Você está na página 1de 67

KAIQUE YOHAN KONDRASKI SERVO

JOGOS DE AZAR: UMA ANLISE CRTICA DA CRIMINALIZAO BRASILEIRA


Monografia apresentada como requisito parcial obteno do grau de Bacharel em Direito. Curso de Direito, Ncleo de Cincias Humanas e Sociais Aplicadas da Universidade Positivo.
Orientador: Prof. Dr. Rui Carlo Dissenha

CURITIBA
2014

Dedico o presente trabalho minha me e


meu pai (Valquiria Kondraski e Reinaldo Joo Magalhes) por sempre me apoiarem e
incentivarem nos estudos. No posso esquecer o meu pai (Nilton Cezar Servo II) que
me proporcionou o estudo em uma Universidade privada, assim como fez todos os esforos necessrios para me trazer capital
paranaense, assim como a minha boadrasta (Alessandra Novaki) que sempre esteve
presente.

AGRADECIMENTOS

Devo meus mais sinceros agradecimentos ao Professor Dr. Rui Carlo Dissenha, que no presente trabalho meu Orientador, pela pacincia no decorrer da
elaborao do presente trabalho e pela prontido porm, no bastando, foi ele que
me inseriu no universo de conhecimento do Direito Penal. Assim como, ao Professor
Me. Flvio Bortolozzi Jnior, que meu avaliador e, ao Professor Dr. Marco Aurlio
Nunes da Silveira, pois esses trs primeiros sempre me causaram fascnio pelas
matrias ministradas em sala e sempre foram extremamente dispostos a sanar qualquer dvida. Por fim (no que se refere a professores), devo extremo agradecimento
ao Professor Fernando Sobrinho que adquiriu o livro As duas faces do gueto, para
possibilitar a anlise crtica do ltimo captulo deste trabalho.
Ana Gasparotto, voc merece meus agradecimentos, no s pela amizade, mas por ter me auxiliado conforme possvel neste trabalho acadmico.
Agradeo tambm s minhas famlias (Me e Pai; Pai e Boadrasta), por
todo apoio e compreenso. Assim como agradeo a algumas pessoas que passaram
pela minha vida no perodo da Universidade e aquelas que entraram e ainda esto
comigo, dentre estes ltimos uma pessoa especial e maravilhosa T.K.M.!
Meus amigos de classe, estudos e, risadas (Fabrcia Frezarin, Leonardo
Paluski, Rafael Strapasson e Waneska Pereira) a turma do truco, como somos
conhecidos, porm sempre respeitados pela nossa capacidade vocs so demais.
Por fim, agradeo a todos meus amigos e parentes e, acima de todos estes j mencionados, Deus e Oriss (Orixs).

- Por que no fazes nada?


- Eu fao...
- O qu?
- Um trabalho...
- Que trabalho?
- Penso.
Fidor Dostoivski

RESUMO
O objetivo do presente trabalho compreender o tema relacionado a explorao dos
jogos de azar e criticar as pretenses de criminalizao desta conduta, com base na
evoluo histrica e normativa, passando s propostas legais referentes a tal prtica
e encerrando com a crtica, fundamentada nas reaes negativas que a criminalizao causa. Para atingir tal finalidade, todo o trabalho utilizou-se do mtodo de analise de doutrinas, artigos cientficos, reportagens e lei. Ao final do processo de elaborao deste, alcanou-se o resultado desejado, uma vez que ficou demonstrado o
enraizamento dos jogos de azar na cultura nacional, assim como, o descabimento de
medidas de aumento da persecuo penal, j que esta causa mais prejuzo do que
benefcio. Ao concluir o trabalho, ficou claro que a melhor conduta a ser tomada pelo
Estado, atravs do Poder Legislativo, a regulamentao da explorao dos jogos
de azar, pois assim, o Estado respeitar os princpios basilares do Direito Penal e
passar a arrecadar atravs da tributao sobre a conduta objeto de anlise do presente trabalho.
Palavras-chave: Jogos de azar. Crtica. Criminalizao. Regulamentao.

ABSTRACT
The objective of this study is to understand the topic related to operation of gambling
and critique the claims of criminalization of this conduct, based on historical and normative evolution, passing through the legal proposals for such practice and ending
with criticisms, based on the negative reactions that criminalization causes. To
achieve this purpose, the work analyses of doctrines, scientific articles, reports and
the law. The work identifies the rooting of gambling in the national culture, as well as
comproves that the increasing in criminal prosecution causes more harm than benefit. To complete the work, it became clear that the best approach to be taken by the
State is the regulation of the operation of games of chance. Doing so, the state will
respect the basic principles of criminal law, and will raise through taxation on object
behavior analysis of this work.
Keywords: Gambling. Criticism. Criminalization. Regulations.

SUMRIO

1 INTRODUO ......................................................................................................... 8
2 EVOLUO DA CRIMINALIZAO DO JOGO ................................................... 10
2.1 ASPECTOS HISTRICOS-NORMATIVOS ........................................................ 11
2.2 LEGISLAO CONTEMPORNEA .................................................................... 16
2.2.1 Contravenes penais ................................................................................... 16
2.2.2 Leis vigentes ................................................................................................... 17
2.3 PROBLEMAS ...................................................................................................... 19
2.3.1 Pretenso de legalizao ............................................................................... 19
2.3.2 Dificuldades .................................................................................................... 21
3 NOVAS PROPOSTAS ........................................................................................... 24
3.1 TEXTO DO ANTEPROJETO DO CDIGO PENAL ............................................ 24
3.1.1 Texto do anteprojeto e a exposio dos motivos apresentados no relatrio final da comisso de juristas ................................................................ 24
3.1.2 Texto do anteprojeto e a exposio dos motivos apresentados atualmente ............................................................................................................... 26
3.2 DEMAIS PROJETOS .......................................................................................... 28
3.3 INTERAES ..................................................................................................... 31
3.3.1 Crime organizado ........................................................................................... 32
3.3.2 Lavagem de dinheiro...................................................................................... 34
3.3.3 Trfico ............................................................................................................. 36
3.3.4 Contrabando ................................................................................................... 37
3.3.4.1 Princpio da insignificncia, quanto ao contrabando ..................................... 38
3.3.5 Corrupo ....................................................................................................... 39
4 VIS CRTICO ....................................................................................................... 41
4.1 CRTICA S CONTRAVENES ....................................................................... 41
4.2 QUESTO DO BEM JURDICO TUTELADO ...................................................... 42
4.2.1 O que bem jurdico? .................................................................................... 42
4.2.1.1 Das contravenes relativas polcia de costumes (bons costumes) .......... 44
2.2.1.2 De outros crimes contra a paz pblica .......................................................... 45
4.3 PRETENSES DE AUMENTO DO DIREITO PENAL ........................................ 47
4.4 ANLISE DE UMA POSSVEL REGULAMENTAO E DO JOGO COMO
SERVIO PBLICO ........................................................................................... 51
4.4.1 Possvel regulamentao .............................................................................. 51
4.4.2 Jogo como servio pblico ........................................................................... 52
5 CONCLUSO ........................................................................................................ 55
REFERNCIAS ......................................................................................................... 57
ANEXO Grficos de arrecadao e valores repassados pelas loterias federais ............................................................................................................................ 61

INTRODUO

O trabalho tem como pretenso disponibilizar maiores informaes sobre


o que so realmente os jogos de azar e algumas de suas diversas formas. Podendo
este auxiliar numa conscientizao legislativa, visando demonstrar que os jogos de
azar so culturalmente aceitos como so os casos de apostadores assduos de
jogo do bicho, loterias federais, bingos, entre outros buscando assim evidenciar a
desnecessidade da criminalizao de tal conduta e demonstrar que h medidas alternativas menos gravosas ao sistema, como o caso da regulamentao.
Academicamente ir contribuir para um maior conhecimento sobre o assunto, vez que ir ajudar a esclarecer dvidas sobre o tema estigmatizado pelos
mais diversos meios de comunicao nacional, referente aos jogos de azar, trazendo
crticas aos novos movimentos legislativos. Levando em considerao a funo do
Direito Penal, com base em seus princpios e analisando os bens jurdicos protegidos com a criminalizao da conduta de explorao de jogos de azar.
Cientificamente o trabalho tem a pretenso de analisar, a partir de teorias
como o minimalismo penal, a criminalizao dos jogos que est prevista no Art. 267
do Anteprojeto do Cdigo Penal (aprovado pela comisso especial do Senado, em
17/12/2013), desenvolvendo um raciocnio de interveno mnima do direito penal na
vida privada. Espera-se tambm conscientizar que o direito penal deve se ater a
condutas de elevada reprovabilidade social e com bens jurdicos de elevado grau de
importncia vida do indivduo, a fim de evitar uma ainda maior superlotao do sistema penitencirio.
No primeiro captulo do presente trabalho, ser analisada a histria dos
jogos de azar, atravs do estudo de artigos cientficos. A partir de ento, ser feita a
anlise histrico-normativa at as leis que se encontram vigentes atualmente, principalmente o Decreto-Lei 3.688/41 (Lei de contravenes penais). Aps a evoluo do
jogo e da sua criminalizao no ordenamento ptrio, se faz necessrio problematizar
a questo, trazendo as pretenses de legalizao e quais as dificuldades que se encontram. Como a parte final do presente trabalho est altamente vinculada ao estudo das leis, se faz necessrio observar as leis vigentes, artigos acadmicos e eventuais projetos de lei.

No segundo captulo, sero abordadas as novas propostas voltadas aos


jogos de azar, analisando o Anteprojeto do Cdigo Penal e sua pretenso de criminalizao dos jogos, assim como os demais projetos de lei que eventualmente possam estar em andamento, pretendendo regulamentar os jogos. Ao final do presente
capitulo, busca-se a analise das interaes que a contraveno de explorao de
jogos de azar tem com outros crimes.
No terceiro captulo ser feita uma ponte crtica, a partir de tudo que se foi
analisado nos captulos anteriores, trazendo tona a crtica Lei de contravenes,
quais os bens jurdicos tutelados tanto pela Lei de contraveno, quanto pelo Anteprojeto do Cdigo Penal. O presente captulo pretende tambm fazer uma crtica s
pretenses de aumento do direito penal analisando o porqu dessa pretenso e
quais as consequncias que ela causa sociedade , para ao final abordar o tema
de uma possvel regulamentao dos jogos de azar, e destes como servio pblico
por meio de doutrinas e artigos cientficos.

10

EVOLUO DA CRIMINALIZAO DO JOGO

Antes de dar inicio anlise dos jogos de azar1 no Brasil, se faz necessrio entender sua origem, para isso ser examinado de forma breve o seu histrico e
a funo pela qual foi criado, bem como ser analisado as espcies aceitas pela
doutrina proibidos, tolerados e autorizados e, to somente entrar nas mincias
do tema, a qual foi proposta anlise no sumrio.
A origem do jogo datada ainda antes de Cristo, mais seguramente h
registros que as primeiras loterias2 surgiram na poca de Caio Jlio Csar (100 a 44
a.C.), ou seja, Roma antiga, sendo popularizadas nos perodos festivos por Octaviano Augusto (63 a.C. a 14 d.C.) e sendo institudas ad populum3 por Nero Cludio
Csar Augusto Germnico (37 a 68 d.C.). Neste mesmo diapaso em 100 a.C., durante a dinastia Hun na China, surgiu o Keno4 que se assemelha ao bingo que conhecemos hoje em dia.
Segundo Davi Duarte, as loterias tiveram como funo principal no decorrer de sua histria, a gerao de recursos, destinando-se principalmente para fins de
1

Dessarte, jogo o contrato pelo qual as partes se comprometem, reciprocamente, a pagar


determinado valor pecunirio, ou a entregar determinado bem, para aquele que obter resultado favorvel a si em um evento futuro e incerto. Diferentemente da aposta, que tem por objetos somente as
opinies dos apostadores, o jogo caracteriza-se pela participao direta do jogador, mesmo que o
resultado dependa somente da sorte (alea). Assim, enquanto o jogador pretende ora se divertir, ora
lograr determinado benefcio, o apostador tem por objetivo fortalecer sua opinio sobre determinado
fato. Essas modalidades recebem tratamento especfico nos termos dos artigos 814 a 817 do Cdigo
Civil. (Caio Cesar Matsumoto et al. ROTEIRO DE ESTUDOS: Jogos de Azar. In:
http://www.investidura.com.br/biblioteca-juridica/artigos/direito-penal/3931. Acessado em, 10 de maio
de 2014).
2
Para alguns, o vocbulo lotto tem origem na palavra hlauts que, em linguagem gtica,
significa sorte [do latim sorte corresponde a alea] (Eurico de Qiuli, verbete Lotterie e Tombole,
Enciclopdia Giuridica Italiana, Vol. IX, 187). (DUARTE, Davi. Loterias e jogos de azar no Brasil:
legalidade e ilegalidade. Revista de Direito da ADVOCEF, Londrina, Ano III, N 5, pgina 109,
Nov.2007. Disponvel em: <http://www.advocef.org.br/_arquivos/42_1529_rd5.pdf#page=107>. Acesso em: 28/02/2014.)
3
No texto de Davi Duarte constava o termo em italiano a favore del popolo (DUARTE, Davi.
Loterias e jogos de azar no Brasil: legalidade e ilegalidade. Revista de Direito da ADVOCEF,
Londrina,
Ano
III,
N
5,
pgina
109,
Nov.2007.
Disponvel
em:
<http://www.advocef.org.br/_arquivos/42_1529_rd5.pdf#page=107>. Acesso em: 28/02/2014.), com
traduo do Italiano significando Para o povo.
4
jogado utilizando-se uma srie de nmeros de 1 a 80. Atualmente pode-se selecionar ou
optar pela escolha rpida at dez nmeros desta srie. O computador da loteria escolhe, aleatoriamente, vinte nmeros vencedores, entre 1 e 80 para cada jogo de Keno, e informa esses nmeros
no monitor. Ganha-se com base na maior escolha de nmeros iguais aos sorteados.[...] (DUARTE,
Davi. Loterias e jogos de azar no Brasil: legalidade e ilegalidade. Revista de Direito da ADVOCEF,
Londrina,
Ano
III,
N
5,
pgina
108,
Nov.2007.
Disponvel
em:
<
http://www.advocef.org.br/_arquivos/42_1529_rd5.pdf#page=107>. Acesso em: 28/02/2014.)

11

obras sociais mas no decorrer da histria tambm angariou recursos para guerras
e principalmente guerras santas e devido a isso, doutrinas atuais consideram as
loterias como servio pblico5.
Posteriormente as loterias surgiram em 1445 na cidade de Bruges6 Europa com o fim de angariar recursos para construes. Em 1620, os genoveses
substituram os 45 nomes de candidatos, para o Conselho de Comuna, por nmeros.
O Senado de Hamburgo, no perodo da Guerra dos Trinta Anos (1618-1648), fez a
primeira loteria da Europa com finalidade social, para auxiliar os pobres da cidade.
Em 1694, o Parlamento da Inglaterra, aprovou uma loteria de 1.200,00 esterlinas,
para financiar uma Guerra e em 1776, surgiu a primeira Loteria de Estado, fundada
por Lus XV. Em 1770 e 1783, respectivamente, surgiram as loterias no Mxico e
Portugal, surgindo tambm nos EUA, entre 1790 e 1865. Em 1811, foi lanada a Loteria Moderna da Espanha.7

2.1

ASPECTOS HISTRICOS-NORMATIVOS

Atualmente no Brasil no h lei em vigncia que regulamenta e/ou autoriza a explorao dos jogos de azar por particulares. Mas apenas a que regulamenta
a explorao do jogo de sorteio denominado Loterias Federais, atravs do DecretoLei n. 204/67 dispondo em seus artigos 1 e 2, que o referido jogo supracitado
servio pbico exclusivo da Unio e com renda lquida destinada a aplicaes de
carter social, assistncia mdica e de empreendimentos do interesse pblico de
forma obrigatria, e com execuo da Caixa Econmica Federal (CEF)8.

DUARTE, Davi. Loterias e jogos de azar no Brasil: legalidade e ilegalidade. Revista de


Direito da ADVOCEF, Londrina, Ano III, N 5, pgina 108, Nov.2007. Disponvel em:
<http://www.advocef.org.br/_arquivos/42_1529_rd5.pdf#page=107>. Acesso em: 28/02/2014.
6
Cidade
Belga,
sendo
esta
a
capital
da
Flandres
Ocidental.
In:
http://statbel.fgov.be/nl/binaries/pop2010-2012mov_nl_tcm325-234223.xls
7
DUARTE, Davi. Loterias e jogos de azar no Brasil: legalidade e ilegalidade. Revista de
Direito da ADVOCEF, Londrina, Ano III, N 5, pgina 109, Nov.2007. Disponvel em:
<http://www.advocef.org.br/_arquivos/42_1529_rd5.pdf#page=107>. Acesso em: 28/02/2014.
8
BRASIL. Decreto-lei n 204, de 27 de fevereiro de 1967. Dispe sbre [sic] a explorao de
loterias e d outras providncias. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa do Brasil, Braslia, DF. 27
fev. 1967. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/1965-1988/Del0204.htm>.
Acesso em: 25/03/2014.

12

Tudo para garantir que o Estado cumpra com o seu dever (ainda disposto
no mesmo Decreto) de impedir o surgimento e proliferao de jogos proibidos que
possam afetar a segurana nacional.
Mas nem sempre foi assim, pois segundo Davi Duarte9 a primeira loteria
surge no Brasil em meados de 1784 e em 1892 surgiu jogos de azar como o conhecido jogo do bicho, segundo Katie Argello10. Entretanto, apesar de serem prticas
antigas e j consideradas como socialmente aceitas, em 1941 com o advento do
Decreto-Lei 3.688, tais condutas foram tipificadas como contravenes penais 11 em
seu Captulo VII, nos artigos 50 a 58. Passando a vigorar como jogos de azar, aqueles jogos que dependam exclusivamente da sorte do apostador e apostas de qualquer modalidade esportiva, exceto a corrida de cavalos com apostas feitas nos hipdromos e locais cadastrados, de acordo com o pargrafo 3 do artigo 5012.
No que diz respeito a Loterias, suas leis so quase to antigas quanto o
seu prprio surgimento em mbito nacional, como se observa,

[...] Em 1844, a primeira Lei das Loterias foi promulgada pelo Imperador D.
Pedro II. Aos 24/01/1941, o Decreto-Lei n. 2.980 consolida as disposies
sobre o servio de loterias. [...]. Em 10/02/1944, baixado o Decreto-Lei n.
6.259 que, no artigo primeiro, dispe sobre o servio de loteria federal ou
estadual em todo o Pas, mediante concesso precedida de concorrncia
pblica.
De 1940 a 1960, no Brasil, as loterias foram exploradas por particulares.
Com a edio do Decreto n. 50.954, de 14/07/1961, [...], o servio da loteria
federal passa a ser executado pelo conselho Superior das Caixas Econmicas em colaborao com as Caixas Econmicas Federais [desde ento a
Caixa detm o monoplio das loterias].

DUARTE, Davi. Loterias e jogos de azar no Brasil: legalidade e ilegalidade. Revista de


Direito da ADVOCEF, Londrina, Ano III, N 5, pgina 109, Nov.2007. Disponvel em:
<http://www.advocef.org.br/_arquivos/42_1529_rd5.pdf#page=107>. Acesso em: 28/02/2014.
10
ARGELLO, Katie. Criminalizao dos jogos de azar: a contradio entre lei e realidade social. Revista do Instituto do Direito Brasileiro - RIDB, Lisboa, Ano 2, N 6, pgina 4639, 2013.
Disponvel em: < http://www.idb-fdul.com/uploaded/files/2013_06_04633_04646.pdf >. Acesso em:
28/02/2014.
11
ARGELLO, Katie. Criminalizao dos jogos de azar: a contradio entre lei e realidade social. Revista do Instituto do Direito Brasileiro - RIDB, Lisboa, Ano 2, N 6, pgina 4639, 2013.
Disponvel em: < http://www.idb-fdul.com/uploaded/files/2013_06_04633_04646.pdf >. Acesso em:
28/02/2014.
12
BRASIL. Decreto-lei n 3.688, de 03 de outubro de 1941. Lei das contravenes penais. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa do Brasil, Braslia, DF. 03 dez. 1941. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del3688.htm>. Acesso em: 25/03/2014.

13

Em 27/02/1967, foi editado o Decreto-Lei n. 204, cuja vigncia foi recepcio13


nada pela Constituio Federal de 1988, [...]

A recepo claramente observada, devido ao texto constitucional dado


ao artigo 22, inciso XX, o qual prev que Compete privativamente Unio legislar
sobre: XX - sistemas de consrcios e sorteios;. Neste sentido j decidiu o Supremo
Tribunal Federal (STF), conforme se observa na Ementa da ADI n 2950/RJ:

COMPETNCIA - JOGOS - PRECEDENTE DO PLENRIO - RESSALVA


DE ENTENDIMENTO PESSOAL. Na dico da ilustrada maioria, entendimento em relao ao qual guardo reservas, a clusula reveladora da competncia privativa da Unio para legislar sobre sistemas de consrcios e
sorteios - artigo 22, inciso XX, da Constituio Federal - abrange a explorao de loteria, de jogos de azar.
(STF - ADI: 2950 RJ, Relator: Min. MARCO AURLIO, Data de Julgamento:
29/08/2007, Tribunal Pleno, Data de Publicao: DJe-018 DIVULG 31-0114
2008 PUBLIC 01-02-2008 EMENT VOL-02305-01 PP-00122)

Neste mesmo sentido, tambm segue o julgado da ADI n 3895/SP:

EMENTA Lei estadual. Proibio de mquinas caa-nqueis, de videobingos, de videopquer e assemelhadas. Inconstitucionalidade. Precedentes
da Suprema Corte. 1. Esta Suprema Corte j assentou que a expresso
"sistema de sorteios" constante do art. 22, XX, da Constituio Federal alcana os jogos de azar, as loterias e similares, dando interpretao que veda a edio de legislao estadual sobre a matria, diante da competncia
privativa da Unio. 2. Ao direta de inconstitucionalidade julgada procedente.
(STF - ADI: 3895 SP , Relator: Min. MENEZES DIREITO, Data de Julgamento: 04/06/2008, Tribunal Pleno, Data de Publicao: DJe-162 DIVULG
28-08-2008 PUBLIC 29-08-2008 EMENT VOL-02330-02 PP-00232 RTJ
15
VOL-00207-01 PP-00242)

13

DUARTE, Davi. Loterias e jogos de azar no Brasil: legalidade e ilegalidade. Revista de


Direito da ADVOCEF, Londrina, Ano III, N 5, pgina 109-110, Nov.2007. Disponvel em:
<http://www.advocef.org.br/_arquivos/42_1529_rd5.pdf#page=107>. Acesso em: 28/02/2014.
14
STF - ADI: 2950 RJ, Relator: Min. MARCO AURLIO, Data de Julgamento: 29/08/2007, Tribunal Pleno, Data de Publicao: DJe-018 DIVULG 31-01-2008 PUBLIC 01-02-2008 EMENT VOL02305-01 PP-00122. Disponvel em <www.stf.jus.com.br>. Acesso em 30/03/2014.
15
STF - ADI: 3895 SP , Relator: Min. MENEZES DIREITO, Data de Julgamento: 04/06/2008,
Tribunal Pleno, Data de Publicao: DJe-162 DIVULG 28-08-2008 PUBLIC 29-08-2008 EMENT VOL02330-02 PP-00232 RTJ VOL-00207-01 PP-00242. Disponvel em <www.stf.jus.com.br>. Acesso em
30/03/2014.

14

Em sendo assim, pode-se afirmar que quanto a competncia privativa da


Unio para legislar sobre sistemas de consrcios e sorteios assim como jogos de
azar, loterias e similares j bem discutida e com entendimento fixado, a favor da
competncia privativa, conforme previsto no inciso XX do artigo 22 da Constituio
da Repblica Federativa do Brasil (CRFB) de 198816, j supramencionado.
No que diz respeito a outros jogos de azar, j houve a regulamentao
at mesmo de cassinos, at 1946, conforme se observa,

A proibio de jogos de azar foi instituda no Governo de Eurico Gaspar Dutra atravs de Decreto-Lei n. 9.215/46 que, em seu art. 1, determinava a
restaurao, em todo o territrio nacional, da vigncia do art. 50 e seus pargrafos da Lei de Contravenes Penais (Decreto-Lei n. 3.688/41 - do Governo de Getlio Vargas).
[...]
Na poca, existiam 71 cassinos no Brasil que empregavam mais de 53.000
pessoas.
Os fundamentos utilizados por Gaspar Dutra para a proibio da prtica e
explorao de jogos de azar foram: que a represso aos jogos de azar um
imperativo da conscincia universal; que a legislao penal de todos os povos cultos contm preceitos tendentes a esse fim; que a tradio moral jurdica e religiosa do povo brasileiro contrria prtica e explorao de jogos de azar e que, das excees abertas lei geral, decorreram abusos no17
civos moral e aos bons costumes.

Conforme se observa, a proibio foi baseada no fundamento de que a


tradio moral jurdica e religiosa do povo brasileiro contrria prtica e explorao de jogos de azar j supracitado porm esse fundamento vai em desacordo
com a vigente Constituio, neste sentido segue, Guilherme de Souza Nucci [...]
invocando o princpio da interveno mnima, no h fundamento para o Estado interferir, valendo-se do Direito Penal, na vida privada do cidado que deseja aventurar-se em jogos de azar. [...] (grifo prprio)18, com isso pode-se dizer que h uma
desnecessidade de tamanha interveno.

16

BRASIL. CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL DE 1988, de 05 de


outubro de 1988. Disponvel em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao.htm>.
Acesso em: 25/03/2014.
17
HENRIQUES, Juliana Mancini. A proibio de jogos de azar e cassinos no Brasil
compatvel
com
o
Estado
Democrtico
de
Direito?.
Disponvel
em:
<http://www.migalhas.com.br/dePeso/16,MI56762,21048A+proibicao+de+jogos+de+azar+e+cassinos+no+brasil+e+compativel+com+o
>.
Acesso
em:
30/03/2014.
18
NUCCI, Guilherme de Souza. Leis Penais e Processuais Penais Comentadas. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006. p. 172.

15

Neste mesmo sentido houve a regulamentao dos bingos, que com a


edio da Lei n. 8.672, de 06/07/1993, a chamada Lei Zico, buscava angariar recursos atravs dos bingos, porm ela abria brechas para a explorao de outros jogos ao utilizar o termo, em seu artigo 57, [...] mediante sorteios de modalidade denominada Bingo, ou similar. (grifo prprio), porm a Lei n. 9.615, de 24/03/1998
Lei Pel revogou a lei anterior e no deixou brechas para explorar outros jogos
que no fosse especificamente o bingo. Mais tarde, no ano 2000, a Lei Maguito
proibiu a explorao dos bingos19, conforme observa Azor Lopes da Silva Jnior,

com a Lei n 9.981, de 14 de julho de 2000, alcunhada Lei Maguito, convertida a partir da Medida Provisria n 2.011-9, de 2000, que se alteraram
dispositivos da Lei no [sic] 9.615, de 24 de maro de 1988, at o ponto de,
no que toca aos estabelecimentos de bingo, se definir da sua proibio:
Art. 2 Ficam revogados, a partir de 31 de dezembro de 2001, os arts, 59 a
81 da Lei n 9.615, de 24 de maro de 1998, respeitando-se as autorizaes
que estiverem em vigor at a data de sua expirao.
Pargrafo nico. Caber ao INDESP o credenciamento das entidades e
Caixa Econmica Federal a autorizao e a fiscalizao da realizao dos
jogos de bingo, bem como a deciso sobre a regularidade das prestaes
de contas.
Mais tarde o INDESP foi extinto pela Medida Provisria n 2.049-24, publi20
cada no Dirio Oficial da Unio de 27 de outubro de 2000, [...]

Assim sendo, evidente que a partir da vigncia da Lei Maguito e da


expirao das autorizaes que estavam em vigor at o momento, a atividade se
tornou ilegal.

19

298. Bingo: Havia autorizao para o estabelecimento e explorao de bingos para o sustento de atividades esportivas, como o futebol (a denominada Lei Pel Lei 9.615/98). Porm, no
mais subsiste ess licena estatal, revogados que foram os artigos 59 a 81 da Lei 9.615/98, conforme
disposto pelo art. 2. da Lei 9.981/2000. Assim, expiradas as autorizaes para a s casas de bingo,
no mais sero renovadas. (NUCCI, Guilherme de Souza. Leis Penais e Processuais Penais Comentadas. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006. p. 174.).
20
SILVA JNIOR, Azor Lopes da. A Contraveno de explorao de jogo de azar. [sic] estudo
do
caso
dos
caa-nqueis
e
vdeo-bingos
[sic].
Disponvel
em:
<
http://www.egov.ufsc.br/portal/sites/default/files/anexos/13392-13393-1-PB.pdf
>.
Acesso
em:
28/02/2014.

16

2.2

LEGISLAO CONTEMPORNEA

No presente item, ser feita a anlise das leis que se encontram vigentes
para criminalizar ou regular os jogos de azar em geral, ou seja, a lei de contravenes penais e as leis que regulamentam a explorao das loterias federais pela Unio Federal.

2.2.1 Contravenes penais

O conceito de contravenes penais bem explicitado pelos comentrios


de Guilherme de Souza Nucci, conforme segue,

A infrao penal divide-se em crime e contraveno penal. Dispe o art.


1.[sic] da Lei de Introduo ao Cdigo Penal e Lei das Contravenes
Penais [...]. Na essncia no h diferena alguma entre crime e contraveno penal. Analiticamente, ambas, constituem um fato tpico, antijurdico e
culpvel. A separao tem finalidade prtica, no campo da aplicao de benefcios penais, para a identificao do procedimento correto a ser adotado,
no contexto da liberdade provisria, entre outros fatores. No entanto, aps a
edio da Lei 9.099/95, considerando infrao de menor potencial ofensivo
a contraveno penal, mas tambm todos os crimes cuja pena mxima no
21
22
ultrapasse um ano [...], as diferenas prticas diminuram ainda mais.

Dito isso fcil compreender que as diferenas entre crime e contraveno so mnimas, e em sendo assim, Guilherme de Souza Nucci argumenta que no
h mais que se diferenciar ambos, pois cada dia mais os dois se aproximam e passam a ter menos diferenas prticas.23
Neste mesmo diapaso pode-se dizer sobre a origem do Decreto-Lei
3.688/1941, que foi editado pelo ento Presidente da Repblica, Getlio Vargas, ou
21

Com a vigncia da Lei n 11.313/2006, que alterou o art. 61 da Lei n 9.099/95, passou-se a
vigorar como infrao de menor potencial ofensivo, aquelas cujo no seja cominada pena mximo
maior que 2 (dois) anos, cumulada ou no com multa. (BRASIL. Lei n 9.099, de 26 de setembro de
1995. Dispe sobre os Juizados Especiais Cveis e Criminais e d outras providncias. Dirio Oficial
da
Unio,
Braslia,
DF.
27
set.
1995.
Disponvel
em:
<
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l9099.htm>. Acesso em: 25/10/2014.).
22
NUCCI, Guilherme de Souza. Leis Penais e Processuais Penais Comentadas. So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais, 2006. p. 109.
23
NUCCI, Guilherme de Souza. Leis Penais e Processuais Penais Comentadas. So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais, 2006. p. 109-110.

17

seja, perodo conhecido como Estado Novo24, o que caracterizou a ascenso do nacionalismo e populismo, sendo acompanhada pela ento Constituio de 1937.25
Observada tais anotaes, simples dizer quanto a dissonncia que h
entre a nossa Constituio de 1988 e o Decreto-Lei em epgrafe.

2.2.2 Leis vigentes

A legislao contempornea e vigente em territrio nacional que diz respeito exclusivamente aos jogos refere-se a Lei de Contravenes Penais (DecretoLei n. 3.688/41) Decreto-Lei responsvel por tipificar os jogos de azar como contraveno penal26 e definindo como tais o disposto no art. 50, 3. Os Decretos-Lei
n. 204/67 e 759, de 12/08/1969, as Leis n. 5.768, de 20/12/1971 e; 7.291 de
19/12/1984 c/c o Decreto n. 96.993, de 17/10/1988, regulamentam a explorao do
jogo de sorteio denominado Loterias Federais, conforme segue o texto de Davi Duarte,

[...] [proibindo] a criao de novas loterias estaduais. Aquelas existentes foram preservadas, nos estritos limites em que operacionalizadas, haja vista
que no podero aumentar as suas emisses ficando limitadas s quantidades de bilhetes e sries em vigor na data da publicao deste DecretoLei (art. 31). [...][o referido Decreto-Lei criou] a empresa pblica Caixa Econmica Federal que, por fora do artigo 2, tem por finalidade explorar, com
exclusividade, os servios da Loteria Federal [e esportiva] do Brasil....[Por
sua vez a lei autoriza] a distribuio gratuita de prmios, mediante sorteio,
vale-brinde ou concursos a ttulo de propaganda. Essa modalidade especial
de sorteio depende de prvia autorizao do Ministrio da Fazenda, [...] [A
27
segunda lei combinada com o Decreto] autoriza as entidades turfsticas a
explorar, exclusivamente nas dependncias de seus hipdromos, [...] [e lo-

24

[...] forma de governo passava a ser centralizadora e controladora, pois os poderes ditatoriais encontravam-se efervescidos. Ademais, nunca demais salientar que este perodo ficou marcado
pela forte interveno do Poder Executivo, o qual intervia diretamente na elaborao das leis, sobretudo com a expedio de decretos-leis, e a frequente violao de direitos fundamentais que poca
ainda eram escassos. (RODOVALHO, rico Henrique Resende. A LEI DE CONTRAVENES PENAIS LUZ DO DIREITO PENAL MNIMO. Ensaio Jurdico, Patos e Minas: UNIPAM. Nov. 2010, p.
66.).
25
RODOVALHO, rico Henrique Resende. A LEI DE CONTRAVENES PENAIS LUZ DO
DIREITO PENAL MNIMO. Ensaio Jurdico, Patos e Minas: UNIPAM. Nov. 2010, p. 66.
26
CONTRAVENO, segundo o Dicionrio Aurlio, a Transgresso ou infrao a disposies estabelecidas.
27
TURFE, segundo o Dicionrio Aurlio, um 1. Hipdromo, prado. 2. Hipismo.

18

cal onde sejam autorizadas] [...], a venda de apostas sobre corridas de ca28
valos que promoverem.

O Art. 22, inciso XX da Constituio Federal de 1988, cita o rol de competncias privativas da Unio, enquanto a Lei n. 9.981/2000 a chamada Lei Maguito, que revogou os artigos. 59 a 81 da Lei Pel (Lei n. 9.615/98), que autorizavam
a explorao dos bingos por particulares (conforme explicita Guilherme de Souza
Nucci, j supracitado), por sua vez a Medida Provisria (MP) n. 2.216-37, de
31/08/2001, altera novamente o artigo 59 da Lei Pel, conforme Azor Lopes da Silva Jnior,

[...] por seu artigo 17, alterando novamente o artigo 59 da Lei n. 9.615, de
24 de maro de 1998, disciplina que a explorao de jogos de bingo, servio pblico de competncia da Unio, ser executada, direta ou indiretamen29
te, pela Caixa Econmica Federal em todo o territrio nacional.

Em sendo assim, para conseguir combater ainda mais os jogos foi editada
a Smula Vinculante n 230, de 30/05/2007, que faz com que percam efeito, aquelas
liminares concedidas e no cassadas, j que esta tem efeito vinculante imediato
aps a sua publicao. 31
Como observado, todas as leis que dizem especificamente sobre os jogos
na atualidade esto proibindo a prtica, com exceo queles que so regulados
exclusivamente pela Unio, pois esses tm carter excepcional s normas do Direito
Penal.

28

DUARTE, Davi. Loterias e jogos de azar no Brasil: legalidade e ilegalidade. Revista de


Direito da ADVOCEF, Londrina, Ano III, N 5, pgina 110-111, Nov.2007. Disponvel em:
<http://www.advocef.org.br/_arquivos/42_1529_rd5.pdf#page=107>. Acesso em: 28/02/2014.
29
SILVA JNIOR, Azor Lopes da. A Contraveno de explorao de jogo de azar. [sic] estudo
do
caso
dos
caa-nqueis
e
vdeo-bingos
[sic].
Disponvel
em:
<
http://www.egov.ufsc.br/portal/sites/default/files/anexos/13392-13393-1-PB.pdf
>.
Acesso
em:
28/02/2014.
30
Bingos e loterias
inconstitucional a lei ou ato normativo estadual ou distrital que disponha sobre sistemas de
consrcios e sorteios, inclusive bingos e loterias.
31
SILVA JNIOR, Azor Lopes da. A Contraveno de explorao de jogo de azar. [sic] estudo
do
caso
dos
caa-nqueis
e
vdeo-bingos
[sic].
Disponvel
em:
<
http://www.egov.ufsc.br/portal/sites/default/files/anexos/13392-13393-1-PB.pdf
>.
Acesso
em:
28/02/2014.

19

2.3

PROBLEMAS

No presente item, ser feita a anlise de quais as pretenses de legalizao32 do jogo de azar, em tramitao atualmente, e quais o discurso que dificultam
tal legalizao. Para fins didticos, o presente trabalho dividiu o tema em dois subitens, objetivando uma compreenso clara.

2.3.1 Pretenso de legalizao

Atualmente no h projetos em tramitao na Cmara dos Deputados, porm h um projeto de legalizao no Senado Federal Projeto de Lei do Senado
(PLS) n 186 de 2014 proposto pelo ento Senador Ciro Nogueira (PP/PI), em 21
de maio de 2014, constando em sua ementa o seguinte texto, Dispe sobre a explorao de jogos de azar em todo o territrio nacional.33, para regulamentar a explorao dos jogos por particulares.
No artigo 3 do referido projeto, h em seus incisos quais jogos so considerados como jogos de azar e dentre eles constam o bingo, jogo do bicho, vdeo
bingos, jogos online, dentre outros. H de se citar o artigo 2 que diz, fica autorizada, nos termos desta Lei e de seu regulamento, a explorao de jogos de azar em
todo o territrio nacional em reconhecimento ao seu valor histrico-cultural e sua
finalidade social para o Pas. (grifo prprio), neste sentido devemos recordar que
tais termos j foram brevemente analisados nos subitens anteriores. 34
Autorizando para a explorao de tais jogos, as Pessoas Jurdicas que
atenderem aos requisitos previstos nos incisos do artigo 6 e sendo competente para
conceder tais autorizaes, os Estados e Distrito Federal conforme disposto no arti-

O presente trabalho adotar o termo legalizao como sinnimo de projetos de leis que
queiram regulamentar a situao do jogo de azar, deixando tal conduta autorizada e no objeto de
persecuo penal.
33
SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 186/2014. Dispe sobre a explorao
de
jogos
de
azar
em
todo
o
territrio
nacional.
Disponvel
em:
<
http://www.senado.leg.br/atividade/Materia/getPDF.asp?t=150883&tp=1>. Acessado em 25/05/2014.
p. 1.
34
SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 186/2014. Dispe sobre a explorao
de jogos de azar em todo o territrio nacional. Disponvel em: < c>. Acessado em 25/05/2014. p. 1-2.
32

20

go 5, que assim segue, Os jogos de azar sero explorados por meio de autorizao outorgada pelos Estados e pelo Distrito Federal [...].35
Para justificar a propositura do referido PLS, foram utilizadas justificavas
que devem ser citadas, conforme segue,

[...] mas trabalhando apenas com a realidade social da forma como ela se
apresenta, chega-se a concluso de que os jogos de azar existem, sempre
existiram e vo continuar existindo porque apostar, fazer uma fezinha, contar com a sorte, um trao histrico-cultural do comportamento de quase
todos os povos do planeta desde os primrdios.
Nesse sentido a lio do renomado socilogo francs Loc Wacquant.
A prtica dos jogos de azar socialmente aceita e est arraigada nos costumes da sociedade. O jogo do bicho existe h mais de um sculo (desde
1892), tendo se tornado contraveno em 1941. Ele faz parte da cultura, j
se tornou um folclore na nossa sociedade. A lei penal no tem o poder de
revogar a lei econmica da oferta e da procura. Se a demanda no for suprida pelo mercado lcito, ser suprida pelo mercado ilcito. (WACQUANT,
Loc. As Duas faces do Gueto. Trad. Cezar Castanheira. So Paulo: Ed.
36
Boitempo, 2008, pg. 72) .
Sendo conduta socialmente aceita, as polticas proibitivas de jogos tendem
a no surtir os efeitos desejados, razo pela qual se verifica no mundo desenvolvido que a quase totalidade dos pases optaram pela explorao dos
jogos com maior ou menor grau de participao da iniciativa privada, mediante instrumentos de permisso, concesso ou autorizao.
A realidade evidencia que ningum vai deixar de apostar em determinada
forma de loteria porque est proibido; as apostas continuaro a ser realizadas, s que de forma clandestina, com todos os seus malefcios.
Da a necessidade de deixar a demagogia de lado e trabalhar com a realidade da forma como ela se apresenta e no como gostaramos que ela fos37
se. No o jogo que fomenta o crime, mas a sua proibio. (grifo prprio)

Conforme justificado no PLS, mais do que visvel a aceitao dos jogos


de azar pela populao, tornando-o assim uma prtica histrico-social. Neste sentido, no se faz lgica mant-los proibidos, at mesmo porque a arrecadao que o
Brasil deixa de ter devido a esta proibio homrica. Uma vez que, segundo estu-

35

SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 186/2014. Dispe sobre a explorao
de
jogos
de
azar
em
todo
o
territrio
nacional.
Disponvel
em:
<
http://www.senado.leg.br/atividade/Materia/getPDF.asp?t=150883&tp=1>. Acessado em 25/05/2014.
p. 3.
36
No livro As duas faces do gueto, de Lic Wacquant, no existe esta passagem. Tal passagem na verdade uma concluso da j referida Katie Argello, em seu artigo Criminalizao dos
jogos de azar: a contradio entre lei e realidade social. pgina 4639.
37
SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 186/2014. Dispe sobre a explorao
de
jogos
de
azar
em
todo
o
territrio
nacional.
Disponvel
em:
<
http://www.senado.leg.br/atividade/Materia/getPDF.asp?t=150883&tp=1>. Acessado em 25/05/2014.
p. 12-13.

21

dos apresentados na justificava do PLS, esse lucro que poderia ser aproveitado a
favor do errio pblico se aproxima a 15 bilhes ao ano, conforme segue,

Estudos revelam que o Brasil deixa de arrecadar em torno de R$ 15 bilhes


caso seja legalizado todas as modalidades, contidas neste projeto de lei (jogo do bicho, videoloteria, bingo, videobingo, cassino, apostas esportivas e iGaming).
A ttulo de curiosidade e para estabelecer uma comparao com atividades
conhecidas, destacamos a arrecadao do IPI Bebidas, IPI Fumo, IPI
Automveis e CIDE - Combustveis para comparar com os 15 bilhes do jogo legal:
IPI Bebidas - R$ 3,147 bilhes
IPI Fumo - R$ 4,077 bilhes
IPI Automveis - R$ 4,126 bilhes
CIDE Combustveis - R$ 2,736 bilhes
38
(*) Dados da Receita Federal do Brasil Anlise Mensal dez/2012

Neste sentido, fica evidenciado o quo vantajoso a regulamentao,


restando-nos agora esperar a tramitao do PLS no Senado.

2.3.2 Dificuldades

A maior dificuldade encontrada hoje em dia para a regulamentao dos


jogos de azar so as discusses que nunca chegam a soluo alguma conforme
consta presente na justificativa do PLS, Sem adentrar as clssicas discusses de
cunho tico, moral ou religioso, que nunca avanam rumo a uma soluo [...] 39, gerando discursos moralistas e dogmticos, tendo em vista que so aceitos at hoje,
mesmo que sem soluo, ou seja, outorgado a aceitao da proibio devido a
discursos sem solues e incompatveis com a nossa realidade.
Neste diapaso segue Katie Argello ao demonstrar os discursos que
so favorveis criminalizao dos jogos ou ao menos da manuteno da atual situao,
38

SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 186/2014. Dispe sobre a explorao
de
jogos
de
azar
em
todo
o
territrio
nacional.
Disponvel
em:
<
http://www.senado.leg.br/atividade/Materia/getPDF.asp?t=150883&tp=1>. Acessado em 25/05/2014.
p. 13-14.
39
SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 186/2014. Dispe sobre a explorao
de
jogos
de
azar
em
todo
o
territrio
nacional.
Disponvel
em:
<
http://www.senado.leg.br/atividade/Materia/getPDF.asp?t=150883&tp=1>. Acessado em 25/05/2014.
p. 12.

22

1. O problema a criminalidade que circunda a contraveno, por trs


dela existe uma rede de criminalidade organizada,[...]
2. A legalizao estimularia o vcio, [...]
3. A polcia se sente desmoralizada porque prende um apontador e
no outro dia ele est solto.
4. Por se tratar de contraveno, hoje no possvel utilizar outras
40
tcnicas de investigao (ex. escuta telefnica). [...]

Aps analisar os argumentos utilizados, fica evidenciada a fragilidade destes, j que, em contrapartida, fundamenta-se baseando na nossa realidade social e
no em morais, muitas vezes anacrnicas, pois a criminalizao ou manuteno
destes fere a realidade social, pois atinge a realidade do funcionamento da justia
criminal e porque o jogo j se tornou um costume centenrio a se confundir com a
histria e a cultura do nosso pas. Criminalizar o jogo quase como criminalizar o
samba41.
Outros argumentos se baseiam em frases, de certo modo poticas, mas
fortes, de autores como Rui Barbosa42 um dos maiores juristas brasileiros que
so trechos utilizados por Dinalba Araruna Gonalves, que se posiciona em desfavor
da legalizao dos jogos, chegando a argumentar que a tradio moral, jurdica e
religiosa do povo brasileiro contrria explorao dos jogos de azar.43, neste sen40

ARGELLO, Katie. Criminalizao dos jogos de azar: a contradio entre lei e realidade social. Revista do Instituto do Direito Brasileiro - RIDB, Lisboa, Ano 2, N 6, pgina 4635, 2013.
Disponvel em: < http://www.idb-fdul.com/uploaded/files/2013_06_04633_04646.pdf >. Acesso em:
28/02/2014.
41
ARGELLO, Katie. Criminalizao dos jogos de azar: a contradio entre lei e realidade social. Revista do Instituto do Direito Brasileiro - RIDB, Lisboa, Ano 2, N 6, pgina 4635, 2013.
Disponvel em: < http://www.idb-fdul.com/uploaded/files/2013_06_04633_04646.pdf >. Acesso em:
28/02/2014.
42
O jogo, o grande putrefactor, a ditese cancerosa das raas anemizadas pela sensualidade e pela preguia; ele entorpece, caleja, desviriliza os povos, nas fibras de cujo organismo insinuou o seu germe proliferante e inextirpvel. S o jogo no reconhece remitncias: com a mesma continuidade com que devora as noites do homem ocupado e os dias do ocioso, os milhes do opulento e
as migalhas do operrio, tripudia uniformemente sobre as sociedades as quadras de fecundidade e
de penria, de abastecimento e de fome de alegria e de luto. Abertura do artigo escrito por Dinalba
Araruna Gonalves. (GONALVES apud Rui Barbosa. Diverses eletrnicas: doutrina e jurisprudncia. Revista Jurdica do Ministrio Pblico, Joo Pessoa, Ano 2, N 3, pgina 137, jan./jul.2008.
Disponvel em: <http://arquivos.mp.pb.gov.br/relatorios/rev03_juri_mppb.pdf#page=137>. Acesso em:
28/02/2014.)
43
GONALVES, Dinalba Araruna. Diverses eletrnicas: doutrina e jurisprudncia. Revista Jurdica do Ministrio Pblico, Joo Pessoa, Ano 2, N 3, pgina 137-155, jan./jul.2008. Disponvel
em:
<http://arquivos.mp.pb.gov.br/relatorios/rev03_juri_mppb.pdf#page=137>.
Acesso
em:
28/02/2014.

23

tido tambm se posiciona dizendo que seria cmica se no fosse trgica a constatao de que as mquinas de caa-nqueis trazem apenas o vcio, a runa e a degradao moral, arrasando famlias e lares.44. Em sendo assim, fica fcil perceber
certa repulsa de alguns juristas aos jogos, o que de certo modo gera uma dificuldade
na regulamentao destes, porm em contrapartida h aqueles que tm vises diversas e que andam ganhando mais influncia juntamente com maiores argumentos.

44

GONALVES, Dinalba Araruna. Diverses eletrnicas: doutrina e jurisprudncia. Revista Jurdica do Ministrio Pblico, Joo Pessoa, Ano 2, N 3, pgina 137-155, jan./jul.2008. Disponvel
em:
<http://arquivos.mp.pb.gov.br/relatorios/rev03_juri_mppb.pdf#page=137>.
Acesso
em:
28/02/2014.

24

3 NOVAS PROPOSTAS

O presente captulo tem por objetivo, estudar as propostas de legalizao


e criminalizao da conduta de explorao de jogos de azar, assim como as interaes desta contraveno para com outras condutas criminosas, subdividindo o presente captulo para fins de facilitar o estudo, observando os textos presente no Anteprojeto do Cdigo Penal, do PLS em tramite do Senado Federal e, as interaes
criminosas.

3.1

TEXTO DO ANTEPROJETO DO CDIGO PENAL

O texto do Anteprojeto do Cdigo Penal apresentado pela Comisso de


Juristas j teve algumas alteraes desde a apresentao do relatrio final, onde
estavam presentes [...] o histrico dos trabalhos, o anteprojeto de novo Cdigo Penal e a exposio de motivos das propostas efetuadas.45, isto posto, ser analisado
apenas o Anteprojeto do novo Cdigo Penal e a exposio de motivos das propostas
efetuadas originalmente, bem como a forma que consta no atual texto do projeto.

3.1.1 Texto do anteprojeto e a exposio dos motivos apresentados no relatrio final da comisso de juristas

Ao fazer a anlise do relatrio final apresentado pela Comisso Especial


de Juristas, no h como fazer vista grossa a certos pontos, como o caso da revogao da Lei de Contravenes Penais (Decreto-Lei n 3.688/41) transformando
alguns dos tipos previstos na referida Lei em crime, mais especificamente a explorao dos jogos de azar, que o objeto de estudo do atual trabalho trazendo modificaes na nomenclatura de infraes penais, pois passar a ser tratada como sinnimo de crime, conforme segue o texto do relatrio,
45

SENADO FEDERAL. Relatrio final do Anteprojeto do Cdigo Penal, apresentado pela Comisso de Juristas. Disponvel em: < http://www12.senado.gov.br/noticias/Arquivos/2012/06/pdf-vejaaqui-o-anteprojeto-da-comissao-especial-de-juristas>. Acessado em 27/08/2014.

25

Uma proposta de revogao, a da Lei das Contravenes Penais, repercute


fortemente na prpria nomenclatura das infraes penais no Brasil. Hoje, infrao penal termo genrico, pois pode compreender tanto crimes quanto
contravenes. A vingar a presente proposta, infraes penais e crimes sero termos sinnimos. Algumas das contravenes, s quais se reconheceu
dignidade pessoal, foram objeto de proposta de transformao em crime.
46
o caso da explorao dos jogos de azar.

Visto isto h de se dizer que a Comisso props tal revogao com base
em critrios firmados no Plano de Trabalho da Comisso para analisar as legislaes extravagantes, que traziam implicaes ao Direito Penal buscando maior
aperfeioamento com o constitucionalismo penal, ou seja, em sintonia com a Constituio da Repblica Federativa do Brasil (CRFB) de 1988.47
Em sendo assim, com a revogao do Decreto-Lei 3.688 de 1941 e a criminalizao da explorao dos jogos de azar, houve de ser tipificada tal conduta
criminosa, estando prevista na parte especial artigo 121 a 541 do Anteprojeto do
Cdigo Penal brasileiro em seu captulo IV De outros crimes contra a paz pblica
(artigo 254 a 258), mais especificamente em seu artigo 258. O referido artigo previa
a pena de priso de um a dois anos o que supera e muito a aplicao da pena de
priso simples, pelo perodo de trs meses a um ano que era previsto no Decreto-Lei
3.688/41 e continha um texto legal bem simplrio, pois s dizia Explorar jogos de

46

SENADO FEDERAL. Relatrio final do Anteprojeto do Cdigo Penal, apresentado pela Comisso de Juristas. Disponvel em: < http://www12.senado.gov.br/noticias/Arquivos/2012/06/pdf-vejaaqui-o-anteprojeto-da-comissao-especial-de-juristas>. Acessado em 27/08/2014. p. 6.
47
Importante sublinhar que se fez levantamento de toda a legislao penal extravagante e em
vigor. Toda lei com alguma implicao de direito penal material foi analisada pela Comisso, com o
fim de propor as revogaes necessrias. Foram usados os critrios constantes do Plano de Trabalho
da Comisso, aprovado no dia 18 de outubro de 2011, para a anlise da legislao extravagante: a)
da necessidade de adequao s normas da Constituio de 1988 e aos tratados e convenes internacionais; b) da interveno penal adequada e conforme entre a conduta e a resposta de natureza
penal por parte do Estado; c) da seleo dos bens jurdicos imprescindveis paz social, em harmonia com a Constituio; d) da criminalizao de fatos concretamente ofensivos aos bens jurdicos
tutelados; e) da criminalizao da conduta apenas quando os outros ramos do direito no puderem
fornecer resposta suficiente; f) da relevncia social dos tipos penais; g) da necessidade e da proporcionalidade da pena. Tais critrios formam um conjunto que concebe um direito penal mais voltado
para a sua funcionalidade social, em sentido forte, conjuntamente com o respeito dignidade da pessoa humana ou seja, um sistema em perfeita sintonia com a Constituio de 1988, e que traduz
uma leitura rigorosa do constitucionalismo penal. (SENADO FEDERAL. Relatrio final do Anteprojeto
do Cdigo Penal, apresentado pela Comisso de Juristas. Pgina 6. Disponvel em: <
http://www12.senado.gov.br/noticias/Arquivos/2012/06/pdf-veja-aqui-o-anteprojeto-da-comissaoespecial-de-juristas> Acessado, em 27/08/2014.).

26

azar e a loteria denominada jogos do bicho, sem autorizao legal regulamentar 48,
ou seja, no conceituava a expresso jogos de azar.
Para fundamentar tal criminalizao, faz-se uso da justificativa de que esta uma conduta relevante e que necessita de definio em sede penal, pois tal
conduta fere a paz pblica.49

3.1.2 Texto do anteprojeto e a exposio dos motivos apresentados atualmente

A partir do momento em que se inicia a anlise do atual texto do anteprojeto, j se pode comear a fazer referncia a ele como Projeto de Lei do Senado
(PLS) n 236, de 2012, pois como foi registrado no Senado Federal brasileiro. Feita
tal anotao, passaremos a analisar as alteraes trazidas pela comisso temporria de estudo da reforma do Cdigo Penal, no parecer, de 17 de dezembro de
2013 ao texto original do Anteprojeto do Cdigo Penal brasileiro e suas fundamentaes.
Uma das alteraes feitas no texto legal referente aos jogos de azar a
pena aplicada, pois no mais ser de um a dois anos de priso. Isto se deve a fundamentao de que a pena proposta pela Comisso de Juristas considerada baixa. Uma pena to baixa, como a proposta inicialmente, acabaria causando problemas de desproporcionalidade. Uma vez que, a partir da comparao com outras penas aplicadas em outros tipos penais, como o caso da falsificao de documento

48

SENADO FEDERAL. Relatrio final do Anteprojeto do Cdigo Penal, apresentado pela Comisso
de
Juristas.
Pgina
116.
Disponvel
em:
<
http://www12.senado.gov.br/noticias/Arquivos/2012/06/pdf-veja-aqui-o-anteprojeto-da-comissaoespecial-de-juristas>. Acessado em 27/08/2014.
49
A criminalizao do jogo de azar. Por fim, como resultado da revogao da lei das contravenes penais, a perturbao do sossego e a explorao dos jogos de azar, por tambm ofenderem
a paz pblica condutas relevantes que necessitam de definio em sede penal , so criminalizadas, notadamente a conduta daquele e somente deste que explora jogo de azar ou a loteria do
jogo do bicho, sem autorizao legal ou regulamentar. (SENADO FEDERAL. Relatrio final do Anteprojeto do Cdigo Penal, apresentado pela Comisso de Juristas. Pgina 358. Disponvel em: <
http://www12.senado.gov.br/noticias/Arquivos/2012/06/pdf-veja-aqui-o-anteprojeto-da-comissaoespecial-de-juristas>. Acessado em 27/08/2014.).

27

particular, observa-se que a diferena de penas mnima, porm com consequncias bem menores que o jogo do bicho.50
O aumento da pena passou a no permitir a suspenso do processo, assim como a transao penal e por consequncia lgica modifica o prazo prescricional da punibilidade51, porm caso a pena no supere os 4 (quatro) anos de priso
ela poder ser substituda por penas alternativas. Mas as alteraes no pararam
por a, pois foi proposta a incriminao de quem pratica o apontamento do jogo do
bicho e, neste caso, devendo ser aplicada pena proporcional e sendo possvel ao
juiz se assim entender a no aplicao da pena, se desnecessria, conforme
segue,

O aumento que propomos expressivo. No permite a suspenso do processo nem transao penal, e modifica substancialmente os prazos para a
persecuo penal (prescrio). De outro lado, contudo, ser possvel a
substituio por penas alternativas (se a pena concreta no superar os 4
anos). Para os casos mais graves, e so muitos na experincia social brasileira, poder o juiz elevar a pena at os justos 8 anos de priso.
Propomos ainda, alm do aumento da pena, a incriminao de quem realiza
o apontamento do jogo do bicho, como forma de coibir as pessoas que trabalham para o explorador do jogo ilcito, com o cuidado de cominar penas
proporcionais. Prevemos ainda a possibilidade de o juiz, nesse caso, deixar
52
de aplicar a pena se a entender desnecessria.

50

J restou demonstrado de forma indiscutvel sociedade brasileira o quo nefasto o denominado jogo do bicho, agora no mais contraveno penal, mas crime. Caminhou bem a Comisso de Juristas. Ocorre que a pena proposta baixa.
chegada a hora de, observada a proporcionalidade das penas, evitar a vigncia de tipos
com penas insuficientes, em tributo ao princpio da proibio de proteo deficiente. o caso em tela.
A ttulo de comparao, o Projeto de Cdigo prev pena de 4 a 10 anos de priso no caso de pesca
ou molestamento de cetceos (art. 399, 2)! No o momento de analisar a propriedade desse apenamento, mas ele evidencia problemas significativos de desproporcionalidade. A pena proposta pela
Comisso de Juristas pouco superior a outro delito que, via de regra, produz consequncias sociais
bem menores que o jogo do bicho, a falsificao de documento particular (art. 263). (SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 236/2012. Parecer da Comisso temporria de estudo da
reforma
do
Cdigo
Penal.
Pgina
214.
Disponvel
em:
<
http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t=143412&tp=1>.
Acessado
em
27/08/2014.).
51
OBS: [O prazo da extino da punibilidade] no foi tocado pela Comisso de Juristas, que
optou por manter o texto vigente. (SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 236/2012.
Parecer da Comisso temporria de estudo da reforma do Cdigo Penal. Pgina 137. Disponvel em:
<
http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t=143412&tp=1>.
Acessado
em
27/08/2014.).
52
SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 236/2012. Parecer da Comisso temporria de estudo da reforma do Cdigo Penal. Pgina 214. Disponvel em: <
http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t=143412&tp=1>. Acessado em 27/08/2014.

28

Neste sentido, possvel perceber que houve grandes alteraes, mas


ainda no foi dito quanto o aditamento de um pargrafo que define o jogo de azar
ponto analisado na parte anterior delimitando-o queles com fins lucrativos e cujo
resultado independa da habilidade do jogador, conforme transcrito na pgina 302 do
parecer.53
Devido a alteraes no texto normativo do referido PLS, o Captulo IV - De
outros crimes contra a paz pblica, passou a abranger os artigos 263 a 268, sendo a
explorao de jogos de azar tipificada no artigo 267, o qual passou a ter previso de
pena de trs a oito anos de priso e trs novos pargrafos, onde o primeiro, de
acordo com a proporcionalidade objetivada pela comisso temporria de estudo da
reforma do Cdigo Penal, tipifica como pena de um a trs anos de priso para aqueles que realizam o apontamento nos jogos referidos neste artigo. No pargrafo segundo est previsto a possibilidade de deixar de aplicar a pena queles que praticarem a conduta que o pargrafo anterior define, e no terceiro trazido o conceito de
jogo de azar que se assemelha e muito com o artigo 50, 3, a, da Lei de Contravenes, porm com a ressalva que no atual texto consta a expresso jogo de azar
[...] realizado com fins de lucro.54

3.2

DEMAIS PROJETOS

Conforme j supramencionado no captulo anterior, h no Senado Federal


o PLS 186/2014 que foi apresentado pelo ento Senador Ciro Nogueira no dia 21 de
maio de 2014, constando na explicao da sua ementa o que segue,

53

No crime de explorao do jogo de azar (art. 267), adicionamos pargrafo com a definio
de jogo de azar, buscando delimitar o alcance do tipo, que deve mirar o uso comercial (fins de lucro)
e no bingos de quermesses, por exemplo , e esclarecer que se refere ao jogo cujo resultado no
dependa preponderantemente da habilidade do jogador (isto , cujo resultado depende preponderantemente da sorte), tal como hoje previsto na Lei de Contravenes Penais. (SENADO FEDERAL.
Projeto de Lei do Senado PLS 236/2012. Parecer da Comisso temporria de estudo da reforma do
Cdigo
Penal.
Pgina
302.
Disponvel
em:
<
http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t=143412&tp=1>.
Acessado
em
27/08/2014.).
54
SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 236/2012. Parecer da Comisso temporria de estudo da reforma do Cdigo Penal. Pgina 394. Disponvel em: <
http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t=143412&tp=1>. Acessado em 27/08/2014.

29

Dispe sobre a explorao de jogos de azar; define quais so os jogos de


azar, como so explorados, autorizaes, destinao dos recursos arrecadados; define as infraes administrativas e os crimes em decorrncia da
55
violao das regras concernentes explorao dos jogos de azar.

O projeto busca regulamentar a explorao dos jogos de azar, de forma


completa, dizendo quais jogos, quem poder autorizar a explorao, crimes por abuso e desobedincia a lei, destinao das verbas e infraes administrativas. O projeto tem em seus moldes originais 38 artigos, constando em seu artigo 33 que lei
complementar, instituir qual contribuio social que incidir sobre a atividade e no
artigo 37 a revogao do Decreto-Lei n 6.259/4456, os artigos 50 a 58 da Lei das
Contravenes Penais57 e o Decreto-Lei n 9.215/4658, ou seja, ir revogar o captulo
VII Das Contravenes Relativas Policia de Costumes, da Lei de Contravenes.
Convm discutir, apenas, os artigos que ainda no foram trabalhados, relembrando que os artigos 2, 3, 5 e 6 j foram debatidos. Em sendo assim, o projeto traz nos incisos do artigo 4 quais as definies adotadas para cada modalidade
de jogo de azar que a lei trata em seu artigo 3.
Na seo I (artigo 7 a 10) do referido projeto tratado sobre o jogo do bicho e da vdeo-loteria, trazendo requisitos necessrios para que a pessoa jurdica
tenha a autorizao para explorao concedida, a citar algumas, como por exemplo,
possuir capital integralizado em espcie de no mnimo, R$ 5.000.000,00 (cinco milhes de reais)59 e dentre outros, assim como, no artigo 10 regulamentada a destinao dos recursos arrecadados, onde diz em seu inciso I e II, respectivamente,
que no mnimo de 60% (sessenta por cento) da arrecadao bruta para a premiao, [...], na hiptese de jogo do bicho e de no mnimo 70% (setenta por cento) da
arrecadao bruta para a premiao, [...], na hiptese de vdeo-loteria60. E em seus
55

SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 186/2014. Dispe sobre a explorao
de
jogos
de
azar
em
todo
o
territrio
nacional.
Disponvel
em:
<
http://www.senado.gov.br/atividade/materia/detalhes.asp?p_cod_mate=117805>.
Acessado
em
29/08/2014. p. 1.
56
Decreto-lei j abordado no primeiro captulo do presente trabalho.
57
Decreto-lei j abordado no primeiro captulo do presente trabalho.
58
Decreto-lei j abordado no primeiro captulo do presente trabalho.
59
SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 186/2014. Dispe sobre a explorao
de jogos de azar em todo o territrio nacional. Artigo 7, inciso II. Disponvel em: <
http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t=150883&tp=1>. Acessado em 29/08/2014.
p. 3-5.
60
SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 186/2014. Dispe sobre a explorao
de
jogos
de
azar
em
todo
o
territrio
nacional.
Disponvel
em:
<

30

incisos III e IV, respectivamente, o porcentual de 7% (sete por cento) da arrecadao bruta para a unidade federada do domiclio fiscal da pessoa jurdica e 3% (trs
por cento) da arrecadao bruta para o Municpio do domiclio fiscal da pessoa jurdica, em ambos os casos ser na hiptese de explorao da loteria do bicho, porm
essa arrecadao ser o local em que esteja instalado o equipamento terminal de
vdeo-loteria nas hipteses de vdeo-loteria61.
Na seo II (artigo 11 a 15) regulamentado o jogo do bingo, trazendo
critrio como, a casa de bingo ter capacidade mnima de 250 (duzentos e cinquenta)
pessoas, prmios exclusivamente em dinheiro e excluindo a sujeio a essa lei nos
casos de bingos filantrpicos/beneficentes, de carter, eventual, ou seja, o bingo
dever ter fim lucrativo para ser sujeito ao PLS62. J a seo III (artigo 16 a 25), referente aos cassinos diz que as autorizaes tero prazo determinado de 20 anos,
podendo ser prorrogadas por igual perodo, porm h algo ainda mais relevante que
o artigo 23, ao dizer que as empresas que querem explorar os jogos de azar em
cassino devero preencher cumulativamente os requisitos de que seja constituda
sob as leis brasileiras e com sede e administrao no Pas; comprovar capacidade
econmica e financeira; comprovar qualificao tcnica podendo ser um profissional com experincia na atividade ou atravs da contratao de servios de empresa
especializada bem como, comprovar a regularidade fiscal de competncia da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios.63
Entre as sees h algumas proximidades, como o caso dos jogos do
bicho e vdeo-loteria com os bingos, pois estes podem manter servios de bar e restaurante, alm de apresentaes artsticas e culturais, suplementares s suas atividades principais, enquanto as casas de bingo e os cassinos no podero obter

http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t=150883&tp=1>. Acessado em 29/08/2014.


p. 5.
61
SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 186/2014. Dispe sobre a explorao
de
jogos
de
azar
em
todo
o
territrio
nacional.
Disponvel
em:
<
http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t=150883&tp=1>. Acessado em 29/08/2014.
p. 5.
62
SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 186/2014. Dispe sobre a explorao
de
jogos
de
azar
em
todo
o
territrio
nacional.
Disponvel
em:
<
http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t=150883&tp=1>. Acessado em 29/08/2014.
p. 6.
63
SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 186/2014. Dispe sobre a explorao
de
jogos
de
azar
em
todo
o
territrio
nacional.
Disponvel
em:
<
http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t=150883&tp=1>. Acessado em 29/08/2014.
p. 6.

31

crditos junto a instituies financeiras pblicas [oficiais], porm h algumas ressalvas nessa ultima comparao, pois os bingos [no podero] conceder crdito e os
cassinos no podero ter acesso a benefcios fiscais.64
No captulo IV do PLS, so regulamentadas as infraes administrativas,
estas so explicadas no pargrafo nico do artigo 26, que conforme segue diz,

Pargrafo nico: Considera-se infrao administrativa toda ao ou omisso, culposa ou dolosa, praticada contrariamente aos preceitos legais e
normativos aplicveis aos jogos de azar, inclusive quanto aos procedimen65
tos de autorizao, fiscalizao e prestao de contas.

Para as infraes cabero sanes de advertncia at o cancelamento da


autorizao, todas previstas no artigo 28. Mas ainda mais grave que as sanes
administrativas, h tambm em seu captulo V (artigo 30 a 32), a definio dos crimes e das penas, onde estas variam entre pena de deteno mnima de trs meses
at a mxima de dois anos, e multa, conforme o tipo.66

3.3

INTERAES

Neste tpico o presente trabalho ir abordar as interaes dos jogos de


azar com outros crimes, e para isso, ser feito o uso da jurisprudncia, assim como
de notcias e artigos cientficos.
No tocante as interaes, h vrios outros tipos penais que podem ser
correlacionados e para isso farei uso de uma passagem de um artigo de Antonio
Celso Campos de Oliveira Faria, que assim segue,

64

SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 186/2014. Dispe sobre a explorao
de
jogos
de
azar
em
todo
o
territrio
nacional.
Disponvel
em:
<
http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t=150883&tp=1>. Acessado em 29/08/2014.
p. 6-9.
65
SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 186/2014. Dispe sobre a explorao
de jogos de azar em todo o territrio nacional. Artigo 26, Pargrafo nico. Disponvel em: <
http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t=150883&tp=1>. Acessado em 29/08/2014.
66
SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 186/2014. Dispe sobre a explorao
de jogos de azar em todo o territrio nacional. Artigo 26, Pargrafo nico. Disponvel em: <
http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t=150883&tp=1>. Acessado em 29/08/2014.
p. 9-11.

32

A edio do jornal Agora, de 10 de agosto de 1999, relata que A DIA (Direo Investigativa Antimfia) de Roma (Itlia) obteve um testemunho que liga
o empresrio Ivo Noal a uma rede do crime organizado internacional (...).
A DIA j levantou parte do funcionamento da rede. Grupos mafiosos da
Itlia como Barbaro (Clabra) e Senese (Npoles) importam cocana
e herona da Colmbia. A droga passa por pelo menos um entreposto (como o porto de Santos) e depois vai para a Itlia. Parte do dinheiro usado
para comprar componentes eletrnicos para montar as mquinas de caanqueis, distribudas por vrios pases entre eles, o Brasil. Assim, o dinhei67
ro da droga vai Itlia lavado. (grifo prprio)

Ao observar tal trecho, facilmente vista a interao dos jogos de azar


neste caso as mquinas caa-nqueis com outros tipos penais, pois conforme grifado, h ao menos trs tipos, quais sejam o crime organizado, o trfico de drogas e a
lavagem de dinheiro. Dito isto, o presente trabalho abordar sobre os crimes correlacionados e o porqu desta interao.

3.3.1 Crime organizado

Faz-se essa associao do crime organizado aos jogos de azar, pois como explicita Sidney Eloy Dalabrida ao citar em suas palavras Luiz Regis Prado e
Bruna Azevedo de Castro, o crime organizado passou a ter notoriedade a partir de
1980 com os grupos envolvidos com contravenes, passando posteriormente a figurar em outros tipos penais, como trfico de drogas e armas, bem como outros68.
Para melhor demonstrar segue Michel Misse,

67

FARIA, Antonio Celso Campos de Oliveira. Os crimes relacionados ao jogo de bingo e a


mquina
caa-nqueis
como
jogo
de
azar.
Disponvel
em:
<
http://www.mpsp.mp.br/portal/page/portal/cao_criminal/doutrinas/doutrinas_autores/cacaniquel.doc >.
Acesso em: 28/04/2014.
68
Entre ns, o crime organizado[1] passou a ganhar notoriedade principalmente a partir 1980,
com o refinamento dos grupos envolvidos com contravenes penais relacionadas a jogos ilegais e o
consequente incremento do seu poder econmico. A globalizao da economia e a revoluo tecnolgica passaram a favorecer seu aperfeioamento e expanso, facilitados ainda pela completa ineficincia do sistema punitivo tradicional, assentado sobre base liberal-individualista. Com a atividade
contravencional j fortalecida, capilarizou-se ento de modo avassalador, dirigindo-se mais abertamente para o trfico de substncias entorpecentes, armas de fogo, explorao da prostituio, sonegao fiscal e corrupo de agentes pblicos. (DALABRIDA, Sidney Eloy. A nova lei do crime organizado

lei
n
12.850/2013.
Disponvel
em:
<
http://atualidadesdodireito.com.br/henriqueziesemer/2013/09/12/a-nova-lei-do-crime-organizado-lei-n12-8502013/>. Acesso em: 30/08/2014.).

33

At 1980, o jogo do bicho foi a atividade criminosa que mais aproximou-se


de uma organizao de tipo mafioso no Brasil. Ele existe desde o final do
sculo XIX no Rio de Janeiro e sempre foi clandestino, mesmo quando os
cassinos e casas de jogos eram legais, mas no constitui um crime no Cdigo Penal brasileiro. uma contraveno penal, para a qual as penas so
69
mais leves. (grifo prprio)

Conforme grifado, fica claramente observado o entendimento de que


uma atividade organizada. No bastando isso, h o argumento utilizado por Michel
Misse de que para se manter o controle do jogo naquela determinada regio
atravs de trocas com os agentes pblicos encarregados de reprimir tal atividade
necessrio algum grau de organizao70, neste sentido Michel Misse traz em sua
obra o que segue,

A estrutura bsica [da organizao] tem no topo o banqueiro (sempre vinculado a seus irmos e filhos adultos), cercados de guarda-costas, contadores e advogados. Abaixo vm os gerentes dos pontos de jogo, distribudos
por regio ou bairro. Eles contam com esquemas de segurana que podem
ser mobilizados para defender os pontos. E, na parte mais baixa da hierarquia, os apontadores, aqueles que entram em contato face a face com os
71
apostadores e que anotam o jogo em um talonrio.

Em sendo assim, fica mais do que evidenciado que h o entendimento da


correlao entre crime organizado e as atividades contravencionais.
O crime organizado era previsto na Lei n 9.034, de 3 de maio de 1995,
porm esta lei foi revogada, passando a viger o texto da Lei n 12.850, de 2 de agosto de 2013, bem como o artigo 288 do Cdigo Penal (CP) que diz sobre a Associao Criminosa. Porm no que se refere ao artigo do CP no h o que se dizer sobre
a correlao dessas condutas, pois expressa a necessidade de fim especfico para
cometimento de crimes e em se tratando de contraveno, no h como haver associao do tipo previsto no artigo n 288.

69

MISSE, Michel. Crime organizado e crime comum no rio de janeiro: diferenas e afinidades. Revista de sociologia e poltica v. 19, n 40: 13-25 out. 2011. Disponvel em: <
http://www.scielo.br/pdf/rsocp/v19n40/03.pdf >. Acesso em: 30/08/2014.
70
MISSE, Michel. Mercados ilegais, redes de proteo e organizao local do crime no
Rio de Janeiro. Estud. av. [online]. 2007, vol.21, n.61, pp. 139-157. ISSN 0103-4014.. Disponvel em:
< http://www.scielo.br/pdf/ea/v21n61/a10v2161.pdf >. Acesso em: 30/08/2014.
71
MISSE, Michel. Crime organizado e crime comum no rio de janeiro: diferenas e afinidades. Revista de sociologia e poltica v. 19, n 40: 13-25 out. 2011. Disponvel em: <
http://www.scielo.br/pdf/rsocp/v19n40/03.pdf >. Acesso em: 30/08/2014.

34

J no que se refere a Lei n 12.850/2013 tambm no haver como ocorrer essa correlao, ou seja, no h mais o que se dizer, at o presente momento,
sobre crime organizado e contraveno, pois requisito constitutivo essencial do
tipo ser a pena mxima, da infrao penal, superior a quatro anos72, bem como a
associao de quatro ou mais pessoas, que estejam estruturalmente ordenada e
com diviso de tarefas mesmo que informalmente e, que busquem diretamente
ou no vantagem de qualquer natureza, ou quando estiver preenchido todos esses
requisitos, com exceo a pena mxima, a infrao penal ter que ter carter transnacional, requisitos estes que as contravenes em anlise no suportam.73

3.3.2 Lavagem de dinheiro

Tal associao do crime de lavagem de dinheiro aos jogos de azar tornouse possvel, aps a vigncia da Lei n 12.683 de 09 de julho de 2012, que alterou
vrios dispositivos da Lei n 9.613/98.
72

[...] aplicao do novo conceito de crime organizado. Com a lei n. 10.217/2001 foi possvel
entender pela existncia do organismo tambm nos casos de atividade meramente contravencional,
porquanto, ao conferir nova redao ao art. 1 da Lei n. 9.034/95, tratava de ilcitos decorrentes de
aes praticadas por quadrilha ou bando ou organizaes ou associaes criminosas de qualquer
tipo. Aparentemente, contornava-se o entrave existente em relao a descrio tpica do crime de
quadrilha ou bando, que exigia como elemento subjetivo especfico que a associao se voltasse
prtica de crimes e no contravenes penais.
A Lei n. 12.694/2012, porm, eliminou aquela possibilidade, na medida em que a existncia
da organizao criminosa foi condicionada prtica de crimes cuja pena mxima seja igual ou superior a 4 (quatro) anos ou que sejam de carter transnacional (art. 2).
A nova lei (12.850/2013), por um lado, parece haver reconhecido o equvoco cometido, uma
vez que, ao tratar do meio de obteno de vantagem de qualquer natureza para efeito de caracterizao da organizao criminosa, substituiu o termo crime por infrao penal. Contudo, neutralizou
totalmente o efeito positivo daquela mudana ao fixar como requisito constitutivo essencial crime cuja
pena mxima seja superior a 4 (quatro) anos.
Assim o fazendo, deixou novamente de lado infraes penais que funcionam como verdadeiros ventres irradiadores de atividades ilcitas de alta nocividade social como, por exemplo, o jogo do
bicho, a explorao dos jogos de azar (vdeos bingos e caa-nqueis), bem como crimes cuja pena
mxima no ultrapasse 4 (quatro) anos (ex. fraude em licitaes). Nesses casos, ainda que presentes
todos os demais elementos constitutivos do conceito, no ser possvel enquadrar a associao como uma organizao criminosa, estando seus integrantes, portanto, imunes incidncia dos novos
instrumentos de combate referidos pela Lei e, logicamente, das penas previstas para o delito institudo pelo seu art. 2. Dito de outro modo, tais organismos continuaro se aproveitando das fraquezas
estruturais do sistema penal. (DALABRIDA, Sidney Eloy. A nova lei do crime organizado lei n
12.850/2013. Disponvel em: < http://atualidadesdodireito.com.br/henriqueziesemer/2013/09/12/anova-lei-do-crime-organizado-lei-n-12-8502013/>. Acesso em: 30/08/2014.).
73
DALABRIDA, Sidney Eloy. A nova lei do crime organizado lei n 12.850/2013. Disponvel em: < http://atualidadesdodireito.com.br/henriqueziesemer/2013/09/12/a-nova-lei-do-crimeorganizado-lei-n-12-8502013/>. Acesso em: 30/08/2014.

35

Isto porque, segundo Vladimir Passos de Freitas, com a edio de tal Lei,
foi eliminada a necessidade de que o crime antecedente pertencesse ao rol previsto
no Art. 1 da Lei n 9.613/98, passando a ser possvel imputar o tipo de lavagem de
capitais a qualquer individuo que cometa infrao penal, seja ela crime ou contraveno.74
Segundo Pedro Beretta, a lavagem de dinheiro consiste em reinserir dinheiro ilcito na economia financeira nacional, com aparncia lcita. Em suas palavras, segue:

O delito de lavagem de dinheiro consiste em ocultar ou dissimular bens, valores e direitos, direta ou indiretamente, provenientes de qualquer infrao
penal, para sua posterior entrada na economia financeira com aparncia legal. A expresso money laundering foi usada pela primeira [vez] nos Estados Unidos na dcada de 30 para descrever, o uso, pela mfia, do servio
de mquinas de lavar roupa para justificar a reinsero e utilizao de re75
cursos ilcitos oriundos de atividades criminosas.

Apesar desta alterao na lei, os processos que j esto tramitando, permanecero sendo julgados conforme a redao anterior da Lei n 9.613/98, j que
esta mais benfica que o novo texto legal, conforme aponta Pedro Beretta:

[...] importante destacar que apesar da aprovao da Nova Lei de Lavagem


de dinheiro, os processos em andamento continuaro a ser tratados conforme a Lei antiga, ou seja, a Lei n. 9613/98, pois no Direito Penal Ptrio,
vigora o principio da irretroatividade da Lei penal mais severa.
Este princpio estabelece que a Lei penal mais severa, neste caso a Nova
Lei de Lavagem de dinheiro, em vigor, aps a suposta ocorrncia criminosa,
no poder retroagir em malefcio ao ru, exceo feita ao caso de irretroatividade da lei mais benfica.
Concomitantemente, o referido princpio decorre da legalidade estrita do Direito Penal, vez que apenas condutas anteriormente definidas em lei como
76
infrao penal podero ser punidas [...]

74

FREITAS, Vladimir Passos de. Lei de lavagem de dinheiro um passo frente. Disponvel em: < http://www.conjur.com.br/2012-jul-15/segunda-leitura-lei-lavagem-dinheiro-passo-frente>.
Acesso em 21/10/2014.
75
BERETTA, Pedro. A nova lei de lavagem de dinheiro e os jogos de azar. Disponvel em
< http://www.editorajc.com.br/2012/10/a-nova-lei-de-lavagem-de-dinheiro-e-os-jogos-de-azar/>. Acesso em 21/10/2014.
76
BERETTA, Pedro. A nova lei de lavagem de dinheiro e os jogos de azar. Disponvel em
< http://www.editorajc.com.br/2012/10/a-nova-lei-de-lavagem-de-dinheiro-e-os-jogos-de-azar/>. Acesso em 21/10/2014.

36

Neste sentido, somente as contravenes cometidas a partir de 10 de julho de 2012 data em que foi publicada a Lei n 12.683/2012 no Dirio Oficial da
Unio (DOU) podero ser consideradas como crime antecedente do crime de lavagem de dinheiro.

3.3.3 Trfico

O envolvimento do jogo do bicho com o trfico pouco possvel, isto porque, segundo Luiz Antnio Machado da Silva (em entrevista com o site Revista de
Histria), os banqueiros do jogo do bicho tradicionais nunca permitiram tal ligao,
pois o jogo do bicho culturalmente aceito e, a contrassenso o trfico no, dificultando assim, possveis relaes com policiais. Porm h a possibilidade de que os
herdeiros do bicho possam ter se envolvido com tal ilcito.77
No mesmo sentido a polcia do Rio de Janeiro se manifesta, em entrevista
dada ao Jornal Extra, conforme segue:

No h ligao entre trfico e bicho, diz PM


O Comando de Polcia Pacificadora (CPP) afirmou, em nota, que no h ligao entre o trfico de drogas e o jogo do bicho. No h informaes que
78
demonstrem essa ligao, alega o CPP.

Em sendo assim, fica claro o no envolvimento ao menos pela maioria,


dos banqueiros dos jogos de azar com o trfico, observa-se tambm que no h
jurisprudncia que faa tal ligao.

77

HISTRIA, Revista de. Jogo do bicho e escolas de samba: um caminho de mo dupla.


Disponvel em < http://www.revistadehistoria.com.br/secao/conteudo-complementar/jogo-do-bicho-eescolas-de-samba-um-caminho-de-mao-dupla>. Acesso em 21/10/2014.
78
SOARES, Rafael. Apesar da vigilncia da UPP, apontadores do jogo do bicho voltam
aos poucos ao Complexo do Alemo. Disponvel em < http://extra.globo.com/casos-depolicia/apesar-da-vigilancia-da-upp-apontadores-do-jogo-do-bicho-voltam-aos-poucos-ao-complexodo-alemao-8312202.html#ixzz3GnWPM0iq>. Acesso em 21/10/2014.

37

3.3.4 Contrabando

O tipo penal de contrabando interage com os jogos, pois famigerada a


prtica deste por parte dos contraventores para obteno de softwares (programas) e hardwares (peas) necessrios ao exerccio das contravenes dos jogos de
azar, principalmente aquelas desenvolvidas atravs das mquinas caa-nqueis.
Para embasar a afirmao do pargrafo anterior farei uso da Operao
Roleta Russa, realizada pela Polcia Federal (PF), que conforme segue informao
dada pela reportagem do G1, foram presos 20 suspeitos de contrabando de peas
eletrnicas usadas em mquinas caa-nqueis, e tambm por contraveno penal de
jogo de azar79. Neste diapaso, ainda h a Operao Xeque-Mate, de 2007, uma
das maiores Operaes contra os jogos de azar j realizada, que tambm confirma a
interao entre tais delitos, conforme segue publicao online do Jornal Gazeta do
Povo:

Os policiais usaram informaes de dois inquritos para chegar aos nomes


dos suspeitos. O primeiro era para apurar o contrabando de componentes
eletrnicos para uso em mquinas caa-nqueis. A quadrilha era suspeita de
80
importao ilegal de peas [...] .

Ainda neste sentido Katie Argello se pronuncia ao trazer os argumentos


ainda favorveis criminalizao dos jogos, dizendo que o maior problema a criminalidade que a contraveno traz consigo, a citar como exemplo o contrabando de
mquinas caa-nqueis.81
Assim sendo, no restam dvidas de que h a interao entre esses dois
tipos penais.

79

RIO DE JANEIRO, G1. PF prende 20 suspeitos por contrabando e jogos de azar no sul
fluminense.
Disponvel
em
<
http://g1.globo.com/Noticias/Rio/0,,MUL1265924-5606,00PF+PRENDE+SUSPEITOS+POR+CONTRABANDO+E+JOGOS+DE+AZAR+NO+SUL+FLUMINENS
E.html>. Acesso em 22/10/2014.
80
MATO GROSSO DO SUL, Gazeta do povo. PF prende 77 suspeitos de contrabando,
corrupo, trfico e jogos de azar; dois no Paran. Um est foragido. Disponvel em
<http://www.gazetadopovo.com.br/vidapublica/conteudo.phtml?id=666878> . Acesso em 22/10/2014.
81
ARGELLO, Katie. Criminalizao dos jogos de azar: a contradio entre lei e realidade social. Revista do Instituto do Direito Brasileiro - RIDB, Lisboa, Ano 2, N 6, pgina 4635, 2013.
Disponvel em: < http://www.idb-fdul.com/uploaded/files/2013_06_04633_04646.pdf >. Acesso em:
28/02/2014.

38

3.3.4.1

Princpio da insignificncia, quanto ao contrabando

No h de se falar em princpio da insignificncia no caso do contrabando, pois o entendimento firmado pelo Superior Tribunal de Justia (STJ) de que tal
princpio s vlido no caso do descaminho, conforme segue a fundamentao do
AgRg no REsp n 1.350.190/SP:

AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. CONTRABANDO.


PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. NO APLICAO. CRIME QUE
OFENDE A PROPRIEDADE INTELECTUAL. PORTARIA DO MINISTRIO
DA FAZENDA. ALTERAO DO PATAMAR DE R$10.000,00 (DEZ MIL
REAIS) PARA R$20.000,00 (VINTE MIL REAIS). PRECEDENTES DO STJ.
AGRAVO REGIMENTAL IMPROVIDO. 1. O entendimento cristalizado pela
Terceira Seo do STJ, em relao ao princpio da insignificncia, aplica-se
apenas ao delito de descaminho, que corresponde entrada ou sada de
produtos permitidos, elidindo, to somente, o pagamento do imposto. 2. No
crime de contrabando, alm da leso ao errio pblico, h, como elementar
do tipo penal, a importao ou exportao de mercadoria proibida, razo pela qual, no se pode, a priori, aplicar o princpio da insignificncia. 3. Agravo
regimental improvido.
(STJ - AgRg no REsp: 1350190 SP 2012/0223729-3, Relator: Ministro
CAMPOS MARQUES (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/PR), Data de Julgamento: 06/06/2013, T5 - QUINTA TURMA, Data de Publicao:
82
DJe 11/06/2013) (grifo prprio)

No bastando tal entendimento e ainda sendo mais especfico, por se tratar especificamente dos dois tipos penais que aqui so objeto de anlise, h o REsp
n 1.212.946/RS, que conforme segue, decidiu:

RECURSO ESPECIAL. PENAL. DELITO DE CONTRABANDO. MQUINAS


CAA-NQUEIS E MATERIAIS RELACIONADOS COM A EXPLORAO
DE JOGOS DE AZAR. RECURSO MINISTERIAL. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. INAPLICABILIDADE. AUSNCIA DE DEMONSTRAO DA
DIVERGNCIA. RECURSO PARCIALMENTE CONHECIDO E, NESSA EXTENSO, PROVIDO.
1. Para demonstrar o dissdio jurisprudencial, indispensvel o cotejo analtico de sorte a demonstrar a devida similitude ftica entre os julgados recorrido e paradigma, o que no se verifica na espcie.

82

STJ - AgRg no REsp: 1350190 SP 2012/0223729-3, Relator: Ministro CAMPOS MARQUES


(DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/PR), Data de Julgamento: 06/06/2013, T5 - QUINTA
TURMA, Data de Publicao: DJe 11/06/2013. Disponvel em <www.stj.jus.com.br>. Acesso em
22/10/2014.

39

2. Considerando as peculiaridades do caso concreto, as condutas imputadas aos Recorridos no se inserem na concepo doutrinria e jurisprudencial de crime de bagatela.
3. Com efeito, trata-se de contrabando de mquinas caa-nqueis, bem assim de outros materiais relacionados com a explorao de jogos de azar,
por um grupo organizado e com atividades bem definidas. Na hiptese, no
possvel considerar to somente o valor dos tributos suprimidos, pois os
atos imputados aos Acusados tm, ao menos em tese, relevncia na esfera
penal.
4. "A tipicidade penal no pode ser percebida como o trivial exerccio de
adequao do fato concreto norma abstrata. Alm da correspondncia
formal, para a configurao da tipicidade, necessria uma anlise materialmente valorativa das circunstncias do caso concreto, no sentido de se
verificar a ocorrncia de alguma leso grave, contundente e penalmente relevante do bem jurdico tutelado" (STF, HC n. 97.772/RS, 1. Turma, Rel.
Min. CRMEN LCIA, DJe de 19/11/2009.)
5. Recurso parcialmente conhecido e, nessa extenso, provido.
(REsp 1212946/RS, Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado
83
em 04/12/2012, DJe 11/12/2012) (grifo prprio)

Em sendo assim, no h o que se discutir quanto a arguio de tal princpio no que se refere ao contrabando e sua interao.

3.3.5 Corrupo

De igual modo a corrupo fica visvel principalmente a corrupo de


policias porque na grande maioria das Operaes voltadas a repreenso dos jogos
de azar, h tambm, suspeitos de cometerem a conduta tipificada como corrupo.
Na Operao Xeque-mate, a quadrilha investigada era suspeita de corrupo de
agentes pblicos84.
Ainda na Gazeta do Povo online h mais informaes sobre tal Operao,
a qual traz em uma de suas reportagens,

A Operao Xeque-Mate fruto de dois inquritos policiais. [...] O segundo


investigava a corrupo de policiais civis e o possvel envolvimento com trfico de drogas no Mato Grosso do Sul.
As investigaes comearam h seis meses. A quadrilha contrabandeava
componentes eletrnicos usados na montagem de caa-nqueis e, segundo
83

STJ - REsp 1212946/RS, Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em
04/12/2012, DJe 11/12/2012. Disponvel em <www.stj.jus.com.br>. Acesso em 22/10/2014.
84
MATO GROSSO DO SUL, Gazeta do Povo. PF prende 77 suspeitos de contrabando,
corrupo, trfico e jogos de azar; dois no Paran. Um est foragido. Disponvel em
<http://www.gazetadopovo.com.br/vidapublica/conteudo.phtml?id=666878>. Acesso em 22/10/2014.

40

a PF, pagava propinas para passar com o equipamento pela fronteira.


(grifo prprio)

85

No bastando tais dados, em 2009, houve a Operao Arrasto em Santa Catarina que tambm apreendeu suspeitos de explorarem os jogos de azar e de
praticarem corrupo ativa e passiva de policiais militares e civis. 86
Dito isto, resta claro as evidncias das interaes entre as determinadas
condutas acima expostas. Uma vez que, h varias Operaes policiais que confirmam estas. Assim como, h vrias jurisprudncias e notcias que vinculam as prticas delitivas de contraveno penal com vrios outros delitos.

85

MATO GROSSO DO SUL, Gazeta do Povo. PF comea a ouvir presos nesta tera-feira.
Disponvel
em
<
http://www.gazetadopovo.com.br/vidapublica/conteudo.phtml?tl=1&id=667116&tit=PF-comeca-aouvir-presos-nesta-terca-feira>. Acesso em 22/10/2014.
86
SANTA CATARINA, Polcia Militar. MPSC e PF desencadeiam operao contra jogos de
azar e corrupo policial. Disponvel em < http://www.pm.sc.gov.br/noticias/4985.html>. Acesso em
22/10/2014.

41

4 VIS CRTICO

O que se pretende, neste captulo, realizar um estudo das crticas manuteno da ilegalidade da explorao dos jogos de azar e ser neste sentido que o
presente captulo ir se desenrolar.

4.1

CRTICA S CONTRAVENES

As contravenes penais como j explicitado no segundo captulo deste


trabalho, pgina 16 foram criadas pelo Decreto-Lei n 3.688/41, sancionado pelo
ento Presidente da Repblica Getlio Vargas.
A elementar das contravenes no se difere do crime87, j que se faz
necessrio a existncia da conduta tpica, antijurdica e culpvel. Havia diferenas
prticas, porm, com o advento da Lei n 9.099/95, no h mais o que se falar em
dissonncia entre os dois termos anteriores (contraveno penal e crime), mas, sim,
saber se uma infrao de menor potencial ofensivo ou no.88
O maior problema da Lei de contravenes penais no tocante ao conflito
desta com o princpio penal da interveno mnima, que segundo Guilherme de
Souza Nucci nada mais que o dever do Direito Penal de intervir o mnimo possvel
na vida privada do individuo, ou seja, a norma penal deve ser a ultima ratio89, passando a ser utilizada apenas quando no houver outro ramo do Direito que supra tal
necessidade. Em sendo assim, deve o Estado buscar a descriminalizao das contravenes tendo em vista que tais tipos penais so ultrapassados e promovedores
de discriminao transferindo competncia para o mbito administrativo.90
Ainda seguindo o entendimento de Guilherme de Souza Nucci, no h o
porqu manter vigente o art. 50 do Decreto-Lei n 3.688/41, pois como j menciona87

[No se admite a punibilidade da tentativa de prtica de contraveno penal, pois] constituindo a contraveno penal uma infrao penal menor, no teria sentido, diante da inexpressividade,
a sua punio na forma tentada. (NUCCI, Guilherme de Souza. Leis Penais e Processuais Penais
Comentadas. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006. p. 110.).
88
NUCCI, Guilherme de Souza. Leis Penais e Processuais Penais Comentadas. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006. p. 109-110.
89
Traduo livre, do latim sistema final.
90
NUCCI, Guilherme de Souza. Leis Penais e Processuais Penais Comentadas. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006. p. 109-110.

42

do, h o conflito de uma norma com um princpio (o princpio da interveno mnima), alm deste argumento, entende-se no haver cabimento da criminalizao desta conduta, uma vez que h inmeros jogos patrocinados pelo prprio Estado. No
bastando tais alegaes, ainda h de se falar que a sociedade brasileira aceita o
jogo, pois cultural.91
Conforme j observado nos captulos anteriores, Katie Argello 92 adere as
premissas, acima encontradas, utilizadas por Guilherme de Souza Nucci para criticar
a conhecida lei de contravenes.

4.2

QUESTO DO BEM JURDICO TUTELADO

Neste tpico ser analisado qual o bem jurdico penalmente tutelado, tanto na lei de contravenes como no Anteprojeto do Cdigo Penal, consecutivamente,
polcia de costumes, ou bons costumes, e paz pblica.
Todos sabem que o Direito Penal probe determinadas condutas com a finalidade de proteger algo e, esse algo conhecido por bem jurdico. Antes de entrarmos nas mincias do bem jurdico penalmente tutelado na Lei de Contravenes
Penais e no PLS, supramencionados, deve ser feito uma anlise sobre o que bem
jurdico.

4.2.1 O que bem jurdico?

Primeiramente necessrio dizer que o Direito busca regular a conduta


humana em sociedade, em sendo assim, h uma pretenso tica 93 por parte do Di-

91

NUCCI, Guilherme de Souza. Leis Penais e Processuais Penais Comentadas. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006. p. 172-174.
92
ARGELLO, Katie. Criminalizao dos jogos de azar: a contradio entre lei e realidade social. Revista do Instituto do Direito Brasileiro - RIDB, Lisboa, Ano 2, N 6, pgina 4633-4646,
2013. Disponvel em: < http://www.idb-fdul.com/uploaded/files/2013_06_04633_04646.pdf >. Acesso
em: 28/02/2014.
93
Antes de mais nada, devemos distinguir o tico do moral. tico usamos aqui em sentido
vulgar, conforme o qual o tico est referido ao comportamento social, isto , s normas de condutas
constitudas pela sociedade. A moral, ao contrrio, vem assinalado pela conscincia individual. O
moral se refere s regras de conduta que cada um indica sua conscincia, o tico s pautas de
conduta que lhe indica o grupo social. (ZAFFARONI, Eugenio Ral, et al. Manual de Direito Penal

43

reito quando este por meio de suas leis busca regular a conduta do individuo, para
evitar aes que atinjam o bem jurdico penalmente tutelado.94
Ao fazer a anlise do bem jurdico tutelado pelo Direito e a tica, no h
como deixar de fazer a anlise da moral95 como bem jurdico, a qual esta inaceitvel, uma vez que a moral individual, ou seja, o Estado poder possibilitar a formao moral, mas no a impor. A nica forma de se falar em moral como bem jurdico
a moral pblica, pois ela ir ferir o pudor de algum, ou seja, no pode ter o consentimento desse sujeito que supostamente teve seu pudor lesionado.96
O bem jurdico97 a pedra angular, o para qu?, do tipo penal, j que
este sempre dever tutelar um bem. Este bem diz respeito ao direito de dispor (do
cidado), de algo, que pode ser a vida, a integridade fsica, os bons costumes e
afins. Ou seja, o bem jurdico uma garantia que o indivduo tem que o Estado ir
garantir que ningum nos impea de dispor de algo, esse bem juridicamente tutelado, sem a sua devida sano, seja ela penal ou no.98
Seguindo a doutrina do professor Ren Ariel Dotti, dito em suas palavras que,

So bens jurdicos os valores tico-sociais que o direito seleciona, com o


objetivo de assegurar a paz social, e coloca sob a sua proteo para que
no sejam expostos a perigo de ataque ou a leses efetivas (TOLEDO,
99
Princpios 10).

Ou seja, so valores que o direito seleciona para serem protegidos, porm, s sero protegidos a partir do momento que sejam comprovados a leso a
Brasileiro Volume 1 Parte Geral. 9 edio revista e atualizada So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2011. p. 93.).
94
ZAFFARONI, Eugenio Ral, et al. Manual de Direito Penal Brasileiro Volume 1 Parte
Geral. 9 edio revista e atualizada So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011. p. 93-95.
95
Vide a nota de rodap n 93.
96
ZAFFARONI, Eugenio Ral, et al. Manual de Direito Penal Brasileiro Volume 1 Parte
Geral. 9 edio revista e atualizada So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011. p. 405-406.
97
Dito de uma forma mais simples: os bens jurdicos so os direitos que temos a dispor de
certos objetos. Quando uma conduta nos impede ou perturba a disposio desses objetos, esta conduta afeta o bem jurdico, e algumas destas condutas esto proibidas pela norma que gera o tipo
penal.(ZAFFARONI, Eugenio Ral, et al. Manual de Direito Penal Brasileiro Volume 1 Parte Geral. 9 edio revista e atualizada So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011. p. 403).
98
ZAFFARONI, Eugenio Ral, et al. Manual de Direito Penal Brasileiro Volume 1 Parte
Geral. 9 edio revista e atualizada So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011. p. 405.
99
DOTTI apud Francisco de Assis Toledo. Curso de Direito Penal: Parte Geral. 3 Ed. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2010, p. 133.

44

algum desses bens juridicamente tutelados, respeitando assim, o princpio da lesividade, princpio este que assim compreendido na lgica penalista, conforme explica
Ren Ariel Dotti, no existe infrao penal quando a conduta humana no chega a
lesionar (ofender) ou colocar em perigo de leso (ou de ofensa) um bem jurdico penalmente protegido100. Em sendo assim, o crime ter que ofender um bem jurdico,
ou ao menos causar-lhe perigo de leso. Neste sentido, se posiciona Ren Ariel Dotti, ao dizer que No admissvel, a incriminao de condutas que no causem perigo ou dano aos bens corpreos inerentes aos indivduos e coletividade..
Para encerrar a breve discusso sobre o que bem jurdico, ao menos
nesse trabalho, necessrio dizer que o bem jurdico tem duas funes, que so
segundo Eugenio Ral Zaffaroni, a) uma funo garantidora, que emerge do princpio republicano; b) uma funo teleolgica-sistemtica, que d sentido proibio
manifestada do tipo e a limita101.

4.2.1.1

Das contravenes relativas polcia de costumes (bons costumes)

O bem jurdico penalmente tutelado no captulo VII da lei de contravenes penais a polcia de costumes. Segundo Guilherme de Souza Nucci, polcia de
costumes a mesma coisa que bons costumes, ou seja, a contraveno relativa a
jogos de azar tem como objeto jurdico os bons costumes, tentando afastar as pessoas do vcio e da reduo patrimonial102.
Guilherme de Souza Nucci, in verbis,

294. Objetos material e jurdico: o objeto material o jogo de azar. O objeto


jurdico so os bons costumes. A idia[sic], ainda prevalente, manter as
pessoas afastadas desse tipo de jogo, que no depende de habilidade para
103
ganhar [...], mas de mera sorte.

100

DOTTI, Ren Ariel. Curso de Direito Penal: Parte Geral. 3 Ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2010, p. 134.
101
ZAFFARONI, Eugenio Ral, et al. Manual de Direito Penal Brasileiro Volume 1 Parte
Geral. 9 edio revista e atualizada So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011. p. 406.
102
NUCCI, Guilherme de Souza. Leis Penais e Processuais Penais Comentadas. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006. p. 173.
103
NUCCI, Guilherme de Souza. Leis Penais e Processuais Penais Comentadas. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006. p. 173.

45

Dito isto, resta saber qual o conceito de bons costumes, o qual fica bem
explicado nas palavras de Marlene Aparecida de Souza Gasque,

Madureira de Pinho conceitua os crimes contra os costumes como o


agrupamento de infraes contra a liberdade do homem, qual seja a liberdade entendida no seu mais amplo sentido, ou essa liberdade fundamental
que todo indivduo tem pelo fato de ser homem e que o acompanha como
uma prerrogativa natural da dignidade humana
104
(MADUREIRA DE PINHO apud MEDEIROS & MOREIRA: 1967, p. 28).

Ainda quando a esta definio, se posiciona ngela Taranta do seguinte


modo,

Por bons costumes entende-se um conjunto de regras, de prticas de vida,


que, num dado meio e em certo momento, as pessoas honestas, correctas[sic] e de boa f aceitam comumente[sic]. Neste sentido, o exerccio de
um direito apresenta-se contrrio aos bons costumes se envolver conotaes de imoralidade ou de violao das normas elementares impostas pela
105
Sociedade.

Neste sentido, conclui-se que o bem jurdico bons costumes compreende


o que, em um dado momento histrico, a sociedade, conforme as pessoas consideradas como honestas para esta, aceitam como certo. Ou seja, a partir do momento
que outrem restringir a liberdade do indivduo de dispor do seu direito aos bons costumes, haver a leso ao bem jurdico considerado como bons costumes.

4.2.1.2

De outros crimes contra a paz pblica

Enquanto na lei de contravenes penais o bem jurdico a polcia de


costumes, no Anteprojeto do Cdigo Penal o objeto jurdico ser a paz pblica.
Compreende-se por paz pblica a necessria sensao de tranquilidade, de segu104

GASQUE apud Madureira de Pinho. O crime de seduo na literatura jurdica. Disponvel em < http://www.eduvaleavare.com.br/wp-content/uploads/2014/07/o_crime.pdf>. Acesso em
26/10/2014.
105
TARANTA, ngela. Conceito de Ordem Pblica e Bons Costumes: e seus reflexos no
contrato.
Disponvel
em
<
http://www.estig.ipbeja.pt/~ac_direito/civil_ordempublicabonscostumes.pdf>. Acesso em 27/10/2014.
p. 7.

46

rana, de paz, de confiana que a nossa sociedade deve ter em relao continuidade normal da ordem jurdico-social.106, segundo Rogrio Greco.
Rogrio Greco segue apontando que o Nosso Cdigo Penal optou pela e
expresso paz pblica em vez de ordem pblica, utilizada em algumas legislaes
estrangeiras, a exemplo do Cdigo Penal espanhol. Trabalhando paz pblica como
sinnimo de ordem pblica, temos a definio dada por ngela Taranta,

As normas de ordem pblica so normas de aplicao imperativa que visam


directa e essencialmente tutelar os interesses primordiais da colectividade.
(COSTA, MRIO JLIO DE ALMEIDA, Direito das Obrigaes, 3. Edio,
107
Editora Almedina, Coimbra, 2000, p. 473.)

Ainda neste sentido, ngela Taranta diz que no mbito judicial, o conceito de ordem pblica designa um mnimo de condies essenciais a uma vida social
adequada e com segurana.108, ou seja, tal bem jurdico est intimamente vinculado
a segurana e ao sentimento de paz social.
Para concluir ngela Taranta, diz que ordem pblica um conjunto de
princpios fundamentais que no podem ser arrolados em definitivo, pois o conceito
de paz pblica (tendo em vista que so trabalhados como sinnimos) muda com o
tempo, in verbis:

Parece dever acordar-se por interpretao de ordem pblica o conjunto dos


princpios fundamentais, subjacentes ao sistema jurdico, que o Estado e a
Sociedade esto substancialmente interessados em que prevaleam sobre
as convenes privadas. Tais princpios no so susceptveis de uma catalogao exaustiva, at porque a noo de ordem pblica mutvel com os
109
tempos.

106

GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal: Parte Especial, volume IV. 8 Ed. Niteri, RJ:
Impetus, 2012, p. 195.
107
TARANTA apud Mrio Jlio de Almeida Costa. Conceito de Ordem Pblica e Bons Costumes:
e
seus
reflexos
no
contrato.
Disponvel
em
<
http://www.estig.ipbeja.pt/~ac_direito/civil_ordempublicabonscostumes.pdf>. Acesso em 27/10/2014.
p. 5.
108
TARANTA, ngela. Conceito de Ordem Pblica e Bons Costumes: e seus reflexos no
contrato.
Disponvel
em
<
http://www.estig.ipbeja.pt/~ac_direito/civil_ordempublicabonscostumes.pdf>. Acesso em 27/10/2014.
p. 6.
109
TARANTA, ngela. Conceito de Ordem Pblica e Bons Costumes: e seus reflexos no
contrato.
Disponvel
em
<
http://www.estig.ipbeja.pt/~ac_direito/civil_ordempublicabonscostumes.pdf>. Acesso em 27/10/2014.
p. 10.

47

Neste mesmo diapaso, entende-se, ento, como sendo a paz pblica


vinculada a segurana da sociedade e, o sentimento de paz de seus cidados, porm um tema difcil de se aprofundar, devido a mutao que este conceito sofre
com o tempo e os avanos tecnolgicos.

4.3

PRETENSES DE AUMENTO DO DIREITO PENAL

Como j explicitado nos captulos anteriores, o Anteprojeto do Cdigo Penal busca tornar crime o que atualmente tipificado como mera contraveno penal,
a explorao de jogos de azar. Dito isto, claro o fato de que h a busca de um aumento na tutela penal.
Primeiramente faz-se necessrio trazer a tona os dois modelos de direito
penal, o direito penal mnimo e mximo, onde este busca punir todos culpados e
aquele busca no punir nenhum inocente. Porm, segundo Luigi Ferrajoli, ambos os
sistemas trazem consigo certezas relativas, pois em suas palavras fica assim descrito,

A certeza perseguida pelo Direito Penal Mximo est em que nenhum culpado fique impune, custa da incerteza de que tambm algum inocente
possa ser punido. A certeza perseguida pelo Direito Penal Mnimo est, ao
contrrio, em que nenhum inocente seja punido custa da incerteza de que
110
tambm algum culpado possa ficar impune.

Conforme visto, ambos os sistemas tem suas relatividades, pois o que


pune mais, pode vir a punir inocentes e o que menos pune, pode inocentar culpados.
Mas fato , que nosso sistema penal eminentemente mnimo (garantista), j que
este caracterizado pelo princpio do in dubio pro reo111, para garantir que nenhum
inocente seja punido indevidamente112. Tal princpio est previsto no inciso LVII do
artigo 5 da Constituio Federal, onde ningum ser considerado culpado at o

110

FERRAJOLI, Luigi. Direito e razo: teoria do garantismo penal. 3 Ed. Revista. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002. p. 84-85.
111
Traduo livre, do latim em dvida para o acusado.
112
FERRAJOLI, Luigi. Direito e razo: teoria do garantismo penal. 3 Ed. Revista. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002. p. 85.

48

trnsito em julgado da sentena penal condenatria113. Segundo Luigi Ferrajoli, a


certeza do sistema penal garantista no no sentido de que resultem exatamente
comprovados e punidos todos os fatos previstos pela lei como delitos, mas que sejam punidos somente aqueles nos quais se tenha comprovado a culpabilidade por
sua comisso.114, ou seja, necessria a prova [...] no da inocncia, mas da culpabilidade, no se tolerando a condenao, mas exigindo-se a absolvio em caso
de incerteza.115.
Porm, apesar de estarmos em um sistema penal garantista, estamos encaminhando ao sentido oposto, de acordo com as splicas populares, ou seja, quanto mais crimes e maior o ndice de punio, melhor. Isto devido a sensao de insegurana populacional.
Tais anseios fazem o legislador criar um Direito Penal Simblico, conforme explicita Juarez Cirino dos Santos,

Esse direito penal simblico no tem funo instrumental no existe para


ser efetivo , apenas funo poltica de criao de smbolos ou imagens na
psicologia do povo, para produzir efeitos de legitimao do poder poltico e
do prprio direito penal. A legitimao do poder poltico ocorre pela ostentao de eficincia repressiva, que garante a lealdade do eleitorado e reproduz o poder o lastimvel apoio de partidos populares a projetos de leis re116
pressivas no Brasil explicvel por sua conversibilidade em votos.

Neste sentido, claro que o direito penal est sendo utilizado para fins de
angariar votos, atravs das pretenses de aumento do direito penal. Porm a legitimao desse direito penal simblico tem sua instrumentalidade ao reafirmar que este traz um controle social seletivo, pois acaba sendo voltado contra as favelas e periferias, principalmente contra a chamada117 underclass118.
113

BRASIL. CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL DE 1988, de 05 de


outubro de 1988. Disponvel em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao.htm>.
Acesso em: 25/03/2014.
114
FERRAJOLI, Luigi. Direito e razo: teoria do garantismo penal. 3 Ed. Revista. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002. p. 85.
115
FERRAJOLI, Luigi. Direito e razo: teoria do garantismo penal. 3 Ed. Revista. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002. p. 85.
116
SANTOS, Juarez Cirino dos. Novas hipteses de criminalizao. Disponvel em: <
http://icpc.org.br/wp-content/uploads/2013/01/novas_hipoteses_criminalizacao.pdf>.
Acesso
em:
26/10/2014.
117
SANTOS, Juarez Cirino dos. Novas hipteses de criminalizao. Disponvel em: <
http://icpc.org.br/wp-content/uploads/2013/01/novas_hipoteses_criminalizacao.pdf>.
Acesso
em:
26/10/2014.

49

Esse mesmo direito penal simblico causador da cultura da insegurana, ao passo que sua legitimidade instrumentalizada e, segundo Jess-Mara Silva
Snchez, ao falar dos meios de comunicao e em certas ocasies, tambm as
prprias instituies pblicas de represso a criminalidade119 diz, que a forma com
que se transmite a informao acaba gerando uma insegurana subjetiva que no
se corresponde com o nvel de risco objetivo.120
De todo modo, no necessariamente so os meios de comunicao que
gera o sentimento de insegurana, mas no mnimo, eles reafirmam uma insegurana
j preexistente na massa populacional121. Porm, seja como for, o caso que, em
medida crescente, a segurana se converte em uma pretenso social qual se supe que o Estado e, em particular, o Direito Penal, devem oferecer uma resposta122.
Ainda voltado aos estudos de Jess-Mara Silva Snchez, h a argumentao supramencionada, de que, cada vez mais, andamos ao sentido oposto do garantismo, isto porque, segundo ele,

[...] pode-se afirmar que, ante os movimentos sociais clssicos de restrio


de Direito Penal, aparecem cada vez com maior claridade demandas de
uma ampliao da proteo penal que ponha fim, ao menos nominalmente,
123
a angstia derivada da insegurana.

Mas nesse sentido que trabalha Lic Wacquant ao afirmar que toda
ao tem uma reao, que dentre estas reaes, h aumento generalizado das populaes carcerrias das sociedades avanadas124, devido ao uso crescente do
sistema penal como instrumento de administrao da insegurana social125.

118

Para mais informaes, ler WACQUANT, Lic. As Duas Faces do Gueto. So Paulo: Boitempo, 2008. p. 11.
119
SILVA SNCHEZ, Jess-Mara. A expanso do direito penal: aspectos da poltica criminal nas sociedades ps industriais. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002. p. 39.
120
SILVA SNCHEZ, Jess-Mara. A expanso do direito penal: aspectos da poltica criminal nas sociedades ps industriais. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002. p. 38.
121
SILVA SNCHEZ, Jess-Mara. A expanso do direito penal: aspectos da poltica criminal nas sociedades ps industriais. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002. p. 40.
122
SILVA SNCHEZ, Jess-Mara. A expanso do direito penal: aspectos da poltica criminal nas sociedades ps industriais. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002. p. 40.
123
SILVA SNCHEZ, Jess-Mara. A expanso do direito penal: aspectos da poltica criminal nas sociedades ps industriais. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002. p. 41.
124
WACQUANT, Lic. As Duas Faces do Gueto. So Paulo: Boitempo, 2008. p. 13.
125
WACQUANT, Lic. As Duas Faces do Gueto. So Paulo: Boitempo, 2008. p. 13.

50

No tocante aos meios de comunicao, Lic Wacquant se pronuncia da


seguinte maneira [...] os jornalistas da imprensa escrita, e ainda mais da televiso,
sempre vidos de assuntos espetaculares que vendam jornais e conquistem pontos
de audincia, o mito das cits-guetos oferece um assunto de alto rendimento126,
alimentando assim, um sensacionalismo barato e desarrazoado, o que tambm ocorre com o caso dos jogos de azar, objeto de estudo do presente trabalho.
Esses mesmos meios de comunicao que fortificam o medo e a insegurana, fazendo com que haja maior incidncia de anseios pela populao de
aumento penal, fazem uso das consequncias causadas pela criminalizao para
manter o sensacionalismo barato. Neste sentido segue Wacquant apud Philippe
Bourgois,

Demonstraes regulares de violncia so necessrias para o sucesso na


economia subterrnea [...]. A violncia essencial para a manuteno da
credibilidade e para prevenir um ataque de colegas, clientes ou assaltantes.
De fato, (...) o comportamento que parece irracional violento e autodestrutivo para um observador de classe mdia (ou da classe trabalhadora) pode
ser interpretado, de acordo com a lgica da economia subterrnea, como
um caso judicioso de relaes pblicas, propaganda e construo de rala127
es.

Estas reaes violentas se deve a ausncia de possiblidade de se recorrer a vias judiciosas socialmente pacficas devido a criminalizao de determinadas condutas.
Neste diapaso, de ao e reao, a maior reao a ser analisada pela
criminalizao de uma conduta, o surgimento de diversas condutas consideradas
delituosas para suprir a necessidade daquele mercado antes existente assim como, suprir a necessidade das vias judiciosas, pertencentes ao Estado e, neste sentido, corrobora o entendimento de Lic Wacquant ao dizer que o colapso da economia oficial corresponde o crescimento vertiginoso da economia informal128, ou
seja, o Estado passar a se preocupar no somente com uma conduta, mas com
duas a conduta que ele criminalizou e a reao dessa criminalizao. Em sendo
assim, haver uma intensificao desta conduta (principalmente no caso do jogo de
126

WACQUANT, Lic. As Duas Faces do Gueto. So Paulo: Boitempo, 2008. p. 30.


WACQUANT apud Philippe Bourgois. As Duas Faces do Gueto. So Paulo: Boitempo,
2008. p. 43.
128
WACQUANT, Lic. As Duas Faces do Gueto. So Paulo: Boitempo, 2008. p. 42.
127

51

azar, por ele ser enraizada socialmente), porm ela passar a ser criminosa, neste
sentido segue Katie Argello,

A criminalizao no capaz de resolver conflitos de tal ordem, ao contrrio, ela intensifica os problemas sociais, transforma o marginalizado social
em marginalizado criminal. Da a necessidade de pensar sobre os custos
129
sociais e individuais da criminalizao, [...]

Dito isto, fica claro que a criminalizao de determinadas condutas, acaba


sendo mais prejudicial do que benfico ao sistema.

4.4

ANLISE DE UMA POSSVEL REGULAMENTAO E DO JOGO COMO

SERVIO PBLICO

Neste item, o presente trabalho ir trazer uma breve anlise do PLS que
visa regulamentar a explorao dos jogos de azar, mas de forma mais ampla (visto
num contexto geral), j que no captulo anterior houve uma anlise mais detalhada
sobre este. Assim como, ser analisado o jogo como servio pblico, lembrando que
em sua origem, foi essa a sua finalidade e assim utilizado at hoje pelo Estado,
atravs da explorao do jogo de azar, por meio da loteria federal.

4.4.1 Possvel regulamentao

Quanto a possveis projetos que visam a regulamentao dos jogos de


azar, em 25 de junho de 2014, foi proposto o PLS n 186/2014, havendo assim a
necessidade de se fazer uma anlise quanto aos seus efeitos, conforme analisado
anteriormente.
Tal projeto, j tipifica quais sero as infraes administrativas e os crimes
que incorrero sobre a explorao dos jogos de azar, crimes esses relacionados ao
excesso da conduta exploratria e, no por simplesmente explorar uma conduta j
129

ARGELLO, Katie. Criminalizao dos jogos de azar: a contradio entre lei e realidade social. Revista do Instituto do Direito Brasileiro - RIDB, Lisboa, Ano 2, N 6, pgina 4638, 2013.
Disponvel em: <http://www.idb-fdul.com/uploaded/files/2013_06_04633_04646.pdf>. Acesso em:
28/02/2014.

52

enraizada na cultura nacional (conforme j pontuado nos captulos anteriores). Ainda, o referido projeto, regulamenta quais empresas podero explorar, sob quais
condies e qual a destinao da verba bruta arrecadada, ou seja, no ser to fcil
a explorao, tendo em vista que dever seguir alguns parmetros exploratrios e,
no somente explorar do modo que bem entender, conforme feito hoje em dia, devido a falta de uma regulamentao adequada.
No bastando, conforme j explicitado, a falta de regulamentao, traz
consigo um mercado negro para suprir a necessidade que a sociedade ptria tem,
em fazer a boa e velha fezinha, o que por consequncia lgica, sobrecarrega ainda
mais o sistema judicirio e as entidades policiais, devido a necessidade de investigaes.

4.4.2 Jogo como servio pblico

Davi Duarte, ao analisar os jogos como servio pblico, assevera que a


loteria, sob quaisquer de suas formas e modalidades, servio pblico, tanto por
expressa disposio legal quanto pela natureza da atividade. 130, uma vez que, o art.
1 do Decreto-Lei n 204/67, afirma ser servio pblico. Corroborando com esse entendimento h o trecho retirado do texto de Azor Lopes da Silva Jnior,

bem verdade que o Estado, talvez para dar vazo a esses impulsos humanos de cobia e ganho fcil, instituiu a Loteria Esportiva Federal, mas,
destinou a sua renda lquida obtida, obrigatoriamente, a aplicaes de carter assistencial, educacional e aprimoramento fsico, emprestando-lhe um
131
carter social e solidrio [...] (grifo prprio)

Conforme visto, as loterias federais so utilizadas para angariar recursos


e no decorrer da histria nacional j arrecadou recursos suficientes para a construo de locais como: a casa de Cmara e Cadeia de Vila Rica (atualmente Museu
130

DUARTE, Davi. Loterias e jogos de azar no Brasil: legalidade e ilegalidade. Revista de


Direito da ADVOCEF, Londrina, Ano III, N 5, pgina 107-129, Nov.2007. Disponvel em:
<http://www.advocef.org.br/_arquivos/42_1529_rd5.pdf#page=107>. Acesso em: 28/02/2014.
131
SILVA JNIOR, Azor Lopes da. A Contraveno de explorao de jogo de azar. [sic] estudo
do
caso
dos
caa-nqueis
e
vdeo-bingos
[sic].
Disponvel
em:
<
http://www.egov.ufsc.br/portal/sites/default/files/anexos/13392-13393-1-PB.pdf
>.
Acesso
em:
28/02/2014.

53

dos Inconfidentes, em Ouro Preto); o Teatro Municipal da Bahia e outros132. Assim


como tantos mais casos na histria mundial, a citar, como exemplo, uma passagem
de Davi Duarte, Entre 1790 e 1865, nos Estados Unidos, os recursos das loterias
foram utilizados para a construo de 50 faculdades, 300 escolas e 200 igrejas, destacando-se as Universidades de Harvard, Yale, Princeton e Columbia.133, como visto, instituies de grande renome internacional e com altssimo reconhecimento na
rea da construo intelectual, tudo isso, construdo com verbas provenientes do
jogo de azar.
Acima fora dito sobre jogos de azar como um servio pblico, porm no
foi explicitado o que considerado como servio pblico. Neste sentido, servio pblico definido, de acordo com Celso Antnio Bandeira de Mello, como sendo,

Servio pblico toda atividade de oferecimento de utilidade ou comodidade material fruvel diretamente pelos administrados, prestado pelo Estado
ou por quem lhe faa as vezes, sob um regime de direito pblico portanto
consagrador de prerrogativas de supremacia e de restries especiais institudo pelo Estado em favor dos interesses que houver definido como pr134
prios no sistema normativo. (grifo prprio)

Dito isto, no h dvida de que a loteria pode ser servio pblico, j que
ela canaliza recursos em prol dos administrados, possibilitando a administrao pblica executar construes, como exemplo, o Teatro Municipal da Bahia, que um
bem que causa comodidade e com fruio direta pelos administrados, conforme entendimento de Celso Antnio Bandeira de Mello.
Segundo notcias do prprio site da Caixa Econmica Federal (CEF), as
loterias no so um fim em si, mas um instrumento para angariar recursos para toda
sociedade, o que caracterizaria o servio pblico (conforme entendimento do STF no
Recurso Extraordinrio RE n 94.291-2/RJ, julgado em 15/03/1983), conforme segue,

132

DUARTE, Davi. Loterias e jogos de azar no Brasil: legalidade e ilegalidade. Revista de


Direito da ADVOCEF, Londrina, Ano III, N 5, pgina 107-129, Nov.2007. Disponvel em:
<http://www.advocef.org.br/_arquivos/42_1529_rd5.pdf#page=107>. Acesso em: 28/02/2014.
133
DUARTE, Davi. Loterias e jogos de azar no Brasil: legalidade e ilegalidade. Revista de
Direito da ADVOCEF, Londrina, Ano III, N 5, pgina 107-129, Nov.2007. Disponvel em:
<http://www.advocef.org.br/_arquivos/42_1529_rd5.pdf#page=107>. Acesso em: 28/02/2014.
134
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 8 Ed. So Paulo:
Malheiros, 1996. p. 405.

54

Para o Poder Pblico, as loterias constituem uma excelente fonte de receita


financeira para viabilizar programas e projetos sociais, destacando-se que
as loterias no so um fim em si, mas um instrumento eficaz de alavancagem recursos em prol de toda a sociedade, e no apenas em benefcio daqueles que ganham os maiores prmios.
Para a sociedade, esse conceito entendido como uma valorizao do servio pblico das loterias de Estado, numa nova percepo de que todos os
consumidores, mesmo aqueles que ainda no foram contemplados
com grandes prmios, beneficiam-se dos avanos viabilizados pelas
135
loterias federais. (grifo prprio)

No bastando, h como prova, a distribuio da renda auferida pelas loterias federais, a qual pouco menos da metade do que arrecadado ser repassado
aos beneficirios legais. No ano de 2013136 foi arrecadado 11,41 bilhes de reais e
5,38 bilhes de reais foram destinados aos repasses das loterias federais, vindo a
ser repassado o equivalente a 3,6 bilhes de reais137 aos repasses sociais gerais;
764,43138 milhes de reais de repasse aos esportes e; 964,63139 milhes de reais
aos impostos de renda.
Fica evidente, portanto, o repasse (de acordo com o previsto em lei) das
verbas arrecadadas pelas Loterias Federais, comprovando ainda mais a utilizao
dos jogos como servio pblico, j que suas arrecadaes so destinadas em benefcio dos administrados.

135

CLETO, Fabio Ferreira. H 50 anos apostando no Brasil (15/09/1962 15/09/2012). Disponvel em: < http://www1.caixa.gov.br/imprensa/noticias/asp/popup_box.asp?codigo=6912246>.
Acesso em: 30/10/2014.
136
Para mais informaes, consultar o ANEXO Grficos de arrecadao e valores repassados pelas loterias federais, pgina 63.
137
Disponvel
em
<http://www1.caixa.gov.br/loterias/repasses_sociais/valores_repassados.asp> .
138
Disponvel em <http://www1.caixa.gov.br/loterias/repasses_sociais/rep_esportes.asp.>.
139
Disponvel
em
<http://www1.caixa.gov.br/loterias/repasses_sociais/valores_repassados.asp>.

55

5 CONCLUSO

O presente trabalho tinha por objetivo o estudo dos jogos de azar, desde
a sua origem at a situao atual de pretenso de criminalizao do jogo discorrendo tambm sobre a construo do discurso que dificulta a legalizao desta prtica no ordenamento ptrio. Objetivo este que foi alcanado no decorrer do primeiro
captulo, tendo em vista que, conforme j observado, o jogo surgiu ainda antes de
Cristo, na Roma antiga e, no Brasil surgiu a modalidade de jogos de azar denominada por Loterias em 1784 e em meados de 1892, o jogo do bicho, o que comprova o
enraizamento cultural dos jogos na vida cotidiana da sociedade (ou em grande parte
dela). Assim como foi observado que a atual situao do jogo, ou seja, tipificado como contraveno penal, foi uma construo terica moralista e religiosa.
O segundo objetivo foi trazer as novas propostas conduta de explorao
de jogos de azar, atravs do Anteprojeto do Cdigo Penal, assim como eventuais
projetos de lei que buscassem a regulamentao desta prtica e as interaes com
outros crimes, que a criminalizao causa. No decorrer da produo do presente
trabalho foi proposto um PLS (n 186/2014) que visa a regulamentao da explorao, ou seja, h um projeto em tramitao no Senado Federal buscando regulamentar os jogos de azar, concomitantemente com o Anteprojeto do Cdigo Penal que a
principal causa deste trabalho, j que este pretende criminalizar a conduta objeto de
anlise. Assim como, foi constatado 5 (cinco) interaes com outros ilcitos penais,
devido a falta de uma regulamentao desta prtica.
Como objetivo final foi proposto uma crtica criminalizao e a manuteno da explorao dos jogos como contraveno e, no decorrer do captulo final foi
analisado que o bem jurdico penalmente tutelado, em ambos os casos, acabam ferindo os princpios basilares do Direito Penal, como por exemplo, o princpio da ultima ratio. Assim como, foi criticada a pretenso de aumento do Direito Penal, atravs
do estudo da reao que a ao de criminalizar determinada conduta tem na sociedade, ou seja, aumenta-se a quantidade de delitos, pois sempre que um mercado
dito como ilegal pelo Estado haver, por consequncia lgica, a busca deste mesmo
mercado por meios ilcitos.
Pois bem, como o objetivo geral era trazer maior conhecimento desta
conduta e criticar a pretenso de criminalizao dos jogos de azar, entende-se que

56

tal objetivo foi alcanado, uma vez que conforme pargrafos anteriores o jogo de
azar socialmente aceito, porm perseguido devido a discursos moralistas e religiosos, assim como, as condutas de interao com outros crimes para manuteno
do mercado ilcito inteiramente proporcionado pela criminalizao, j que esta
afasta a possibilidade de se resolver eventuais conflitos e necessidades atravs de
vias legais.
Em sendo assim, conclui-se que a melhor opo para o Estado a regulamentao desta prtica, tendo em vista que o prprio Estado patrocina jogos de
azar e que a criminalizao causa mais malefcios do que benefcios, gerando maior
sobrecarga nos poderes executivo e judicirio, assim como, faz com que a Fazenda
Pblica tenha um prejuzo aproximado, de 15 (quinze) bilhes de reais no recolhimento de IPI, tudo isto causado pela persecuo penal indevida prtica da explorao dos jogos de azar.

57

REFERNCIAS
ARGELLO, Katie. Criminalizao dos jogos de azar: a contradio entre lei e realidade social.
Revista do Instituto do Direito Brasileiro - RIDB, Lisboa, Ano 2, N 6, pgina 4633-4646, 2013. Disponvel em: <http://www.idb-fdul.com/uploaded/files/2013_06_04633_04646.pdf>. Acesso em:
28/02/2014.
BERETTA, Pedro. A nova lei de lavagem de dinheiro e os jogos de azar. Disponvel em <
http://www.editorajc.com.br/2012/10/a-nova-lei-de-lavagem-de-dinheiro-e-os-jogos-de-azar/>. Acesso
em 21/10/2014.
BRASIL. CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL DE 1988, de 05 de outubro de
1988. Disponvel em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao.htm>. Acesso
em: 25/03/2014.
BRASIL. Decreto-Lei n 204, de 27 de fevereiro de 1967. Dispe sbre [sic] a explorao de loterias e
d outras providncias. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa do Brasil, Braslia, DF. 27 fev. 1967.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Decreto-Lei/1965-1988/Del0204.htm>. Acesso
em: 25/03/2014.
BRASIL. Decreto-Lei n 3.688, de 03 de outubro de 1941. Lei das contravenes penais. Dirio Oficial
[da] Repblica Federativa do Brasil, Braslia, DF. 03 dez. 1941. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Decreto-Lei/del3688.htm>. Acesso em: 25/03/2014.
BRASIL. Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995. Dispe sobre os Juizados Especiais Cveis e Criminais e d outras providncias. Dirio Oficial da Unio, Braslia, DF. 27 set. 1995. Disponvel em: <
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l9099.htm>. Acesso em: 25/10/2014.
CLETO, Fabio Ferreira. H 50 anos apostando no Brasil (15/09/1962 15/09/2012). Disponvel em:
< http://www1.caixa.gov.br/imprensa/noticias/asp/popup_box.asp?codigo=6912246>. Acesso em:
30/10/2014.
CONTRAVENO. In: FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Mini Aurlio: o dicionrio da lngua portuguesa. 8 Ed. Curitiba: Positivo, 2010. p. 197.
DALABRIDA, Sidney Eloy. A nova lei do crime organizado lei n 12.850/2013. Disponvel em: <
http://atualidadesdodireito.com.br/henriqueziesemer/2013/09/12/a-nova-lei-do-crime-organizado-lei-n12-8502013/>. Acesso em: 30/08/2014.
DOTTI, Ren Ariel. Curso de Direito Penal: Parte Geral. 3 Ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2010, p. 133-136.
DUARTE, Davi. Loterias e jogos de azar no Brasil: legalidade e ilegalidade. Revista de Direito da
ADVOCEF, Londrina, Ano III, N 5, pgina 107-129, Nov.2007. Disponvel em:
<http://www.advocef.org.br/_arquivos/42_1529_rd5.pdf#page=107>. Acesso em: 28/02/2014.
FARIA, Antonio Celso Campos de Oliveira. Os crimes relacionados ao jogo de bingo e a mquina
caa-nqueis
como
jogo
de
azar.
Disponvel
em:
<
http://www.mpsp.mp.br/portal/page/portal/cao_criminal/doutrinas/doutrinas_autores/cacaniquel.doc >.
Acesso em: 28/04/2014.
FERRAJOLI, Luigi. Direito e razo: teoria do garantismo penal. 3 Ed. Revista. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2002. p. 84-86.
FREITAS, Vladimir Passos de. Lei de lavagem de dinheiro um passo frente. Disponvel em: <
http://www.conjur.com.br/2012-jul-15/segunda-leitura-lei-lavagem-dinheiro-passo-frente>. Acesso em
21/10/2014.

58

GASQUE, Marlene Aparecida de Souza. O crime de seduo na literatura jurdica. Disponvel em


< http://www.eduvaleavare.com.br/wp-content/uploads/2014/07/o_crime.pdf>. Acesso em 26/10/2014.
GONALVES, Dinalba Araruna. Diverses eletrnicas: doutrina e jurisprudncia. Revista Jurdica
do Ministrio Pblico, Joo Pessoa, Ano 2, N 3, pgina 137-155, jan./jul.2008. Disponvel em:
<http://arquivos.mp.pb.gov.br/relatorios/rev03_juri_mppb.pdf#page=137>. Acesso em: 28/02/2014.
GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal: Parte Especial, volume IV. 8 Ed. Niteri, RJ: Impetus,
2012, p. 195-196.
HENRIQUES, Juliana Mancini. A proibio de jogos de azar e cassinos no Brasil compatvel
com
o
Estado
Democrtico
de
Direito?.
Disponvel
em
<http://www.migalhas.com.br/dePeso/16,MI56762,21048A+proibicao+de+jogos+de+azar+e+cassinos+no+brasil+e+compativel+com+o>.
Acesso
em:
30/03/2014.
HISTRIA, Revista de. Jogo do bicho e escolas de samba: um caminho de mo dupla. Disponvel em < http://www.revistadehistoria.com.br/secao/conteudo-complementar/jogo-do-bicho-e-escolasde-samba-um-caminho-de-mao-dupla>. Acesso em 21/10/2014.
MATO GROSSO DO SUL, Gazeta do Povo. PF comea a ouvir presos nesta tera-feira. Disponvel em < http://www.gazetadopovo.com.br/vidapublica/conteudo.phtml?tl=1&id=667116&tit=PFcomeca-a-ouvir-presos-nesta-terca-feira>. Acesso em 22/10/2014.
MATO GROSSO DO SUL, Gazeta do povo. PF prende 77 suspeitos de contrabando, corrupo,
trfico e jogos de azar; dois no Paran. Um est foragido. Disponvel em
<http://www.gazetadopovo.com.br/vidapublica/conteudo.phtml?id=666878> . Acesso em 22/10/2014.
MATSUMOTO, Caio Cesar, et al. ROTEIRO DE ESTUDOS: Jogos de Azar. In:
http://www.investidura.com.br/biblioteca-juridica/artigos/direito-penal/3931. Acesso em: 10 de maio de
2014.
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 8 Ed. So Paulo: Malheiros,
1996. p. 405.
MISSE, Michel. Crime organizado e crime comum no rio de janeiro: diferenas e afinidades.
Revista de sociologia e poltica v. 19, n 40: 13-25 out. 2011. Disponvel em: <
http://www.scielo.br/pdf/rsocp/v19n40/03.pdf >. Acesso em: 30/08/2014.
MISSE, Michel. Mercados ilegais, redes de proteo e organizao local do crime no Rio de
Janeiro. Estud. av. [online]. 2007, vol.21, n.61, pp. 139-157. ISSN 0103-4014.. Disponvel em: <
http://www.scielo.br/pdf/ea/v21n61/a10v2161.pdf >. Acesso em: 30/08/2014.
NUCCI, Guilherme de Souza. Leis Penais e Processuais Penais Comentadas. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2006.
RIO DE JANEIRO, G1. PF prende 20 suspeitos por contrabando e jogos de azar no sul fluminense.
Disponvel
em
<http://g1.globo.com/Noticias/Rio/0,,MUL1265924-5606,00PF+PRENDE+SUSPEITOS+POR+CONTRABANDO+E+JOGOS+DE+AZAR+NO+SUL+FLUMINENS
E.html>. Acesso em 22/10/2014.
RODOVALHO, rico Henrique Resende. A Lei de Contravenes Penais luz do Direito Penal
Mnimo. Ensaio Jurdico, Patos de Minas, Ano 2, N 3, pgina 62-84, 2010. Disponvel em:
<http://ensaiojuridico.unipam.edu.br/documents/45366/46805/a_lei_de_contravencoes_penais.pdf>.
Acesso em: 28/02/2014.

59

SANTA CATARINA, Polcia Militar. MPSC e PF desencadeiam operao contra jogos de azar e
corrupo policial. Disponvel em < http://www.pm.sc.gov.br/noticias/4985.html>. Acesso em
22/10/2014.
SANTOS, Juarez Cirino dos. Novas hipteses de criminalizao. Disponvel em: <
http://icpc.org.br/wp-content/uploads/2013/01/novas_hipoteses_criminalizacao.pdf>.
Acesso
em:
26/10/2014.
SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 186/2014. Dispe sobre a explorao de jogos
de
azar
em
todo
o
territrio
nacional.
Disponvel
em:
<
http://www.senado.leg.br/atividade/Materia/getPDF.asp?t=150883&tp=1> Acessado, em 25/05/2014.
SENADO FEDERAL. Projeto de Lei do Senado PLS 236/2012. Parecer da Comisso temporria de
estudo
da
reforma
do
Cdigo
Penal.
Disponvel
em:
<
http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t=143412&tp=1> Acessado, em 27/08/2014.
Senado Federal. Relatrio final do Anteprojeto do Cdigo Penal, apresentado pela Comisso de Juristas. Disponvel em: < http://www12.senado.gov.br/noticias/Arquivos/2012/06/pdf-veja-aqui-oanteprojeto-da-comissao-especial-de-juristas> Acessado, em 27/08/2014.
SILVA JNIOR, Azor Lopes da. A Contraveno de explorao de jogo de azar. [sic] estudo do
caso dos caa-nqueis e vdeo-bingos [sic]. Ensaio Jurdico, Passos, Ano 2, N 3, pgina 62-84,
jan./jul.2008. Disponvel em: <http://www.egov.ufsc.br/portal/sites/default/files/anexos/13392-13393-1PB.pdf>. Acesso em: 28/02/2014.
SILVA SNCHEZ, Jess-Mara. A expanso do direito penal: aspectos da poltica criminal nas
sociedades ps industriais. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002. p. 32-41.
SOARES, Rafael. Apesar da vigilncia da UPP, apontadores do jogo do bicho voltam aos poucos ao Complexo do Alemo. Disponvel em < http://extra.globo.com/casos-de-policia/apesar-davigilancia-da-upp-apontadores-do-jogo-do-bicho-voltam-aos-poucos-ao-complexo-do-alemao8312202.html#ixzz3GnWPM0iq>. Acesso em 21/10/2014.
STF - ADI: 2950 RJ, Relator: Min. MARCO AURLIO, Data de Julgamento: 29/08/2007, Tribunal Pleno, Data de Publicao: DJe-018 DIVULG 31-01-2008 PUBLIC 01-02-2008 EMENT VOL-02305-01
PP-00122. Disponvel em <www.stf.jus.com.br>. Acesso em 30/03/2014.
STF - ADI: 3895 SP, Relator: Min. MENEZES DIREITO, Data de Julgamento: 04/06/2008, Tribunal
Pleno, Data de Publicao: DJe-162 DIVULG 28-08-2008 PUBLIC 29-08-2008 EMENT VOL-0233002 PP-00232 RTJ VOL-00207-01 PP-00242. Disponvel em <www.stf.jus.com.br>. Acesso em
30/03/2014.
STJ - AgRg no REsp: 1350190 SP 2012/0223729-3, Relator: Ministro CAMPOS MARQUES (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/PR), Data de Julgamento: 06/06/2013, T5 - QUINTA TURMA, Data de Publicao: DJe 11/06/2013. Disponvel em <www.stj.jus.com.br>. Acesso em
22/10/2014.
STJ - REsp 1212946/RS, Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em 04/12/2012, DJe
11/12/2012. Disponvel em <www.stj.jus.com.br>. Acesso em 22/10/2014.
TARANTA, ngela. Conceito de Ordem Pblica e Bons Costumes: e seus reflexos no contrato.
Disponvel em < http://www.estig.ipbeja.pt/~ac_direito/civil_ordempublicabonscostumes.pdf>. Acesso
em 27/10/2014.
TURFE. In: FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Mini Aurlio: o dicionrio da lngua portuguesa. 8 Ed. Curitiba: Positivo, 2010. p. 763.
WACQUANT, Lic. As Duas Faces do Gueto. So Paulo: Boitempo, 2008.

60

ZAFFARONI, Eugenio Ral, et al. Manual de Direito Penal Brasileiro Volume 1 Parte Geral. 9
edio revista e atualizada So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011. p. 93-95 e 405-407.

61

ANEXO Grficos de arrecadao e valores repassados pelas loterias federais

62

63

64

65

66

67

Fonte: site www1.caixa.gov.br

Você também pode gostar