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SALA MIXTA DESCENTRALIZADA E ITINERANTE DE ANDAHUAYLAS Y


CHINCHEROS.
EXPEDIENTE

: 10-2016 (Sala) N 59-2015 (juzgado)

Imputado
Delito
Agraviado

: David Eleazar Solano Palomino.


: Daos Agravados
: Menor de iniciales K.H.L.

AUTO FINAL
RESOLUCIN NRO.
Andahuaylas, siete de Junio
del ao dos mil diecisis.
VISTOS: El pedido de retiro de acusacin formulado por el Ministerio Publico,
Interviniendo como directora de debates la Sra. Juez Superior Vargas Oviedo.
ASUNTO: Durante la audiencia de juzgamiento el Representante del Ministerio Pblico
considera, a la conclusin del debate probatorio estando el proceso en estado de
oralizacin requisitoria y defensa, habiendo la defensa como medio de defensa
solicitado el sobreseimiento de la causa por haber evidenciado que en el proceso penal
ha operado error de tipo, el Ministerio Publico como titular de la accin penal ha
planteado de conformidad con el artculo 274 del Cdigo de Procedimientos Penales el
retiro de la acusacin por establecer que los nuevos medios de prueba actuados en el
juicio oral ha establecido de que en el presente caso se ha evidenciado un error de tipo
en la conducta desplegada por el imputado David Eleazar Solano Palomino y;
CONSIDERANDO:
PRIMERO.- En un Estado de Derecho Constitucional, el principio democrtico
determina la divisin de poderes, en este sentido el Ministerio Pblico como organismo
constitucional autnomo en cuanto a sus funciones se halla regulado por el artculo 159
de la Constitucin, entre ellas promover ejercitar la accin penal de oficio o a peticin de
parte. Por ello el Supremo Interprete de la Constitucin en la sentencia recada en el
expediente Nro. 02005-2006-HC, ha determinado. la inexistencia del proceso penal sin la
formulacin de la acusacin penal, guarda directa relacin con la atribucin del Ministerio
Pblico, reconocida en el Art. 159 de la Constitucin, entre otras, de ejercitar la accin penal.
Siendo exclusiva la potestad del Ministerio Pblico de incoar la accin penal y de acusar, a falta
de esta, el proceso debe de llegar a su fin. En este sentido no es viable la existencia o en

su caso, la continuacin del proceso penal, sino se formula denuncia o acusacin por el
Ministerio Pblico; facultad de incoar la accin penal que le es exclusiva a dicho
ministerio.
SEGUNDO.- El Seor Representante del Ministerio Pblico, considera que durante la
audiencia de juzgamiento se ha generado una actividad probatoria que ha desvanecido
el sustento incriminatorio de la acusacin, por lo que conforme a lo prescrito por el
Artculo 274 del Cdigo de Procedimientos Penales va hacer el retiro de la acusacin
fiscal formulada contra David Eleazar Solano Palomino,como autor del delito de
violacin de la Libertad Sexual en agravio de la menor de iniciales K.H.L. de trece aos
de edad, conforme a los siguientes fundamentos:
El Ministerio Pblico en la acusacin fiscal escrita de fojas 191 y siguientes postulo:

Que, el acusado David Eleazar Solano Palomino ha sostenido relaciones sexuales


con la menor de iniciales K.H:L. (13) en el transcurso de los meses de Febrero y
marzo del 2015, a raz de que la menor y su progenitora se alojaban temporalmente
en la vivienda de los propietarios del local denominado El Tayta, de esta ciudad,
en tanto que el denunciado laboraba en este local realizando distintas labores como
limpieza o atendiendo a los usuarios. Aprovechando esta circunstancia el
denunciado logro acceder sexualmente con la menor, en un primer oportunidad
acudieron al hostal Qatuchay, ubicado en la avenida Martinelly de esta ciudad, y la
otra se habra realizado el 01 de marzo del 2015 en horas de la tarde en una
pequea explanada que conduce al lugar denominado las cataratas ese mismo da
en horas de la noche nuevamente sostuvieron relaciones sexuales en una
habitacin del Bar denominado Tayta.

Hecho que el Ministerio Publico tipifico como violacin sexual de menor de edad
previsto en el primer prrafo inciso 2 del artculo 173 del Cdigo Penal.

TERCERO: Durante el juicio oral se han actuado las siguientes pruebas:


1) La declaracin de imputado David Eleazar Solano Palomino: Donde refiri
que en la fecha de los hecho se encontraba trabajando al interior de la
Discoteca denominado Tayta y del nigth club tambin denominado Tayta, en
el primero controlaba DNI hasta la once o doce de la noche, en el night club
Tayta no se controla DNI, en ese local preparaba tragos y hacia la limpieza; a la
menor la conoci en la discoteca como cliente pues concurra acompaado de
sus amigas y amigos a donde concurra bien tarde y cuando el recurrente se
encontraba en el interior recogiendo botellas, donde le vea que consuma licor
y se divertan, y ella fue la persona que se le acerco, y le preguntaba por su
nombre proporcionando su Facebook as como le peda que le invite a comer
anticuchos, era una chica bien desarrollada que pareca de dieciocho aos de
edad, luego ingreso a trabajar al night club Tayta como dama de compaa
llegando a vivir el propio nigh club Tayta, sostuvieron una relacin de
enamorados por cuatro meses, periodo en el cual el imputado le indicaba a la
agraviada que dejar esa vida de dama de compaa, por cuanto sala con las
personas adultas luego de consumir bebidas alcohlicas y dejar en el local la
suma de cincuenta nuevos soles, que nunca le dijo su edad. Que la denuncia
obedece a que su madre que saba a la actividad que se dedicaba su hija,
razn por la cual se iba llevar a su de retorno a Pucallpa y la agraviada no
quera, razn por la cual ese da del viaje se qued con el imputado haciendo
la denuncia su madre, por el cual acudi personalmente a la comisara donde
recin tomo conocimiento que la menor agraviada tena trece aos de edad.
2) Declaracin del testigo de descargo de Michel Quispe Huarcaya, quin
refiere que conoce al imputado desde pequeo porque son vecinos y son
amigos, refiriendo que a la agraviada la ha conocido en el local denominado
Tayta, sealando que la agraviada pareca una joven de diecisiete o dieciocho
aos de edad, pues tena cuerpo de mujer y vesta con tacos, con pantalones
ajustados y usaba polos o blusas con escote, tena senos de tamao regular, y
con el imputado eran enamorados pues siempre se les vea agarrados de las
manos y se daban besos, saba que la agraviada trabajaba como dama de
compaa
3) Visualizacin del video CD. Presentado por la defensa como medio de
prueba de fojas 243, donde aparece la menor agraviada expresando disculpas
al imputado David Solano Palomino, por haberle mentido en su edad

manifestando que tena diecisis aos de edad, en realidad tena catorce aos,
l no saba la edad que tena, las relaciones sexuales sostenidas con l, fueron
con su consentimiento, quin denuncio fue su madre.
4) Se ha recabado las documentales de fojas 256 y siguientes, remitidas por
el Segundo Juzgado Liquidador de Abancay, en copia certificado del proceso
penal nmero 54-2015 sobre trata de personas seguida a en agravio de la
menor de iniciales K. H. L. de trece aos de edad, que viene a ser la agraviada.

Declaracin de la menor agraviada de iniciales K.H. L.: Refiere que fue


captada por la seora Cila de su lugar de origen Parinococha, provincia
de Coronel Portilla Departamento de Ucayali con el engao, de que
ganara novecientos soles y que le apoyara en sus estudios, sin
embargo cuando llegaron a Andahuaylas la puso a trabajar en su local
denominado Las Charapitas como dama de compaa, donde le indico
que le pagara diez soles por cada cerveza que consuma el cliente, y
que por tener relaciones sexuales con los clientes cobrara ciento veinte
soles y que a ella le tocara cincuenta nuevos soles, no habiendo
cumplido con su promesa, por cuanto solo le ha pagado cuatrocientos
soles ensendole que sobre su edad diga, que tiene dieciocho aos de
edad; luego abandono este trabajo y lleg por s misma al local
denominado Tayta donde trabajo y conoci al imputado.

Acta de recojo e intervencin de las pertenencias de la menor de


iniciales K.H.L., en el local denominado Las charapitas, realizado por
la Fiscala de Familia, entregando la propietaria del local el DNI de la
menor agraviada que mantuvo en su poder, adems que de recoger las
prendas de vestir apreciando entre ellas ropas diminutas con los que
vesta la menor para prestar el servicio de dama de compaa.

5) Corroboran estos nuevos medios de prueba los medios probatorios recabados


en instruccin consistente en:
a. En el cuaderno de prisin preventiva se tiene la foto integra de la
menor agraviada fojas 45, en tanto que a fojas 76 al 78 del proceso
principal, tambin existen fotos de la menor, aprecindose una joven
bastante desarrollada fsicamente, que no aparenta tener trece aos de
edad sino una edad mayor a los diecisis aos
b) Copias de las comunicaciones en Facebook que sostena la agraviada
con el imputado de folios setenta a ochenta y nueve, donde se
evidencia las relacin sentimental que ambos sostenan y de la
experiencia que expresaba la adolescente en temas de pareja.
CUARTO.- Respecto al error de tipo artculo 14 del Cdigo Penal.
El error sobre un elemento del tipo penal o respecto a una circunstancia que agrave la
pena, si es invencible, excluye al responsabilidad o la agravacin. Si fuere vencible, la
infraccin ser castigada como culposa cuando se hallare prevista como tal en la ley
penal..
1)

En el presente caso efectivamente se advierte que el imputado David Eleazar


Solano Palomino, ha incurrido en error de tipo, al desconocer que la agraviada
tena menos de catorce aos de edad, situacin que incluso no se pudo
representar; por la forma y circunstancia en que conoci a la menor agraviada,

quin es una adolescente fsicamente desarrollada aparenta una edad mayor a


su edad real, como toda muchacha de la selva de donde proviene tiene un
morfologa desarrollada, siendo captada en su lugar de origen por gente que
promueve la prostitucin, siendo trasladada a esta localidad de Andahuaylas
para realizar labores de dama de compaa en el local denominado Las
charapitas, donde la menor se dedicaba a consumir bebidas alcohlicas y
sostena relaciones sexuales con los clientes como ella misma manifiesta,
adems fue instruida para negar su verdadera edad y sealar que tena
dieciocho aos de edad, reteniendo los traficantes su documento de identidad;
en estas circunstancias la agraviada acuda a la discoteca denominado Tayta
a altas horas de la noche en compaa de amigos y amigas, lugar donde
trabajaba el imputado, llegando a ser amigos, luego la menor agraviada ingreso
a la laborar al nigth club Tayta como dama de compaa, lugar donde el
imputado preparaba licores, sosteniendo una relacin de enamorados y en
esas circunstancias sostener relaciones sexuales en varias oportunidades con
el consentimiento de la agraviada, de quin refiere el imputado, que nunca se
represent que pudiera ser menor de catorce aos, por su forma de ser y el
fsico que tena, adems que siempre sealaba que era mayor de edad
adems por la actividad a la que se dedicaba; por su parte el testigo Michael
Quispe Huarcaya seala, que la agraviada acostumbraba vestir pantalones
ajustados, tacones y blusas con escotes; y de la copias de la comunicacin en
Facebook que sostena la agraviada con el imputado se aprecia una
adolescente despierta para su edad y que se expresa con una persona mayor.
2)

El error de tipo en el presente caso resulta de carcter invencible, por cuanto


este desconocimiento del imputado de saber que estaba entablando una
relacin sentimental y sexual con una menor de catorce aos, no hubiera sido
superado realizando las diligencias que se exigen a una persona promedio,
toda vez que el imputado no conoca a la familia de la menor agraviada, sta
no portaba su documento de identidad, no estudiaba, no tenan amigos en
comn que conozcan a la menor desde antes y que pudieran informarle de la
verdadera edad de la menor, por cuanto la menor no era de la localidad,
concurri por ella misma a la discoteca Tayta y luego al nigh club tayta donde
ingreso a laborar como dama de compaa, luego de haber realizado dicha
labor en el local denominado las charapitas, finalmente la menor agraviada
incluso se identificaba con un nombre falso Sheyla, con el que la conoca el
imputado, llegando a enterarse ste de su verdadero nombre en la
dependencia policial, a donde acudi de manera voluntaria, lugar donde
tambin tomo conocimiento de la verdadera edad de la menor agraviada.

3)

El error de tipo como sabemos elimina el elemento subjetivo del tipo penal
como es el dolo, por cuanto el agente acto desconociendo un elemento
objetivo del tipo penal, que es mantener relaciones sexuales a sabiendas con
una menor de catorce aos de edad, tampoco mnimamente se pudo
representar que sus relaciones sentimentales y sexuales eran con una menor
de catorce aos de edad.

4)

Como sabemos el delito es una conducta tpica, antijurdica y culpable, y para


ello es importante analizar los aspecto que contiene cada uno de estos
presupuestos; en cuanto a la tipicidad implica la existencia de dos tipos de
elementos: a) los elementos objetivos del tipo penal: que comprende a su
vez el bien jurdico tutelado, sujeto activo, sujeto pasivo y la conducta
propiamente dicha; precisamente en lo que respecta al sujeto pasivo se exige
que sta, sea menor de catorce aos de edad, que si bien concurre en el

presente caso se exige adems que esta conducta sea dolosa, b) el segundo
presupuesto denominado elemento subjetivo: llamado DOLO; por cuanto
la conducta imputada es eminente dolosa no hay delito culposo, lo que significa
que el agente debe tener pleno conocimiento y voluntad de cometer los
elementos objetivos del tipo, es decir el agente sabe de la prohibicin de tener
relaciones sexuales con menor de catorce aos y a sabiendas decide hacerlo,
en otra palabras el agente sabe que la joven con la entabla una relacin es una
menor de catorce aos y conociendo la prohibicin decide sostener relaciones
sexuales.
5)

En el presente caso no concurre este segundo presupuesto del dolo, toda vez
que el imputado consideraba que las relaciones sentimentales y sexuales que
sostena era con persona mayor de diecisis aos de edad, en ningn
momento se represent que se podra tratar de una menor de catorce aos de
edad, por el aspecto fsico y la conducta que tena la agraviada.

6)

El articulo catorce establece un error de tipo invencible, que como sabemos


elimina la tipicidad por ausencia de dolo, lo que a su vez implica la eliminacin
de la licitud de la conducta, que se da en el presente caso, toda vez que ha
evidenciado la imposibilidad del imputado tomando las mnimas diligencias de
poder establecer que se tratara de un menor de catorce aos de edad, por lo
que en el presente caso concurre dicho error de tipo invencible que en este
caso elimina el delito de violacin sexual de menor edad previsto en el artculo
173 primer prrafo inciso segundo del Cdigo Penal, imputado a David Eleazar
Salazar Palomino.

7)

Se dice, que el error de tipo que concurre en el presente caso sera una de tipo
invencible, toda vez que el imputado, realizando las diligencias normales para
poder dar con su verdadera edad de la agraviada, no hubiera podido llegar a
determinarlo, por cuanto la agraviada siempre neg su verdadera edad, se
identificada con otro nombre, no portaba documento de identidad, adems al
ser una persona proveniente de la selva no tena familiares o parientes en
lugar, ni amigos que la conozcan y pudiera dar datos de su vida, adems no
cursaba estudios en ningn centro, de igual forma fue ella misma quin acudi
a los locales nocturnos de Tayta primero como cliente y luego como
trabajadora, y por la forma como se desenvolva, haca imposible que el
imputado pudiera establecer su verdadera edad.

8)

Por su parte el error de tipo vencible, no aplicable en el presente caso, por


cuanto la normativa legal no regula en delito de violacin sexual de menores,
no establece la figura culposa; por lo que en aplicacin del principio de
legalidad que rige el cdigo penal, en ausencia al no darse tal situacin
conforme establece el artculo catorce del Cdigo Penal, corresponde la
absolucin.

QUINTO.- Respecto al pedido de sobreseimiento solicitado por la defensa con el


argumento de error de tipo en el presente proceso, resulta innecesario pronunciarse
por cuanto el Colegiado, acepta el retiro de la acusacin formulada por el Ministerio
Pblico.
SEXTO.- Es por ello que su Ministerio Retira la acusacin fiscal, estando a los nuevos
medios probatorios actuados en juicio oral, arribo a la conclusin de la falta de
responsabilidad penal del acusado, quin obro por error de tipo sobre elemento de tipo

objetivo del conducta penal imputada; que el Colegiado tambin comparte conforme a
los fundamentos precedentemente expuestos.
Por estas consideraciones RESUELVEN:
A. Dar por retirado la acusacin fiscal efectuada por el Ministerio Publico
respecto del acusado David Eleazar Solano Palomino en el proceso penal
que se le sigue como autor del delito contra la libertad sexual en su
modalidad de violacin sexual de menor de edad en agravio de la menor de
iniciales K.H.L. de trece aos de edad, ilcito penal previsto y sancionado en
el artculo 173 primer prrafo inciso segundo del Cdigo Penal.
B. Disponiendo se anulen los antecedentes policiales y judiciales que se hayan
generado con ocasin del presente proceso. Para tal fin se oficie a las
entidades correspondientes. Encontrndose internado el inculpado se oficie
a la autoridad penitenciaria para fines de su excarcelamiento, siempre que
no tenga proceso con mandato de detencin o prisin preventiva pendiente,
debiendo de corroborarse.
Se dispone el archivamiento definitivo del proceso,
SS.
VARGAS OVIEDO

HERNANDEZ SOTELO

VALENCIA BARRIENTOS