relatrio final da comisso de juristas ................................................................ 24
3.1.2 Texto do anteprojeto e a exposio dos motivos apresentados atualmente ............................................................................................................... 26
3.2 DEMAIS PROJETOS .......................................................................................... 28
3.3 INTERAES ..................................................................................................... 31
3.3.1 Crime organizado ........................................................................................... 32
3.3.2 Lavagem de dinheiro...................................................................................... 34
3.3.3 Trfico ............................................................................................................. 36
3.3.4 Contrabando ................................................................................................... 37
3.3.4.1 Princpio da insignificncia, quanto ao contrabando ..................................... 38
3.3.5 Corrupo ....................................................................................................... 39
4 VIS CRTICO ....................................................................................................... 41
4.1 CRTICA S CONTRAVENES ....................................................................... 41
4.2 QUESTO DO BEM JURDICO TUTELADO ...................................................... 42
4.2.1 O que bem jurdico? .................................................................................... 42
4.2.1.1 Das contravenes relativas polcia de costumes (bons costumes) .......... 44
2.2.1.2 De outros crimes contra a paz pblica .......................................................... 45
4.3 PRETENSES DE AUMENTO DO DIREITO PENAL ........................................ 47
4.4 ANLISE DE UMA POSSVEL REGULAMENTAO E DO JOGO COMO
SERVIO PBLICO ........................................................................................... 51
4.4.1 Possvel regulamentao .............................................................................. 51
4.4.2 Jogo como servio pblico ........................................................................... 52
5 CONCLUSO ........................................................................................................ 55
REFERNCIAS ......................................................................................................... 57
ANEXO Grficos de arrecadao e valores repassados pelas loterias federais ............................................................................................................................ 61
INTRODUO
10
Antes de dar inicio anlise dos jogos de azar1 no Brasil, se faz necessrio entender sua origem, para isso ser examinado de forma breve o seu histrico e
a funo pela qual foi criado, bem como ser analisado as espcies aceitas pela
doutrina proibidos, tolerados e autorizados e, to somente entrar nas mincias
do tema, a qual foi proposta anlise no sumrio.
A origem do jogo datada ainda antes de Cristo, mais seguramente h
registros que as primeiras loterias2 surgiram na poca de Caio Jlio Csar (100 a 44
a.C.), ou seja, Roma antiga, sendo popularizadas nos perodos festivos por Octaviano Augusto (63 a.C. a 14 d.C.) e sendo institudas ad populum3 por Nero Cludio
Csar Augusto Germnico (37 a 68 d.C.). Neste mesmo diapaso em 100 a.C., durante a dinastia Hun na China, surgiu o Keno4 que se assemelha ao bingo que conhecemos hoje em dia.
Segundo Davi Duarte, as loterias tiveram como funo principal no decorrer de sua histria, a gerao de recursos, destinando-se principalmente para fins de
1
11
obras sociais mas no decorrer da histria tambm angariou recursos para guerras
e principalmente guerras santas e devido a isso, doutrinas atuais consideram as
loterias como servio pblico5.
Posteriormente as loterias surgiram em 1445 na cidade de Bruges6 Europa com o fim de angariar recursos para construes. Em 1620, os genoveses
substituram os 45 nomes de candidatos, para o Conselho de Comuna, por nmeros.
O Senado de Hamburgo, no perodo da Guerra dos Trinta Anos (1618-1648), fez a
primeira loteria da Europa com finalidade social, para auxiliar os pobres da cidade.
Em 1694, o Parlamento da Inglaterra, aprovou uma loteria de 1.200,00 esterlinas,
para financiar uma Guerra e em 1776, surgiu a primeira Loteria de Estado, fundada
por Lus XV. Em 1770 e 1783, respectivamente, surgiram as loterias no Mxico e
Portugal, surgindo tambm nos EUA, entre 1790 e 1865. Em 1811, foi lanada a Loteria Moderna da Espanha.7
2.1
ASPECTOS HISTRICOS-NORMATIVOS
Atualmente no Brasil no h lei em vigncia que regulamenta e/ou autoriza a explorao dos jogos de azar por particulares. Mas apenas a que regulamenta
a explorao do jogo de sorteio denominado Loterias Federais, atravs do DecretoLei n. 204/67 dispondo em seus artigos 1 e 2, que o referido jogo supracitado
servio pbico exclusivo da Unio e com renda lquida destinada a aplicaes de
carter social, assistncia mdica e de empreendimentos do interesse pblico de
forma obrigatria, e com execuo da Caixa Econmica Federal (CEF)8.
12
Tudo para garantir que o Estado cumpra com o seu dever (ainda disposto
no mesmo Decreto) de impedir o surgimento e proliferao de jogos proibidos que
possam afetar a segurana nacional.
Mas nem sempre foi assim, pois segundo Davi Duarte9 a primeira loteria
surge no Brasil em meados de 1784 e em 1892 surgiu jogos de azar como o conhecido jogo do bicho, segundo Katie Argello10. Entretanto, apesar de serem prticas
antigas e j consideradas como socialmente aceitas, em 1941 com o advento do
Decreto-Lei 3.688, tais condutas foram tipificadas como contravenes penais 11 em
seu Captulo VII, nos artigos 50 a 58. Passando a vigorar como jogos de azar, aqueles jogos que dependam exclusivamente da sorte do apostador e apostas de qualquer modalidade esportiva, exceto a corrida de cavalos com apostas feitas nos hipdromos e locais cadastrados, de acordo com o pargrafo 3 do artigo 5012.
No que diz respeito a Loterias, suas leis so quase to antigas quanto o
seu prprio surgimento em mbito nacional, como se observa,
[...] Em 1844, a primeira Lei das Loterias foi promulgada pelo Imperador D.
Pedro II. Aos 24/01/1941, o Decreto-Lei n. 2.980 consolida as disposies
sobre o servio de loterias. [...]. Em 10/02/1944, baixado o Decreto-Lei n.
6.259 que, no artigo primeiro, dispe sobre o servio de loteria federal ou
estadual em todo o Pas, mediante concesso precedida de concorrncia
pblica.
De 1940 a 1960, no Brasil, as loterias foram exploradas por particulares.
Com a edio do Decreto n. 50.954, de 14/07/1961, [...], o servio da loteria
federal passa a ser executado pelo conselho Superior das Caixas Econmicas em colaborao com as Caixas Econmicas Federais [desde ento a
Caixa detm o monoplio das loterias].
13
EMENTA Lei estadual. Proibio de mquinas caa-nqueis, de videobingos, de videopquer e assemelhadas. Inconstitucionalidade. Precedentes
da Suprema Corte. 1. Esta Suprema Corte j assentou que a expresso
"sistema de sorteios" constante do art. 22, XX, da Constituio Federal alcana os jogos de azar, as loterias e similares, dando interpretao que veda a edio de legislao estadual sobre a matria, diante da competncia
privativa da Unio. 2. Ao direta de inconstitucionalidade julgada procedente.
(STF - ADI: 3895 SP , Relator: Min. MENEZES DIREITO, Data de Julgamento: 04/06/2008, Tribunal Pleno, Data de Publicao: DJe-162 DIVULG
28-08-2008 PUBLIC 29-08-2008 EMENT VOL-02330-02 PP-00232 RTJ
15
VOL-00207-01 PP-00242)
13
14
A proibio de jogos de azar foi instituda no Governo de Eurico Gaspar Dutra atravs de Decreto-Lei n. 9.215/46 que, em seu art. 1, determinava a
restaurao, em todo o territrio nacional, da vigncia do art. 50 e seus pargrafos da Lei de Contravenes Penais (Decreto-Lei n. 3.688/41 - do Governo de Getlio Vargas).
[...]
Na poca, existiam 71 cassinos no Brasil que empregavam mais de 53.000
pessoas.
Os fundamentos utilizados por Gaspar Dutra para a proibio da prtica e
explorao de jogos de azar foram: que a represso aos jogos de azar um
imperativo da conscincia universal; que a legislao penal de todos os povos cultos contm preceitos tendentes a esse fim; que a tradio moral jurdica e religiosa do povo brasileiro contrria prtica e explorao de jogos de azar e que, das excees abertas lei geral, decorreram abusos no17
civos moral e aos bons costumes.
16
15
com a Lei n 9.981, de 14 de julho de 2000, alcunhada Lei Maguito, convertida a partir da Medida Provisria n 2.011-9, de 2000, que se alteraram
dispositivos da Lei no [sic] 9.615, de 24 de maro de 1988, at o ponto de,
no que toca aos estabelecimentos de bingo, se definir da sua proibio:
Art. 2 Ficam revogados, a partir de 31 de dezembro de 2001, os arts, 59 a
81 da Lei n 9.615, de 24 de maro de 1998, respeitando-se as autorizaes
que estiverem em vigor at a data de sua expirao.
Pargrafo nico. Caber ao INDESP o credenciamento das entidades e
Caixa Econmica Federal a autorizao e a fiscalizao da realizao dos
jogos de bingo, bem como a deciso sobre a regularidade das prestaes
de contas.
Mais tarde o INDESP foi extinto pela Medida Provisria n 2.049-24, publi20
cada no Dirio Oficial da Unio de 27 de outubro de 2000, [...]
19
298. Bingo: Havia autorizao para o estabelecimento e explorao de bingos para o sustento de atividades esportivas, como o futebol (a denominada Lei Pel Lei 9.615/98). Porm, no
mais subsiste ess licena estatal, revogados que foram os artigos 59 a 81 da Lei 9.615/98, conforme
disposto pelo art. 2. da Lei 9.981/2000. Assim, expiradas as autorizaes para a s casas de bingo,
no mais sero renovadas. (NUCCI, Guilherme de Souza. Leis Penais e Processuais Penais Comentadas. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006. p. 174.).
20
SILVA JNIOR, Azor Lopes da. A Contraveno de explorao de jogo de azar. [sic] estudo
do
caso
dos
caa-nqueis
e
vdeo-bingos
[sic].
Disponvel
em:
<
http://www.egov.ufsc.br/portal/sites/default/files/anexos/13392-13393-1-PB.pdf
>.
Acesso
em:
28/02/2014.
16
2.2
LEGISLAO CONTEMPORNEA
No presente item, ser feita a anlise das leis que se encontram vigentes
para criminalizar ou regular os jogos de azar em geral, ou seja, a lei de contravenes penais e as leis que regulamentam a explorao das loterias federais pela Unio Federal.
Dito isso fcil compreender que as diferenas entre crime e contraveno so mnimas, e em sendo assim, Guilherme de Souza Nucci argumenta que no
h mais que se diferenciar ambos, pois cada dia mais os dois se aproximam e passam a ter menos diferenas prticas.23
Neste mesmo diapaso pode-se dizer sobre a origem do Decreto-Lei
3.688/1941, que foi editado pelo ento Presidente da Repblica, Getlio Vargas, ou
21
Com a vigncia da Lei n 11.313/2006, que alterou o art. 61 da Lei n 9.099/95, passou-se a
vigorar como infrao de menor potencial ofensivo, aquelas cujo no seja cominada pena mximo
maior que 2 (dois) anos, cumulada ou no com multa. (BRASIL. Lei n 9.099, de 26 de setembro de
1995. Dispe sobre os Juizados Especiais Cveis e Criminais e d outras providncias. Dirio Oficial
da
Unio,
Braslia,
DF.
27
set.
1995.
Disponvel
em:
<
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l9099.htm>. Acesso em: 25/10/2014.).
22
NUCCI, Guilherme de Souza. Leis Penais e Processuais Penais Comentadas. So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais, 2006. p. 109.
23
NUCCI, Guilherme de Souza. Leis Penais e Processuais Penais Comentadas. So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais, 2006. p. 109-110.
17
seja, perodo conhecido como Estado Novo24, o que caracterizou a ascenso do nacionalismo e populismo, sendo acompanhada pela ento Constituio de 1937.25
Observada tais anotaes, simples dizer quanto a dissonncia que h
entre a nossa Constituio de 1988 e o Decreto-Lei em epgrafe.
A legislao contempornea e vigente em territrio nacional que diz respeito exclusivamente aos jogos refere-se a Lei de Contravenes Penais (DecretoLei n. 3.688/41) Decreto-Lei responsvel por tipificar os jogos de azar como contraveno penal26 e definindo como tais o disposto no art. 50, 3. Os Decretos-Lei
n. 204/67 e 759, de 12/08/1969, as Leis n. 5.768, de 20/12/1971 e; 7.291 de
19/12/1984 c/c o Decreto n. 96.993, de 17/10/1988, regulamentam a explorao do
jogo de sorteio denominado Loterias Federais, conforme segue o texto de Davi Duarte,
[...] [proibindo] a criao de novas loterias estaduais. Aquelas existentes foram preservadas, nos estritos limites em que operacionalizadas, haja vista
que no podero aumentar as suas emisses ficando limitadas s quantidades de bilhetes e sries em vigor na data da publicao deste DecretoLei (art. 31). [...][o referido Decreto-Lei criou] a empresa pblica Caixa Econmica Federal que, por fora do artigo 2, tem por finalidade explorar, com
exclusividade, os servios da Loteria Federal [e esportiva] do Brasil....[Por
sua vez a lei autoriza] a distribuio gratuita de prmios, mediante sorteio,
vale-brinde ou concursos a ttulo de propaganda. Essa modalidade especial
de sorteio depende de prvia autorizao do Ministrio da Fazenda, [...] [A
27
segunda lei combinada com o Decreto] autoriza as entidades turfsticas a
explorar, exclusivamente nas dependncias de seus hipdromos, [...] [e lo-
24
[...] forma de governo passava a ser centralizadora e controladora, pois os poderes ditatoriais encontravam-se efervescidos. Ademais, nunca demais salientar que este perodo ficou marcado
pela forte interveno do Poder Executivo, o qual intervia diretamente na elaborao das leis, sobretudo com a expedio de decretos-leis, e a frequente violao de direitos fundamentais que poca
ainda eram escassos. (RODOVALHO, rico Henrique Resende. A LEI DE CONTRAVENES PENAIS LUZ DO DIREITO PENAL MNIMO. Ensaio Jurdico, Patos e Minas: UNIPAM. Nov. 2010, p.
66.).
25
RODOVALHO, rico Henrique Resende. A LEI DE CONTRAVENES PENAIS LUZ DO
DIREITO PENAL MNIMO. Ensaio Jurdico, Patos e Minas: UNIPAM. Nov. 2010, p. 66.
26
CONTRAVENO, segundo o Dicionrio Aurlio, a Transgresso ou infrao a disposies estabelecidas.
27
TURFE, segundo o Dicionrio Aurlio, um 1. Hipdromo, prado. 2. Hipismo.
18
cal onde sejam autorizadas] [...], a venda de apostas sobre corridas de ca28
valos que promoverem.
O Art. 22, inciso XX da Constituio Federal de 1988, cita o rol de competncias privativas da Unio, enquanto a Lei n. 9.981/2000 a chamada Lei Maguito, que revogou os artigos. 59 a 81 da Lei Pel (Lei n. 9.615/98), que autorizavam
a explorao dos bingos por particulares (conforme explicita Guilherme de Souza
Nucci, j supracitado), por sua vez a Medida Provisria (MP) n. 2.216-37, de
31/08/2001, altera novamente o artigo 59 da Lei Pel, conforme Azor Lopes da Silva Jnior,
[...] por seu artigo 17, alterando novamente o artigo 59 da Lei n. 9.615, de
24 de maro de 1998, disciplina que a explorao de jogos de bingo, servio pblico de competncia da Unio, ser executada, direta ou indiretamen29
te, pela Caixa Econmica Federal em todo o territrio nacional.
Em sendo assim, para conseguir combater ainda mais os jogos foi editada
a Smula Vinculante n 230, de 30/05/2007, que faz com que percam efeito, aquelas
liminares concedidas e no cassadas, j que esta tem efeito vinculante imediato
aps a sua publicao. 31
Como observado, todas as leis que dizem especificamente sobre os jogos
na atualidade esto proibindo a prtica, com exceo queles que so regulados
exclusivamente pela Unio, pois esses tm carter excepcional s normas do Direito
Penal.
28
19
2.3
PROBLEMAS
No presente item, ser feita a anlise de quais as pretenses de legalizao32 do jogo de azar, em tramitao atualmente, e quais o discurso que dificultam
tal legalizao. Para fins didticos, o presente trabalho dividiu o tema em dois subitens, objetivando uma compreenso clara.
Atualmente no h projetos em tramitao na Cmara dos Deputados, porm h um projeto de legalizao no Senado Federal Projeto de Lei do Senado
(PLS) n 186 de 2014 proposto pelo ento Senador Ciro Nogueira (PP/PI), em 21
de maio de 2014, constando em sua ementa o seguinte texto, Dispe sobre a explorao de jogos de azar em todo o territrio nacional.33, para regulamentar a explorao dos jogos por particulares.
No artigo 3 do referido projeto, h em seus incisos quais jogos so considerados como jogos de azar e dentre eles constam o bingo, jogo do bicho, vdeo
bingos, jogos online, dentre outros. H de se citar o artigo 2 que diz, fica autorizada, nos termos desta Lei e de seu regulamento, a explorao de jogos de azar em
todo o territrio nacional em reconhecimento ao seu valor histrico-cultural e sua
finalidade social para o Pas. (grifo prprio), neste sentido devemos recordar que
tais termos j foram brevemente analisados nos subitens anteriores. 34
Autorizando para a explorao de tais jogos, as Pessoas Jurdicas que
atenderem aos requisitos previstos nos incisos do artigo 6 e sendo competente para
conceder tais autorizaes, os Estados e Distrito Federal conforme disposto no arti-
O presente trabalho adotar o termo legalizao como sinnimo de projetos de leis que
queiram regulamentar a situao do jogo de azar, deixando tal conduta autorizada e no objeto de
persecuo penal.
33
SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 186/2014. Dispe sobre a explorao
de
jogos
de
azar
em
todo
o
territrio
nacional.
Disponvel
em:
<
http://www.senado.leg.br/atividade/Materia/getPDF.asp?t=150883&tp=1>. Acessado em 25/05/2014.
p. 1.
34
SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 186/2014. Dispe sobre a explorao
de jogos de azar em todo o territrio nacional. Disponvel em: < c>. Acessado em 25/05/2014. p. 1-2.
32
20
go 5, que assim segue, Os jogos de azar sero explorados por meio de autorizao outorgada pelos Estados e pelo Distrito Federal [...].35
Para justificar a propositura do referido PLS, foram utilizadas justificavas
que devem ser citadas, conforme segue,
[...] mas trabalhando apenas com a realidade social da forma como ela se
apresenta, chega-se a concluso de que os jogos de azar existem, sempre
existiram e vo continuar existindo porque apostar, fazer uma fezinha, contar com a sorte, um trao histrico-cultural do comportamento de quase
todos os povos do planeta desde os primrdios.
Nesse sentido a lio do renomado socilogo francs Loc Wacquant.
A prtica dos jogos de azar socialmente aceita e est arraigada nos costumes da sociedade. O jogo do bicho existe h mais de um sculo (desde
1892), tendo se tornado contraveno em 1941. Ele faz parte da cultura, j
se tornou um folclore na nossa sociedade. A lei penal no tem o poder de
revogar a lei econmica da oferta e da procura. Se a demanda no for suprida pelo mercado lcito, ser suprida pelo mercado ilcito. (WACQUANT,
Loc. As Duas faces do Gueto. Trad. Cezar Castanheira. So Paulo: Ed.
36
Boitempo, 2008, pg. 72) .
Sendo conduta socialmente aceita, as polticas proibitivas de jogos tendem
a no surtir os efeitos desejados, razo pela qual se verifica no mundo desenvolvido que a quase totalidade dos pases optaram pela explorao dos
jogos com maior ou menor grau de participao da iniciativa privada, mediante instrumentos de permisso, concesso ou autorizao.
A realidade evidencia que ningum vai deixar de apostar em determinada
forma de loteria porque est proibido; as apostas continuaro a ser realizadas, s que de forma clandestina, com todos os seus malefcios.
Da a necessidade de deixar a demagogia de lado e trabalhar com a realidade da forma como ela se apresenta e no como gostaramos que ela fos37
se. No o jogo que fomenta o crime, mas a sua proibio. (grifo prprio)
35
SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 186/2014. Dispe sobre a explorao
de
jogos
de
azar
em
todo
o
territrio
nacional.
Disponvel
em:
<
http://www.senado.leg.br/atividade/Materia/getPDF.asp?t=150883&tp=1>. Acessado em 25/05/2014.
p. 3.
36
No livro As duas faces do gueto, de Lic Wacquant, no existe esta passagem. Tal passagem na verdade uma concluso da j referida Katie Argello, em seu artigo Criminalizao dos
jogos de azar: a contradio entre lei e realidade social. pgina 4639.
37
SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 186/2014. Dispe sobre a explorao
de
jogos
de
azar
em
todo
o
territrio
nacional.
Disponvel
em:
<
http://www.senado.leg.br/atividade/Materia/getPDF.asp?t=150883&tp=1>. Acessado em 25/05/2014.
p. 12-13.
21
dos apresentados na justificava do PLS, esse lucro que poderia ser aproveitado a
favor do errio pblico se aproxima a 15 bilhes ao ano, conforme segue,
2.3.2 Dificuldades
SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 186/2014. Dispe sobre a explorao
de
jogos
de
azar
em
todo
o
territrio
nacional.
Disponvel
em:
<
http://www.senado.leg.br/atividade/Materia/getPDF.asp?t=150883&tp=1>. Acessado em 25/05/2014.
p. 13-14.
39
SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 186/2014. Dispe sobre a explorao
de
jogos
de
azar
em
todo
o
territrio
nacional.
Disponvel
em:
<
http://www.senado.leg.br/atividade/Materia/getPDF.asp?t=150883&tp=1>. Acessado em 25/05/2014.
p. 12.
22
Aps analisar os argumentos utilizados, fica evidenciada a fragilidade destes, j que, em contrapartida, fundamenta-se baseando na nossa realidade social e
no em morais, muitas vezes anacrnicas, pois a criminalizao ou manuteno
destes fere a realidade social, pois atinge a realidade do funcionamento da justia
criminal e porque o jogo j se tornou um costume centenrio a se confundir com a
histria e a cultura do nosso pas. Criminalizar o jogo quase como criminalizar o
samba41.
Outros argumentos se baseiam em frases, de certo modo poticas, mas
fortes, de autores como Rui Barbosa42 um dos maiores juristas brasileiros que
so trechos utilizados por Dinalba Araruna Gonalves, que se posiciona em desfavor
da legalizao dos jogos, chegando a argumentar que a tradio moral, jurdica e
religiosa do povo brasileiro contrria explorao dos jogos de azar.43, neste sen40
ARGELLO, Katie. Criminalizao dos jogos de azar: a contradio entre lei e realidade social. Revista do Instituto do Direito Brasileiro - RIDB, Lisboa, Ano 2, N 6, pgina 4635, 2013.
Disponvel em: < http://www.idb-fdul.com/uploaded/files/2013_06_04633_04646.pdf >. Acesso em:
28/02/2014.
41
ARGELLO, Katie. Criminalizao dos jogos de azar: a contradio entre lei e realidade social. Revista do Instituto do Direito Brasileiro - RIDB, Lisboa, Ano 2, N 6, pgina 4635, 2013.
Disponvel em: < http://www.idb-fdul.com/uploaded/files/2013_06_04633_04646.pdf >. Acesso em:
28/02/2014.
42
O jogo, o grande putrefactor, a ditese cancerosa das raas anemizadas pela sensualidade e pela preguia; ele entorpece, caleja, desviriliza os povos, nas fibras de cujo organismo insinuou o seu germe proliferante e inextirpvel. S o jogo no reconhece remitncias: com a mesma continuidade com que devora as noites do homem ocupado e os dias do ocioso, os milhes do opulento e
as migalhas do operrio, tripudia uniformemente sobre as sociedades as quadras de fecundidade e
de penria, de abastecimento e de fome de alegria e de luto. Abertura do artigo escrito por Dinalba
Araruna Gonalves. (GONALVES apud Rui Barbosa. Diverses eletrnicas: doutrina e jurisprudncia. Revista Jurdica do Ministrio Pblico, Joo Pessoa, Ano 2, N 3, pgina 137, jan./jul.2008.
Disponvel em: <http://arquivos.mp.pb.gov.br/relatorios/rev03_juri_mppb.pdf#page=137>. Acesso em:
28/02/2014.)
43
GONALVES, Dinalba Araruna. Diverses eletrnicas: doutrina e jurisprudncia. Revista Jurdica do Ministrio Pblico, Joo Pessoa, Ano 2, N 3, pgina 137-155, jan./jul.2008. Disponvel
em:
<http://arquivos.mp.pb.gov.br/relatorios/rev03_juri_mppb.pdf#page=137>.
Acesso
em:
28/02/2014.
23
tido tambm se posiciona dizendo que seria cmica se no fosse trgica a constatao de que as mquinas de caa-nqueis trazem apenas o vcio, a runa e a degradao moral, arrasando famlias e lares.44. Em sendo assim, fica fcil perceber
certa repulsa de alguns juristas aos jogos, o que de certo modo gera uma dificuldade
na regulamentao destes, porm em contrapartida h aqueles que tm vises diversas e que andam ganhando mais influncia juntamente com maiores argumentos.
44
GONALVES, Dinalba Araruna. Diverses eletrnicas: doutrina e jurisprudncia. Revista Jurdica do Ministrio Pblico, Joo Pessoa, Ano 2, N 3, pgina 137-155, jan./jul.2008. Disponvel
em:
<http://arquivos.mp.pb.gov.br/relatorios/rev03_juri_mppb.pdf#page=137>.
Acesso
em:
28/02/2014.
24
3 NOVAS PROPOSTAS
3.1
3.1.1 Texto do anteprojeto e a exposio dos motivos apresentados no relatrio final da comisso de juristas
SENADO FEDERAL. Relatrio final do Anteprojeto do Cdigo Penal, apresentado pela Comisso de Juristas. Disponvel em: < http://www12.senado.gov.br/noticias/Arquivos/2012/06/pdf-vejaaqui-o-anteprojeto-da-comissao-especial-de-juristas>. Acessado em 27/08/2014.
25
Visto isto h de se dizer que a Comisso props tal revogao com base
em critrios firmados no Plano de Trabalho da Comisso para analisar as legislaes extravagantes, que traziam implicaes ao Direito Penal buscando maior
aperfeioamento com o constitucionalismo penal, ou seja, em sintonia com a Constituio da Repblica Federativa do Brasil (CRFB) de 1988.47
Em sendo assim, com a revogao do Decreto-Lei 3.688 de 1941 e a criminalizao da explorao dos jogos de azar, houve de ser tipificada tal conduta
criminosa, estando prevista na parte especial artigo 121 a 541 do Anteprojeto do
Cdigo Penal brasileiro em seu captulo IV De outros crimes contra a paz pblica
(artigo 254 a 258), mais especificamente em seu artigo 258. O referido artigo previa
a pena de priso de um a dois anos o que supera e muito a aplicao da pena de
priso simples, pelo perodo de trs meses a um ano que era previsto no Decreto-Lei
3.688/41 e continha um texto legal bem simplrio, pois s dizia Explorar jogos de
46
SENADO FEDERAL. Relatrio final do Anteprojeto do Cdigo Penal, apresentado pela Comisso de Juristas. Disponvel em: < http://www12.senado.gov.br/noticias/Arquivos/2012/06/pdf-vejaaqui-o-anteprojeto-da-comissao-especial-de-juristas>. Acessado em 27/08/2014. p. 6.
47
Importante sublinhar que se fez levantamento de toda a legislao penal extravagante e em
vigor. Toda lei com alguma implicao de direito penal material foi analisada pela Comisso, com o
fim de propor as revogaes necessrias. Foram usados os critrios constantes do Plano de Trabalho
da Comisso, aprovado no dia 18 de outubro de 2011, para a anlise da legislao extravagante: a)
da necessidade de adequao s normas da Constituio de 1988 e aos tratados e convenes internacionais; b) da interveno penal adequada e conforme entre a conduta e a resposta de natureza
penal por parte do Estado; c) da seleo dos bens jurdicos imprescindveis paz social, em harmonia com a Constituio; d) da criminalizao de fatos concretamente ofensivos aos bens jurdicos
tutelados; e) da criminalizao da conduta apenas quando os outros ramos do direito no puderem
fornecer resposta suficiente; f) da relevncia social dos tipos penais; g) da necessidade e da proporcionalidade da pena. Tais critrios formam um conjunto que concebe um direito penal mais voltado
para a sua funcionalidade social, em sentido forte, conjuntamente com o respeito dignidade da pessoa humana ou seja, um sistema em perfeita sintonia com a Constituio de 1988, e que traduz
uma leitura rigorosa do constitucionalismo penal. (SENADO FEDERAL. Relatrio final do Anteprojeto
do Cdigo Penal, apresentado pela Comisso de Juristas. Pgina 6. Disponvel em: <
http://www12.senado.gov.br/noticias/Arquivos/2012/06/pdf-veja-aqui-o-anteprojeto-da-comissaoespecial-de-juristas> Acessado, em 27/08/2014.).
26
azar e a loteria denominada jogos do bicho, sem autorizao legal regulamentar 48,
ou seja, no conceituava a expresso jogos de azar.
Para fundamentar tal criminalizao, faz-se uso da justificativa de que esta uma conduta relevante e que necessita de definio em sede penal, pois tal
conduta fere a paz pblica.49
A partir do momento em que se inicia a anlise do atual texto do anteprojeto, j se pode comear a fazer referncia a ele como Projeto de Lei do Senado
(PLS) n 236, de 2012, pois como foi registrado no Senado Federal brasileiro. Feita
tal anotao, passaremos a analisar as alteraes trazidas pela comisso temporria de estudo da reforma do Cdigo Penal, no parecer, de 17 de dezembro de
2013 ao texto original do Anteprojeto do Cdigo Penal brasileiro e suas fundamentaes.
Uma das alteraes feitas no texto legal referente aos jogos de azar a
pena aplicada, pois no mais ser de um a dois anos de priso. Isto se deve a fundamentao de que a pena proposta pela Comisso de Juristas considerada baixa. Uma pena to baixa, como a proposta inicialmente, acabaria causando problemas de desproporcionalidade. Uma vez que, a partir da comparao com outras penas aplicadas em outros tipos penais, como o caso da falsificao de documento
48
SENADO FEDERAL. Relatrio final do Anteprojeto do Cdigo Penal, apresentado pela Comisso
de
Juristas.
Pgina
116.
Disponvel
em:
<
http://www12.senado.gov.br/noticias/Arquivos/2012/06/pdf-veja-aqui-o-anteprojeto-da-comissaoespecial-de-juristas>. Acessado em 27/08/2014.
49
A criminalizao do jogo de azar. Por fim, como resultado da revogao da lei das contravenes penais, a perturbao do sossego e a explorao dos jogos de azar, por tambm ofenderem
a paz pblica condutas relevantes que necessitam de definio em sede penal , so criminalizadas, notadamente a conduta daquele e somente deste que explora jogo de azar ou a loteria do
jogo do bicho, sem autorizao legal ou regulamentar. (SENADO FEDERAL. Relatrio final do Anteprojeto do Cdigo Penal, apresentado pela Comisso de Juristas. Pgina 358. Disponvel em: <
http://www12.senado.gov.br/noticias/Arquivos/2012/06/pdf-veja-aqui-o-anteprojeto-da-comissaoespecial-de-juristas>. Acessado em 27/08/2014.).
27
particular, observa-se que a diferena de penas mnima, porm com consequncias bem menores que o jogo do bicho.50
O aumento da pena passou a no permitir a suspenso do processo, assim como a transao penal e por consequncia lgica modifica o prazo prescricional da punibilidade51, porm caso a pena no supere os 4 (quatro) anos de priso
ela poder ser substituda por penas alternativas. Mas as alteraes no pararam
por a, pois foi proposta a incriminao de quem pratica o apontamento do jogo do
bicho e, neste caso, devendo ser aplicada pena proporcional e sendo possvel ao
juiz se assim entender a no aplicao da pena, se desnecessria, conforme
segue,
O aumento que propomos expressivo. No permite a suspenso do processo nem transao penal, e modifica substancialmente os prazos para a
persecuo penal (prescrio). De outro lado, contudo, ser possvel a
substituio por penas alternativas (se a pena concreta no superar os 4
anos). Para os casos mais graves, e so muitos na experincia social brasileira, poder o juiz elevar a pena at os justos 8 anos de priso.
Propomos ainda, alm do aumento da pena, a incriminao de quem realiza
o apontamento do jogo do bicho, como forma de coibir as pessoas que trabalham para o explorador do jogo ilcito, com o cuidado de cominar penas
proporcionais. Prevemos ainda a possibilidade de o juiz, nesse caso, deixar
52
de aplicar a pena se a entender desnecessria.
50
J restou demonstrado de forma indiscutvel sociedade brasileira o quo nefasto o denominado jogo do bicho, agora no mais contraveno penal, mas crime. Caminhou bem a Comisso de Juristas. Ocorre que a pena proposta baixa.
chegada a hora de, observada a proporcionalidade das penas, evitar a vigncia de tipos
com penas insuficientes, em tributo ao princpio da proibio de proteo deficiente. o caso em tela.
A ttulo de comparao, o Projeto de Cdigo prev pena de 4 a 10 anos de priso no caso de pesca
ou molestamento de cetceos (art. 399, 2)! No o momento de analisar a propriedade desse apenamento, mas ele evidencia problemas significativos de desproporcionalidade. A pena proposta pela
Comisso de Juristas pouco superior a outro delito que, via de regra, produz consequncias sociais
bem menores que o jogo do bicho, a falsificao de documento particular (art. 263). (SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 236/2012. Parecer da Comisso temporria de estudo da
reforma
do
Cdigo
Penal.
Pgina
214.
Disponvel
em:
<
http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t=143412&tp=1>.
Acessado
em
27/08/2014.).
51
OBS: [O prazo da extino da punibilidade] no foi tocado pela Comisso de Juristas, que
optou por manter o texto vigente. (SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 236/2012.
Parecer da Comisso temporria de estudo da reforma do Cdigo Penal. Pgina 137. Disponvel em:
<
http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t=143412&tp=1>.
Acessado
em
27/08/2014.).
52
SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 236/2012. Parecer da Comisso temporria de estudo da reforma do Cdigo Penal. Pgina 214. Disponvel em: <
http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t=143412&tp=1>. Acessado em 27/08/2014.
28
3.2
DEMAIS PROJETOS
53
No crime de explorao do jogo de azar (art. 267), adicionamos pargrafo com a definio
de jogo de azar, buscando delimitar o alcance do tipo, que deve mirar o uso comercial (fins de lucro)
e no bingos de quermesses, por exemplo , e esclarecer que se refere ao jogo cujo resultado no
dependa preponderantemente da habilidade do jogador (isto , cujo resultado depende preponderantemente da sorte), tal como hoje previsto na Lei de Contravenes Penais. (SENADO FEDERAL.
Projeto de Lei do Senado PLS 236/2012. Parecer da Comisso temporria de estudo da reforma do
Cdigo
Penal.
Pgina
302.
Disponvel
em:
<
http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t=143412&tp=1>.
Acessado
em
27/08/2014.).
54
SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 236/2012. Parecer da Comisso temporria de estudo da reforma do Cdigo Penal. Pgina 394. Disponvel em: <
http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t=143412&tp=1>. Acessado em 27/08/2014.
29
SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 186/2014. Dispe sobre a explorao
de
jogos
de
azar
em
todo
o
territrio
nacional.
Disponvel
em:
<
http://www.senado.gov.br/atividade/materia/detalhes.asp?p_cod_mate=117805>.
Acessado
em
29/08/2014. p. 1.
56
Decreto-lei j abordado no primeiro captulo do presente trabalho.
57
Decreto-lei j abordado no primeiro captulo do presente trabalho.
58
Decreto-lei j abordado no primeiro captulo do presente trabalho.
59
SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 186/2014. Dispe sobre a explorao
de jogos de azar em todo o territrio nacional. Artigo 7, inciso II. Disponvel em: <
http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t=150883&tp=1>. Acessado em 29/08/2014.
p. 3-5.
60
SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 186/2014. Dispe sobre a explorao
de
jogos
de
azar
em
todo
o
territrio
nacional.
Disponvel
em:
<
30
incisos III e IV, respectivamente, o porcentual de 7% (sete por cento) da arrecadao bruta para a unidade federada do domiclio fiscal da pessoa jurdica e 3% (trs
por cento) da arrecadao bruta para o Municpio do domiclio fiscal da pessoa jurdica, em ambos os casos ser na hiptese de explorao da loteria do bicho, porm
essa arrecadao ser o local em que esteja instalado o equipamento terminal de
vdeo-loteria nas hipteses de vdeo-loteria61.
Na seo II (artigo 11 a 15) regulamentado o jogo do bingo, trazendo
critrio como, a casa de bingo ter capacidade mnima de 250 (duzentos e cinquenta)
pessoas, prmios exclusivamente em dinheiro e excluindo a sujeio a essa lei nos
casos de bingos filantrpicos/beneficentes, de carter, eventual, ou seja, o bingo
dever ter fim lucrativo para ser sujeito ao PLS62. J a seo III (artigo 16 a 25), referente aos cassinos diz que as autorizaes tero prazo determinado de 20 anos,
podendo ser prorrogadas por igual perodo, porm h algo ainda mais relevante que
o artigo 23, ao dizer que as empresas que querem explorar os jogos de azar em
cassino devero preencher cumulativamente os requisitos de que seja constituda
sob as leis brasileiras e com sede e administrao no Pas; comprovar capacidade
econmica e financeira; comprovar qualificao tcnica podendo ser um profissional com experincia na atividade ou atravs da contratao de servios de empresa
especializada bem como, comprovar a regularidade fiscal de competncia da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios.63
Entre as sees h algumas proximidades, como o caso dos jogos do
bicho e vdeo-loteria com os bingos, pois estes podem manter servios de bar e restaurante, alm de apresentaes artsticas e culturais, suplementares s suas atividades principais, enquanto as casas de bingo e os cassinos no podero obter
31
crditos junto a instituies financeiras pblicas [oficiais], porm h algumas ressalvas nessa ultima comparao, pois os bingos [no podero] conceder crdito e os
cassinos no podero ter acesso a benefcios fiscais.64
No captulo IV do PLS, so regulamentadas as infraes administrativas,
estas so explicadas no pargrafo nico do artigo 26, que conforme segue diz,
Pargrafo nico: Considera-se infrao administrativa toda ao ou omisso, culposa ou dolosa, praticada contrariamente aos preceitos legais e
normativos aplicveis aos jogos de azar, inclusive quanto aos procedimen65
tos de autorizao, fiscalizao e prestao de contas.
3.3
INTERAES
64
SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 186/2014. Dispe sobre a explorao
de
jogos
de
azar
em
todo
o
territrio
nacional.
Disponvel
em:
<
http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t=150883&tp=1>. Acessado em 29/08/2014.
p. 6-9.
65
SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 186/2014. Dispe sobre a explorao
de jogos de azar em todo o territrio nacional. Artigo 26, Pargrafo nico. Disponvel em: <
http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t=150883&tp=1>. Acessado em 29/08/2014.
66
SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 186/2014. Dispe sobre a explorao
de jogos de azar em todo o territrio nacional. Artigo 26, Pargrafo nico. Disponvel em: <
http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t=150883&tp=1>. Acessado em 29/08/2014.
p. 9-11.
32
A edio do jornal Agora, de 10 de agosto de 1999, relata que A DIA (Direo Investigativa Antimfia) de Roma (Itlia) obteve um testemunho que liga
o empresrio Ivo Noal a uma rede do crime organizado internacional (...).
A DIA j levantou parte do funcionamento da rede. Grupos mafiosos da
Itlia como Barbaro (Clabra) e Senese (Npoles) importam cocana
e herona da Colmbia. A droga passa por pelo menos um entreposto (como o porto de Santos) e depois vai para a Itlia. Parte do dinheiro usado
para comprar componentes eletrnicos para montar as mquinas de caanqueis, distribudas por vrios pases entre eles, o Brasil. Assim, o dinhei67
ro da droga vai Itlia lavado. (grifo prprio)
Faz-se essa associao do crime organizado aos jogos de azar, pois como explicita Sidney Eloy Dalabrida ao citar em suas palavras Luiz Regis Prado e
Bruna Azevedo de Castro, o crime organizado passou a ter notoriedade a partir de
1980 com os grupos envolvidos com contravenes, passando posteriormente a figurar em outros tipos penais, como trfico de drogas e armas, bem como outros68.
Para melhor demonstrar segue Michel Misse,
67
lei
n
12.850/2013.
Disponvel
em:
<
http://atualidadesdodireito.com.br/henriqueziesemer/2013/09/12/a-nova-lei-do-crime-organizado-lei-n12-8502013/>. Acesso em: 30/08/2014.).
33
A estrutura bsica [da organizao] tem no topo o banqueiro (sempre vinculado a seus irmos e filhos adultos), cercados de guarda-costas, contadores e advogados. Abaixo vm os gerentes dos pontos de jogo, distribudos
por regio ou bairro. Eles contam com esquemas de segurana que podem
ser mobilizados para defender os pontos. E, na parte mais baixa da hierarquia, os apontadores, aqueles que entram em contato face a face com os
71
apostadores e que anotam o jogo em um talonrio.
69
MISSE, Michel. Crime organizado e crime comum no rio de janeiro: diferenas e afinidades. Revista de sociologia e poltica v. 19, n 40: 13-25 out. 2011. Disponvel em: <
http://www.scielo.br/pdf/rsocp/v19n40/03.pdf >. Acesso em: 30/08/2014.
70
MISSE, Michel. Mercados ilegais, redes de proteo e organizao local do crime no
Rio de Janeiro. Estud. av. [online]. 2007, vol.21, n.61, pp. 139-157. ISSN 0103-4014.. Disponvel em:
< http://www.scielo.br/pdf/ea/v21n61/a10v2161.pdf >. Acesso em: 30/08/2014.
71
MISSE, Michel. Crime organizado e crime comum no rio de janeiro: diferenas e afinidades. Revista de sociologia e poltica v. 19, n 40: 13-25 out. 2011. Disponvel em: <
http://www.scielo.br/pdf/rsocp/v19n40/03.pdf >. Acesso em: 30/08/2014.
34
J no que se refere a Lei n 12.850/2013 tambm no haver como ocorrer essa correlao, ou seja, no h mais o que se dizer, at o presente momento,
sobre crime organizado e contraveno, pois requisito constitutivo essencial do
tipo ser a pena mxima, da infrao penal, superior a quatro anos72, bem como a
associao de quatro ou mais pessoas, que estejam estruturalmente ordenada e
com diviso de tarefas mesmo que informalmente e, que busquem diretamente
ou no vantagem de qualquer natureza, ou quando estiver preenchido todos esses
requisitos, com exceo a pena mxima, a infrao penal ter que ter carter transnacional, requisitos estes que as contravenes em anlise no suportam.73
Tal associao do crime de lavagem de dinheiro aos jogos de azar tornouse possvel, aps a vigncia da Lei n 12.683 de 09 de julho de 2012, que alterou
vrios dispositivos da Lei n 9.613/98.
72
[...] aplicao do novo conceito de crime organizado. Com a lei n. 10.217/2001 foi possvel
entender pela existncia do organismo tambm nos casos de atividade meramente contravencional,
porquanto, ao conferir nova redao ao art. 1 da Lei n. 9.034/95, tratava de ilcitos decorrentes de
aes praticadas por quadrilha ou bando ou organizaes ou associaes criminosas de qualquer
tipo. Aparentemente, contornava-se o entrave existente em relao a descrio tpica do crime de
quadrilha ou bando, que exigia como elemento subjetivo especfico que a associao se voltasse
prtica de crimes e no contravenes penais.
A Lei n. 12.694/2012, porm, eliminou aquela possibilidade, na medida em que a existncia
da organizao criminosa foi condicionada prtica de crimes cuja pena mxima seja igual ou superior a 4 (quatro) anos ou que sejam de carter transnacional (art. 2).
A nova lei (12.850/2013), por um lado, parece haver reconhecido o equvoco cometido, uma
vez que, ao tratar do meio de obteno de vantagem de qualquer natureza para efeito de caracterizao da organizao criminosa, substituiu o termo crime por infrao penal. Contudo, neutralizou
totalmente o efeito positivo daquela mudana ao fixar como requisito constitutivo essencial crime cuja
pena mxima seja superior a 4 (quatro) anos.
Assim o fazendo, deixou novamente de lado infraes penais que funcionam como verdadeiros ventres irradiadores de atividades ilcitas de alta nocividade social como, por exemplo, o jogo do
bicho, a explorao dos jogos de azar (vdeos bingos e caa-nqueis), bem como crimes cuja pena
mxima no ultrapasse 4 (quatro) anos (ex. fraude em licitaes). Nesses casos, ainda que presentes
todos os demais elementos constitutivos do conceito, no ser possvel enquadrar a associao como uma organizao criminosa, estando seus integrantes, portanto, imunes incidncia dos novos
instrumentos de combate referidos pela Lei e, logicamente, das penas previstas para o delito institudo pelo seu art. 2. Dito de outro modo, tais organismos continuaro se aproveitando das fraquezas
estruturais do sistema penal. (DALABRIDA, Sidney Eloy. A nova lei do crime organizado lei n
12.850/2013. Disponvel em: < http://atualidadesdodireito.com.br/henriqueziesemer/2013/09/12/anova-lei-do-crime-organizado-lei-n-12-8502013/>. Acesso em: 30/08/2014.).
73
DALABRIDA, Sidney Eloy. A nova lei do crime organizado lei n 12.850/2013. Disponvel em: < http://atualidadesdodireito.com.br/henriqueziesemer/2013/09/12/a-nova-lei-do-crimeorganizado-lei-n-12-8502013/>. Acesso em: 30/08/2014.
35
Isto porque, segundo Vladimir Passos de Freitas, com a edio de tal Lei,
foi eliminada a necessidade de que o crime antecedente pertencesse ao rol previsto
no Art. 1 da Lei n 9.613/98, passando a ser possvel imputar o tipo de lavagem de
capitais a qualquer individuo que cometa infrao penal, seja ela crime ou contraveno.74
Segundo Pedro Beretta, a lavagem de dinheiro consiste em reinserir dinheiro ilcito na economia financeira nacional, com aparncia lcita. Em suas palavras, segue:
O delito de lavagem de dinheiro consiste em ocultar ou dissimular bens, valores e direitos, direta ou indiretamente, provenientes de qualquer infrao
penal, para sua posterior entrada na economia financeira com aparncia legal. A expresso money laundering foi usada pela primeira [vez] nos Estados Unidos na dcada de 30 para descrever, o uso, pela mfia, do servio
de mquinas de lavar roupa para justificar a reinsero e utilizao de re75
cursos ilcitos oriundos de atividades criminosas.
Apesar desta alterao na lei, os processos que j esto tramitando, permanecero sendo julgados conforme a redao anterior da Lei n 9.613/98, j que
esta mais benfica que o novo texto legal, conforme aponta Pedro Beretta:
74
FREITAS, Vladimir Passos de. Lei de lavagem de dinheiro um passo frente. Disponvel em: < http://www.conjur.com.br/2012-jul-15/segunda-leitura-lei-lavagem-dinheiro-passo-frente>.
Acesso em 21/10/2014.
75
BERETTA, Pedro. A nova lei de lavagem de dinheiro e os jogos de azar. Disponvel em
< http://www.editorajc.com.br/2012/10/a-nova-lei-de-lavagem-de-dinheiro-e-os-jogos-de-azar/>. Acesso em 21/10/2014.
76
BERETTA, Pedro. A nova lei de lavagem de dinheiro e os jogos de azar. Disponvel em
< http://www.editorajc.com.br/2012/10/a-nova-lei-de-lavagem-de-dinheiro-e-os-jogos-de-azar/>. Acesso em 21/10/2014.
36
Neste sentido, somente as contravenes cometidas a partir de 10 de julho de 2012 data em que foi publicada a Lei n 12.683/2012 no Dirio Oficial da
Unio (DOU) podero ser consideradas como crime antecedente do crime de lavagem de dinheiro.
3.3.3 Trfico
O envolvimento do jogo do bicho com o trfico pouco possvel, isto porque, segundo Luiz Antnio Machado da Silva (em entrevista com o site Revista de
Histria), os banqueiros do jogo do bicho tradicionais nunca permitiram tal ligao,
pois o jogo do bicho culturalmente aceito e, a contrassenso o trfico no, dificultando assim, possveis relaes com policiais. Porm h a possibilidade de que os
herdeiros do bicho possam ter se envolvido com tal ilcito.77
No mesmo sentido a polcia do Rio de Janeiro se manifesta, em entrevista
dada ao Jornal Extra, conforme segue:
77
37
3.3.4 Contrabando
79
RIO DE JANEIRO, G1. PF prende 20 suspeitos por contrabando e jogos de azar no sul
fluminense.
Disponvel
em
<
http://g1.globo.com/Noticias/Rio/0,,MUL1265924-5606,00PF+PRENDE+SUSPEITOS+POR+CONTRABANDO+E+JOGOS+DE+AZAR+NO+SUL+FLUMINENS
E.html>. Acesso em 22/10/2014.
80
MATO GROSSO DO SUL, Gazeta do povo. PF prende 77 suspeitos de contrabando,
corrupo, trfico e jogos de azar; dois no Paran. Um est foragido. Disponvel em
<http://www.gazetadopovo.com.br/vidapublica/conteudo.phtml?id=666878> . Acesso em 22/10/2014.
81
ARGELLO, Katie. Criminalizao dos jogos de azar: a contradio entre lei e realidade social. Revista do Instituto do Direito Brasileiro - RIDB, Lisboa, Ano 2, N 6, pgina 4635, 2013.
Disponvel em: < http://www.idb-fdul.com/uploaded/files/2013_06_04633_04646.pdf >. Acesso em:
28/02/2014.
38
3.3.4.1
No h de se falar em princpio da insignificncia no caso do contrabando, pois o entendimento firmado pelo Superior Tribunal de Justia (STJ) de que tal
princpio s vlido no caso do descaminho, conforme segue a fundamentao do
AgRg no REsp n 1.350.190/SP:
No bastando tal entendimento e ainda sendo mais especfico, por se tratar especificamente dos dois tipos penais que aqui so objeto de anlise, h o REsp
n 1.212.946/RS, que conforme segue, decidiu:
82
39
2. Considerando as peculiaridades do caso concreto, as condutas imputadas aos Recorridos no se inserem na concepo doutrinria e jurisprudencial de crime de bagatela.
3. Com efeito, trata-se de contrabando de mquinas caa-nqueis, bem assim de outros materiais relacionados com a explorao de jogos de azar,
por um grupo organizado e com atividades bem definidas. Na hiptese, no
possvel considerar to somente o valor dos tributos suprimidos, pois os
atos imputados aos Acusados tm, ao menos em tese, relevncia na esfera
penal.
4. "A tipicidade penal no pode ser percebida como o trivial exerccio de
adequao do fato concreto norma abstrata. Alm da correspondncia
formal, para a configurao da tipicidade, necessria uma anlise materialmente valorativa das circunstncias do caso concreto, no sentido de se
verificar a ocorrncia de alguma leso grave, contundente e penalmente relevante do bem jurdico tutelado" (STF, HC n. 97.772/RS, 1. Turma, Rel.
Min. CRMEN LCIA, DJe de 19/11/2009.)
5. Recurso parcialmente conhecido e, nessa extenso, provido.
(REsp 1212946/RS, Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado
83
em 04/12/2012, DJe 11/12/2012) (grifo prprio)
Em sendo assim, no h o que se discutir quanto a arguio de tal princpio no que se refere ao contrabando e sua interao.
3.3.5 Corrupo
STJ - REsp 1212946/RS, Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em
04/12/2012, DJe 11/12/2012. Disponvel em <www.stj.jus.com.br>. Acesso em 22/10/2014.
84
MATO GROSSO DO SUL, Gazeta do Povo. PF prende 77 suspeitos de contrabando,
corrupo, trfico e jogos de azar; dois no Paran. Um est foragido. Disponvel em
<http://www.gazetadopovo.com.br/vidapublica/conteudo.phtml?id=666878>. Acesso em 22/10/2014.
40
85
No bastando tais dados, em 2009, houve a Operao Arrasto em Santa Catarina que tambm apreendeu suspeitos de explorarem os jogos de azar e de
praticarem corrupo ativa e passiva de policiais militares e civis. 86
Dito isto, resta claro as evidncias das interaes entre as determinadas
condutas acima expostas. Uma vez que, h varias Operaes policiais que confirmam estas. Assim como, h vrias jurisprudncias e notcias que vinculam as prticas delitivas de contraveno penal com vrios outros delitos.
85
MATO GROSSO DO SUL, Gazeta do Povo. PF comea a ouvir presos nesta tera-feira.
Disponvel
em
<
http://www.gazetadopovo.com.br/vidapublica/conteudo.phtml?tl=1&id=667116&tit=PF-comeca-aouvir-presos-nesta-terca-feira>. Acesso em 22/10/2014.
86
SANTA CATARINA, Polcia Militar. MPSC e PF desencadeiam operao contra jogos de
azar e corrupo policial. Disponvel em < http://www.pm.sc.gov.br/noticias/4985.html>. Acesso em
22/10/2014.
41
4 VIS CRTICO
O que se pretende, neste captulo, realizar um estudo das crticas manuteno da ilegalidade da explorao dos jogos de azar e ser neste sentido que o
presente captulo ir se desenrolar.
4.1
CRTICA S CONTRAVENES
[No se admite a punibilidade da tentativa de prtica de contraveno penal, pois] constituindo a contraveno penal uma infrao penal menor, no teria sentido, diante da inexpressividade,
a sua punio na forma tentada. (NUCCI, Guilherme de Souza. Leis Penais e Processuais Penais
Comentadas. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006. p. 110.).
88
NUCCI, Guilherme de Souza. Leis Penais e Processuais Penais Comentadas. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006. p. 109-110.
89
Traduo livre, do latim sistema final.
90
NUCCI, Guilherme de Souza. Leis Penais e Processuais Penais Comentadas. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006. p. 109-110.
42
do, h o conflito de uma norma com um princpio (o princpio da interveno mnima), alm deste argumento, entende-se no haver cabimento da criminalizao desta conduta, uma vez que h inmeros jogos patrocinados pelo prprio Estado. No
bastando tais alegaes, ainda h de se falar que a sociedade brasileira aceita o
jogo, pois cultural.91
Conforme j observado nos captulos anteriores, Katie Argello 92 adere as
premissas, acima encontradas, utilizadas por Guilherme de Souza Nucci para criticar
a conhecida lei de contravenes.
4.2
Neste tpico ser analisado qual o bem jurdico penalmente tutelado, tanto na lei de contravenes como no Anteprojeto do Cdigo Penal, consecutivamente,
polcia de costumes, ou bons costumes, e paz pblica.
Todos sabem que o Direito Penal probe determinadas condutas com a finalidade de proteger algo e, esse algo conhecido por bem jurdico. Antes de entrarmos nas mincias do bem jurdico penalmente tutelado na Lei de Contravenes
Penais e no PLS, supramencionados, deve ser feito uma anlise sobre o que bem
jurdico.
91
NUCCI, Guilherme de Souza. Leis Penais e Processuais Penais Comentadas. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006. p. 172-174.
92
ARGELLO, Katie. Criminalizao dos jogos de azar: a contradio entre lei e realidade social. Revista do Instituto do Direito Brasileiro - RIDB, Lisboa, Ano 2, N 6, pgina 4633-4646,
2013. Disponvel em: < http://www.idb-fdul.com/uploaded/files/2013_06_04633_04646.pdf >. Acesso
em: 28/02/2014.
93
Antes de mais nada, devemos distinguir o tico do moral. tico usamos aqui em sentido
vulgar, conforme o qual o tico est referido ao comportamento social, isto , s normas de condutas
constitudas pela sociedade. A moral, ao contrrio, vem assinalado pela conscincia individual. O
moral se refere s regras de conduta que cada um indica sua conscincia, o tico s pautas de
conduta que lhe indica o grupo social. (ZAFFARONI, Eugenio Ral, et al. Manual de Direito Penal
43
reito quando este por meio de suas leis busca regular a conduta do individuo, para
evitar aes que atinjam o bem jurdico penalmente tutelado.94
Ao fazer a anlise do bem jurdico tutelado pelo Direito e a tica, no h
como deixar de fazer a anlise da moral95 como bem jurdico, a qual esta inaceitvel, uma vez que a moral individual, ou seja, o Estado poder possibilitar a formao moral, mas no a impor. A nica forma de se falar em moral como bem jurdico
a moral pblica, pois ela ir ferir o pudor de algum, ou seja, no pode ter o consentimento desse sujeito que supostamente teve seu pudor lesionado.96
O bem jurdico97 a pedra angular, o para qu?, do tipo penal, j que
este sempre dever tutelar um bem. Este bem diz respeito ao direito de dispor (do
cidado), de algo, que pode ser a vida, a integridade fsica, os bons costumes e
afins. Ou seja, o bem jurdico uma garantia que o indivduo tem que o Estado ir
garantir que ningum nos impea de dispor de algo, esse bem juridicamente tutelado, sem a sua devida sano, seja ela penal ou no.98
Seguindo a doutrina do professor Ren Ariel Dotti, dito em suas palavras que,
Ou seja, so valores que o direito seleciona para serem protegidos, porm, s sero protegidos a partir do momento que sejam comprovados a leso a
Brasileiro Volume 1 Parte Geral. 9 edio revista e atualizada So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2011. p. 93.).
94
ZAFFARONI, Eugenio Ral, et al. Manual de Direito Penal Brasileiro Volume 1 Parte
Geral. 9 edio revista e atualizada So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011. p. 93-95.
95
Vide a nota de rodap n 93.
96
ZAFFARONI, Eugenio Ral, et al. Manual de Direito Penal Brasileiro Volume 1 Parte
Geral. 9 edio revista e atualizada So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011. p. 405-406.
97
Dito de uma forma mais simples: os bens jurdicos so os direitos que temos a dispor de
certos objetos. Quando uma conduta nos impede ou perturba a disposio desses objetos, esta conduta afeta o bem jurdico, e algumas destas condutas esto proibidas pela norma que gera o tipo
penal.(ZAFFARONI, Eugenio Ral, et al. Manual de Direito Penal Brasileiro Volume 1 Parte Geral. 9 edio revista e atualizada So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011. p. 403).
98
ZAFFARONI, Eugenio Ral, et al. Manual de Direito Penal Brasileiro Volume 1 Parte
Geral. 9 edio revista e atualizada So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011. p. 405.
99
DOTTI apud Francisco de Assis Toledo. Curso de Direito Penal: Parte Geral. 3 Ed. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2010, p. 133.
44
algum desses bens juridicamente tutelados, respeitando assim, o princpio da lesividade, princpio este que assim compreendido na lgica penalista, conforme explica
Ren Ariel Dotti, no existe infrao penal quando a conduta humana no chega a
lesionar (ofender) ou colocar em perigo de leso (ou de ofensa) um bem jurdico penalmente protegido100. Em sendo assim, o crime ter que ofender um bem jurdico,
ou ao menos causar-lhe perigo de leso. Neste sentido, se posiciona Ren Ariel Dotti, ao dizer que No admissvel, a incriminao de condutas que no causem perigo ou dano aos bens corpreos inerentes aos indivduos e coletividade..
Para encerrar a breve discusso sobre o que bem jurdico, ao menos
nesse trabalho, necessrio dizer que o bem jurdico tem duas funes, que so
segundo Eugenio Ral Zaffaroni, a) uma funo garantidora, que emerge do princpio republicano; b) uma funo teleolgica-sistemtica, que d sentido proibio
manifestada do tipo e a limita101.
4.2.1.1
O bem jurdico penalmente tutelado no captulo VII da lei de contravenes penais a polcia de costumes. Segundo Guilherme de Souza Nucci, polcia de
costumes a mesma coisa que bons costumes, ou seja, a contraveno relativa a
jogos de azar tem como objeto jurdico os bons costumes, tentando afastar as pessoas do vcio e da reduo patrimonial102.
Guilherme de Souza Nucci, in verbis,
100
DOTTI, Ren Ariel. Curso de Direito Penal: Parte Geral. 3 Ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2010, p. 134.
101
ZAFFARONI, Eugenio Ral, et al. Manual de Direito Penal Brasileiro Volume 1 Parte
Geral. 9 edio revista e atualizada So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011. p. 406.
102
NUCCI, Guilherme de Souza. Leis Penais e Processuais Penais Comentadas. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006. p. 173.
103
NUCCI, Guilherme de Souza. Leis Penais e Processuais Penais Comentadas. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006. p. 173.
45
Dito isto, resta saber qual o conceito de bons costumes, o qual fica bem
explicado nas palavras de Marlene Aparecida de Souza Gasque,
4.2.1.2
GASQUE apud Madureira de Pinho. O crime de seduo na literatura jurdica. Disponvel em < http://www.eduvaleavare.com.br/wp-content/uploads/2014/07/o_crime.pdf>. Acesso em
26/10/2014.
105
TARANTA, ngela. Conceito de Ordem Pblica e Bons Costumes: e seus reflexos no
contrato.
Disponvel
em
<
http://www.estig.ipbeja.pt/~ac_direito/civil_ordempublicabonscostumes.pdf>. Acesso em 27/10/2014.
p. 7.
46
rana, de paz, de confiana que a nossa sociedade deve ter em relao continuidade normal da ordem jurdico-social.106, segundo Rogrio Greco.
Rogrio Greco segue apontando que o Nosso Cdigo Penal optou pela e
expresso paz pblica em vez de ordem pblica, utilizada em algumas legislaes
estrangeiras, a exemplo do Cdigo Penal espanhol. Trabalhando paz pblica como
sinnimo de ordem pblica, temos a definio dada por ngela Taranta,
Ainda neste sentido, ngela Taranta diz que no mbito judicial, o conceito de ordem pblica designa um mnimo de condies essenciais a uma vida social
adequada e com segurana.108, ou seja, tal bem jurdico est intimamente vinculado
a segurana e ao sentimento de paz social.
Para concluir ngela Taranta, diz que ordem pblica um conjunto de
princpios fundamentais que no podem ser arrolados em definitivo, pois o conceito
de paz pblica (tendo em vista que so trabalhados como sinnimos) muda com o
tempo, in verbis:
106
GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal: Parte Especial, volume IV. 8 Ed. Niteri, RJ:
Impetus, 2012, p. 195.
107
TARANTA apud Mrio Jlio de Almeida Costa. Conceito de Ordem Pblica e Bons Costumes:
e
seus
reflexos
no
contrato.
Disponvel
em
<
http://www.estig.ipbeja.pt/~ac_direito/civil_ordempublicabonscostumes.pdf>. Acesso em 27/10/2014.
p. 5.
108
TARANTA, ngela. Conceito de Ordem Pblica e Bons Costumes: e seus reflexos no
contrato.
Disponvel
em
<
http://www.estig.ipbeja.pt/~ac_direito/civil_ordempublicabonscostumes.pdf>. Acesso em 27/10/2014.
p. 6.
109
TARANTA, ngela. Conceito de Ordem Pblica e Bons Costumes: e seus reflexos no
contrato.
Disponvel
em
<
http://www.estig.ipbeja.pt/~ac_direito/civil_ordempublicabonscostumes.pdf>. Acesso em 27/10/2014.
p. 10.
47
4.3
Como j explicitado nos captulos anteriores, o Anteprojeto do Cdigo Penal busca tornar crime o que atualmente tipificado como mera contraveno penal,
a explorao de jogos de azar. Dito isto, claro o fato de que h a busca de um aumento na tutela penal.
Primeiramente faz-se necessrio trazer a tona os dois modelos de direito
penal, o direito penal mnimo e mximo, onde este busca punir todos culpados e
aquele busca no punir nenhum inocente. Porm, segundo Luigi Ferrajoli, ambos os
sistemas trazem consigo certezas relativas, pois em suas palavras fica assim descrito,
A certeza perseguida pelo Direito Penal Mximo est em que nenhum culpado fique impune, custa da incerteza de que tambm algum inocente
possa ser punido. A certeza perseguida pelo Direito Penal Mnimo est, ao
contrrio, em que nenhum inocente seja punido custa da incerteza de que
110
tambm algum culpado possa ficar impune.
110
FERRAJOLI, Luigi. Direito e razo: teoria do garantismo penal. 3 Ed. Revista. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002. p. 84-85.
111
Traduo livre, do latim em dvida para o acusado.
112
FERRAJOLI, Luigi. Direito e razo: teoria do garantismo penal. 3 Ed. Revista. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002. p. 85.
48
Neste sentido, claro que o direito penal est sendo utilizado para fins de
angariar votos, atravs das pretenses de aumento do direito penal. Porm a legitimao desse direito penal simblico tem sua instrumentalidade ao reafirmar que este traz um controle social seletivo, pois acaba sendo voltado contra as favelas e periferias, principalmente contra a chamada117 underclass118.
113
49
Esse mesmo direito penal simblico causador da cultura da insegurana, ao passo que sua legitimidade instrumentalizada e, segundo Jess-Mara Silva
Snchez, ao falar dos meios de comunicao e em certas ocasies, tambm as
prprias instituies pblicas de represso a criminalidade119 diz, que a forma com
que se transmite a informao acaba gerando uma insegurana subjetiva que no
se corresponde com o nvel de risco objetivo.120
De todo modo, no necessariamente so os meios de comunicao que
gera o sentimento de insegurana, mas no mnimo, eles reafirmam uma insegurana
j preexistente na massa populacional121. Porm, seja como for, o caso que, em
medida crescente, a segurana se converte em uma pretenso social qual se supe que o Estado e, em particular, o Direito Penal, devem oferecer uma resposta122.
Ainda voltado aos estudos de Jess-Mara Silva Snchez, h a argumentao supramencionada, de que, cada vez mais, andamos ao sentido oposto do garantismo, isto porque, segundo ele,
Mas nesse sentido que trabalha Lic Wacquant ao afirmar que toda
ao tem uma reao, que dentre estas reaes, h aumento generalizado das populaes carcerrias das sociedades avanadas124, devido ao uso crescente do
sistema penal como instrumento de administrao da insegurana social125.
118
Para mais informaes, ler WACQUANT, Lic. As Duas Faces do Gueto. So Paulo: Boitempo, 2008. p. 11.
119
SILVA SNCHEZ, Jess-Mara. A expanso do direito penal: aspectos da poltica criminal nas sociedades ps industriais. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002. p. 39.
120
SILVA SNCHEZ, Jess-Mara. A expanso do direito penal: aspectos da poltica criminal nas sociedades ps industriais. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002. p. 38.
121
SILVA SNCHEZ, Jess-Mara. A expanso do direito penal: aspectos da poltica criminal nas sociedades ps industriais. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002. p. 40.
122
SILVA SNCHEZ, Jess-Mara. A expanso do direito penal: aspectos da poltica criminal nas sociedades ps industriais. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002. p. 40.
123
SILVA SNCHEZ, Jess-Mara. A expanso do direito penal: aspectos da poltica criminal nas sociedades ps industriais. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002. p. 41.
124
WACQUANT, Lic. As Duas Faces do Gueto. So Paulo: Boitempo, 2008. p. 13.
125
WACQUANT, Lic. As Duas Faces do Gueto. So Paulo: Boitempo, 2008. p. 13.
50
Estas reaes violentas se deve a ausncia de possiblidade de se recorrer a vias judiciosas socialmente pacficas devido a criminalizao de determinadas condutas.
Neste diapaso, de ao e reao, a maior reao a ser analisada pela
criminalizao de uma conduta, o surgimento de diversas condutas consideradas
delituosas para suprir a necessidade daquele mercado antes existente assim como, suprir a necessidade das vias judiciosas, pertencentes ao Estado e, neste sentido, corrobora o entendimento de Lic Wacquant ao dizer que o colapso da economia oficial corresponde o crescimento vertiginoso da economia informal128, ou
seja, o Estado passar a se preocupar no somente com uma conduta, mas com
duas a conduta que ele criminalizou e a reao dessa criminalizao. Em sendo
assim, haver uma intensificao desta conduta (principalmente no caso do jogo de
126
51
azar, por ele ser enraizada socialmente), porm ela passar a ser criminosa, neste
sentido segue Katie Argello,
A criminalizao no capaz de resolver conflitos de tal ordem, ao contrrio, ela intensifica os problemas sociais, transforma o marginalizado social
em marginalizado criminal. Da a necessidade de pensar sobre os custos
129
sociais e individuais da criminalizao, [...]
4.4
SERVIO PBLICO
Neste item, o presente trabalho ir trazer uma breve anlise do PLS que
visa regulamentar a explorao dos jogos de azar, mas de forma mais ampla (visto
num contexto geral), j que no captulo anterior houve uma anlise mais detalhada
sobre este. Assim como, ser analisado o jogo como servio pblico, lembrando que
em sua origem, foi essa a sua finalidade e assim utilizado at hoje pelo Estado,
atravs da explorao do jogo de azar, por meio da loteria federal.
ARGELLO, Katie. Criminalizao dos jogos de azar: a contradio entre lei e realidade social. Revista do Instituto do Direito Brasileiro - RIDB, Lisboa, Ano 2, N 6, pgina 4638, 2013.
Disponvel em: <http://www.idb-fdul.com/uploaded/files/2013_06_04633_04646.pdf>. Acesso em:
28/02/2014.
52
enraizada na cultura nacional (conforme j pontuado nos captulos anteriores). Ainda, o referido projeto, regulamenta quais empresas podero explorar, sob quais
condies e qual a destinao da verba bruta arrecadada, ou seja, no ser to fcil
a explorao, tendo em vista que dever seguir alguns parmetros exploratrios e,
no somente explorar do modo que bem entender, conforme feito hoje em dia, devido a falta de uma regulamentao adequada.
No bastando, conforme j explicitado, a falta de regulamentao, traz
consigo um mercado negro para suprir a necessidade que a sociedade ptria tem,
em fazer a boa e velha fezinha, o que por consequncia lgica, sobrecarrega ainda
mais o sistema judicirio e as entidades policiais, devido a necessidade de investigaes.
bem verdade que o Estado, talvez para dar vazo a esses impulsos humanos de cobia e ganho fcil, instituiu a Loteria Esportiva Federal, mas,
destinou a sua renda lquida obtida, obrigatoriamente, a aplicaes de carter assistencial, educacional e aprimoramento fsico, emprestando-lhe um
131
carter social e solidrio [...] (grifo prprio)
53
Servio pblico toda atividade de oferecimento de utilidade ou comodidade material fruvel diretamente pelos administrados, prestado pelo Estado
ou por quem lhe faa as vezes, sob um regime de direito pblico portanto
consagrador de prerrogativas de supremacia e de restries especiais institudo pelo Estado em favor dos interesses que houver definido como pr134
prios no sistema normativo. (grifo prprio)
Dito isto, no h dvida de que a loteria pode ser servio pblico, j que
ela canaliza recursos em prol dos administrados, possibilitando a administrao pblica executar construes, como exemplo, o Teatro Municipal da Bahia, que um
bem que causa comodidade e com fruio direta pelos administrados, conforme entendimento de Celso Antnio Bandeira de Mello.
Segundo notcias do prprio site da Caixa Econmica Federal (CEF), as
loterias no so um fim em si, mas um instrumento para angariar recursos para toda
sociedade, o que caracterizaria o servio pblico (conforme entendimento do STF no
Recurso Extraordinrio RE n 94.291-2/RJ, julgado em 15/03/1983), conforme segue,
132
54
No bastando, h como prova, a distribuio da renda auferida pelas loterias federais, a qual pouco menos da metade do que arrecadado ser repassado
aos beneficirios legais. No ano de 2013136 foi arrecadado 11,41 bilhes de reais e
5,38 bilhes de reais foram destinados aos repasses das loterias federais, vindo a
ser repassado o equivalente a 3,6 bilhes de reais137 aos repasses sociais gerais;
764,43138 milhes de reais de repasse aos esportes e; 964,63139 milhes de reais
aos impostos de renda.
Fica evidente, portanto, o repasse (de acordo com o previsto em lei) das
verbas arrecadadas pelas Loterias Federais, comprovando ainda mais a utilizao
dos jogos como servio pblico, j que suas arrecadaes so destinadas em benefcio dos administrados.
135
CLETO, Fabio Ferreira. H 50 anos apostando no Brasil (15/09/1962 15/09/2012). Disponvel em: < http://www1.caixa.gov.br/imprensa/noticias/asp/popup_box.asp?codigo=6912246>.
Acesso em: 30/10/2014.
136
Para mais informaes, consultar o ANEXO Grficos de arrecadao e valores repassados pelas loterias federais, pgina 63.
137
Disponvel
em
<http://www1.caixa.gov.br/loterias/repasses_sociais/valores_repassados.asp> .
138
Disponvel em <http://www1.caixa.gov.br/loterias/repasses_sociais/rep_esportes.asp.>.
139
Disponvel
em
<http://www1.caixa.gov.br/loterias/repasses_sociais/valores_repassados.asp>.
55
5 CONCLUSO
O presente trabalho tinha por objetivo o estudo dos jogos de azar, desde
a sua origem at a situao atual de pretenso de criminalizao do jogo discorrendo tambm sobre a construo do discurso que dificulta a legalizao desta prtica no ordenamento ptrio. Objetivo este que foi alcanado no decorrer do primeiro
captulo, tendo em vista que, conforme j observado, o jogo surgiu ainda antes de
Cristo, na Roma antiga e, no Brasil surgiu a modalidade de jogos de azar denominada por Loterias em 1784 e em meados de 1892, o jogo do bicho, o que comprova o
enraizamento cultural dos jogos na vida cotidiana da sociedade (ou em grande parte
dela). Assim como foi observado que a atual situao do jogo, ou seja, tipificado como contraveno penal, foi uma construo terica moralista e religiosa.
O segundo objetivo foi trazer as novas propostas conduta de explorao
de jogos de azar, atravs do Anteprojeto do Cdigo Penal, assim como eventuais
projetos de lei que buscassem a regulamentao desta prtica e as interaes com
outros crimes, que a criminalizao causa. No decorrer da produo do presente
trabalho foi proposto um PLS (n 186/2014) que visa a regulamentao da explorao, ou seja, h um projeto em tramitao no Senado Federal buscando regulamentar os jogos de azar, concomitantemente com o Anteprojeto do Cdigo Penal que a
principal causa deste trabalho, j que este pretende criminalizar a conduta objeto de
anlise. Assim como, foi constatado 5 (cinco) interaes com outros ilcitos penais,
devido a falta de uma regulamentao desta prtica.
Como objetivo final foi proposto uma crtica criminalizao e a manuteno da explorao dos jogos como contraveno e, no decorrer do captulo final foi
analisado que o bem jurdico penalmente tutelado, em ambos os casos, acabam ferindo os princpios basilares do Direito Penal, como por exemplo, o princpio da ultima ratio. Assim como, foi criticada a pretenso de aumento do Direito Penal, atravs
do estudo da reao que a ao de criminalizar determinada conduta tem na sociedade, ou seja, aumenta-se a quantidade de delitos, pois sempre que um mercado
dito como ilegal pelo Estado haver, por consequncia lgica, a busca deste mesmo
mercado por meios ilcitos.
Pois bem, como o objetivo geral era trazer maior conhecimento desta
conduta e criticar a pretenso de criminalizao dos jogos de azar, entende-se que
56
tal objetivo foi alcanado, uma vez que conforme pargrafos anteriores o jogo de
azar socialmente aceito, porm perseguido devido a discursos moralistas e religiosos, assim como, as condutas de interao com outros crimes para manuteno
do mercado ilcito inteiramente proporcionado pela criminalizao, j que esta
afasta a possibilidade de se resolver eventuais conflitos e necessidades atravs de
vias legais.
Em sendo assim, conclui-se que a melhor opo para o Estado a regulamentao desta prtica, tendo em vista que o prprio Estado patrocina jogos de
azar e que a criminalizao causa mais malefcios do que benefcios, gerando maior
sobrecarga nos poderes executivo e judicirio, assim como, faz com que a Fazenda
Pblica tenha um prejuzo aproximado, de 15 (quinze) bilhes de reais no recolhimento de IPI, tudo isto causado pela persecuo penal indevida prtica da explorao dos jogos de azar.
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