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Captulo II Direitos da Personalidade

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Captulo II

Direitos da Personalidade
1. Consideraes gerais

Os direitos subjetivos so classificados em direitos reais, pessoais e da personalidade.

Seguindo a tendncia de proteo aos direitos da personalidade, o Cdigo Civil de 2002,


assim como os de outras naes, passou a proteg-los em seu texto, tal como os cdigos italiano,
suo, japons, helnico e egpcio, dentre outros.
No foi fcil para a comunidade jurdica acatar a existncia da categoria dos direitos personalssimos, bem como sua proteo. Isto se devia alta carga de subjetividade e relativismo que
os permeia.
Quanto s duas primeiras espcies (direitos reais e pessoais), a cincia jurdica sempre encontrou amparo seguro para os conceituar e garantir sua tutela. Com efeito, aos direitos reais se
d a proteo da propriedade, que resulta da oponibilidade erga omnes do direito que se exera
sobre uma coisa. Aos direitos pessoais, por sua vez, d-se a proteo do cumprimento forado
das obrigaes, resultado da prerrogativa de se opor o direito pessoal quela pessoa que perante
outra se obrigou a alguma prestao.
E quanto aos direitos da personalidade? Do que derivam? Como delimita-los? Como efetivar sua garantia?
Como pudemos observar, os direitos da personalidade no derivam nem da relao da pessoa com a coisa, nem de sua relao com outra pessoa, em carter obrigacional. Derivam os
direitos da personalidade da relao da pessoa consigo mesmo, ou seja, daqueles bens que o
cidado guarda dentro de seu corpo e intelecto (direitos integridade fsica e psquica), e que formam a sua personalidade, e, por isso, so instransmissveis e irrenunciveis (art. 11). , portanto,
o direito da personalidade, relacionado aos bens que s existem no interior da pessoa, como a
honra, a intimidade, a dignidade etc. Muitos desses bens, no entanto, embora de origem interna,
tm reflexos externos, como o nome, a imagem, o crdito etc.
Dos direitos da personalidade, portanto, podem decorrer relaes de direito real ou pessoal.
Veja-se, por exemplo, que a proteo que a lei confere ao nome da pessoa (art. 18), de no poder
ser usado sem autorizao, equivale proteo da propriedade, que no pode ser subtrada do
dono. Por outro lado, quando a lei prev que o detentor do direito personalssimo pode exigir a
cessao de eventual ameaa ou leso ao seu direito da personalidade, bem como a reparao do
dano moral decorrente (art. 12), confere-se a tal direito uma proteo de direito pessoal, pois visa
obrigar o ofensor a alguma prestao.

1.1. Formas de visualizao dos direitos da personalidade

Conquanto sejam atributos da personalidade, seja fsica, seja psquica, os direitos da personalidade se formalizam em espcies, comumente tratadas pela doutrina, a fim de facilitar a sua
contemplao nos diversos casos que demandam a tutela legal para sua proteo.

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Orlando Gomes tenta delimitar os direitos da personalidade, classificando-os em: (1) direitos integridade fsica (vida, corpo e cadver) e (2) direitos integridade moral (honra, liberdade, recato, imagem, nome e direitos autorais op. cit., p. 173-174.)
A Constituio Federal de 1988 arrola, por sua vez, como passveis de reparao pelo dano
moral (portanto, direitos da personalidade, em seu art. 5, X, os direitos : (1) intimidade;(2)
vida privada, (3) honra; e (4) imagem das pessoas.
Acrescentaremos, tambm, aos elencos de Orlando Gomes e da Carta Magna, sem qualquer pretenso de enumerar exaustivamente os direitos da personalidade: (1) o direito ao crdito
pessoal; (2) o direito de exprimir o pensamento; (3) o poder familiar; e (4) os direitos polticos
ou de cidadania.
Embora as enumeraes acima sejam salutares para boa compreenso do tema, no possvel descrever e delimitar os direitos da personalidade, porquanto dependem eles de cada universo em que a lei pode ser aplicada, bem como dos valores pessoais cultivados por cada cidado.
Por isso, certamente, tais direitos foram, por muito tempo, tratados margem da cincia jurdica.

1.2. Conceito

Enfim, para conceituar os direitos da personalidade, Orlando Gomes afirma que sob a
denominao de direitos da personalidade, compreendem-se direitos considerados essenciais ao
desenvolvimento da pessoa humana, que a doutrina moderna preconiza e disciplina, no corpo
do Cdigo Civil, como direitos absolutos (op. cit., p. 168).
Para ns, ento, os direitos da personalidade formam uma categoria de direito individual,
indisponvel e inalienvel, essencial ao desenvolvimento da pessoa humana, da qual no
se transfere.

2. Os direitos da personalidade no Cdigo Civil de


2002

Consagrada, portanto, a teoria dos direitos da personalidade, o Cdigo Civil brasileiro de


2002 a adotou integralmente, reservando todo o Captulo II do ttulo sobre pessoas naturais
sua regulamentao.
O regramento legal adotado pelo Cdigo Civil aborda questes como as caractersticas dos
direitos da personalidade, sua proteo preventiva e repressiva e determinaes especiais sobre
os direitos integridade fsica, ao nome, imagem, escritos, palavras e vida privada.
Como j era de se esperar, se os direitos da personalidade, por sua natureza, no podem ser
previamente delimitados pelo legislador em categorias estanques, tambm o Cdigo Civil no
seria exaustivo sobre o tema, razo pela qual veremos, abaixo, outras questes alm daquelas
tratadas pela codificao.

2.1. Caractersticas dos direitos da personalidade


2.1.1. Intransmissibilidade

A instransmissibilidade dos direitos da personalidade importa em se reconhecer que, se


essa categoria de direitos subjetivos advm da relao da pessoa consigo mesma, nos mbitos
fsico e intelectual, a pessoa que deles detentora no pode transmiti-los a outra.

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Por isso, podemos dizer que os direitos da personalidade do cidado no podem ser objeto
de negociao, e, embora sua leso possa acarretar reflexo em outras pessoas, eles no se transmitem por via de herana.
Assim, por exemplo, se o sistema indica que o direito vida direito da personalidade, no
pode uma pessoa, sem violar a lei, transmitir a outra o direito sobre sua vida. Exemplificando
de forma prtica, Francisco no pode contratar Antnio para tirar-lhe a prpria vida. Questes
a respeito do direito vida, como suicdio, eutansia e outros veremos abaixo, no tratamento
especfico das diversas formas de direitos da personalidade.
Por outro lado, a instransmissibilidade, embora importe tambm em impossibilidade de sua
sucesso causa mortis, no quer dizer que, em certos casos, os descendentes de pessoa morta
no possam reivindicar a proteo de direitos personalssimos do finado. No caso, por exemplo,
de homicdio de um pai de famlia, confere-se viva e aos filhos o direito de reivindicar a reparao do dano moral em desfavor do homicida, entretanto, o direito personalssimo atacado,
no caso, a vida, pertencia ao morto. Esta espcie de proteo transcendental dos direitos da
personalidade ocorre em funo do que se chama de dano por ricochete, tambm chamado de
dano reflexo.
Sobre o tema, colhe-se a lio de Mrio Moacyr Porto, na qual se faz a citao de Mazeaud,
Mazeaud e Tunc:
Parentes e no parentes tm direito reparao do prejuzo material que experimentam, cada um
deles, em consequncia do dano sofrido pela vtima inicial, desde que comprovem a concorrncia dos
seguintes requisitos: 1) Certeza do prejuzo; 2) legitimidade do interesse lesado; 3) relao de causalidade entre o dano sofrido pela vtima e os prejuzos que, por via reflexa, os atingiu. Os atingidos
por ricochete agem por conta prpria e no em nome da vtima para o ressarcimento dos prejuzos
pessoais que sofreram. As suas aes so inteiramente diversas das aes atribudas vtima inicial
ou a seus herdeiros (Trait Thorique et Pratique de la Responsabilit Civile, 5a ed., vol. 2/812, no
1.873). Acrescente-se, a ttulo de esclarecimento, que a lio aplica-se, igualmente, aos danos morais
(no 1.874, p. 813). (PORTO, Mrio Moacyr, Responsabilidade civil dano por ricochete, in Revista Jurdica no 175. Porto Alegre: Sntese, 1992).

Vejamos que, em caso de dano moral decorrente da morte de parente prximo, considera-se
que a demanda oferecida pelos mais prximos no exclui o direito indenizao dos demais,
desde que caracterizado que, com o bito, tenha sido, de fato, causada a leso extrapatrimonial.
Em caso bastante interessante, o Superior Tribunal de Justia considerou o direito indenizao
por dano moral, em favor da me, por morte do filho, ainda que sua esposa e filhos j tivessem
recebido indenizao semelhante. Confira-se:
Legitimidade da me para o ajuizamento de ao objetivando o recebimento de compensao por dano
moral decorrente da morte de filho casado e que tenha deixado descendentes. A me tem legitimidade
para ajuizar ao objetivando o recebimento de indenizao pelo dano moral decorrente da morte de
filho casado e que tenha deixado descendentes, ainda que a viva e os filhos do falecido j tenham
recebido, extrajudicialmente, determinado valor a ttulo de compensao por dano moral oriundo do
mesmo fato. Nessa situao, certo que existem parentes mais prximos que a me na ordem de vocao hereditria, os quais, inclusive, receberam indenizao e deram quitao, o que poderia, primeira
vista, levar interpretao de estar afastada sua legitimidade para o pleito indenizatrio. Ocorre que,
no obstante a formao de um novo grupo familiar com o casamento e a concepo de filhos, de se
considerar que o lao afetivo que une me e filho jamais se extingue, de modo que o que se observa
a coexistncia de dois ncleos familiares cujo elemento interseccional o filho. Correto, portanto,
afirmar que os ascendentes e sua prole integram um ncleo familiar inextinguvel para fins de demanda
indenizatria por morte. Assim, tem-se um ncleo familiar em sentido estrito, constitudo pela famlia
imediata formada com a contrao do matrimnio, e um ncleo familiar em sentido amplo, de que fa-

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zem parte os ascendentes e seu filho, o qual desponta como elemento comum e agregador dessas clulas
familiares. Destarte, em regra, os ascendentes tm legitimidade para a demanda indenizatria por morte
da sua prole, ainda quando esta j tenha constitudo o seu grupo familiar imediato, o que deve ser balizado apenas pelo valor global da indenizao devida, ou seja, pela limitao quantitativa do montante
indenizatrio. REsp 1.095.762-SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, j. 21.2.2013. 4 T. (Informativo 515)

Assim, se da leso a algum direito personalssimo de certa pessoa resulta dano outra, por
via reflexa, admite-se a proteo em razo desta leso, como, alis, previu o pargrafo nico do
art. 12 do Cdigo Civil:
Art. 12. Em se tratando de morto, ter legitimao para requerer a medida prevista neste artigo o
cnjuge sobrevivente, ou qualquer parente em linha reta, ou colateral at o quarto grau.

Assim se d tambm, por exemplo, com o direito imagem de pessoa falecida. Em importante julgado sobre o tema, o Superior Tribunal de Justia assentou:
Os direitos da personalidade, de que o direito imagem um deles, guardam como principal caracterstica a sua intransmissibilidade. Nem por isso, contudo, deixa de merecer proteo a imagem de
quem falece, como se fosse coisa de ningum, porque ela permanece perenemente lembrada nas memrias, como bem imortal que se prolonga para muito alm da vida, estando at acima desta, como
sentenciou Ariosto. Da porque no se pode subtrair da me o direito de defender a imagem de sua
falecida filha, pois so os pais aqueles que, em linha de normalidade, mais se desvanecem com a exaltao feita memria e imagem de falecida filha, como so os que mais se abatem e se deprimem
por qualquer agresso que possa lhes trazer mcula. Ademais, a imagem de pessoa famosa projeta
efeitos econmicos para alm de sua morte, pelo que os seus sucessores passam a ter, por direito
prprio, legitimidade para postularem indenizao em juzo (STJ 4a T., REsp. 268660-RJ, rel. Min.
Csar Asfor Rocha, v.u., j. 21/2/2000, DJU 19/2/2001, apud NERY JR. e NERY, op. cit., p. 18-19).

Debatendo-se a doutrina sobre se a proteo dos direitos da personalidade do morto ocorre


por prerrogativa de direito prprio dos sucessores, ou por transcendncia da personalidade do
falecido, tem prevalecido o entendimento de que se trata de direito prprio dos sucessores
previstos pela lei.

Ateno: Em que pese o entendimento majoritrio da doutrina, posicionamo-nos no sentido de que a proteo dos direitos da personalidade da pessoa morta se d no exerccio de
legitimao extraordinria para defesa de direito alheio (do morto) em nome prprio (do sucessor). Tal posio amplia a possibilidade de tutela dos direitos do falecido, j que no importar ao legitimado se de fato lhe foi transferida ou no a herana (como no caso da renncia herana por exemplo).
Destarte, a ausncia de transferncia dos direitos patrimoniais para o legitimado no interferir na defesa
dos direitos extrapatrimoniais, que transcendem a existncia do morto para continuarem a pertencer a ele,
mas podendo ser protegidos por qualquer pessoa a quem a lei confira legitimidade, independentemente
de lhe suceder ou no nos direitos.

Atente-se, enfim, para o fato de que, embora no tenham contedo econmico, os direitos
da personalidade projetam efeitos econmicos. Veja-se, por exemplo, que um famoso artista
ou atleta projeta efeitos patrimoniais decorrentes de sua imagem, contratando com empresas de
publicidade a sua explorao, o que de modo algum vedado pela legislao, como veremos da
referncia ao Enunciado IV da I Jornada de Direito Civil do CJF, no item 2.1.2 infra.

2.1.2. Irrenunciabilidade e inalienabilidade

A irrenunciabilidade dos direitos da personalidade importa em que, no exerccio dessas


prerrogativas, seu titular no pode, ainda que de forma voluntria, comprometer-se a deixar de exerc-los.

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Veja-se, a ttulo de exemplo, o direito imagem. Como atributo da personalidade humana,


no pode o seu titular celebrar negcio jurdico em que renuncia prerrogativa de utilizar sua
figura, em benefcio de terceiro que passaria a poder usufru-lo com exclusividade. No se quer
dizer com isso que so ilcitos os contratos em que atletas ou artistas prometem exclusividade de
utilizao comercial de sua imagem para determinadas empresas, mas sim que essa contratao
no pode impedir (fisicamente) o titular do direito personalssimo de utilizar a projeo de sua
pessoa para outras finalidades igualmente comerciais, pois a expresso da imagem componente da prpria liberdade, bem intangvel da personalidade. Nada h de ilcito, entretanto, na
cobrana de multas compensatrias pela quebra voluntria da exclusividade contratada.
Ainda por corolrio da irrenunciabilidade, reza o art. 11, que o exerccio dos direitos da
personalidade no pode sofrer limitao voluntria, do que se pode concluir que so inalienveis.
A proibio de limitao voluntria ao exerccio dos direitos da personalidade quer dizer
que ningum pode se obrigar, por contrato ou outra espcie de negcio jurdico, a deixar de
exercer esses direitos. Como exemplo podemos dar o da nulidade absoluta do contrato em que
um dos contratantes se obriga a ficar preso, em crcere privado, sob a tutela do outro. Ora,
sendo a liberdade um dos direitos da personalidade, com ela o indivduo no pode transacionar,
tendendo a limit-la em favor de outrem. Nulo tambm , por exemplo, o contrato segundo o
qual uma pessoa contrata a outra para espanc-la, pois a integridade corporal tambm espcie
de direito personalssimo.
Mas, como vimos no se estende essa proibio limitao temporria de certos direitos da
personalidade, desde que no permanente e seja compatvel com a espcie de direito em questo, como nos casos de cesso do direito da imagem de atletas (exemplo j citado).
Por isso, o texto do Enunciado 4 da Jornada de Direito Civil informa que o exerccio dos
direitos da personalidade pode sofrer limitao voluntria, desde que no seja permanente
nem geral.

2.1.3. Imprescritibilidade

Alm das caractersticas da intransmissiblidade e irrenunciabilidade, previstas em lei, de


forma expressa, diz-se que os direitos da personalidade so tambm imprescritveis. Com efeito, o instituto da prescrio no compatvel com a natureza dos direitos da personalidade.
Veja-se, por exemplo, o direito imagem: no se pode, por falta de exerccio de aes referentes
sua violao, fazer com que o seu titular seja sujeito perda desse direito, pois ter ele a prerrogativa de defender a sua imagem eternamente.
No imprescritvel, no entanto, o direito indenizao pela violao dos direitos da personalidade, sujeitando-se a ao reparatria aos prazos prescricionais previstos genericamente
para as aes de reparao civil, tendo o seu prazo regulado pelo art. 206 do Cdigo Civil: Art.
206. Prescreve: [] 3 Em trs anos: [] V a pretenso de reparao civil.
Veja-se, portanto, que a defesa dos direitos da personalidade imprescritvel quanto s medidas de preveno e cessao das atividades a eles lesivas, inclusive no que tange sua tutela
post mortem. Com efeito, podendo os legitimados definidos em lei proteger a imagem do morto,
por exemplo, podero faz-lo para impor a preveno ou cessao de atos lesivos a qualquer
tempo, ainda que a morte do antepassado tenha se dado h anos ou dcadas ou que a leso venha
perdurando pelo mesmo lapso de tempo. No podero, no entanto, pleitear a indenizao pelos
danos da decorrentes a no ser dentro do prazo prescricional acima referido.

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Ainda no campo dos prazos prescricionais para a reparao dos danos morais, impende
ressaltar que no h mais por que se discutir se se aplica ou no o prazo decadencial (sic) de
trs meses previsto pelo art. 56 da Lei 5.250/67 (Lei de Imprensa) para o ajuizamento da ao
reparatria, j que o Supremo Tribunal Federal considerou-a no recepcionada pela CF-88 no
julgamento da ADPF 130.

2.1.4. Vitaliciedade

Os direitos da personalidade so vitalcios, isto , a ningum se nega a proteo dos atributos personalssimos em virtude de qualquer circunstncia, seja ela de classe social, cor, raa,
credo etc.
Mas importante ressaltar que, embora vitalcios, alguns direitos da personalidade, como
os direitos polticos, podem ser suspensos temporariamente, como para o condenado durante o
cumprimento de pena decorrente de sentena penal condenatria transitada em julgado, para o
conscrito durante o servio militar obrigatrio (CF, art. 14, 2) e para os inelegveis conforme
o art. 14, 7 da Constituio Federal e a Lei Complementar n 64/90.
Afora, portanto, raras excees, os direitos da personalidade acompanham o ser humano
desde a concepo (e no apenas do nascimento) at a morte.

2.1.5. Extrapatrimonialidade

Corroborando a noo subjetiva dos direitos da personalidade, e o gradual crescimento


de sua importncia no direito contemporneo, mister dizer que mantm a caracterstica da
extrapatrimonialidade.
Diz-se com isso que os direitos da personalidade transcendem o contedo econmico do
interesse que se exerce sobre os bens da vida. Compostos que so por caractersticas imanentes
ao prprio ser humano, enquanto ser fsico e psicolgico, no podem ser valorados em pecnia,
at porque, como j se disse, so inalienveis.

Isso no implica em dizer que no se pode estabelecer valor para a compensao financeira
da leso aos direitos da personalidade. De h muito j se superou o dogma de que a moral no
tem preo. A indenizao pelo dano moral decorrente de violao dos atributos personalssimos
soluo jurdica talhada no labor pretoriano de anos a fio, como forma de no se deixar ao
relento quem sofre a violao desses inegveis ingredientes da personalidade humana e desestimular a sua ofensa pelos demais.

2.1.5.1. Impenhorabilidade e inexpropriabilidade

Como no possuem contedo econmico, os direitos da personalidade so tambm impenhorveis.


Esclarea-se que os direitos da personalidade em si so impenhorveis, mas no se aplica
o mesmo entendimento no que tange consequncia econmica derivada de sua violao, qual
seja, a indenizao pelo dano moral.
Sendo o ofendido devedor de terceiro, e conquistando ele crdito contra o ofensor atravs
de sentena e respectivo cumprimento para pagamento da indenizao, poder ele sofrer a chamada penhora no rosto dos autos, por parte de seu credor, j que no se trata mais, a partir da,
do direito da personalidade em si, mas sim de sua consequncia econmica.

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o que vem decidindo a jurisprudncia, como se pode ver do seguinte julgado:


PROCESSUAL CIVIL. CUMPRIMENTO DE JULGADO. PENHORA NO ROSTO DOS AUTOS.
Valor depositado pela devedora, atinente condenao sofrida em ao indenizatria, que no possui
carter alimentar, notadamente porque diz respeito reparao por dano moral. Penhora no rosto dos
autos que mantida, por encontrar respaldo no art. 674 do CPC, impossibilitando o levantamento,
pela agravante, do valor depositado. [] Agravo a que se nega provimento. (TJRS. Agravo de Instrumento n 70028750511, Quinta Cmara Cvel, Relator: Leo Lima, julgado em 26/02/2009)

Registre-se, por fim, que, igualmente por no ter contedo econmico, no se fala tambm
em possibilidade de desapropriao ou confisco dos direitos da personalidade por ato do poder
pblico, da serem chamados de inexpropriveis.

2.1.6. Oponibilidade erga omnes

Caracterstica comum dos chamados direitos reais, atribui-se tambm aos direitos da personalidade, e ainda com mais vigor, a oponibilidade contra todos.
Basta imaginar-se que, semelhana do direito de propriedade (direito real), os atributos
da personalidade impem que todos os elementos da sociedade observem e respeitem a rbita
personalssima alheia.
E mais: independentemente de qualquer registro ou possibilidade de alegao de boa-f de
terceiros, a violao do direito da personalidade , por si s, evento danoso suficiente para se
poder outorgar ao lesado o direito reparao do dano moral.
Por isso, o Superior Tribunal de Justia, seguindo a linha da jurisprudncia formada nos
Estados, reconhece que o fornecedor de servios no pode se escudar em boa-f quando mancha a imagem de pessoa que, alheia contratao feita por falsrios, tem seu nome incluso em
cadastros de proteo ao crdito por prestao de servios que no contratou, at porque, nesses
casos, o fornecedor no se atenta aos riscos inerentes sua atividade (CDC, art. 14, 1, II).
Vejam-se, a ttulo de exemplo, os seguintes excertos:
AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO. RESPONSABILIDADE CIVIL.
INDENIZAO POR DANOS MORAIS. INSCRIO EM CADASTRO DE INADIMPLENTES
INDEVIDA. VALOR INDENIZATRIO MANTIDO. RECURSO A QUE SE NEGA PROVIMENTO. 1. A concessionria responde pela inscrio indevida do nome da autora em cadastros de inadimplentes, motivada pela falta de pagamento de faturas relativas ao servio de fornecimento de energia
eltrica por ela no contratado; independentemente do fato de a instalao da unidade consumidora
do servio ter sido solicitada por terceiro de m-f. Precedente. 2. Esta Corte, em casos de inscrio
indevida em rgo de proteo ao crdito, tem fixado a indenizao por danos morais em valor equivalente a at cinqenta salrios mnimos. Precedentes. Agravo Regimental a que se nega provimento.
(AgRg no Ag 1298388/MT, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado
em 24/08/2010, DJe 01/09/2010)
AGRAVO REGIMENTAL AGRAVO DE INSTRUMENTO RESPONSABILIDADE CIVIL
INSCRIO EM CADASTRO DE PROTEO AO CRDITO ABERTURA DE CONTA-CORRENTE DOCUMENTOS FALSIFICADOS DANOS MORAIS DEVER DE INDENIZAR
DECISO AGRAVADA MANTIDA IMPROVIMENTO. I A falsificao de documentos para
abertura de conta corrente no isenta a instituio financeira da responsabilidade de indenizar, pois
constitui risco inerente atividade por ela desenvolvida. (REsp 671.964/BA, Rel. Min. Fernando
Gonalves, Quarta Turma, DJe 29/06/2009). Precedentes. II Esta Corte j firmou entendimento que
nos casos de inscrio irregular em cadastros de proteo ao crdito, o dano moral se configura in re
ipsa, dispensada a prova do prejuzo. III Agravo Regimental improvido. (AgRg no Ag 1292131/
SP, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 17/06/2010, Dje 29/06/2010)

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Parte II Parte Geral

2.1.7. Quadro-resumo das caractersticas dos direitos da personalidade


Intransmissibilidade

No se transmitem por atos entre vivos ou causa mortis. Mas podem ser protegidos
os direitos da personalidade de pessoa morta

Inalienabilidade e
irrenunciabilidade

No podem ser objeto de renncia ou alienao, no entanto, embora no possam sofrer limitao voluntria, esta possvel, se no for permanente nem geral
(Enunciado 4 do CJF)

Imprescritibilidade

No esto sujeitos prescrio os direitos da personalidade em si. Mas suas projees econmicas esto sujeitas a prazos prescricionais

Vitaliciedade

Perduram durante toda a vida do titular e, em regra, adquirem-se desde a concepo, salvo as excees legais e decorrentes da sua prpria natureza

Extrapatrimonialidade

No podem ser objeto de penhora ou expropriao, muito embora isso seja possvel quanto s suas consequncias econmicas

Oponibilidade erga
omnes

Opem-se observncia de todos, como predicado da proteo da dignidade da


pessoa humana

2.2. Tutela preventiva e repressiva dos direitos da personalidade

Visando conferir proteo preventiva aos direitos da personalidade, o art. 12 prev que se
pode exigir que cesse a ameaa, ou a leso, a direito da personalidade, e reclamar perdas e
danos, sem prejuzo de outras sanes previstas em lei. Destarte, poder o cidado, desde que
ameaado ou lesionado em seu direito da personalidade, intentar ao para que se obrigue o
ofensor a deixar de fazer algo que ameace ou viole esse direito, tal como, por exemplo, a ao
cominatria prevista pelo art. 287 do Cdigo de Processo Civil: Se o autor pedir a condenao
do ru a abster-se da prtica de algum ato, a tolerar alguma atividade, ou a prestar fato que
no possa ser realizado por terceiro, constar da petio inicial a cominao da pena pecuniria para o caso de descumprimento da sentena.
Consoante a parte final do art. 12, a tutela dos direitos da personalidade envolve tambm
a adoo de medidas repressivas, como a condenao do ofensor aos danos decorrentes da sua
violao. A reside, portanto, a doutrina dos danos morais, porquanto, da leso aos direitos da
personalidade, geralmente, decorrem danos no patrimoniais, ou seja, prejuzos que no so fisicamente mensurveis, muito embora possam surgir tambm danos materiais de tais violaes,
como no caso, por exemplo, de lucros cessantes advindos do abalo de crdito.
Vaticinando sobre o referido dispositivo, Orlando Gomes ensinava que importa assinalar
que a tutela dos direitos de personalidade se exerce mediante sanes que devem ser suscitadas
pelo ofendido, pleiteando a indenizao do dano moral ou a cominao de uma pena, aes que
podem ser cumuladas (op. cit., p. 178).
Importante salientar, no entanto, que a legitimidade para a proteo de direitos da personalidade de pessoa morta (cf. item 2.1.1 supra) depende da espcie de direito que se pretende tutelar.
Em se tratando de direitos da personalidade em geral, detm legitimidade para a tutela
post mortem da personalidade o cnjuge sobrevivente, ou qualquer parente em linha reta, ou, na
linha colateral, at o quarto grau (CC, art. 12, pargrafo nico).
Quando se tratar da proteo dos direitos previstos pelo art. 20 do Cdigo Civil (divulgao de escritos, transmisso da palavra e publicao, exposio ou utilizao da imagem de

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uma pessoa), so partes legtimas para requerer essa proteo o cnjuge, os ascendentes ou os
descendentes (pargrafo nico).
No se olvide que, por inferncia da interpretao do Cdigo Civil luz da Constituio
Federal, sobretudo em favor da proteo daqueles que vivem em regime de unio estvel, devemos nos render ao contedo do Enunciado 275 do CJF, que propugna que o rol dos legitimados
de que tratam os arts. 12, pargrafo nico, e 20, pargrafo nico, do Cdigo Civil tambm
compreende o companheiro.

3. Rol exemplificativo de direitos da


personalidade

Como j dissemos inmeras vezes acima, no h espao para enumerao taxativa dos
direitos da personalidade. Qualquer tentativa nesse sentido traduz soberba do intrprete diante
da diversidade de valores da vida moderna e ser em vo.
Alm das formas de visualizao da personalidade j exemplificadas (item 1), analisaremos com mais vigor, a seguir, e apenas para fins didticos, alguns dos direitos da personalidade
que mais vm sendo objeto de especulao pela doutrina e pela jurisprudncia.

3.1. Direito vida

Muitas discusses se prendem ao direito vida, desde a inexistncia de legislao punitiva


do suicdio at a problemtica pertinente eutansia, ortotansia e distansia.
Quanto ao suicdio, muito embora o direito vida, como personalssimo, seja irrenuncivel
e intransmissvel, no h norma que proba a pessoa de dispor da prpria vida, conquanto, a
depender do ponto de vista moral e religioso, seja tratado por alguns como atitude reprovvel.
O fato que a legislao brasileira, salvo algumas excees, no tem tradio de punir as auto
-leses, inclusive de forma capital.
Com relao eutansia, preciso distinguir:
a) eutansia: procedimento pelo qual o paciente acometido de doena sem cura tem sua morte assistida por outrem, mediante consenso entre as duas partes. No permitida pelo direito brasileiro, como se observa do caput do art. 41 do Cdigo de tica Mdica (Resoluo
CFM n 1.931, de 17 de setembro de 2009 em vigor a partir de 13/04/2010): Abreviar a
vida do paciente, ainda que a pedido deste ou de seu representante legal.

Tem sido tratada a eutansia, portanto, como homicdio, no entanto, existe registro jurisprudencial (RTJSP 41/346) de que esse homicdio, no caso chamado de piedoso, recebe o
tratamento dado pelo pargrafo primeiro do art. 121 do Cdigo Penal (homicdio privilegiado):
Matar algum [] 1 Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor
social ou moral, ou sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao
da vtima, o juiz pode reduzir a pena de um sexto a um tero.
O anteprojeto do Cdigo Penal, ora em trmite no Congresso Nacional, traz, em seu art.
121, 3, figura privilegiada para a eutansia:
Art. 121. [] 3. Se o autor do crime cnjuge, companheiro, ascendente, descendente, irmo ou
pessoa ligada por estreitos laos de afeio vtima, e agiu por compaixo, a pedido desta, imputvel
e maior de dezoito anos, para abreviar-lhe sofrimento fsico insuportvel, em razo de doena grave
e em estado terminal, devidamente diagnosticados. Pena: recluso de dois a cinco anos.

168

Parte II Parte Geral

b) ortotansia: quando determinado paciente, acometido de mal sem cura ou qualquer expectativa de vida (terminal), e que mantido vivo por meios artificiais (aparelhos), deixa de ter
suprida sua incapacidade de sobrevivncia (desligamento dos aparelhos), entende-se que
no ocorre homicdio, j que no houve ao voltada para o resultado morte, mas apenas a
ausncia de prolongamento desnecessrio e ineficaz de uma vida que j no se mostra mais
vivel, desde que decorra da vontade do paciente ou de seu representante legal.
o que se observa do pargrafo nico do j mencionado art. 41 do Cdigo de tica Mdica:
Pargrafo nico. Nos casos de doena incurvel e terminal, deve o mdico oferecer todos os cuidados paliativos disponveis sem empreender aes diagnsticas ou teraputicas inteis ou obstinadas,
levando sempre em considerao a vontade expressa do paciente ou, na sua impossibilidade, a de seu
representante legal.

O mencionado art. 41 do Cdigo de tica Mdica foi objeto da Ao Civil Pblica n


2007.34.00.014.809-3 manejada pelo Ministrio Pblico Federal na Seo Judiciria Federal
do Distrito Federal, tendo a Justia Federal entendido, em deciso j trnsita em julgado, que
tal dispositivo no afrontava o Cdigo Penal, permitindo forma disfarada de homicdio, ou
legitimando a prtica da omisso de socorro.
Insta salientar que o mencionado anteprojeto do Cdigo Penal, atualmente em tramitao,
trata a figura da ortotansia como excludente de ilicitude do tipo penal do homicdio, no 4
do art. 121:
Art. 121. [] 4. No constitui crime deixar de manter a vida de algum por meio artificial, se
previamente atestada por dois mdicos a morte como iminente e inevitvel, e desde que haja consentimento do paciente ou, em sua impossibilidade, do cnjuge, companheiro, ascendente, descendente
ou irmo.

Importante situao a se analisar, no campo da ortotansia, a figura do testamento vital, que, caso o texto do anteprojeto do Cdigo Penal venha a ser aprovado como apresentado,
ganhar maior relevncia, pois o consentimento do paciente ali mencionado justamente o
testamento vital.
Testamento Vital, portanto, vem a ser um documento redigido por uma pessoa com o objetivo de dispor acerca dos tratamentos e no tratamentos a que deseja ser submetida se, e quando,
estiver diante de um diagnstico de doena terminal e impossibilitada de manifestar sua vontade. Ressalte-se que a validade destas declaraes se limita apenas interrupo ou suspenso de
tratamentos extraordinrios, que visam prolongar a vida do paciente. Tratamentos paliativos que
visam melhorar a qualidade de vida do paciente no podem, em tese, ser recusados.
O Conselho Federal de Medicina, na Resoluo 1.995, de 31 de agosto de 2012 reconhece
a relevncia do Testamento Vital, estabelecendo que se trata de definio de diretivas antecipadas de vontade como o conjunto de desejos, prvia e expressamente manifestados pelo paciente,
sobre cuidados e tratamentos que quer, ou no, receber no momento em que estiver incapacitado
de expressar, livre e autonomamente, sua vontade (art. 1), e, mais relevante, estabelece que,
nas decises sobre tratamentos e cuidados de pacientes que estejam nas condies acima mencionadas o mdico levar em considerao as suas diretivas antecipadas de vontade (art. 2).
Alm disso, a referida Resoluo 1.995/2012, estabelece que as diretivas antecipadas de
vontade do paciente devero prevalecer sobre qualquer outro parecer no mdico, inclusive sobre
o desejo dos familiares (art. 2, 3), e determinam que o mdico registrar, no pronturio do
paciente, as diretivas antecipadas de vontade que lhes forem diretamente comunicadas pelo indivduo (art. 2, , 4), aceitando assim, expressamente, o Testamento Vital na forma oral.

Captulo II Direitos da Personalidade 169

Um dos enunciados da V Jornada de Direito Civil, realizada pelo Conselho da Justia Federal tratou, justamente, da figura do Testamento Vital, da seguinte forma:
Enunciado 527: Arts. 1.729, pargrafo nico, e 1.857. vlida a declarao de vontade
expressa em documento autntico, tambm chamado testamento vital, em que a pessoa estabelece disposies sobre o tipo de tratamento de sade, ou no tratamento, que deseja no caso
de se encontrar sem condies de manifestar a sua vontade.
c) distansia: a distansia o procedimento contrrio ao da ortotansia, ou seja, quando se
prolonga, atravs de meios artificiais, a vida do paciente que j no possui potencial de
sobrevivncia. Caracterizado que o mal de que padece o paciente incurvel, passa ser no
recomendada a distansia.
Ainda na seara do direito vida como direito da personalidade, contempla-se a discusso
sobre o conflito principiolgico entre o direito vida como preceito absoluto e a liberdade de
culto e religio, diante da polmica decorrente da transfuso de sangue como procedimento
indispensvel manuteno da vida de paciente integrante da Igreja das Testemunhas de Jeov.
Respeitvel doutrina (FARIAS e ROSENVALD, op. cit., p. 118-120) se posiciona no
sentido da autonomia do paciente (ou de seus representantes legais) no procedimento que possa
macular suas convices religiosas.
O Cdigo de tica Mdica, no entanto, dispe em sentido contrrio, em seu art. 31: Desrespeitar o direito do paciente ou de seu representante legal de decidir livremente sobre a execuo de prticas diagnsticas ou teraputicas, salvo em caso de iminente risco de morte. No
mesmo sentido, a jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo:
Ementa: Homicdio. Sentena de pronncia. Pais que, segundo consta, impedem ou retardam transfuso de sangue na filha, por motivos religiosos, provocando-lhe a morte. Mdico da mesma religio
que, tambm segundo consta, os incentiva a tanto e ameaa de processo os mdicos que assistiam
a paciente, caso realizem a interveno sem o consentimento dos pais. Cincia da inevitvel conseqncia do no tratamento. Circunstncias, que, em tese, caracterizam o dolo eventual, e no podem deixar de ser levadas apreciao do jri. Recursos no providos. (Recurso em Sentido Estrito
993990853540 (293764300000000). Relator(a): Francisco Bruno. Comarca: So Vicente. rgo julgador: 9 Cmara de Direito Criminal. Data do julgamento: 28/01/2010. Data de registro: 10/02/2010)

As questes relativas reproduo humana assistida e ao embrio j foram analisadas no


captulo anterior, ao qual remetemos o leitor.

3.1.1. Direito integridade fsica

Em virtude da irrenunciabilidade dos direitos da personalidade, o prprio Cdigo Civil


brasileiro prev, no art. 13, que salvo por exigncia mdica, defeso o ato de disposio do
prprio corpo, quando importar diminuio permanente da integridade fsica, ou contrariar os
bons costumes.
Por exigncia mdica pode-se ter, por exemplo, a subtrao do apndice, quando inflamado, a amputao de um membro ou a extrao de um rgo, quando sua permanncia provoque
risco de vida ao paciente etc. Por isso, o art. 14 prev que, para depois da morte, vlida a
disposio gratuita do prprio corpo, no todo ou em parte, com objetivo cientfico ou altrustico.
Importante observar que, nos termos do que diz o dispositivo, somente se admite a disposio do corpo, neste caso, de forma gratuita, portanto, por decorrncia da intransmissibilidade
dos direitos da personalidade, no pode a pessoa vender os prprios rgos ou tecidos, nem

170

Parte II Parte Geral

mesmo tais elementos do corpo podem ser objeto de negociao por parte de parentes do morto
ou por quem quer que seja.
A conduta , inclusive, crime definido em lei: Lei n 9.434/97, Art. 15. Comprar ou vender tecidos, rgos ou partes do corpo humano: Pena recluso, de trs a oito anos, e multa,
de 200 a 360 dias-multa. Pargrafo nico. Incorre na mesma pena quem promove, intermedeia,
facilita ou aufere qualquer vantagem com a transao.
Por outro lado, o ato de disposio, segundo o pargrafo nico do art. 14, pode ser livremente revogado a qualquer tempo, desde que o seja at a morte do doador. Assim, se at a sua
morte, o doador nunca revogou o ato, nem manifestou o intento de revog-lo, permanecendo
firme no propsito da doao de rgos e tecidos, para depois da morte, sua vontade deve prevalecer, inclusive, sobre a dos parentes, caso estes no queiram dar curso sua inteno.
Tambm com relao aos fatos da vida, o titular do direito integridade fsica poder
manifestar a vontade de dispor de forma voluntria, na forma do pargrafo nico do art. 13 do
Cdigo Civil, que prev que "o ato previsto neste artigo ser admitido para fins de transplante,
na forma estabelecida em lei especial.
Em qualquer caso porm, entende-se que os atos de disposio da integridade fsica so informados pelo princpio do consenso afirmativo, pelo qual: (a) garante-se ao titular que o ato de
disposio emane sempre de sua vontade; (b) este ato de vontade possa ser revogado a qualquer
tempo, desde que durante a vida do titular; (c) permite-se, enfim, que o ato de disposio de rgos
do falecido se d por declarao post mortem de familiares, desde que obedecidos os critrios
fixados pelos arts. 4 a 8 da Lei 9.434/97 (com a redao dada pela Lei 10.211/2001), in verbis:

Art. 4

A retirada de tecidos, rgos e partes do corpo de pessoas falecidas para transplantes ou


outra finalidade teraputica, depender da autorizao do cnjuge ou parente, maior de
idade, obedecida a linha sucessria, reta ou colateral, at o segundo grau inclusive, firmada
em documento subscrito por duas testemunhas presentes verificao da morte.

Art. 5

A remoo post mortem de tecidos, rgos ou partes do corpo de pessoa juridicamente


incapaz poder ser feita desde que permitida expressamente por ambos os pais, ou por seus
responsveis legais.

Art. 6

vedada a remoo post mortem de tecidos, rgos ou partes do corpo de pessoas no


identificadas.

Art. 7
(VETADO)
Pargrafo
nico.

No caso de morte sem assistncia mdica, de bito em decorrncia de causa mal definida
ou de outras situaes nas quais houver indicao de verificao da causa mdica da morte,
a remoo de tecidos, rgos ou partes de cadver para fins de transplante ou teraputica
somente poder ser realizada aps a autorizao do patologista do servio de verificao de
bito responsvel pela investigao e citada em relatrio de necrpsia.

Art. 8

Aps a retirada de tecidos, rgos e partes, o cadver ser imediatamente necropsiado, se


verificada a hiptese do pargrafo nico do art. 7, e, em qualquer caso, condignamente
recomposto para ser entregue, em seguida, aos parentes do morto ou seus responsveis
legais para sepultamento.

Aqui importante abrir a discusso a respeito dos incapazes, pois o art. 9 da Lei 9.434/97
permite a doao de rgos ou tecidos, contudo permitida pessoa juridicamente capaz.
O 6 do art. 9 da mesma lei permite, entretanto, que o indivduo juridicamente incapaz,
com compatibilidade imunolgica comprovada, poder fazer doao nos casos de transplante
de medula ssea, desde que haja consentimento de ambos os pais ou seus responsveis legais e
autorizao judicial e o ato no oferecer risco para a sua sade.

Captulo II Direitos da Personalidade 171

Importante salientar que, embora a lei se refira somente ao consentimento dos pais e
autorizao judicial, no se pode dispensar a aquiescncia do menor, quando adolescente, por
aplicao analgica dos arts. 28, 2 e 45, 2 do Estatuto da Criana e do Adolescente.
Por ltimo, no tema de disposio do prprio corpo, prev o art. 15 do Cdigo Civil que
ningum pode ser constrangido a submeter-se, com risco de vida, a tratamento mdico ou
a interveno cirrgica. Isto quer dizer que, no caso em que o mdico preveja que a cura de
determinado mal somente se dar sob espcie de tratamento ou cirurgia que submeta o paciente
ao risco de vida, este dever ser previamente comunicado, para que escolha livremente (sem
constrangimento) se prefere se submeter a eles. A respeito, dispe o art. 34 do Cdigo de tica
Mdica ser vedado ao mdico deixar de informar ao paciente o diagnstico, o prognstico,
os riscos e os objetivos do tratamento, salvo quando a comunicao direta possa lhe provocar
dano, devendo, nesse caso, fazer a comunicao a seu representante legal.

3.2. Direito ao nome, suas caractersticas e possibilidades de alterao

A doutrina tem se ocupado, nesse ponto, de tratar do direito ao nome, versando tambm
sobre as hipteses em que possvel a sua alterao.

Segundo FARIAS e ROSENVALD, o nome civil o sinal exterior pelo qual so reconhecidas e designadas as pessoas, no seio familiar e social. Na imagem simblica de JOSSERAND,
' a etiqueta colocada sobre cada um'. Enfim, o elemento designativo da pessoa (op. cit., p.
162). O nome da pessoa natural se classifica em:
Prenome

Sobrenome

Agnome

Nome que individualiza a pessoa


em seu meio social, podendo
ser simples (exs: Maria, Joo) ou
composto (Luiz Fernando, Ana
Laura)

Ou patronmico ou ainda apelidos


de famlia: nome que indica a famlia ou estirpe da pessoa, tanto pelo
lado paterno ou materno (Gonalves, Assis, Carvalho, etc)

Expresso filho, neto, sobrinho,


etc. acrescida ao nome para diferenciar a pessoa de outras com
nome semelhante ou idntico dentro da prpria famlia (exs: Jos da
Silva Filho, Mrio de Souza Jnior,
Slvio Alves Neto)

O nome tem por caracterstica ser, em relao pessoa natural, um direito absoluto (com
oponibilidade erga omnes), obrigatrio (toda pessoa deve ter registro civil e nome, com rarssimas
excees, como os ndios ainda no integrados, que esto dispensados do registro civil, art. 50,
2 da LRP), indisponvel (no pode ser cedido, transferido, alienado nem renunciado a qualquer ttulo), imprescritvel e inexproprivel (no pode ser objeto de desapropriao pelo Poder Pblico).
Quanto pessoa jurdica, tem-se que, embora absoluto (oponvel erga omnes) e obrigatrio, o nome pode ser livremente negociado, sendo, pois, disponvel, cessvel, renuncivel e
transmissvel. Entenda-se, ainda, que, para a pessoa jurdica, o nome exclusivo, como forma
de proteger, em ltima anlise, o seu patrimnio e suas relaes jurdicas, o que no se aplica
s pessoas naturais, que constantemente convivem com a homonmia, geralmente inevitvel.
Importante ressaltar, no entanto, que, muito embora o nome da pessoa jurdica, em regra,
contenha essas caractersticas, o art. 1.164 do Cdigo Civil ressalva que, em se tratando de sociedade empresria, o nome empresarial inalienvel, s podendo ser utilizado pelo adquirente
do estabelecimento se o contrato de aquisio o permitir e precedido do seu prprio, com a
qualificao de sucessor.
O nome da pessoa natural , tambm, via de regra, imodificvel ou imutvel, mas pode ser
modificado nas hipteses autorizadas pela Lei 6.015/73.

172

Parte II Parte Geral

Vejamos, no seguinte quadro, as normas previstas pela LRP para a possibilidade de modificao do nome:
Alterao por
atingimento da
maioridade

Art. 56. O interessado, no primeiro ano aps ter atingido a maioridade civil, poder, pessoalmente ou por procurador bastante, alterar o nome, desde que no
prejudique os apelidos de famlia, averbando-se a alterao que ser publicada
pela imprensa.

Alterao por motivo


excepcional

Art. 57. Qualquer alterao posterior de nome, somente por exceo e motivadamente, aps audincia do Ministrio Pblico, ser permitida por sentena do juiz a
que estiver sujeito o registro, arquivando-se o mandato e publicando-se a alterao
pela imprensa.

Alterao por
motivo comercial ou
profissional

1. Poder, tambm, ser averbado, nos mesmos termos, o nome abreviado, usado como firma comercial registrada ou em qualquer atividade profissional.

Alterao por
concubinato

2 A mulher solteira, desquitada ou viva, que viva com homem solteiro, desquitado ou vivo, excepcionalmente e havendo motivo pondervel, poder requerer
ao juiz competente que, no registro de nascimento, seja averbado o patronmico de
seu companheiro, sem prejuzo dos apelidos prprios, de famlia, desde que haja
impedimento legal para o casamento, decorrente do estado civil de qualquer das
partes ou de ambas.

Alterao em favor
do(a) enteado(a)

8 O enteado ou a enteada, havendo motivo pondervel e na forma dos 2 e 7


deste artigo, poder requerer ao juiz competente que, no registro de nascimento,
seja averbado o nome de famlia de seu padrasto ou de sua madrasta, desde que
haja expressa concordncia destes, sem prejuzo de seus apelidos de famlia.

Alterao do prenome
por apelidos pblicos
notrios

Art. 58. O prenome ser definitivo, admitindo-se, todavia, a sua substituio por
apelidos pblicos notrios.

Alterao para
proteo de
testemunha

Pargrafo nico. A substituio do prenome ser ainda admitida em razo de fundada coao ou ameaa decorrente da colaborao com a apurao de crime, por
determinao, em sentena, de juiz competente, ouvido o Ministrio Pblico

Alm desses casos de alterao expressamente previstos na LRP, h a possibilidade prevista no Estatuto do Estrangeiro (Lei 6.815/1980), no art. 115, de que o indivduo estrangeiro, no
momento de instruir seu pedido de naturalizao informe se deseja ou no traduzir ou adaptar o
seu nome lngua portuguesa.
No podemos nos esquecer, tambm, da regra contida em seu art. 55, pargrafo nico da
Lei de Registros Pblicos, segundo o qual os oficiais do registro civil no registraro prenomes suscetveis de expor ao ridculo os seus portadores. Quando os pais no se conformarem
com a recusa do oficial, este submeter por escrito o caso, independente da cobrana de quaisquer emolumentos, deciso do Juiz competente.
Em caso de desprezo pelo oficial quanto a essa regra, poder o nome ser objeto de alterao, como se v da jurisprudncia:
RETIFICAO DE REGISTO DE NASCIMENTO -MODIFICAO DA DATA DE NASCIMENTO E DO PRENOME -IMPOSSIBILIDADE AUSNCIA DE COMPROVAO DE ERRO
E CONSTRANGIMENTO No existindo prova acerca de erro do oficial do cartrio, no h falar
em modificao da data de nascimento. Somente possvel a modificao do prenome por fundada coao ou ameaa decorrente de apurao de crime, ou por situaes em que o registro possa
impedir o bem-estar do indivduo, como a existncia de homnimo, erro de grafia ou exposio ao
ridculo. (TJMG. Apelao Cvel n 1.0313.08.249844-2/001 Relator: Des. Vieira de Brito. 5 de
novembro de 2009)

Captulo II Direitos da Personalidade 173

Mas no qualquer caso que possibilita pessoa natural solicitar a alterao de nome,
como por motivos religiosos, homonmia ou por simplesmente no satisfazer o seu portador, a
no ser que haja comprovada exposio a situao vexatria ou constrangedora. Vejam-se os
seguintes precedentes:
Civil. Recurso especial. Retificao de registro civil. Homonmia. Peculiaridades do caso concreto.
Incluso de prenome. Substituio. Apelido pblico e notrio. O art. 57 da Lei n 6.015/73 admite a
alterao de nome civil, desde que se faa por meio de exceo e motivadamente, com a devida apreciao Judicial, sem descurar das peculiaridades do caso concreto. Precedentes. Por no se tratar de hiptese de substituio de prenome, e sim de adio deste, alm de no ter sido demonstrado em momento
oportuno ser o recorrente conhecido no meio social pelo prenome que pretende acrescentar, obsta o seu
pedido o art. 58 da LRP. Conquanto possa a homonmia vir a prejudicar a identificao do sujeito,
se o Tribunal de origem, com base no delineamento ftico-probatrio do processo, entende que no h
exposio a circunstncias vexatrias e de constrangimento decorrentes dos homnimos existentes,
tal reexame vedado em recurso especial. Recurso especial no conhecido. (REsp 647.296/MT, Rel.
Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 03/05/2005, DJ 16/05/2005, p. 348)
AO DE RETIFICAO DE REGISTRO CIVIL PRETENSO DE EXCLUSO DE UM PRENOME INADIMISSIBILIDADE Art. 55 DA LEI DOS REGISTROS PBLICOS ADMISSIBILIDADE SOMENTE NA HIPTESE DE ERRO GRFICO OU DE EXPOSIO A RIDCULO. O simples fato de no gostar do nome no autoriza sua modificao. Admite-se a modificao do
prenome, na forma do disposto no pargrafo nico do art. 55 da Lei n. 6.015/73 (Lei dos Registros
Pblicos), quando ocorrido erro de grafia ou que o nome exponha seu portador ao ridculo. No se
cuidando de uma dessas excees, invivel a supresso pretendida, por se constituir mero capricho e
sem nenhum amparo no ordenamento jurdico. (TJMG. APELAO CVEL N 1.0342.04.0518835/001 RELATOR: DES. GOUVA RIOS)

Observemos, por absolutamente pertinente, que, quanto s questes de registro civil do


nome da pessoa natural, deve-se ter em mente que o registro no um fim em si mesmo, mas
sim a forma de se tornar pblica a designao do indivduo. Conforme anotou o Ministro Luis
Felipe Salomo,
o registro pblico da pessoa natural no um fim em si mesmo, mas uma forma de proteger o direito
identificao da pessoa pelo nome e filiao, ou seja, o direito identidade causa do direito ao registro.
O princpio da verdade real norteia o registro pblico e tem por finalidade a segurana jurdica, razo
pela qual deve espelhar a realidade presente, informando as alteraes relevantes ocorridas desde a sua
lavratura. REsp 1.072.402-MG, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, j. 4.12.2012. 4 T. (Informativo 512)

Por isso, devemos mencionar que, sendo a verdade real o princpio-mor que norteia o registro da pessoa natural, as alteraes necessrias sua adequada identificao e individualizao
podem ser deferidas, em que pese a regra da imutabilidade prevista na LRP. A respeito, veja-se o
seguinte precedente estampado no Informativo 513 do STJ, em que se admitiu, expressamente,
a averbao de patronmico paterno:
Registros pblicos. Possibilidade de incluso de patronmico paterno no final do nome do filho, ainda
que em ordem diversa daquela constante do nome do pai. Admite-se, excepcional e motivadamente,
aps apreciao judicial, a retificao de registro civil para incluso de patronmico paterno no final
do nome do filho, ainda que em ordem diversa daquela constante do nome do pai, se comprovado
que tal retificao se faz necessria para corresponder, adequadamente, forma como aquele e sua
famlia so conhecidos no meio social em que vivem. A regra geral, no direito brasileiro, a da imutabilidade ou definitividade do nome civil, mas so admitidas excees, como a prevista no art. 57 da
Lei 6.015/1973, hiptese na qual se enquadra o caso, que exige motivao, audincia do Ministrio
Pblico e prolao de sentena judicial. A lei, todavia, no faz nenhuma exigncia no que tange
observncia de determinada ordem quanto aos apelidos de famlia, seja no momento do registro do
nome do indivduo ou por ocasio da sua posterior retificao. Ademais, inexiste proibio legal de
que a ordem do sobrenome dos filhos seja distinta daquela presente no sobrenome dos pais. REsp
1.323.677-MA, Rel. Min. Nancy Andrighi, j. 5.2.2013. 3 T.

174

Parte II Parte Geral

Atente-se para o fato de que se deve estabelecer, ainda que mngua de legislao regulamentadora, a premissa de que possvel ao transexual que se submete cirurgia de troca
de sexo a retificao de seus assentos registrais, a fim de constar o nome pelo qual passa a ser
chamado ou sempre foi conhecido, bem como a mudana do sexo, em atendimento ao princpio-mor da dignidade da pessoa humana, tal como vem sendo reconhecido pela mais moderna
doutrina (cf. FARIAS e ROSENVALD, op. cit., p. 114-118) e a jurisprudncia:
REGISTRO PBLICO. MUDANA DE SEXO. EXAME DE MATRIA CONSTITUCIONAL.
IMPOSSIBILIDADE DE EXAME NA VIA DO RECURSO ESPECIAL. AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. SUMULA N. 211/STJ. REGISTRO CIVIL. ALTERAO DO PRENOME
E DO SEXO. DECISO JUDICIAL. AVERBAO. LIVRO CARTORRIO. [] 4. A interpretao conjugada dos arts. 55 e 58 da Lei n6.015/73 confere amparo legal para que transexual operado
obtenha autorizao judicial para a alterao de seu prenome, substituindo-o por apelido pblico e
notrio pelo qual conhecido no meio em que vive. 5. No entender juridicamente possvel o pedido
formulado na exordial significa postergar o exerccio do direito identidade pessoal e subtrair do indivduo a prerrogativa de adequar o registro do sexo sua nova condio fsica, impedindo, assim, a
sua integrao na sociedade. 6. No livro cartorrio, deve ficar averbado, margem do registro de prenome e de sexo, que as modificaes procedidas decorreram de deciso judicial. 7. Recurso especial
conhecido em parte e provido. (REsp 737.993/MG, Rel. Ministro JOO OTVIO DE NORONHA,
QUARTA TURMA, julgado em 10/11/2009, DJe 18/12/2009)

No mesmo sentido:
REGISTRO CIVIL. TRANSEXUALIDADE. ALTERAO DO PRENOME. CABIMENTO.
NECESSIDADE DE PRODUO DE PROVA, COM POSSIBILIDADE DE EVENTUAL CONCESSO DE TUTELA ANTECIPADA. MUDANA DE SEXO. IMPOSSIBILIDADE JURDICA
MOMENTNEA. SOBRESTAMENTO DO PROCESSO AT QUE SEJA JULGADA A OUTRA
AO ONDE A PARTE PEDE QUE O ESTADO FORNEA O TRATAMENTO CIRRGICO.
AVERBAO DA MUDANA. 1. O fato da pessoa ser transexual e exteriorizar tal orientao no
plano social, vivendo publicamente como mulher, sendo conhecido por apelido, que constitui prenome
feminino, justifica a pretenso, j que o nome registral compatvel com o sexo masculino. 2. Diante
das condies peculiares da pessoa, o seu nome de registro est em descompasso com a identidade social, sendo capaz de levar seu usurio a situao vexatria ou de ridculo, o que justifica plenamente a
alterao. [] 6. H, portanto, impossibilidade jurdica de ser procedida a retificao do registro civil
quando ele espelha a verdade biolgica do autor, mas, diante da perspectiva do tratamento cirrgico,
essa impossibilidade torna-se momentnea, o que justificar, plenamente, o sobrestamento do processo. Recurso provido em parte. (Agravo de Instrumento N 70026211797, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Srgio Fernando de Vasconcellos Chaves, Julgado em 18/02/2009).

Em sentido contrrio:
Mudana de sexo. Averbao no registro civil. 1. O recorrido quis seguir o seu destino, e agente de
sua vontade livre procurou alterar no seu registro civil a sua opo, cercada do necessrio acompanhamento mdico e de interveno que lhe provocou a alterao da natureza gerada. H uma modificao
de fato que se no pode comparar com qualquer outra circunstncia que no tenha a mesma origem.
O reconhecimento se deu pela necessidade de ferimento do corpo, a tanto, como se sabe, equivale o
ato cirrgico, para que seu caminho ficasse adequado ao seu pensar e permitisse que seu rumo fosse
aquele que seu ato voluntrio revelou para o mundo no convvio social. Esconder a vontade de quem
a manifestou livremente que seria preconceito, discriminao, oprbrio, desonra, indignidade com
aquele que escolheu o seu caminhar no trnsito fugaz da vida e na permanente luz do esprito. 2.
Recurso especial conhecido e provido. (STJ REsp 678.933/RS, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO
MENEZES DIREITO, TERCEIRA TURMA, julgado em 22/03/2007, DJ 21/05/2007 p. 571)

Por corolrio do direito ao nome, o cdigo determina ainda que o nome da pessoa no
pode ser empregado por outrem em publicaes ou representaes que a exponham ao
desprezo pblico, ainda quando no haja inteno difamatria.

Captulo II Direitos da Personalidade 175

A determinao do art. 17 importa, ainda, no reconhecimento do crdito como subespcie


de direito da personalidade, derivada diretamente dos direitos ao nome e imagem. Da surgem,
pois, importantes situaes, usualmente ocorrentes nas relaes de consumo, como, por exemplo, nos casos em que o nome do cidado incluso injustamente nas chamadas listas negras de
maus pagadores, ou quando, no mesmo caso, o consumidor cumpre com sua prestao e, ainda
assim, diante da inrcia do fornecedor, que detm a obrigao de levantar a inscrio negativa,
este deixa-a perdurar no tempo, lesando o nome do cidado. Sobre o tema, o entendimento do
Superior Tribunal de Justia:
AGRAVO REGIMENTAL AGRAVO DE INSTRUMENTO RESPONSABILIDADE CIVIL
INSCRIO EM CADASTRO DE PROTEO AO CRDITO ABERTURA DE CONTA-CORRENTE DOCUMENTOS FALSIFICADOS DANOS MORAIS DEVER DE INDENIZAR
DECISO AGRAVADA MANTIDA IMPROVIMENTO. I A falsificao de documentos para
abertura de conta corrente no isenta a instituio financeira da responsabilidade de indenizar, pois
constitui risco inerente atividade por ela desenvolvida. (REsp 671.964/BA, Rel. Min. Fernando
Gonalves, Quarta Turma, DJe 29/06/2009). Precedentes. II Esta Corte j firmou entendimento que
nos casos de inscrio irregular em cadastros de proteo ao crdito, o dano moral se configura in re
ipsa, dispensada a prova do prejuzo. III Agravo Regimental improvido. (AgRg no Ag 1292131/
SP, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 17/06/2010, DJe 29/06/2010)
CIVIL E PROCESSUAL. AO DE INDENIZAO. DANO MORAL. MANUTENO INDEVIDA. CONDENAO. I.. Constitui leso moral a manuteno da inscrio em cadastro negativo
de crdito, aps a quitao da dvida. II. Agravo improvido. (AgRg no Ag 1268226/MG, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 16/09/2010, DJe 01/10/2010).

Convivendo, no entanto, com inmeras situaes em que cidados notoriamente inadimplentes e com diversas inscries negativas em cadastros protetivos postulavam indenizaes,
o Superior Tribunal de Justia, em nome dos princpios da razoabilidade e proporcionalidade,
fixou, na Smula n 385 que da anotao irregular em cadastro de proteo ao crdito, no
cabe indenizao por dano moral quando preexistente legtima inscrio, ressalvado o direito
ao cancelamento.
Pela mesma razo de proteo ao nome da pessoa, vem o Cdigo Civil, agora, em seu art.
18, dispor que sem autorizao, no se pode usar o nome alheio em propaganda comercial.
Da mesma forma, a pessoa que adota pseudnimo para atividades lcitas, tem, para tal
codinome, a mesma proteo que se d ao nome (art. 19), independentemente de registro pblico (embora seja este autorizado pelo art. 58 da Lei n 6.015/73), bastando, para tanto, a sua
notoriedade. Logicamente, pseudnimo utilizado para atividades ilcitas, de modo a ocultar a
verdadeira identidade do indivduo no receber tal proteo.

3.3. Direito imagem

O direito imagem, enquanto direito personalssimo autnomo e reconhecido pela lei, a


doutrina e a jurisprudncia, pode ser subdivido em duas acepes bsicas:
a) Imagem subjetiva: a projeo da pessoa no contexto social em que se insere, donde
resultam, em ltima anlise, predicados como a boa fama, o crdito, a respeitabilidade e
tudo que diga respeito forma com que a pessoa reconhecida nesse contexto social. Da
porque se pode dizer que uma inscrio indevida do nome da pessoa em rgo de restrio
ao crdito macula a sua imagem subjetiva.
b) Imagem objetiva ou imagem-retrato: o direito da pessoa ao controle sobre a sua figura,
fazendo com que reprodues da sua imagem sejam restringidas sua vontade, enquanto
detentor desse direito personalssimo.

176

Parte II Parte Geral

O Cdigo Civil, ao tratar do direito imagem, em seu art. 20, culminou por fazer referncia restrita imagem-retrato; entretanto, a clusula geral de proteo da imagem, constante dos
incisos V e X da Constituio Federal, engloba, indistintamente, tanto a imagem subjetiva como
a objetiva.
Englobando o direito imagem, o legislador editou, portanto, no art. 20 do atual Cdigo,
a disposio segundo a qual ningum pode ter publicados ou divulgados, salvo por autorizao
ou por necessidade da administrao da justia, seus escritos, palavras e a prpria imagem, podendo o cidado, portanto, recorrer ao Judicirio para proibir tais exposies.
Em havendo livre disposio do direito imagem pela pessoa, no h ofensa personalidade, nem violao das caractersticas da intransmissibilidade e irrenunciabilidade, pois se
trata de livre ato de negociao de atributo econmico decorrente da imagem, e no de atentado
voluntrio ao exerccio desse direito. Sobre o assunto, colhe-se da jurisprudncia do STJ:
CIVIL E PROCESSO CIVIL. AO DE INDENIZAO. DIREITO IMAGEM. PUBLICAO
NA REVISTA SEXY. CONTRATO DE 'LICENA PARA USO DE IMAGEM' FIRMADO PELAS
PARTES. AUTORIZAO. CIRCUNSTNCIAS DA CAUSA. REEXAME DE PROVA. INTERPRETAO DO CONTRATO. RECURSO ESPECIAL. IMPOSSIBILIDADE. ENUNCIADOS 5 E
7, SMULA/STJ. AO FUNDADA NO USO INDEVIDO DA IMAGEM, E NO NO INADIMPLEMENTO CONTRATUAL. Art. 940 DO CDIGO CIVIL. INAPLICABILIDADE. RECURSO
DESACOLHIDO. I O direito imagem objetiva proteger o interesse da pessoa de opor-se divulgao de sua imagem, em circunstncias concernentes sua vida privada. II Assentado pelo
acrdo impugnado, diante da anlise do acervo ftico-probatrio dos autos e da interpretao
do contrato de 'licena para uso de imagem' firmado pelas partes, que no houve o uso indevido da imagem da autora, uma vez que ela livremente e de forma expressa concordou com a
publicao das suas fotos, e no tendo sido provado qualquer vcio no mencionado contrato, a
pretenso recursal a sustentar o contrrio encontra bice nos enunciados 5 e 7 da smula/STJ.
[] (REsp 230.306/RJ, Rel. Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, QUARTA TURMA,
julgado em 18/05/2000, DJ 07/08/2000, p. 113)

No caso, ademais, da publicao, utilizao ou exposio da imagem, escritos (que englobam, por exemplo, o direito autoral) ou palavras do cidado atingir-lhe a honra, boa fama ou
respeitabilidade, no ordenamento constitucional atual (vide item 3.5 infra), no se pode redundar em direito vedao da publicao, em respeito liberdade de manifestao do pensamento
e de imprensa. Assistir-lhe- o direito indenizao, por danos materiais e morais, assim como
no caso em que a publicao desautorizada tiver fins comerciais.
A respeito, o STJ, de h muito, j vem decidindo:
I O direito imagem reveste-se de duplo contedo: moral, porque direito de personalidade; patrimonial, porque assentado no princpio segundo o qual a ningum lcito locupletar-se custa alheia.
II A utilizao da imagem de cidado, com fins econmicos, sem a sua devida autorizao, constitui
locupletamento indevido, ensejando a indenizao. III O direito imagem qualifica-se como direito
de personalidade, extrapatrimonial, de carter personalssimo, por proteger o interesse que tem a pessoa
de opor-se divulgao dessa imagem, em circunstncias concernentes sua vida privada IV Em
se tratando de direito imagem, a obrigao da reparao decorre do prprio uso indevido do direito
personalssimo, no havendo de cogitar-se da prova da existncia de prejuzo ou dano. O dano a
prpria utilizao indevida da imagem, no sendo necessria a demonstrao do prejuzo material ou
moral. (REsp. 267529 / RJ, DJ 18/12/2000 PG:00208, Relator: Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira).

Importante anotar, entretanto, que, embora se tenha feito referncia, no julgado acima,
utilizao da imagem alheia com fins econmicos, tem-se outorgado o diteito indenizao por
dano moral ainda que esse uso da imagem no tenha finalidade lucrativa, por efeito da simples
leso indevida ao direito da personalidade. o que se percebe no seguinte precedente:

Captulo II Direitos da Personalidade 177


DIREITO CIVIL. DANOS MORAIS PELO USO NO AUTORIZADO DA IMAGEM EM EVENTO
SEM FINALIDADE LUCRATIVA.O uso no autorizado da imagem de atleta em cartaz de propaganda de evento esportivo, ainda que sem finalidade lucrativa ou comercial, enseja reparao por danos
morais, independentemente da comprovao de prejuzo. A obrigao da reparao pelo uso no autorizado de imagem decorre da prpria utilizao indevida do direito personalssimo. Assim, a anlise da
existncia de finalidade comercial ou econmica no uso irrelevante. O dano, por sua vez, conforme a
jurisprudncia do STJ, apresenta-se in re ipsa, sendo desnecessria, portanto, a demonstrao de prejuzo para a sua aferio. REsp 299.832-RJ, Rel. Min. Ricardo Villas Bas Cueva, julgado em 21/2/2013.

Casos, por exemplo, como o de publicao de fotografia da pessoa, sem autorizao, como se
v nos julgados transcritos, encaixam-se nesta norma, assim como a utilizao da imagem de pessoa contratada para fins diversos daqueles previstos no contrato, como se v do julgado seguinte:
Tem o condo de violar o decoro, a exibio de imagem nua em publicao diversa daquela com
quem se contratou, acarretando alcance tambm diverso, quando a vontade da pessoa que teve sua
imagem exposta era a de exibi-la em ensaio fotogrfico de revista especializada, destinada a pblico
seleto (STJ, 3a T., REsp. 270730-RJ, rel. Min. Nancy Andrighi, m. v., j. 19/12/2000, DJU 7/5/2001)
(apud NERY JR e NERY, p. 180).

Por outro lado, a proteo do direito imagem no pode ser levada s ltimas consequncias, mxime quando se trata de pessoa pblica (celebridade) e a sua veiculao decorre
de exposio da prpria pessoa em local pblico e no ofende a sua reputao nem distorce a
realidade dos fatos. o que se encontra, tambm, na orientao pretoriana do STJ:
DIREITO CIVIL. DIREITO DE IMAGEM. TOPLESS PRATICADO EM CENRIO PBLICO.
No se pode cometer o delrio de, em nome do direito de privacidade, estabelecer-se uma redoma
protetora em torno de uma pessoa para torn-la imune de qualquer veiculao atinente a sua imagem.
Se a demandante expe sua imagem em cenrio pblico, no ilcita ou indevida sua reproduo
pela imprensa, uma vez que a proteo privacidade encontra limite na prpria exposio realizada. Recurso especial no conhecido. (REsp 595.600/SC, Rel. Ministro CESAR ASFOR ROCHA,
QUARTA TURMA, julgado em 18/03/2004, DJ 13/09/2004, p. 259)

No pargrafo nico do art. 20, o cdigo, atendendo possibilidade do dano por ricochete,
j tratado alhures, prev que, em se tratando de pessoa morta ou ausente, o direito previsto no
art. 20 assiste ao cnjuge, aos ascendentes e aos descendentes, excluindo da, portanto, a legitimidade dos colaterais.

3.3.1. O direito imagem e o problema das biografias no autorizadas

O texto do art. 17 do Cdigo Civil (que trata da proibio de divulgao do nome alheio
em publicaes que exponham a pessoa ao desprezo, ainda que no haja inteno difamatria),
tem entrado em rota de coliso com o enunciado constitucional da liberdade de imprensa e de
manifestao do pensamento. Questo bastante instigante a de equacionar essa situao, ainda
mais levando em conta a fervilhante discusso a respeito da possibilidade de publicao de
biografias no autorizadas pela pessoa biografada.
A respeito, o Enunciado 279 do CJF concluiu que
a proteo imagem deve ser ponderada com outros interesses constitucionalmente tutelados, especialmente em face do direito de amplo acesso informao e da liberdade de imprensa. Em caso de
coliso, levar-se- em conta a notoriedade do retratado e dos fatos abordados, bem como a veracidade
destes e, ainda, as caractersticas de sua utilizao (comercial, informativa, biogrfica), privilegiando-se medidas que no restrinjam a divulgao de informaes.

No direito norte-americano, conhecido o caso, julgado ao fim pela Suprema Corte, entre New York Times vs Sullivan, atravs do qual um funcionrio da polcia se voltou contra a

178

Parte II Parte Geral

publicao, pelo peridico, de notcia que o difamava, referente priso de manifestantes prdireitos humanos (entre eles Martin Luther King). Alegando imprecises na matria, o policial
obteve xito em instncias inferiores, mas foi sucumbente na Suprema Corte, que adotou, na
ocasio, o preceito da actual malice.
Trata a actual malice de um preceito segundo o qual o direito indenizao por publicaes difamatrias depende da demonstrao de que quem divulga tem conhecimento de que se
tratam de afirmaes falsas ou que no agiu com a necessria diligncia para confirma-las.
Seguindo esse raciocnio, e buscando harmonizar os dispositivos do Cdigo Civil com o
preceito constitucional da liberdade de manifestao do pensamento, as publicaes que envolvem nome alheio no devem ser proibidas se no contiverem informaes falsas. Havendo
informaes falsas, justifica-se a proibio, mas o direito indenizao no ficaria submetido
ao regime da responsabilidade objetiva, devendo haver demonstrao de dolo ou negligncia de
quem tenha realizado a divulgao.
certo que a questo das biografias no autorizadas esbarra tambm no contedo dos arts.
20 e 21 do Cdigo Civil, que se referem imagem e privacidade do cidado, sobretudo porque o art. 20 exige autorizao da pessoa para utilizao da sua imagem, palavras e escritos. A
respeito, tramita no Supremo Tribunal Federal a ADI 4815, ajuizada em 2012 pela Associao
Nacional dos Editores de Livros (Anel), para questionar o alcance da interpretao dos artigos
20 e 21 do Cdigo Civil.
A Ministra relatora, Carmen Lcia convocou audincia pblica para discutir o tema, realizada no STF nos dias 21 e 22 de novembro de 2013, conforme se pode atestar no endereo
eletrnico: http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=250851.
Na deciso que designou a audincia pblica, a relatora ressaltou pontos contidos na petio inicial da ADI, como:
A Autora alega, em sntese, que nos dispositivos se conteriam regras incompatveis com a liberdade
de expresso e de informao, Em que pese o pretenso propsito do legislador de proteger a vida
privada e a intimidade das pessoas, o alcance e a extenso dos comandos extraveis da literalidade dos
artigos 20 e 21 do Cdigo Civil, ao no preverem qualquer exceo que contemple as obras biogrficas, acabam por violar as liberdades de manifestao do pensamento, da atividade intelectual, artstica,
cientfica e de comunicao (CF, art. 5, IV e IX), alm do direito difuso da cidadania informao
(art. 5, XIV). [] Afirma tambm que, Por evidente, as pessoas cuja trajetria pessoal, profissional,
artstica, esportiva ou poltica, haja tomado dimenso pblica, gozam de uma esfera de privacidade e
intimidade naturalmente mais estreita. Sua histria de vida passa a confundir-se com a histria coletiva, na medida da sua insero em eventos de interesse pblico. Da que exigir a prvia autorizao
do biografado (ou de seus familiares, em caso de pessoa falecida) importa consagrar uma verdadeira
censura privada liberdade de expresso dos autores, historiadores e artistas em geral, e ao direito
informao de todos os cidados. (Despacho de 11/10/2013 (DJE n 205, divulgado em 15/10/2013)

Posicionamo-nos, ao cabo, luz do direito civil-constitucional, pela prevalncia do direito


livre manifestao do pensamento, sempre que a publicao contenha a verdade e no haja
inteno difamatria, como forma de concreo desse importante predicado do estado democrtico de direito, como j sinalizado pelo Enunciado 279 do CJF, acima transcrito.

3.4. Direito vida privada

Por fim, o Cdigo confere pessoa natural a proteo sua vida privada, dizendo-a inviolvel. Por vida privada devem-se entender as relaes ntimas do cidado, como, por exemplo,
suas relaes familiares, telefnicas e de correspondncia, bancrias, fiscais etc., ou seja, aquelas que detm, na prpria lei, proteo contra a divulgao a pblico.

Captulo II Direitos da Personalidade 179

Com efeito, podemos dizer, por exemplo, que as relaes familiares recebem proteo inclusive em detrimento do princpio da publicidade dos atos processuais, em razo do segredo de
justia previsto pelo art. 155 do Cdigo de Processo Civil. Por outro lado, os sigilos telefnico
e de correspondncia, bancrio e fiscal so tambm legalmente protegidos (salvo as excees
legais), como podemos ver dos textos constitucional e legais a seguir:
Constituio Federal, art. 5, XII. inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por
ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao
criminal ou instruo processual penal.
Lei Complementar n 105/2001, art. 1. As instituies financeiras conservaro sigilo em
suas operaes ativas e passivas e servio prestado.
Cdigo Tributrio Nacional, art. 198. Sem prejuzo do disposto na legislao criminal,
vedada a divulgao, para qualquer fim, por parte da Fazenda Pblica ou de seus funcionrios, de qualquer informao, obtida em razo do ofcio, sobre a situao econmica
ou financeira dos sujeitos passivos ou de terceiros e sobre a natureza e o estado dos seus
negcios ou atividades.
Por isso, o Cdigo prev, no art. 21, que o interessado poder requerer ao juiz que adote
providncias necessrias cessao de atitudes que violem a vida privada do cidado, atitudes
essas que decorrem normalmente da publicao indevida e desautorizada, pela imprensa ou
outros meios, das suas relaes ntimas, como aquelas acima descritas.
A proteo preventiva do direito vida privada dar-se- sem prejuzo da reparao dos
danos materiais e morais decorrentes da conduta lesiva. Contudo, tm-se assentado importantes
excees ao sistema de proteo da vida privada, mxime quanto aos sigilos acima referidos.
Sobre o sigilo fiscal, anotou o STJ que
a proteo ao sigilo fiscal no direito absoluto, podendo ser quebrado quando houver a prevalncia do direito pblico sobre o privado, na apurao de fatos delituosos, desde que a deciso esteja
adequadamente fundamentada na necessidade da medida (RMS 24.632/SP, Rel. Min. NANCY ANDRIGHI, DJe 26.09.2008).

Na mesma trilha, a deciso do referido sodalcio quanto ao sigilo bancrio:


o direito ao sigilo das informaes bancrias e fiscais, eminentemente de carter individual, no
absoluto, podendo ser mitigado em face do interesse pblico, quando restarem evidenciadas circunstncias que justifiquem a sua restrio, o que ocorre na hiptese. (RMS 21.889/RJ, Rel. Ministra
LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em 26/08/2010, DJe 27/09/2010).

Releva destacar, a esse respeito, posies antagnicas do Superior Tribunal de Justia sobre as formalidades necessrias para a autorizao de quebra dos sigilos bancrio e fiscal. Com
efeito, em prestgio aos princpios constitucionais do juiz natural e do devido processo legal
(CF, art. 5, LIII e LIV), o STJ ostenta julgados em favor da necessidade de prvia deciso judicial para o rompimento excepcional dessa garantia constitucional. Veja-se, a ttulo de exemplo:
PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. EVASO DE DIVISAS E SONEGAO FISCAL.
QUEBRA DE SIGILO FISCAL E BANCRIO. AUTORIZAO JUDICIRIA PARA COMPARTILHAMENTO DE INFORMAES OBTIDAS EM OUTROS INQURITOS QUE NO SE ESTENDE A FUTURAS QUEBRAS DE SIGILO FISCAL E BANCRIO. REQUISIO DIRETA
PELO MINISTRIO PBLICO. IMPOSSIBILIDADE. CONSTRANGIMENTO ILEGAL RECONHECIDO. RECURSO PROVIDO. 1. Os membros do Ministrio Pblico, no uso de suas prerrogativas institucionais, no esto autorizados a requisitar documentos fiscais e bancrios sigilosos direta-

180

Parte II Parte Geral


mente ao fisco e s instituies financeiras, sob pena de violar os direitos e garantias constitucionais
da intimidade de da vida privada dos cidados. 2. A despeito de o sigilo das informaes fiscais e
bancrias no ser absoluto, uma vez que pode ser mitigado quando haja preponderncia de interesse
pblico, notadamente da persecuo criminal, o prprio texto constitucional (art. 5, inciso XII) exige
a prvia manifestao da autoridade judicial, preservando, assim, a imparcialidade da deciso. 3. A
autorizao judicial para compartilhamento de dados e documentos obtidos nos autos de inquritos
policiais j instaurados, no valida, absolutamente, a futura requisio de dados sigilosos diretamente
ao Fisco ou s Instituies Financeiras. 4. Recurso provido para determinar o desentranhamento dos
autos das provas colhidas diretamente perante o Fisco sem autorizao judicial. (RHC 26.236/RJ, Rel.
Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, QUINTA TURMA, julgado em 15/12/2009, DJe 01/02/2010)

Em que pese essa firme posio, principalmente quanto ao Ministrio Pblico, o Tribunal
da Cidadania passou a entender que, com o advento da LC 105/2001, passou a ser possvel ao
FISCO requisitar informaes independentemente de autorizao judicial. Veja-se:
TRIBUTRIO. MANDADO DE SEGURANA. QUEBRA DE SIGILO BANCRIO. LEI COMPLEMENTAR 105/2001. LEGALIDADE. AUSNCIA DE DIREITO LQUIDO E CERTO. 1. O
Mandado de Segurana foi impetrado contra ato consubstanciado na Solicitao de Esclarecimento
98/2009, feita pela Secretaria da Fazenda do Estado de Gois, em razo da diferena constatada entre
o valor das operaes comerciais declaradas e os dados fornecidos pelas instituies administradoras
de cartes de crdito/dbito, no perodo de julho/2007 a dezembro/2008. 2. A ilegalidade suscitada
pela impetrante, ora recorrente, no reside na Solicitao de Esclarecimento em si, mas em ato preexistente, qual seja, a obteno de informaes financeiras pelo Fisco. 3. De qualquer modo, ressalto
inexistir a suposta ilegalidade, tendo em vista que tais informaes foram obtidas pela autoridade
fiscal com respaldo na Lei 11.651/1991 (Cdigo Tributrio do Estado de Gois). 4. Com a implementao da Lei Complementar 105/2001, a quebra do sigilo bancrio, em procedimento administrativofiscal, passou a prescindir de autorizao judicial (art. 6). Precedentes do STJ. 5. Recurso Ordinrio
no provido. (RMS 31.435/GO, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 11/05/2010, DJe 21/06/2010)

E, mais recentemente, o mesmo tribunal, tambm atravs do Ministro Herman Benjamin,


manifestou que
a Primeira Seo do STJ tem reiteradamente reconhecido que o fisco pode requisitar quebra do sigilo
bancrio sem intermediao judicial, no sentido de conferir natureza administrativa ao pedido. Como
a atuao do MP pautada no interesse pblico, assim como a do fisco, o ministro esclareceu que o
rgo nem mesmo precisaria de autorizao judicial para requisitar a quebra de sigilo em investigao pr-processual (notcia veiculada no site do STJ em 17/11/2010).

Com relao aos sigilos de correspondncia, comunicaes telegrficas, dados e comunicaes telefnicas, alm da exceo constitucional relativa s investigaes criminais e
instrues de processo penal, h de se reconhecer que, embora o direito ao sigilo se estenda s
comunicaes eletrnicas (e-mail), a jurisprudncia trabalhista, com acerto, vem dando contornos relativos em caso de e-mail corporativo fornecido pelo prprio empregador, j que o sigilo
garantido para a vida privada, e no no ambiente de emprego, em que o servio fornecido pelo
empregador em seu prprio interesse e de sua empresa; como bem assentou o TST, se o trabalhador necessita da privacidade, deve recorrer a outros servios de e-mail, inclusive gratuitos,
fornecidos por empresas que atuam na internet. Veja-se:
A) RECURSO DE REVISTA OBREIRO: I) DANO MORAL NO CARACTERIZAO
ACESSO DO EMPREGADOR A CORREIO ELETRNICO CORPORATIVO LIMITE DA GARANTIA DO Art. 5, XII, DA CF. 1. O art. 5, XII, da CF garante, entre outras, a inviolabilidade
do sigilo da correspondncia e da comunicao de dados. 2. A natureza da correspondncia e da
comunicao de dados elemento que matiza e limita a garantia constitucional, em face da finalidade
da norma: preservar o sigilo da correspondncia manuscrita, impressa ou eletrnica da pessoa
fsica ou jurdica diante de terceiros. 3. Ora, se o meio de comunicao o institucional da pessoa
jurdica , no h de se falar em violao do sigilo de correspondncia, seja impressa ou eletrnica,

Captulo II Direitos da Personalidade 181


pela prpria empresa, uma vez que, em princpio, o contedo deve ou pode ser conhecido por ela. 4.
Assim, se o -e-mail fornecido pela empresa, como instrumento de trabalho, no h impedimento a
que a empresa a ele tenha acesso, para verificar se est sendo utilizado adequadamente. Em geral, se
o uso, ainda que para fins particulares, no extrapola os limites da moral e da razoabilidade, o normal
ser que no haja investigao sobre o contedo de correspondncia particular em -e-mail corporativo. Se o trabalhador quiser sigilo garantido, nada mais fcil do que criar seu endereo eletrnico
pessoal, de forma gratuita, como se d com o sistema -gmail do Google, de acesso universal. 5.
Portanto, no h dano moral a ser indenizado, em se tratando de verificao, por parte da empresa, do
contedo do correio eletrnico do empregado, quando corporativo, havendo suspeita de divulgao
de material pornogrfico, como no caso dos autos. [] Recurso de revista patronal conhecido em
parte e provido. (ED-RR 996100-34.2004.5.09.0015, Relator Ministro: Ives Gandra Martins Filho,
Data de Julgamento: 18/02/2009, 7 Turma, Data de Publicao: 20/02/2009)

3.4.1. Direito ao esquecimento

Questo instigante que vem sendo reconhecida pelos Tribunais ptrios o Direito ao Esquecimento, como um aspecto da Intimidade e da Vida Privada das pessoas, e, por conseguinte,
um dos aspectos dos Direitos da Personalidade.
Dispe o Cdigo Civil, em seu art. 21, que a vida privada da pessoa natural inviolvel,
e o juiz, a requerimento do interessado, adotar as providncias necessrias para impedir ou
fazer cessar ato contrrio a esta norma, o que leva concluso automtica da existncia de um
direito privacidade.
Em seus Comentrios Constituio do Brasil, Celso Ribeiro Bastos (So Paulo, 2001)
aponta que o direito privacidade consiste na faculdade que tem cada indivduo de obstar a
intromisso de estranhos na sua vida privada e familiar, assim como impedir-lhes acesso a informaes sobre a privacidade de cada um e tambm impedir que sejam divulgadas informaes
sobre esta rea da manifestao existencial do ser humano.
Logicamente tal situao leva ao reconhecimento de um direito intimidade, o qual, na
definio de Elimar Szaniawski (So Paulo, 1993)
o direito subjetivo que consiste no poder de toda pessoa assegurar a proteo dos interesses extrapatrimoniais, de impedir a intruso, a divulgao e a investigao, na sua vida privada, garantindo a
paz, a liberdade da vida pessoal e familiar, criando o dever jurdico em relao a terceiros de no se
imiscurem na vida privada alheia.

Ora, reconhecido o direito privacidade e intimidade, decorrncia lgica que o indivduo tem o direito de no ver revolvidos fatos e ocorrncias de seu passado que, a priori, no
interessariam a ningum, que no lhe so interessantes, ou agradveis, enfim, que deseja no ver
revolvidos e trazidos tona.
O apoio existncia de um direito ao esquecimento vem, inicialmente, da esfera penal, no
instituto da reabilitao (art. 93 do Cdigo Penal), que, uma vez configurada, garante ao indivduo que fora condenado o sigilo dos registros sobre seu processo e condenao.
Da mesma forma, o Cdigo de Processo Penal estabelece, em seu art. 748 que, concedida a
reabilitao, a condenao ou condenaes anteriores no sero mencionadas na folha de antecedentes do reabilitado, nem em certido extrada dos livros do juzo, salvo quando requisitadas
por juiz criminal.
Na rbita civil h institutos que claramente se amoldam ideia de reconhecer um Direito
ao Esquecimento, sinalizando a vocao do sistema estabilizao das relaes jurdicas. A
prescrio um claro exemplo dessa situao.

182

Parte II Parte Geral

Tambm no direito do consumidor, o prazo mximo de cinco anos para que constem em
bancos de dados informaes negativas acerca de inadimplncia (art. 43, 1, do CDC), revela
ntida acolhida tese do esquecimento, porquanto, paga ou no a dvida que ensejou a negativao, escoado esse prazo, a opo legislativa pendeu para a proteo da pessoa do consumidor
que deve ser esquecida em detrimento dos interesses do mercado, quanto cincia de que
determinada pessoa, um dia, foi um mau pagador.
Franois Ost, (Bauru, SP, 2005) jurista e professor universitrio em Bruxelas, na Blgica,
define magistralmente a aplicao do direito ao esquecimento no direito ao respeito vida privada, textualmente:
O direito ao esquecimento, consagrado pela jurisprudncia, surge mais claramente como uma das
mltiplas facetas do direito a respeito da vida privada. Uma vez que, personagem pblica ou no,
fomos lanados diante da cena e colocados sob os projetores da atualidade muitas vezes, preciso
dizer, uma atualidade penal , temos o direito, depois de determinado tempo, de sermos deixados
em paz e a recair no esquecimento e no anonimato, do qual jamais queramos ter sado. Em uma
deciso de 20 de abril de 1983, Mme. Filipachi Cogedipresse, o Tribunal de ltima instncia de
Paris consagrou este direito em termos muito claros: [] qualquer pessoa que se tenha envolvido
em acontecimentos pblicos pode, com o passar do tempo, reivindicar o direito ao esquecimento; a
lembrana destes acontecimentos e do papel que ela possa ter desempenhado ilegtima se no for
fundada nas necessidades da histria ou se for de natureza a ferir sua sensibilidade; visto que o direito
ao esquecimento, que se impe a todos, inclusive aos jornalistas, deve igualmente beneficiar a todos,
inclusive aos condenados que pagaram sua dvida para com a sociedade e tentam reinserir-se nela.

A existncia de um Direito ao Esquecimento vem sido reconhecida na doutrina brasileira, inclusive tendo sido objeto de enunciado aprovado na VI Jornada de Direito Civil do CJF,
(Enunciado 531), que foi publicado com a seguinte redao: A tutela da dignidade da pessoa
humana na sociedade da informao inclui o direito ao esquecimento
Na justificativa apresentada para a aprovao do mencionado Enunciado, se delineou o
alcance do referido direito, vale a transcrio:
Justificativa: Os danos provocados pelas novas tecnologias de informao vm se acumulando nos dias
atuais. O direito ao esquecimento tem sua origem histrica no campo das condenaes criminais. Surge
como parcela importante do direito do ex-detento ressocializao. No atribui a ningum o direito
de apagar fatos ou reescrever a prpria histria, mas apenas assegura a possibilidade de discutir o uso
que dado aos fatos pretritos, mais especificamente o modo e a finalidade com que so lembrados.

J os Tribunais tm reconhecido a existncia e efeitos do Direito ao Esquecimento h vrios anos.


Em julgamento paradigmtico, ocorrido em 1931, o Tribunal de Apelao da Califrnia, no
caso Melvin vs Reid, explicitamente reconheceu o direito ao esquecimento como uma decorrncia imediata do direito privacidade.
Em Melvin vs Reid, figurava no litgio Gabrielle Darley, que havia se prostitudo e fora
acusada de homicdio no ano de 1918, posteriormente tendo sido inocentada. Gabrielle havia
mudado completamente sua conduta, constitudo famlia com Bernard Melvin, readquirindo
novamente o prestgio social. Ocorre que, muitos anos depois, Doroty Reid produziu o filme
chamado Red Kimono, no qual retratava com preciso a vida pregressa de Gabrielle. O marido
Melvin, ento, buscou a reparao pela violao vida privada da esposa, tendo a Corte californiana dado procedncia ao pedido, entendendo que uma pessoa que vive um vida correta tem o
direito felicidade, no qual se inclui estar livre de desnecessrios ataques a seu carter, posio
social ou reputao.

Captulo II Direitos da Personalidade 183

No Brasil o STJ vem reconhecendo expressamente tanto a existncia quanto o alcance do


Direito ao Esquecimento, em dois julgados esclarecedores do assunto, ambos proferidos no
mesmo dia (28/05/2013), ambos da lavra do Ministro Lus Filipe Salomo (REsp 1.335.153-RJ
e REsp 1.334.097-RJ).
No julgamento do REsp 1.334.097-RJ o STJ deixou assentado em relao ao conflito entre
liberdade de informao e direito ao esquecimento que:
Gera dano moral a veiculao de programa televisivo sobre fatos ocorridos h longa data,
com ostensiva identificao de pessoa que tenha sido investigada, denunciada e, posteriormente,
inocentada em processo criminal. O direito ao esquecimento surge na discusso acerca da possibilidade de algum impedir a divulgao de informaes que, apesar de verdicas, no sejam
contemporneas e lhe causem transtornos das mais diversas ordens. Sobre o tema, o Enunciado
531 da VI Jornada de Direito Civil do CJF preconiza que a tutela da dignidade da pessoa humana na sociedade da informao inclui o direito ao esquecimento. O interesse pblico que orbita
o fenmeno criminal tende a desaparecer na medida em que tambm se esgota a resposta penal
conferida ao fato criminoso, a qual, certamente, encontra seu ltimo suspiro com a extino
da pena ou com a absolvio, ambas irreversivelmente consumadas. Se os condenados que j
cumpriram a pena tm direito ao sigilo da folha de antecedentes assim tambm a excluso dos
registros da condenao no Instituto de Identificao , por maiores e melhores razes aqueles
que foram absolvidos no podem permanecer com esse estigma, conferindo-lhes a lei o mesmo
direito de serem esquecidos. Cabe destacar que, embora a notcia inverdica seja um obstculo
liberdade de informao, a veracidade da notcia no confere a ela inquestionvel licitude,
nem transforma a liberdade de imprensa em direito absoluto e ilimitado. Com efeito, o reconhecimento do direito ao esquecimento dos condenados que cumpriram integralmente a pena
e, sobretudo, dos que foram absolvidos em processo criminal, alm de sinalizar uma evoluo
humanitria e cultural da sociedade, confere concretude a um ordenamento jurdico que, entre
a memria conexo do presente com o passado e a esperana vnculo do futuro com o
presente , fez clara opo pela segunda. E por essa tica que o direito ao esquecimento revela
sua maior nobreza, afirmando-se, na verdade, como um direito esperana, em absoluta sintonia
com a presuno legal e constitucional de regenerabilidade da pessoa humana. REsp 1.334.097RJ, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, j. 28.5.2013. 4 T.
Portanto inegvel a existncia e aplicabilidade de um Direito ao Esquecimento, de modo
que podemos deline-lo como um dos Direitos da Personalidade, intimamente ligado ao Direito
Privacidade e Intimidade, de tal sorte que ao invocar o Direito ao Esquecimento o indivduo
pode buscar obstar a divulgao de informaes referentes a fatos ocorridos no passado e que
poderiam lhe trazer vrias dificuldades.
Logicamente o tema, observado em contraponto com a atual sociedade digital, demanda
ampla discusso e um necessrio aprofundamento, como, alis, sinalizado no contedo do referido Enunciado 531 da VI Jornada de Direito Civil do CJF.
A clara situao de eternizao da informao no mundo virtual inegvel e, com certeza, os prximos passos sero dados no sentido de buscar ou ao menos tentar algum tipo de
normatizao quanto a esse armazenamento de informaes pessoais.

3.5. Direito livre manifestao do pensamento e liberdade de imprensa

Preconiza a Constituio Federal de 1988, em seus arts. 5, IV e 220, caput e 1 e 2:

184

Parte II Parte Geral


Art. 5. [] IV livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato; [] Art. 220.
A manifestao do pensamento, a criao, a expresso e a informao, sob qualquer forma, processo
ou veculo no sofrero qualquer restrio, observado o disposto nesta Constituio. 1. Nenhuma
lei conter dispositivo que possa constituir embarao plena liberdade de informao jornalstica em
qualquer veculo de comunicao social, observado o disposto no art. 5, IV, V, X, XIII e XIV. 2.
vedada toda e qualquer censura de natureza poltica, ideolgica e artstica.

Observa-se, claramente, no atual ordenamento constitucional, veemente preocupao do


legislador constituinte na tutela irredutvel e absoluta da livre manifestao do pensamento,
da criao, expresso e informao sob qualquer forma, proibindo, peremptoriamente, de antemo, o estabelecimento de qualquer norma infraconstitucional que contenha dispositivo que
constitua embarao ao exerccio desse direito (art. 220, 1).
Com efeito, a liberdade de manifestao do pensamento direito da personalidade humana,
inerente ao homem desde o nascimento, portanto, deve ser exercido livremente, independentemente de convenes (direito potestativo) e s pode sofrer limitaes nsitas sua prpria
natureza jurdica.
Percebe-se, com facilidade, a diferena de tratamento da atual Carta Magna quanto ao tema
da liberdade de manifestao do pensamento no que se refere comparao com a constituio
anterior. As expresses utilizadas pela antiga carta so voltadas claramente facilitao do controle da imprensa em favor dos interesses da Administrao.
Com efeito, ao permitir, em sede constitucional, o controle dos meios de comunicao no
interesse do combate subverso e em defesa da moral e dos bons costumes, o antigo constituinte abriu uma porta nociva e reducionista da liberdade de imprensa, deixando ao alvedrio
da legislao infraconstitucional o estabelecimento de mecanismos de limitao da liberdade
de manifestao do pensamento. Tudo isso, logicamente, vinha bem a calhar ao intento de manuteno da ditadura militar no comando do poder nacional, pois, como dizia o poeta Allen
Ginsberg, quem quer que controle a mdia, as imagens, controla a cultura (cf. http://www.
wikipedia.org). De fato, ao limitar a liberdade de manifestao do pensamento, o regime militar
dificultava sobremaneira opinio pblica em geral ter o discernimento necessrio concluso
pela necessidade de se findar o regime anti-democrtico.
Foi nesse contexto, portanto, completamente infenso aos ditames da atual Carta Poltica
(cf. arts. 5, IV e 220, acima transcritos), que veio a lume a Lei 5.250/67 (Lei de Imprensa), ou
seja, em plena vigncia do regime militar no Brasil. Contava com dispositivos como os arts. 1,
1, 2, 14, 17 e 61, I e II e 6, que se referiam ao combate subverso da ordem poltica ou
social, manuteno da moral e dos bons costumes e tendo como pice o art. 61:
Art. 61. Esto sujeitos apreenso os impressos que: I contiverem propaganda de guerra ou de
preconceitos de raa ou de classe, bem como os que promoverem incitamento subverso da ordem
poltica e social. II -ofenderem a moral pblica e os bons costumes. [] 6. Nos casos de impressos que ofendam a moral e os bons costumes, podero os Juzes de Menores, de ofcio ou mediante
provocao do Ministrio Pblico, determinar a sua apreenso imediata para impedir sua circulao

Em contraponto atual ordem constitucional, observa-se que preceitos como a limitao


da manifestao do pensamento em nome da ordem poltica ou da moral e dos bons costumes
no so razoveis e ofendem o Estado Democrtico de Direito. Por igual, a clara possibilidade
de censura prvia, com apreenso de material jornalstico em nome desses predicados, tambm
resulta em ferimento ordem constitucional estabelecida em 1988.
Foi na esteira desse pensamento que o Supremo Tribunal Federal resolveu considerar a Lei
5.250/67 totalmente desconforme com a Constituio Federal de 1988. Nas palavras do relator

Captulo II Direitos da Personalidade 185

Ayres Britto, a Lei de Imprensa deveria sofrer "abate total, a guilhotina total" (http://noticias.
uol.com.br/cotidiano/2009/04/01/ult5772u3454.jhtm).
Portanto, o ordenamento jurdico atual no concebe qualquer atividade de censura prvia
que importe em tolhimento ao exerccio da livre manifestao do pensamento e de imprensa.
Mas o intrprete pode se perguntar: e no conflito entre a liberdade de manifestao do pensamento e de imprensa e outros direitos fundamentais, o que fazer?
A prpria Carta Magna estabelece importantes excees a esse princpio, como na proibio do racismo (CF, art. 5, XLII) e da utilizao da cruz sustica ou gamada como forma de
divulgar o nazismo (Lei 7.716/89, art. 20, 1), donde se v no tratar-se, definitivamente, de
direito sem excees legais.
Entendemos que o dogma da liberdade de imprensa e de manifestao do pensamento deve
funcionar sempre como princpio absoluto no sentido de se conferir ao cidado a possibilidade
ilimitada de se expressar, sem sofrer, em funo disso, nenhuma ao estatal restritiva dessa
prerrogativa.
o que se pode observar do que concluiu o Superior Tribunal de Justia quando, em julgamento sobre a responsabilidade de provedores de internet em suposto controle preventivo de
contedo, afirmou que
no se pode exigir do provedor de hospedagem de blogs a fiscalizao antecipada de cada nova mensagem postada, no apenas pela impossibilidade tcnica e prtica de assim proceder, mas sobretudo
pelo risco de tolhimento da liberdade de pensamento. No se pode, sob o pretexto de dificultar a
propagao de contedo ilcito ou ofensivo na web, reprimir o direito da coletividade informao.
Sopesados os direitos envolvidos e o risco potencial de violao de cada um deles, o fiel da balana deve pender para a garantia da liberdade de criao, expresso e informao, assegurada
pelo art. 220 da CF/88, sobretudo considerando que a Internet representa, hoje, importante
veculo de comunicao social de massa (REsp 1406448/RJ, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI,
TERCEIRA TURMA, julgado em 15/10/2013, DJe 21/10/2013).

Contudo, e como regra geral da vida jurdica, da atribuio de um direito comum decorrer um encargo, ou, como se diz no antigo ditado, todo bnus tem seu nus.
E o nus decorrente do exerccio ilimitado da liberdade de imprensa e da manifestao do
pensamento a assuno da responsabilidade pelo ato de expresso. Como se pode concluir,
os rgos e veculos de mdia no so e no podem ficar imunes responsabilidade civil, devendo arcar com o prejuzo causado a terceiros, por seus atos, como qualquer outra pessoa, fsica
ou jurdica, em qualquer outra atividade.
Alis, tal se coaduna com a principiologia geral da responsabilidade civil, pois uma boa
traduo do art. 186 do Cdigo Civil a de que todo prejuzo deve ser indenizado, ressalvandose as excees decorrentes das excludentes constantes do prprio sistema, como o caso fortuito,
a fora maior, a legtima defesa, a remoo de perigo e o exerccio regular de direito.
E, a esse respeito, comum verificar-se, na mdia abusiva, ou seja, aquela que denigre inconsequentemente a imagem alheia, a exceo do exerccio regular de direito reconhecido (C. Civil,
art. 188, I, parte final). O direito reconhecido, no caso, obviamente a liberdade de expresso.
No se olvide, no entanto, que o exerccio de direito no exime a responsabilidade civil
quando o direito reconhecido exercido alm dos limites impostos pelo seu fim econmico ou
social, ou, ainda, pela boa-f, nos termos do art. 187 do Cdigo Civil. o chamado abuso de
direito, que, na sistemtica codificada, tambm constitui ato ilcito. A respeito, prelecionam
Cristiano Chaves e Nlson Rosenvald que

186

Parte II Parte Geral


tambm as liberdades, faculdades, direitos potestativos ou poderes admitem a incidncia da aplicao
da teoria do ato abusivo, uma vez que podem estabelecer vantagens para o seu titular. Corroborando
dessa tese, o ilustre Promotor de Justia no Paran Incio de Carvalho Neto assevera 'no haver direitos insindicveis em matria de abuso, aplicando-se a teoria a quaisquer espcies de direito', inclusive
os potestativos (2009, p. 482-483).

A parte final do art. 187 do Cdigo Civil tambm se refere aos bons costumes, mas tal
expresso, de contedo vago (conceito legal indeterminado) no deve ser aplicada para os casos
de responsabilidade civil derivada de atos de imprensa, tendo em vista a bvia e perigosa implicao poltica que tal aplicao pode acarretar.
Importante anotar, nessa altura, que o exerccio do direito de informao, quando se refere
a investigaes policiais, se realizado com prudncia, no impe o dever de indenizar ao veculo de mdia, ainda que, posteriormente, se verifique a improcedncia da persecuo penal, desde
que se tenha buscado o seu contedo em fontes seguras e no se tenha configurado a finalidade
de denegrir. No precedente abaixo, contido no Informativo 524 do Superior Tribunal de Justia,
verifica-se justamente essa concluso. Veja-se:
Responsabilidade civil por veiculao de matria jornalstica. A entidade responsvel por prestar servios de comunicao no tem o dever de indenizar pessoa fsica em razo da publicao de matria de
interesse pblico em jornal de grande circulao a qual tenha apontado a existncia de investigaes
pendentes sobre ilcito supostamente cometido pela referida pessoa, ainda que posteriormente tenha
ocorrido absolvio quanto s acusaes, na hiptese em que a entidade busque fontes fidedignas, oua
as diversas partes interessadas e afaste quaisquer dvidas srias quanto veracidade do que divulga.
De fato, a hiptese descrita apresenta um conflito de direitos constitucionalmente assegurados: os
direitos liberdade de pensamento e sua livre manifestao (art. 5, IV e IX), ao acesso informao
(art. 5, XIV) e honra (art. 5, X). Cabe ao aplicador da lei, portanto, exercer funo harmonizadora,
buscando um ponto de equilbrio no qual os direitos conflitantes possam conviver. Nesse contexto, o
direito liberdade de informao deve observar o dever de veracidade, bem como o interesse pblico
dos fatos divulgados. Em outras palavras, pode-se dizer que a honra da pessoa no atingida quando
so divulgadas informaes verdadeiras e fidedignas a seu respeito e que, outrossim, so de interesse
pblico. Quanto veracidade do que noticiado pela imprensa, vale ressaltar que a diligncia que se
deve exigir na verificao da informao antes de divulg-la no pode chegar ao ponto de as notcias
no poderem ser veiculadas at se ter certeza plena e absoluta de sua veracidade. O processo de divulgao de informaes satisfaz o verdadeiro interesse pblico, devendo ser clere e eficaz, razo
pela qual no se coaduna com rigorismos prprios de um procedimento judicial, no qual deve haver
cognio plena e exauriente dos fatos analisados. Alm disso, deve-se observar que a responsabilidade
da imprensa pelas informaes por ela veiculadas de carter subjetivo, no se cogitando da aplicao
da teoria do risco ou da responsabilidade objetiva. Assim, para a responsabilizao da imprensa pelos
fatos por ela reportados, no basta a divulgao de informao falsa, exige-se prova de que o agente
divulgador conhecia ou poderia conhecer a falsidade da informao propalada, o que configuraria
abuso do direito de informao. REsp 1.297.567-RJ, Rel. Min. Nancy Andrighi, j. 28.5.2013. 3 T.

Enfim, o prprio sistema constitucional que garante a ampla liberdade de manifestao do


pensamento e de imprensa no exclui das atividades correlatas a responsabilidade civil, como,
alis, ressalta o j transcrito art. 220, 1 da Constituio Federal ao se referir aos incisos V e
X do art. 5 (que estabelecem a responsabilidade civil por ofensa intimidade, vida privada,
honra e imagem):
Art. 220. A manifestao do pensamento, a criao, a expresso e a informao, sob qualquer forma,
processo ou veculo no sofrero qualquer restrio, observado o disposto nesta Constituio. 1.
Nenhuma lei conter dispositivo que possa constituir embarao plena liberdade de informao jornalstica em qualquer veculo de comunicao social, observado o disposto no art. 5, IV, V, X, XIII e XIV.

Em seu lapidar voto proferido na ADPF 130, o Ministro Celso de Melo obtemperou:
[] Se certo que o direito de informar, considerado o que prescreve o art. 220 da Carta Poltica,
tem fundamento constitucional (HC 85.629/RS, Rel. Min. ELLEN GRACIE), no menos exato que

Captulo II Direitos da Personalidade 187


o exerccio abusivo da liberdade de informao, que deriva do desrespeito aos vetores subordinantes
referidos no 1 do art. 220 da prpria Constituio, caracteriza ato ilcito e, como tal, gera o dever
de indenizar, consoante observa, em magistrio irrepreensvel, o ilustre magistrado ENAS COSTA
GARCIA (Responsabilidade Civil dos Meios de Comunicao, p. 175, 2002, Editora Juarez de Oliveira), inexistindo, por isso mesmo, quando tal se configurar, situao evidenciadora de indevida restrio liberdade de imprensa, [] O reconhecimento a posteriori da responsabilidade civil, em regular
processo judicial de que resulte a condenao ao pagamento de indenizao por danos materiais, morais
e imagem da pessoa injustamente ofendida, no transgride os 1 e 2 do art. 220 da Constituio
da Repblica, pois o prprio estatuto constitucional que estabelece, em clusula expressa (CF, art. 5,
V e X), a reparabilidade patrimonial de tais gravames, quando caracterizado o exerccio abusivo, pelo
rgo de comunicao social, da liberdade de informao. Doutrina. A Constituio da Repblica,
embora garanta o exerccio da liberdade de informao jornalstica, impe-lhe, no entanto, como requisito legitimador de sua prtica, a necessria observncia de parmetros dentre os quais avultam, por
seu relevo, os direitos da personalidade expressamente referidos no prprio texto constitucional (CF,
art. 220, 1), cabendo, ao Poder Judicirio, mediante ponderada avaliao das prerrogativas constitucionais em conflito (direito de informar, de um lado, e direitos da personalidade, de outro), definir, em
cada situao ocorrente, uma vez configurado esse contexto de tenso dialtica, a liberdade que deve
prevalecer no caso concreto.

Em outra situao, o Supremo Tribunal Federal afastou a possibilidade de se falar em repercusso geral para examinar o tema quando o suposto excesso na livre manifestao do pensamento ou de imprensa no ultrapassa os limites subjetivos das partes, culminando por confirmar
deciso da justia fluminense que considerou que a crtica contundente no configura abuso nem
excesso, mas sim exerccio da livre expresso. O acrdo do TJRJ decidiu o seguinte:
APELAO CVEL. AO INDENIZATRIA. NOTA DE REPDIO. AUSNCIA DE EXCESSO. LIBERDADE DE EXPRESSO. CRTICAS CONTUNDENTES. AUSNCIA DE ABALO
DA HONRA. O direito liberdade de expresso garantia fundamental estabilidade de um regime
democrtico de direito, de modo que qualquer espcie de censura ou restrio inadmissvel. O fato
de a nota de repdio em questo, de autoria do Sindicato apelado, ser formulada em tom contundente
de crtica no suficiente para configurar excesso ou desvio de finalidade. No se vislumbra a existncia de abalo honra do autor, dor, ou qualquer ato atentatrio contra a intimidade, a vida privada,
a imagem, ou a qualquer outro valor da personalidade, passvel de ressarcimento. No se demonstrando, de modo algum, a inteno de ofender, de difamar, de caluniar, e inexistindo qualquer prova
de que o fato teve repercusso na vida pessoal ou profissional, descabe indenizao por dano moral.
RECURSO DE AGRAVO INTERNO DESPROVIDO. (Acrdo referido no ARE 739382 RG, Relator(a): Min. GILMAR MENDES, julgado em 23/05/2013, ACRDO ELETRNICO DJe-103
DIVULG 31-05-2013 PUBLIC 03-06-2013)

Fixada a premissa de que a liberdade de manifestao do pensamento e de imprensa no


preceito absoluto, deve-se registrar, por ltimo, a questo da legitimidade para responder,
em atos de imprensa, pela reparao do dano causado ao ofendido. A respeito, o STJ firmou o
entendimento pela possibilidade de se dirigir o pedido reparatrio tanto contra o autor do escrito
(estendendo-se o conceito aos comentrios televisivos e pela internet) como contra o proprietrio do veculo de divulgao.
o texto da Smula 221, in verbis: So civilmente responsveis pelo ressarcimento de
dano, decorrente de publicao pela imprensa, tanto o autor do escrito quanto o proprietrio
do veculo de divulgao.

3.5.1. A privacidade e a liberdade de expresso no ambiente da internet

Muito do que se disse at aqui se aplica em relao ao exerccio da livre manifestao do


pensamento e da proteo vida privada nos ambientes tradicionais, a saber, o pblico em geral,
os meios de comunicao escrita, as telecomunicaes em geral (rdio, televiso etc) e outros.

188

Parte II Parte Geral

No mundo moderno, no entanto, tem predominado cada vez mais a comunicao atravs da
rede mundial de computadores (internet), pela qual se veicula informao de toda sorte e com a
mxima rapidez possvel, em muitos casos em tempo real.
Tambm pelo mesmo meio macio de comunicao se expem as pessoas com muito mais
intensidade e vigor do que de qualquer outra forma, o que, no raro, esbarra na proteo da
privacidade.
Com efeito, muito em voga atualmente o fenmeno das redes sociais (facebook, tweeter,
instagram etc), que so meios, em geral, de exposio voluntria daqueles que neles se cadastram, donde no h, em regra, a incurso em qualquer norma proibitiva, nem em responsabilidade por eventual reparao de perdas e danos.
Ocorre que, por outro lado, tem-se visto cada vez mais a divulgao de dados, imagens,
opinies e comentrios ofensivos imagem e vida privada das pessoas por esses meios.
Evidentemente que, naquilo que no se encontrar especificidade que indique a convenincia de um tratamento especial, a responsabilidade civil pelo atingimento dos direitos da personalidade pela internet partir das mesmas premissas utilizadas para a caracterizao do ato ilcito e
da responsabilidade civil em geral (cf. Parte II, Captulo X e Parte III, Captulo VIII).
Em alguns casos, porm, preciso que se d tratamento adequado s peculiaridades da
internet, sobretudo em virtude de questes que envolvem: (a) a responsabilidade dos provedores
do servio de internet pelos contedos ofensivos; (b) a velocidade do trfego de informaes e
suas possveis consequncias danosas; (c) as redes sociais.

3.5.1.1. Responsabilidade dos provedores

Provedores de internet so as empresas que possibilitam o acesso do usurio rede. Estabelecem a ligao entre aqueles que acessam a internet, seja para simples navegao, como
tambm para a criao de websites (stios eletrnicos), detentores de contedo disponvel aos
usurios (servio de hospedagem de sites).
Por regra geral, tem-se entendido que os provedores no assumem o risco inerente a eventual contedo ofensivo contido nos sites por eles hospedados. Veja-se que essa concluso, via
de regra, parece no se coadunar com o que dispe o art. 942, caput do Cdigo Civil, que dispe
que se a ofensa tiver mais de um autor, todos respondero solidariamente pela reparao,
nem com os arts. 7, pargrafo nico e 25, 1 do Cdigo de Defesa do Consumidor, que estabelece a responsabilidade solidria dos entes da cadeia de consumo.
Da falar-se em tratamento especial, eis que, embora a atuao do hospedeiro (provedor)
tambm seja causadora da incluso do contedo ofensivo, a sua responsabilizao ante o imenso
nmero de stios eletrnicos hospedados culminaria por inviabilizar a prpria atividade, ante at
mesmo o desconhecimento da prtica.
No obstante, necessrio frisar que, embora no seja exigvel dos provedores a assuno
dos riscos quanto publicao de eventuais contedos ofensivos, essa responsabilidade surge
a partir do momento em que constatada a sua cincia da situao (AgRg no REsp 1384718/
RS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 20/08/2013, DJe
29/08/2013), seja atravs de deciso judicial ou mesmo por notificao dirigida pelo usurio
ofendido. Veja-se, a respeito, o seguinte precedente do STJ:
AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. AO CIVIL PBLICA.
INTERNET. REDES SOCIAIS. RESPONSABILIDADE DO PROVEDOR DE HOSPEDAGEM.

Captulo II Direitos da Personalidade 189


PRECEDENTES DA CORTE. DANO MORAL. 100 SALRIOS MNIMOS. RAZOABILIDADE.
1.- O provedor no responde objetivamente pelo contedo inserido pelo usurio em stio eletrnico,
por no se tratar de risco inerente sua atividade. Est obrigado, no entanto, a retirar imediatamente
o contedo moralmente ofensivo, sob pena de responder solidariamente com o autor direto do dano.
2.- possvel a interveno desta Corte para reduzir ou aumentar o valor indenizatrio por dano
moral apenas nos casos em que o quantum arbitrado pelo acrdo recorrido se mostrar irrisrio ou
exorbitante, situao que no se faz presente no caso concreto. 3.- Agravo Regimental improvido.
(AgRg no AREsp 12.347/RO, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em
24/09/2013, DJe 08/10/2013)

O mesmo entendimento se aplica quanto aos provedores de blogs, os quais, alis, assim
como os provedores em geral, devem no descurar para que protejam situaes acobertadoras
de anonimato, como se v do seguinte julgado:
CIVIL E CONSUMIDOR. INTERNET. RELAO DE CONSUMO. INCIDNCIA DO CDC.
PROVEDOR DE HOSPEDAGEM DE BLOGS. VERIFICAO PRVIA E DE OFCIO DO CONTEDO POSTADO POR USURIOS. DESNECESSIDADE. MENSAGEM DE CONTEDO
OFENSIVO. DANO MORAL. RISCO NO INERENTE AO NEGCIO. CINCIA DA EXISTNCIA DE CONTEDO ILCITO OU OFENSIVO. RETIRADA DO AR EM 24 HORAS. DEVER,
DESDE QUE INFORMADO O URL PELO OFENDIDO. DISPOSITIVOS LEGAIS ANALISADOS: ARTS. 5, IV, VII E IX, E 220 DA CF/88; 6, III, 14 e 17 DO CDC; E 927, PARGRAFO
NICO, DO CC/02. [] 3. A explorao comercial da Internet sujeita as relaes de consumo da
advindas Lei n 8.078/90. Precedentes. 4. O provedor de hospedagem de blogs uma espcie do
gnero provedor de contedo, pois se limitam a abrigar e oferecer ferramentas para edio de blogs
criados e mantidos por terceiros, sem exercer nenhum controle editorial sobre as mensagens postadas
pelos usurios. 5. A verificao de ofcio do contedo das mensagens postadas por cada usurio no
constitui atividade intrnseca ao servio prestado pelos provedores de hospedagem de blogs, de modo
que no se pode reputar defeituoso, nos termos do art. 14 do CDC, o site que no exerce esse controle.
6. O dano moral decorrente de mensagens com contedo ofensivo inseridas no site pelo usurio no
constitui risco inerente atividade dos provedores de hospedagem de blogs, de modo que no se
lhes aplica a responsabilidade objetiva prevista no art. 927, pargrafo nico, do CC/02. [] 8. Ao
ser comunicado de que determinada mensagem postada em blog por ele hospedado possui contedo
potencialmente ilcito ou ofensivo, deve o provedor remov-lo preventivamente no prazo de 24 horas, at que tenha tempo hbil para apreciar a veracidade das alegaes do denunciante, de modo a
que, confirmando-as, exclua definitivamente o vdeo ou, tendo-as por infundadas, restabelea o seu
livre acesso, sob pena de responder solidariamente com o autor direto do dano em virtude da omisso
praticada. 9. O cumprimento do dever de remoo preventiva de mensagens consideradas ilegais e/ou
ofensivas fica condicionado indicao, pelo denunciante, do URL da pgina em que estiver inserido
o respectivo post. 10. Ao oferecer um servio por meio do qual se possibilita que os usurios divulguem livremente suas opinies, deve o provedor de hospedagem de blogs ter o cuidado de propiciar
meios para que se possa identificar cada um desses usurios, coibindo o anonimato e atribuindo a
cada imagem uma autoria certa e determinada. Sob a tica da diligncia mdia que se espera do provedor, do dever de informao e do princpio da transparncia, deve este adotar as providncias que,
conforme as circunstncias especficas de cada caso, estiverem ao seu alcance para a individualizao
dos usurios do site, sob pena de responsabilizao subjetiva por culpa in omittendo. 11. Recurso
especial parcialmente provido. (REsp 1406448/RJ, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA
TURMA, julgado em 15/10/2013, DJe 21/10/2013)

O dano moral decorrente de atividades decorrentes da utilizao da internet no ocorre


apenas quando haja contedo ofensivo imagem ou privacidade, mas tambm quando houve
violao de direito autoral, como no caso de veiculao de material didtico, em sites ou blogs,
sem autorizao do autor, como se v no seguinte aresto:
AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. DANO MORAL. DISPONIBILIZAO DE MATERIAL DIDTICO EM BLOGS, NA INTERNET, SEM AUTORIZAO
DA PARTE AUTORA. CONCLUSO DO COLEGIADO ESTADUAL FIRMADA COM BASE

190

Parte II Parte Geral


NA ANLISE DOS ELEMENTOS FTICO-PROBATRIO CONSTANTE NOS AUTOS. QUANTUM INDENIZATRIO FIXADO COM RAZOABILIDADE. 1.- No caso concreto, foi disponibilizado material didtico em blogs, na internet, sem autorizao da parte autora. Notificada sobre a ilicitude, a Google no tomou nenhuma providncia, somente vindo a excluir os referidos blogs, quando
intimada da concesso de efeito suspensivo-ativo no Agravo de Instrumento n 1.0024.08.2285238/001. [] 5.- Agravo Regimental improvido. (AgRg no AREsp 259.482/MG, Rel. Ministro SIDNEI
BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 16/04/2013, DJe 30/04/2013)

Chega-se a dizer, por fim, que a responsabilidade dos provedores de internet, ante essas especificidades, regula-se pela responsabilidade subjetiva, ante a impossibilidade de sua responsabilizao pelo fato de terceiro em situao da qual no assumiu o risco. Com efeito, afirmou
o Ministro Antonio Carlos Ferreira, no julgamento do AgRg no AREsp 137.944/RS (QUARTA
TURMA, julgado em 21/03/2013, DJe 08/04/2013) que
os provedores de contedo da internet no se submetem ao art. 927 do CC/2002, que trata da responsabilidade objetiva, pois a insero de mensagens com contedo ofensivo no site no constitui um
risco inerente atividade, nem tampouco ao art. 14 do CDC, por no se tratar de produto defeituoso.
2. Possuem responsabilidade subjetiva por omisso os provedores de internet que, aps serem notificados sobre a existncia de pgina com contedo ofensivo, permanecem inertes.

3.5.1.2. A velocidade no trfego de informaes

As informaes constantes dos diversos stios eletrnicos hospedados na internet so salvo excees relativas a sites fechados ou de acesso restrito invariavelmente levadas a pblico
e, assim, esto disponveis para pronta disseminao a partir do momento em que publicadas.
Discute-se, portanto, a partir dessa realidade, se possvel o controle preventivo da liberao de contedos, como forma de prevenir os cidados em geral das consequncias gravosas
das diversas divulgaes.
Conforme j frisamos, a partir da ordem constitucional de 1988, sobretudo em virtude da
interpretao dada pela Corte Suprema na ADPF 130, tem-se por inconstitucional qualquer
norma que vise ao controle prvio da liberdade de imprensa e de manifestao do pensamento.
Repetindo o que j se disse acima, na esteira do que tem entendido o STJ,
no se pode exigir do provedor de hospedagem de blogs a fiscalizao antecipada de cada nova mensagem postada, no apenas pela impossibilidade tcnica e prtica de assim proceder, mas sobretudo
pelo risco de tolhimento da liberdade de pensamento. No se pode, sob o pretexto de dificultar a
propagao de contedo ilcito ou ofensivo na web, reprimir o direito da coletividade informao.
Sopesados os direitos envolvidos e o risco potencial de violao de cada um deles, o fiel da balana deve pender para a garantia da liberdade de criao, expresso e informao, assegurada
pelo art. 220 da CF/88, sobretudo considerando que a Internet representa, hoje, importante
veculo de comunicao social de massa (REsp 1406448/RJ, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI,
TERCEIRA TURMA, julgado em 15/10/2013, DJe 21/10/2013) .

Tais concluses, todavia, devem ser harmonizadas com o que dispem os arts. 17, 20 e 21
do Cdigo Civil:
Art. 17. O nome da pessoa no pode ser empregado por outrem em publicaes ou representaes
que a exponham ao desprezo pblico, ainda quando no haja inteno difamatria. [] Art. 20.
Salvo se autorizadas, ou se necessrias administrao da justia ou manuteno da ordem pblica,
a divulgao de escritos, a transmisso da palavra, ou a publicao, a exposio ou a utilizao da
imagem de uma pessoa podero ser proibidas, a seu requerimento e sem prejuzo da indenizao
que couber, se lhe atingirem a honra, a boa fama ou a respeitabilidade, ou se se destinarem a fins
comerciais. Art. 21. A vida privada da pessoa natural inviolvel, e o juiz, a requerimento do interessado, adotar as providncias necessrias para impedir ou fazer cessar ato contrrio a esta norma.

Captulo II Direitos da Personalidade 191

No mesmo julgado acima transcrito, o Superior Tribunal de Justia consagrou, em outro


trecho, a obrigao de retirada de contedo ofensivo, determinando, ainda, que tal se d mediante simples comunicao do endereo eletrnico pelo ofendido, mas obtemperou que o provedor
deve faz-lo de forma preventiva para apurao da veracidade do fato apontado: caso verifique
ser inverdico, deve excluir o contedo de forma definitiva; confirmando a veracidade, poder
liber-lo para acesso novamente. Veja-se:
[] Ao ser comunicado de que determinada mensagem postada em blog Por ele hospedado possui
contedo potencialmente ilcito ou ofensivo, deve o provedor remov-lo preventivamente no prazo
de 24 horas, at que tenha tempo hbil para apreciar a veracidade das alegaes do denunciante, de
modo a que, confirmando-as, exclua definitivamente o vdeo ou, tendo-as por infundadas, restabelea
o seu livre acesso, sob pena de responder solidariamente com o autor direto do dano em virtude da
omisso praticada. (REsp 1406448/RJ, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA,
julgado em 15/10/2013, DJe 21/10/2013)

3.5.1.3. Redes sociais

s redes sociais tambm se deve aplicar o mesmo raciocnio j externado quanto aos provedores, pois nelas se tem a livre possibilidade de inserir contedo atravs de pginas pessoais
dos usurios (os famosos perfis), em circunstncias tais que, em virtude de impossibilidade
tcnica e prtica, no se pode exigir a assuno do risco quanto a eventuais contedos ofensivos, salvo aqui tambm quando houver a efetiva cientificao, por parte do ofendido, sem a
devida retirada pelo detentor do servio.
Em julgamento acerca do tema, confirmado pelo Superior Tribunal de Justia (AgRg no
AREsp 390.862/GO, Rel. Ministro RICARDO VILLAS BAS CUEVA, TERCEIRA TURMA,
julgado em 12/11/2013, DJe 25/11/2013), o Tribunal de Justia de Gois afastou a responsabilidade do facebook pela criao, por um de seus usurios, de um perfil falso de outro, no qual
se continham dados e informaes ofensivas a ele. No acrdo, segundo trecho transcrito na
deciso da Corte Superior, foi dito:
Fato que o dano sofrido pelo apelado restou cabalmente comprovado nos documentos acostados aos
autos, sendo fato incontroverso a existncia de um perfil falso em que constam fotos e informaes
atentatrias moral social daquele, o que lhe causara grandes transtornos.
Entretanto, no h como imputar a prtica de tal conduta apelante, tal como pretende o recorrido.
que, em primeiro lugar, conforme afirmou o recorrido em sua pea prtica, ao tomar conhecimento
do perfil falso criado em seu nome, fez denncia no prprio site facebook, tendo este retirado o perfil
do ar (fl. 03).
Em segundo lugar porque restou demonstrado que o(a) autor(a) da ofensa, ou seja, o(a) criador(a)
do perfil falso no site do facebook, no foi a apelante, posto que aquele teve o seu IP identificado,
consoante se infere s fls. 74/75, pelo que deveria ter o autor/apelado diligenciado judicialmente, a
fim de identificar o verdadeiro causador do dano por ele sofrido.
[]
Destarte, no h falar em responsabilizao da recorrente, que no praticou a conduta danosa imagem do autor/apelado, seja por ao ou por omisso, no restando, pois, configurado o nexo de causalidade entre o ato ilcito e o dano moral por ele sofrido.
Ademais, no est o provedor Facebook obrigado a fiscalizar o contedo de todas as mensagens
enviadas de forma a prejudicar terceiros.
[]
Atribuir ao Facebook o dever de superviso prvia do contedo de cada mensagem postada por seus
usurios implicaria em uma forma de censura, conduta incompatvel com a natureza dos servios que
presta. Assim sendo, s haveria falar em responsabilizao da apelante em caso de dever legal ou
contratual de monitoramento, o que no o caso dos autos.

192

Parte II Parte Geral


Ora, no se afigura razovel atribuir ao Facebook, o conhecimento preliminar de todo o contedo
postado por seus usurios, eis que, consoante a doutrina e a jurisprudncia ptria, no h dever de fiscalizao ou controle por parte dos provedores de servios de Internet sobre o contedo veiculado por
usurios de suas pginas, notadamente no caso em comento, em que a apelante somente disponibiliza
aos usurios, de forma livre e gratuita, o acesso a pginas de relacionamentos, sem controle prvio.
Para finalizar, importante ressaltar que o prprio site contm aplicativo por meio da qual o usurio
pode denunciar a existncia de alterao irregular de sua pgina pessoal ou mesmo solicitar a sua
excluso devido a problemas dessa ordem, o que, inclusive, foi feito pelo recorrido, consoante j dito
em linhas volvidas.

Enfim, este o contedo da ementa emanada do TJGO:


APELAO CVEL. AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS. CRIAO DE PERFIL FALSO. OFENSA PELO FACEBOOK. ILEGITIMIDADE PASSIVA. INCIDNCIA DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. FISCALIZAO PRVIA. FATO DE TERCEIRO.
EXCLUDENTE DE RESPONSABILIDADE. INEXISTNCIA DO DEVER DE INDENIZAR.
HONORRIOS ADVOCATCIOS. MODIFICAO. [] 3. A fiscalizao prvia, pelo provedor
de contedo, in casu, o Facebook, do teor das informaes postadas na web por cada usurio no
atividade intrnseca ao servio prestado, de modo que no se pode reputar defeituoso, nos termos do
art. 14 do CDC, o site que no examina e filtra os dados e imagens nele inseridos. 4. Em que pesem
os argumentos sobre o possvel dano moral sofrido pelo apelado, no se vislumbra responsabilidade
do Facebook pela veiculao de fotos, informaes e mensagens tidas como ofensivas, j que sendo
um provedor de contedo, apenas disponibiliza na rede as informaes encaminhadas por seus usurios e, no caso, tratando-se de perfil falso criado por terceiro, resta configurada conduta excludente
da responsabilizao prevista no Cdigo Protecionista (fato de terceiro). [] (TJGO, APELACAO
CIVEL 228893-52.2011.8.09.0051, Rel. DES. MARIA DAS GRACAS CARNEIRO REQUI, 1A
CAMARA CIVEL, julgado em 07/08/2012, DJe 1126 de 17/08/2012)

Anote-se, todavia, que as consequncias da m utilizao das redes sociais, nos dias de
hoje, no esto apenas na gerao de dano moral pela violao do direito imagem, honra ou
ao nome. Percebe-se, hoje em dia, a disseminao desenfreada de dados e informaes ntimas
sobre as pessoas, de forma a invadir a sua privacidade, o que contraria no s o art. 21 do Cdigo
Civil, mas tambm o art. 5, X da Constituio Federal.
A controvrsia se tornou mais tormentosa a partir do surgimento de dois aplicativos que
permitem que homens e mulheres publiquem avaliaes sobre caractersticas intimas uns dos
outros. So os famosos programas Lulu (no qual as mulheres avaliam os homens) e Tubby (no
qual homens avaliam mulheres).
O problema inerente explorao dos servios oferecidos pelos referidos programas no
se localiza propriamente no fato de que, por eles, os usurios fazem avaliaes ntimas sobre os
demais. Nesse particular, pode-se invocar o mesmo preceito pelo qual no cabe aos provedores,
redes sociais e congneres o controle sobre o trfego dessas informaes.
O ponto de discrdia sobre tais aplicativos se refere possibilidade de se cadastrarem as
pessoas a serem avaliadas sem a sua autorizao prvia.
Por certo que vrias vozes se levantaro no sentido de que a divulgao de quaisquer dados
sobre quaisquer pessoas estaria dentro do livre exerccio do direito informao, j amplamente
tratado e consoante j defendemos alado condio de direito fundamental pela CF/88.
Deve-se lembrar, no entanto, que o cadastramento das pessoas a serem avaliadas pelas referidas plataformas se d atravs da captura de dados junto ao facebook. Trata-se de um ambiente
de rede social, no qual se deve entender que as pessoas divulgam, ali, dados em seus respectivos perfis para a utilizao naquela especfica finalidade. Espera-se que no haja utilizao

Captulo II Direitos da Personalidade 193

para fins diversos, sobretudo para a disseminao de informaes sobre fatos e circunstncias
ntimas do usurio.
Espera-se, portanto, que o encaminhamento jurdico dessa questo no se d no sentido de
proibir peremptoriamente a utilizao do servio, mas que o cadastramento dos usurios, tanto
avaliadores como avaliados, se d atravs de autorizao prvia de ambas as partes.
Caso haja a divulgao de dados ntimos de alguma das pessoas avaliadas, em situao tal
que lhe acarrete dano moral, entendemos que h responsabilidade civil da empresa que explora
o servio, sem aplicao do raciocnio acima externado quanto aos provedores e redes sociais
em geral. Explique-se:
que, apesar desses servios (tanto o Lulu como o Tubby) tambm no possurem condies de efetivar controle prvio sobre o contedo a ser divulgado atravs dos aplicativos em
questo, em seu prprio cerne j est a assuno do risco quanto divulgao de dados ntimos
constrangedores s pessoas avaliadas.
Com efeito, ao permitir que pessoas sejam cadastradas e avaliadas a respeito de dados ntimos, esses aplicativos culminam por assumir, desde ento, o risco de que fatos constrangedores
deles resultem. uma cincia genrica de que tais consequncias podem surgir, portanto, no
podem, segundo entendemos, se furtar responsabilidade.
Reproduzimos, a seguir, trechos de matria contida no site G1, no qual se noticiou deciso
da justia mineira, em 4 de dezembro de 2013, pela qual se proibiu a veiculao do aplicativo
Tubby (http://g1.globo.com/tecnologia/tem-um-aplicativo/noticia/2013/12/justica-proibe- no
-brasil-app-tubby-para-homens-avaliarem-mulheres.html). Veja-se:
A 15 Vara Criminal de Belo Horizonte (MG) emitiu na tarde desta quarta-feira (4) uma liminar que
probe o aplicativo Tubby de ser disponibilizado em todo o Brasil.
A deciso, proferida pelo juiz Rinaldo Kennedy Silva, titular da Vara Especializada de Crimes Contra a Mulher da capital mineira, aceitou o pedido de medida cautelar feito nesta tera-feira (3) pelos
coletivos Frente de Mulheres das Brigadas Populares de Minas Gerais, Margarida Alves, Movimento
Graal no Brasil, Marcha Mundial das Mulheres, Movimento Mulheres em Luta, Marcha das Vadias
e Coletivo Mineiro Popular Anarquista (Compa).
Os grupos entraram com a ao com base na Lei Maria da Penha (11.340/06), argumentando que o
aplicativo promovia a violncia contra a mulher.
O juiz disse haver plausibilidade jurdica na tese exposta pelo coletivo, uma vez que a requerente
pretende a defesa dos interesses difusos das mulheres.
H tambm fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, uma vez que depois de ofendida a honra de uma mulher por intermdio do mencionado aplicativo, no haver como repar-la,
escreveu o juiz Kennedy.
O Tubby um aplicativo para homens avaliarem o comportamento e o desempenho sexual de
mulheres, criado, segundo seus desenvolvedores, em represlia a outro aplicativo, o Lulu, que tem
o mesmo propsito, mas direcionado s mulheres.
Na deciso, o juiz proibiu o Facebook, a equipe do prprio Tubby, e as lojas de aplicativos do
Google (Google Play) e da Apple (App Store) de permitir a veiculao do aplicativo, sob a pena de
multa diria de R$ 10 mil, em caso de descumprimento.

3.6. Direitos autorais


3.6.1. Noes gerais

Os direitos autorais constituem importante ramo da cincia jurdica, ao passo em que o


seu reconhecimento como categoria autnoma de direito subjetivo permite proteger o autor de

194

Parte II Parte Geral

qualquer obra intelectual de sua utilizao indevida, o que pode decorrer vrias vezes em virtude
de sua divulgao.
J foram tratados os direitos autorais, em nosso ordenamento, como forma de propriedade,
enquadrada no direito das coisas (CC-1916, arts. 649-673). Hoje so, reconhecidamente, espcies de direitos da personalidade (cf, entre outros, Orlando Gomes, Cristiano Chaves, Nlson
Rosenvald, Pablo Stolze e Rodolfo Pamplona Filho).
Mas os direitos autorais, fora reconhecer, possuem natureza mista ou hbrida, pois,
a um s tempo, resultam de atividade intelectual (da a caracterstica da personalidade de seu
titular), mas tambm continuam a representar propriedade sobre determinada obra, tanto que o
art. 3 da Lei 9.610/98 (Lei dos Direitos Autorais) disciplina que os direitos autorais reputamse, para os efeitos legais, bens mveis.
Prova do carter misto dos direitos autorais o fato de que, embora derivem do intelecto
(caracterstica da personalidade), acarretam, a um s tempo, direitos morais (estes sim, com
todas as caractersticas dos direitos da personalidade) e direitos patrimoniais, os quais, como
veremos, no possuem eles algumas das caractersticas gerais reconhecidas nessas espcies de
direitos subjetivos. Assim, ento, os direitos autorais patrimoniais so:
a) Transmissveis e alienveis: embora perdurem durante toda a vida do autor, at setenta
anos aps o primeiro dia do ano seguinte ao do seu falecimento (Lei 9.610/98, art. 41),
podem eles ser objeto de negociao, com exceo dos direitos morais, como se revela
atravs do art. 49 da LDA:
Os direitos do autor podero ser total ou parcialmente transferidos a terceiros, por ele ou por seus sucessores, a ttulo universal ou singular, pessoalmente ou por meio de representantes com poderes especiais por meio de licenciamento, concesso, cesso ou por outros meios admitidos em Direito []

A transmisso total e definitiva, no entanto, depende de contrato escrito (inciso II) e, na ausncia de estipulao por escrito, valer apenas por cinco anos. Alm disso, como se v do j mencionado art. 41, os direitos autorais se transmitem, causa mortis, aos herdeiros, que os conservam
pelo prazo de setenta anos contados do primeiro dia do ano seguinte ao do falecimento do autor.
Importante notar, ainda em matria de disponibilidade dos direitos autorais, que o art. 48
da LDA disciplina que as obras situadas permanentemente em logradouros pblicos podem
ser representadas livremente, por meio de pinturas, desenhos, fotografias e procedimentos audiovisuais. Mas necessrio frisar, no entanto, que essa livre representao de obras situadas
em logradouros pblicos se restringe utilizao no comercial. Havendo interesse comercial,
necessrio o prvio consentimento e autorizao do autor, presumivelmente onerosos. Vejase que, em interessante caso julgado pelo TJMA, uma empresa de telefonia foi condenada ao
pagamento de indenizao por danos materiais e morais a um escultor cujas obras foram esculpidas e fixadas em via pblica a pedido do governo daquele Estado, posteriormente utilizadas
pela companhia em cartes telefnicos vendidos aos seus clientes. Diante da querela, o tribunal
maranhense deu a seguinte soluo:
PROCESSUAL CIVIL. APELAO CVEL. AO DE INDENIZAO. REPRODUO DE
OBRA SEM AUTORIZAO DO AUTOR. DEVER DE INDENIZAR. 1 Aquele que reproduz
qualquer obra literria, artstica ou cientfica, sem a devida autorizao, fica obrigado a pagar indenizao ao titular do direito autoral, porquanto ao autor pertencem todos os direitos sobre a obra criada
(Lei n 9.610/93). 2 Apelo provido. Unanimidade.

No julgamento do REsp 951521, o STJ confirmou o acrdo local. O relator, ministro Aldir
Passarinho Junior, ressaltou, entre outros fundamentos que,

Captulo II Direitos da Personalidade 195


havendo interesse comercial, direto ou indireto, no incide a regra do artigo 48 da Lei n9.610/98,
mas sim a dos artigos 77 e 78. Segundo esses dispositivos, que tratam da utilizao de obras de arte,
a alienao de obra de arte plstica transmite o direito de exp-la, mas no o direito de reproduo,
cuja autorizao precisa ser feita por escrito e, presumivelmente, de forma onerosa. O relator destacou que obra de arte instalada em logradouro pblico, embora seja patrimnio pblico, gera direitos
morais e materiais ao autor.

b) Comunicveis: prescreve o art. 39 da LDA que os direitos patrimoniais do autor, excetuados os rendimentos resultantes de sua explorao, em regra, no se comunicam na constncia de casamento em regime de comunho de bens, salvo quando haja pacto antenupcial
em contrrio;
c) Imprescritveis apenas durante a vida do autor: diferentemente de outros direitos da
personalidade, como a honra e a imagem, que podem ser defendidos pelo cnjuge, ascendentes e descendentes da pessoa a qualquer tempo, os direitos autorais, conforme o art.
41, perduram durante toda a vida do autor, mas, aps a sua morte, pertencero aos seus
herdeiros somente at setenta anos contados do primeiro dia do ano subsequente ao seu falecimento. Passado esse prazo, bem como nos casos em que o autor no tenha deixado sucessores ou seja desconhecido, a obra passa a pertencer ao domnio pblico (LDA, art. 45).
Por outro lado, no entanto, os direitos autorais, sejam morais ou patrimoniais, via de regra, so contemplados com as demais caractersticas dos direitos da personalidade em geral,
como: a impenhorabilidade (relativa, j que, ressalvado o caso do art. 76 da LDA, que veda a
penhora dos produtos de espetculos reservadas aos autores e artistas, possvel a penhora das
consequncias patrimoniais em geral dos direitos autorais, como os rendimentos auferidos pelo
autor, por exemplo); a inexpropriabilidade, pois no podem ser objeto de desapropriao pelo
poder pblico; a extrapatrimonialidade, j que derivam do intelecto; a vitaliciedade, salvo
ato voluntrio de disposio e, por fim, e no menos importante a oponibilidade erga omnes,
ressaltada pelo direito que tem o autor de se opor utilizao desautorizada de sua obra, como
consta do art. 102 da LDA: O titular cuja obra seja fraudulentamente reproduzida, divulgada
ou de qualquer forma utilizada, poder requerer a apreenso dos exemplares reproduzidos ou
a suspenso da divulgao, sem prejuzo da indenizao cabvel.
Ressalte-se que, quanto penhora de rendimentos decorrentes de direitos autorais, conquanto admitida, deve se dar de forma a no privar o titular do mnimo necessrio sua subsistncia, j tendo decidido o Tribunal de Justia de So Paulo que
possvel a penhora de crditos oriundos de direito autoral, quando demonstrado que a constrio
no prejudicar as necessidades bsicas, dignidade, tampouco sade financeira do escritor (TJSP AI
807186720128260000. Relator: Osvaldo Palotti Jnior. Julgamento: 13/09/2013. rgo Julgador:
14 Cmara de Direito Pblico. Publicao: 18/09/2012).

3.6.2. Classificao dos direitos autorais

A Lei 9.610/1998 trata dos direitos autorais, conceituando-os como os direitos do autor e
os que lhe so conexos (art. 1).
O art. 7 da LDA conceitua as chamadas obras intelectuais protegidas como as criaes
do esprito, expressas por qualquer meio ou fixadas em qualquer suporte, tangvel ou intangvel, conhecido ou que se invente no futuro[]. Significa dizer que qualquer criao do esprito
ser protegida, seja qual for o meio pelo qual se divulga, ou seja, escrito, falado, reproduzido,
encenado, em meio fsico, digital ou qualquer outro que permita a sua circulao.

196

Parte II Parte Geral

A ttulo de curiosidade, transcrevemos o rol exemplificativo de espcies de obras intelectuais protegidas constante do art. 7:
XX
I os textos de obras literrias, artsticas ou cientficas;
XX
II as conferncias, alocues, sermes e outras obras da mesma natureza;
XX
III as obras dramticas e dramtico-musicais;
XX
IV as obras coreogrficas e pantommicas, cuja execuo cnica se fixe por escrito ou
por outra qualquer forma;
XX
V as composies musicais, tenham ou no letra;
Espcies
de obras
intelectuais
protegidas

XX
VI as obras audiovisuais, sonorizadas ou no, inclusive as cinematogrficas;
XX
VII as obras fotogrficas e as produzidas por qualquer processo anlogo ao da fotografia;
XX
VIII as obras de desenho, pintura, gravura, escultura, litografia e arte cintica;
XX
IX as ilustraes, cartas geogrficas e outras obras da mesma natureza;
XX
X os projetos, esboos e obras plsticas concernentes geografia, engenharia, topografia, arquitetura, paisagismo, cenografia e cincia;
XX
XI as adaptaes, tradues e outras transformaes de obras originais, apresentadas
como criao intelectual nova;
XX
XII os programas de computador;
XX
XIII as coletneas ou compilaes, antologias, enciclopdias, dicionrios, bases de dados
e outras obras, que, por sua seleo, organizao ou disposio de seu contedo, constituam uma criao intelectual.

Acrescentemos a esse rol os direitos sobre programas de informtica, cuja proteo deriva
da Lei 9.609/1998.
Por outro lado, o art. 8 cuida de excluir, como objeto de proteo como direitos autorais:
I as idias, procedimentos normativos, sistemas, mtodos, projetos ou conceitos matemticos como
tais; II os esquemas, planos ou regras para realizar atos mentais, jogos ou negcios; III os formulrios em branco para serem preenchidos por qualquer tipo de informao, cientfica ou no, e suas
instrues; IV os textos de tratados ou convenes, leis, decretos, regulamentos, decises judiciais
e demais atos oficiais; V as informaes de uso comum tais como calendrios, agendas, cadastros
ou legendas; VI os nomes e ttulos isolados; VII o aproveitamento industrial ou comercial das
idias contidas nas obras.

Podemos classificar os direitos autorais, de acordo com a LDA, em


a) principais: so os direitos do autor, que englobam:
a1) direitos morais (art. 24): reivindicar, a qualquer tempo, a autoria da obra; ter seu
nome, pseudnimo ou sinal convencional indicado ou anunciado, como sendo o do
autor, na utilizao de sua obra; conservar sua obra indita, caso queira; assegurar a
integridade da obra, opondo-se a quaisquer modificaes ou prtica de atos que,
de qualquer forma, possam prejudic-la ou atingi-lo, como autor, em sua reputao
ou honra; modificar a obra; modificar a obra, antes ou depois de utilizada; retirar de
circulao a obra ou de suspender qualquer forma de utilizao j autorizada, quando a circulao ou utilizao implicarem afronta sua reputao e imagem; o de ter
acesso a exemplar nico e raro da obra, quando se encontre legitimamente em poder
de outrem, para o fim de, por meio de processo fotogrfico ou assemelhado, ou audiovisual, preservar sua memria, de forma que cause o menor inconveniente possvel a
seu detentor, que, em todo caso, ser indenizado de qualquer dano ou prejuzo que lhe

Captulo II Direitos da Personalidade 197

seja causado. Os direitos morais, segundo o art. 27 da LDA, so inalienveis e irrenunciveis. Alm disso, como podemos ver, protege-se a memria do autor da obra,
vinculando-o, para sempre, sua autoria. Diz-se, portanto, com isso, que os direitos
autorais morais so perptuos;
a2) direitos patrimoniais (art. 28): Dispe o art. 28 da LDA que cabe ao autor o direito
exclusivo de utilizar, fruir e dispor da obra literria, artstica ou cientfica. Cabe
a ele, portanto, no exerccio dos direitos patrimoniais de autor, a sua reproduo,
edio, traduo, adaptao e outras formas indicadas no art. 29 de divulgao da
obra intelectual.
b) conexos: so conexos os direitos autorais decorrentes da permisso dada pelo autor para
a reproduo de sua obra, sendo estatudos, a esse respeito, direitos relativos aos artistas
intrpretes ou executantes (LDA, arts. 90 a 92), aos reprodutores fonogrficos (arts. 93 e
94) e s empresas de radiodifuso (art. 95). De acordo com o art. 96, de setenta anos o
prazo de proteo aos direitos conexos, contados a partir de 1 de janeiro do ano subsequente fixao, para os fonogramas; transmisso, para as emisses das empresas de
radiodifuso; e execuo e representao pblica, para os demais casos.

3.6.3. Consequncias da violao dos direitos autorais

A inobservncia dos direitos do autor por outrem, como no poderia deixar de ser, trar
consequncias civis e criminais.
Cuidaremos aqui das consequncias civis. Ilustrativamente, vejamos a transcrio dos dispositivos da LDA a esse respeito:
Art. 102

O titular cuja obra seja fraudulentamente reproduzida, divulgada ou de qualquer forma utilizada, poder requerer a apreenso dos exemplares reproduzidos ou a suspenso da divulgao, sem prejuzo da indenizao cabvel.

Art. 103

Quem editar obra literria, artstica ou cientfica, sem autorizao do titular, perder para
este os exemplares que se apreenderem e pagar-lhe- o preo dos que tiver vendido. Pargrafo nico. No se conhecendo o nmero de exemplares que constituem a edio fraudulenta, pagar o transgressor o valor de trs mil exemplares, alm dos apreendidos.

Art. 104

Quem vender, expuser a venda, ocultar, adquirir, distribuir, tiver em depsito ou utilizar obra
ou fonograma reproduzidos com fraude, com a finalidade de vender, obter ganho, vantagem,
proveito, lucro direto ou indireto, para si ou para outrem, ser solidariamente responsvel
com o contrafator, nos termos dos artigos precedentes, respondendo como contrafatores o
importador e o distribuidor em caso de reproduo no exterior.

Art. 105

A transmisso e a retransmisso, por qualquer meio ou processo, e a comunicao ao pblico de obras artsticas, literrias e cientficas, de interpretaes e de fonogramas, realizadas
mediante violao aos direitos de seus titulares, devero ser imediatamente suspensas ou
interrompidas pela autoridade judicial competente, sem prejuzo da multa diria pelo descumprimento e das demais indenizaes cabveis, independentemente das sanes penais
aplicveis; caso se comprove que o infrator reincidente na violao aos direitos dos titulares de direitos de autor e conexos, o valor da multa poder ser aumentado at o dobro.

Art. 106

A sentena condenatria poder determinar a destruio de todos os exemplares ilcitos,


bem como as matrizes, moldes, negativos e demais elementos utilizados para praticar o
ilcito civil, assim como a perda de mquinas, equipamentos e insumos destinados a tal fim
ou, servindo eles unicamente para o fim ilcito, sua destruio.

198

Parte II Parte Geral

Art. 107.

Independentemente da perda dos equipamentos utilizados, responder por perdas e danos,


nunca inferiores ao valor que resultaria da aplicao do disposto no art. 103 e seu pargrafo
nico, quem: I alterar, suprimir, modificar ou inutilizar, de qualquer maneira, dispositivos
tcnicos introduzidos nos exemplares das obras e produes protegidas para evitar ou restringir sua cpia; II alterar, suprimir ou inutilizar, de qualquer maneira, os sinais codificados
destinados a restringir a comunicao ao pblico de obras, produes ou emisses protegidas ou a evitar a sua cpia; III suprimir ou alterar, sem autorizao, qualquer informao
sobre a gesto de direitos; IV distribuir, importar para distribuio, emitir, comunicar ou
puser disposio do pblico, sem autorizao, obras, interpretaes ou execues, exemplares de interpretaes fixadas em fonogramas e emisses, sabendo que a informao
sobre a gesto de direitos, sinais codificados e dispositivos tcnicos foram suprimidos ou
alterados sem autorizao.

Art. 108.

Quem, na utilizao, por qualquer modalidade, de obra intelectual, deixar de indicar ou de


anunciar, como tal, o nome, pseudnimo ou sinal convencional do autor e do intrprete,
alm de responder por danos morais, est obrigado a divulgar-lhes a identidade da seguinte
forma: I tratando-se de empresa de radiodifuso, no mesmo horrio em que tiver ocorrido
a infrao, por trs dias consecutivos; II tratando-se de publicao grfica ou fonogrfica,
mediante incluso de errata nos exemplares ainda no distribudos, sem prejuzo de comunicao, com destaque, por trs vezes consecutivas em jornal de grande circulao, dos
domiclios do autor, do intrprete e do editor ou produtor; III tratando-se de outra forma
de utilizao, por intermdio da imprensa, na forma a que se refere o inciso anterior.

Art. 109.

A execuo pblica feita em desacordo com os arts. 68, 97, 98 e 99 desta Lei sujeitar os
responsveis a multa de vinte vezes o valor que deveria ser originariamente pago.

Art. 110.

Pela violao de direitos autorais nos espetculos e audies pblicas, realizados nos locais
ou estabelecimentos a que alude o art. 68, seus proprietrios, diretores, gerentes, empresrios e arrendatrios respondem solidariamente com os organizadores dos espetculos.

A proteo aos direitos autorais confere ao titular lesado em sua prerrogativa o


direito de postular em juzo tanto os danos materiais como morais decorrentes da leso. Importante elucidar, a esse respeito, que, como acontece de forma geral, no necessrio ao lesado
demonstrar prejuzo material a fim de conquistar a indenizao pelo dano moral decorrente da
violao ao direito autoral. o que entende o Superior Tribunal de Justia:
DIREITO CIVIL. DIREITO AUTORAL. FOTOGRAFIA. PUBLICAO SEM AUTORIZAO.
IMPOSSIBILIDADE. OBRA CRIADA NA CONSTNCIA DO CONTRATO DE TRABALHO.
DIREITO DE CESSO EXCLUSIVO DO AUTOR. APLICAO DO HOJE REVOGADO Art.
649, CC. DANO MORAL. VIOLAO DO DIREITO. PARCELA DEVIDA. DANO MATERIAL.
PREJUZO CARACTERIZADO. APURAO. LIQUIDAO POR ARBITRAMENTO. RECURSO ACOLHIDO. I A fotografia, na qual presentes tcnica e inspirao, e por vezes oportunidade, tem natureza jurdica de obra intelectual, por demandar atividade tpica de criao, uma vez
que ao autor cumpre escolher o ngulo correto, o melhor filme, a lente apropriada, a posio da luz,
a melhor localizao, a composio da imagem, etc. [] IV O dano moral, tido como leso personalidade, honra da pessoa, mostra-se s vezes de difcil constatao, por atingir os seus reflexos
parte muito ntima do indivduo o seu interior. Foi visando, ento, a uma ampla reparao que o sistema jurdico chegou concluso de no se cogitar da prova do prejuzo para demonstrar a violao
do moral humano. [] (REsp 121.757/RJ, Rel. Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA,
QUARTA TURMA, julgado em 26/10/1999, DJ 08/03/2000, p. 117)

Por outro lado, importante notar que a reproduo de obras intelectuais, principalmente
por meio de radiodifuso, sempre acarretar ao titular o rendimento decorrente do direito autoral. No importa, neste mister, que quem a reproduz o faa com a inteno de entreter terceiros,
sem inteno lucrativa direta, como acontece comumente em bares e restaurantes. o que concluiu o STJ em sua Smula 63: So devidos direitos autorais pela retransmisso radiofnica
de msicas em estabelecimentos comerciais.

Captulo II Direitos da Personalidade 199

Importante trazer baila, tambm, que, pela Lei 9.610/98, passou-se a conceber a possibilidade de cobrana dos direitos autorais atravs de associao constituda para esse fim (art. 99),
Segundo o decidido pelo STJ no REsp 1.331.103-RJ,
o ECAD uma associao civil constituda pelas associaes de direito do autor com a finalidade de
defesa e cobrana dos direitos autorais, nos termos do que prev o art. 99 da Lei 9.610/1998. Vale
ressaltar que, com o ato de filiao, as associaes atuam como mandatrias de seus filiados na defesa dos seus interesses (art. 98), principalmente junto ao ECAD, que tem a competncia para fixar
preos, efetuar a cobrana e distribuir os valores referentes aos direitos autorais. REsp 1.331.103-RJ,
Rel. Min. Nancy Andrighi, j. 23.4.2013. 3 T. (Informativo 524).

Alis, entende-se que, a partir da Lei 9.610/98, a cobrana de direitos autorais sobretudo
vinculados execuo de obras musicais no depende mais da inteno lucrativa, de tal arte
que, em havendo a utilizao de obra em local de frequncia coletiva, ainda que sem finalidade
econmica, incide o direito do ECAD cobrana dos direitos autorais. o caso do julgado a
seguir, em que se entendeu pela incidncia de violao ao direito autoral em caso de execuo
musical em festa de casamento realizada em clube:
DIREITOS AUTORAIS. RECURSO ESPECIAL. CASAMENTO REALIZADO EM CLUBE, COM
EXECUO DE MSICAS E CONTRATAO DE PROFISSIONAL PARA SELEO DE MSICAS (DJ). EXIGNCIA DE PAGAMENTO DE DIREITOS AUTORAIS. POSSIBILIDADE.
PROVEITO ECONMICO PARA EXIGIBILIDADE. DESNECESSIDADE. 1. Anteriormente
vigncia da Lei N. 9.610/1998, a jurisprudncia prevalente enfatizava a gratuidade das apresentaes
pblicas de obras musicais, dramticas ou similares como elemento decisivo para distinguir o que ensejaria ou no o pagamento de direitos autorais. 2. Contudo, o art. 68 do novo diploma legal revela a
subtrao, quando comparado com a lei anterior, da clusula exigindo "lucro direto ou indireto" como
pressuposto para a cobrana de direitos autorais. O Superior Tribunal de Justia em sintonia com o
novo ordenamento jurdico alterou seu entendimento para afastar a utilidade econmica do evento
como condio de exigncia para a percepo da verba autoral. Posio consolidada no julgamento
do REsp. 524.873-ES, pela Segunda Seo. 3. Portanto, devida a cobrana de direitos autorais pela
execuo de msica em festa de casamento realizada em clube, mesmo sem a existncia de proveito
econmico. 4. usurio de direito autoral, e, consequentemente responsvel pelo pagamento da taxa
cobrada pelo Ecad, quem promove a execuo pblica das obras musicais protegidas. Na hiptese de
casamento, foroso concluir, portanto, ser responsabilidade dos nubentes, usurios interessados na
organizao do evento, o pagamento dos direitos autorais, sem prejuzo da solidariedade instituda
pela lei. 5. Recurso especial provido. (REsp 1306907/SP, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO,
QUARTA TURMA, julgado em 06/06/2013, DJe 18/06/2013)

Em que pese essa legitimidade da entidade associativa ECAD para a cobrana dos direitos autorais, no se pode entender que tal associao possa se arvorar ainda que na omisso
da Lei 9.610/98 em regulamentar sanes em detrimento daqueles que cometerem ilicitudes
ou violaes ao direito autora. Em tais casos, j decidiu o STJ que se atrai a aplicao da legislao, como, por exemplo, no caso de juros de mora e multa. Veja-se:
RECURSO ESPECIAL OFENSA AO ART. 535 DO CPC INEXISTNCIA VIOLAO AO
DIREITO AUTORAL MULTA E JUROS DE MORA RELAO EXTRACONTRATUAL INCIDNCIA DAS DIRETRIZES DO CDIGO CIVIL EM DETRIMENTO DO REGULAMENTO
DE ARRECADAO DO ECAD RECURSO IMPROVIDO. 1 Os embargos de declarao
consubstanciam-se no instrumento processual destinado eliminao, do julgado embargado, decontradio, obscuridade ou omisso sobre tema cujo pronunciamento se impunha pelo Tribunal, no
se prestando para promover a reapreciao do julgado. 2 No que toca s consequncias afetas s
ilicitudes praticadas contra o direito autoral, na falta de previso expressa na Lei n. 9.610/98, de
ser respeitado o estatudo na Legislao Civil, em detrimento do Regulamento de Arrecadao do
ECAD. 3 Recurso improvido. (REsp n 1.094.279/RJ, Rel. Ministro MASSAMI UYEDA, Terceira
Turma, julgado em 16/6/2011, DJe 28/6/2011)

200

Parte II Parte Geral

Nessa mesma linha de raciocnio, tambm no se pode, segundo entendemos, dar interpretao ampliativa ao contedo do art. 105 da Lei 9.610/98 (acima transcrito) para se entender
que qualquer evento possa ter a sua realizao suspensa com a finalidade de coibir o realizador
a recolher, previamente, a contribuio relativa aos direitos autorais.
Com efeito, o que reza o dispositivo legal no isso, pois preconiza a possibilidade de
suspenso ou interrupo de transmisso, retransmisso ou comunicao ao pblico de obras
com violao aos direitos dos titulares. O dispositivo d, portanto, a ideia de habitualidade, no
cabendo falar em possibilidade de se impedir a realizao de um evento isolado pela possvel
violao dos direitos dos autores.
Ademais, dispe a entidade arrecadadora dos meios judiciais cabveis para a cobrana de
seus direitos, no se podendo dar-lhe tratamento privilegiado e coercitivo em detrimento da
liberdade das pessoas em realizar eventos festivos ou de outras naturezas.
Destarte, a possibilidade de cobrana antecipada, prevista no art. 68, 4 da Lei 9.610/98
no deve ser utilizada para o fito de se impedir evento isolado, mas sim para casos de comunicao, transmisso ou retransmisso habituais, como no caso de empresa de radiofuso, por
exemplo.
A respeito da proibio prvia em desfavor de empresa de radiofuso, veja-se, o seguinte
precedente do STJ:
DIREITOS AUTORAIS. RECURSO ESPECIAL. ECAD. SUSPENSO DA EXECUO DE
OBRAS MUSICAIS. RDIO. NO PAGAMENTO DOS DIREITOS AUTORAIS. TUTELA ESPECFICA DE CARTER INIBITRIO. POSSIBILIDADE. 1. Discusso relativa ao cabimento da
medida de suspenso ou interrupo da transmisso obras musicais, por emissora de radiodifuso,
em razo da falta de pagamento dos direito autorais. 2. A autorizao para exibio ou execuo das
obras compreende o prvio pagamento dos direitos autorais. 3. A possibilidade de concesso da tutela
inibitria, para impedir a violao aos direitos autorais de seus titulares, (art. 105 da Lei 9.610/98),
est prevista de forma ampla na norma, no havendo distino entre os direitos morais e patrimoniais
de autor. 4. No se deve confundir a pretenso de recebimento dos valores devidos, a ser obtida por
meio da tutela condenatria e executiva, com a pretenso inibitria, que visa cessar ou impedir novas
violaes aos direitos autorais. Ao mesmo tempo, h que se frisar que uma no exclui a outra. 5. Admitir que a execuo das obras possa continuar normalmente, mesmo sem o recolhimento dos valores
devidos ao ECAD porque essa cobrana ser objeto de tutela jurisdicional prpria -, seria o mesmo
que permitir a violao aos direitos patrimoniais de autor, relativizando a norma que prev que o
pagamento dos respectivos valores deve ser prvio (art. 68, caput e 4 da Lei 9.610/98) 6. Recurso
especial provido. (REsp 1190841/SC, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA,
julgado em 11/06/2013, DJe 21/06/2013)

Por outro lado, temos o seguinte do TJDF pela impossibilidade de cancelamento de evento
isolado como fator de coero ao pagamento prvio dos direitos autorais:
CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. AO INIBITRIA DA PRTICA DE ATO ILCITO. ECAD.
COBRANA DE DIREITOS AUTORAIS . PRELIMINAR DE ILEGITIMIDADE ATIVA REJEITADA. SUSPENSO DE EVENTOS MUSICAIS FUTUROS. OBJETIVO DE IMPOR O PAGAMENTO DOS DIREITOS AUTORAIS. IMPOSSIBILIDADE. HONORRIOS. MAJORAO.
NO CABIMENTO. LITIGNCIA DE M-F NO CARACTERIZADA. [] 2. Tratando-se de
espetculo musical especfico, no realizado periodicamente, tem-se por incabvel a imposio de
bice a realizao de eventos futuros, como forma de obrigar a empresa responsvel ao pagamento
dos valores correspondentes aos direitos autorais , eis que o ECAD dispe de meios prprios para
promover a respectiva cobrana. [] 5. Apelao cvel interposta pelo autor e recurso adesivo interposto pela r conhecidos. Preliminar rejeitada. No mrito, recursos no providos. (TJ-DF Apelao
Cvel APL 364112920078070001 DF 0036411-29.2007.807.0001. Data de publicao: 26/05/2011)

Captulo II Direitos da Personalidade 201

Consignemos, enfim, que a proteo dos direitos do autor no depende de registro


(LDA, art. 18). Este salutar para quem quer marcar a anterioridade da sua obra e evitar alegaes de direitos decorrentes de coincidncia criativa, no entanto no indispensvel para que se
reconhea a prerrogativa de se opor erga omnes os direitos do autor. o que entende o Superior
Tribunal de Justia, como se v no seguinte precedente:
DIREITOS AUTORAIS. VEICULAO DE CAMPANHA PUBLICITRIA SEM AUTORIZAO DE SEU CRIADOR. INDENIZAO. DIREITOS MORAIS E PATRIMONIAIS. REGISTRO. PUBLICIDADE. LEIS 5.988/73 E 9.610/98. A proteo dos direitos de autor independe de
registro, que facultativo. Efetivado, o registro resguarda os direitos e vale como prova de anterioridade. A hiptese de coincidncia criativa uma das que motivam o autor a registrar seu trabalho
(Lei n 5.988/73, Arts. 17 segs.). [] (REsp 655.035/PR, Rel. Ministro HUMBERTO GOMES DE
BARROS, TERCEIRA TURMA, julgado em 07/05/2007, DJ 13/08/2007, p. 361)

4. Quadro sintico
CAPTULO II DIREITOS DA PERSONALIDADE
Conceito

Categoria de direito individual, indisponvel e inalienvel, essencial ao desenvolvimento da pessoa humana, da qual no se transfere.

Intransmis
sibilidade

Como os direitos da personalidade advm da relao da pessoa consigo


mesma, nos mbitos fsico e intelectual, a pessoa que deles detentora
no pode transmiti-los a outra. Os direitos da personalidade no podem ser
objeto de negociao e nem se transmitem por herana, embora sua leso
possa acarretar reflexo em outras pessoas.

2.1.1

Irrenuncia
bilidade e ina
lienabilidade

A irrenunciabilidade importa em que, no exerccio dessas prerrogativas, seu


titular no pode, ainda que de forma voluntria, comprometer-se a deixar
de exerc-los. Como corolrio da irrenunciabilidade, reza o art. 11 do CC,
que o exerccio dos direitos da personalidade no podem sofrer limitao
voluntria, do que se pode concluir que so inalienveis.

2.1.2

Imprescri
tibilidade

O instituto da prescrio no compatvel com a natureza dos direitos da


personalidade. No se pode, por falta de exerccio de aes referentes sua
violao, fazer com que o seu titular seja sujeito perda desse direito. No
imprescritvel, no entanto, o direito indenizao pela violao dos direitos
da personalidade.

2.1.3

Vitaliciedade

A ningum se nega a proteo dos atributos personalssimos em virtude de


qualquer circunstncia, seja ela de classe social, cor, raa, credo. Alguns direitos da personalidade, entretanto, como os direitos polticos, podem ser
suspensos temporariamente. Portanto, com raras excees, os direitos da
personalidade acompanham o ser humano desde a concepo (e no apenas do nascimento) at a morte.

Extrapatrimo
nialidade

Os direitos da personalidade transcendem o contedo econmico do interesse que se exerce sobre os bens da vida. Como so compostos por caractersticas imanentes ao prprio ser humano no podem ser valorados monetariamente. Isso no significa que no se pode estabelecer valor para a
compensao financeira da leso aos direitos da personalidade.

2.1.5

Impenhora
bilidade e inex
propriabilidade

Como no possuem contedo econmico, os direitos da personalidade so


tambm impenhorveis e, logicamente, por esta mesma razo, no podem
sofrer desapropriao por parte do poder pblico.

2.1.5.1

Oponibilidade
erga omnes

semelhana dos Direitos Reais, os atributos da personalidade impem que


todos os elementos da sociedade observem e respeitem a rbita personalssima alheia.

2.1.6

1.2

Caractersticas dos direitos da personalidade

2.1.4

202

Tutela preventiva
e repressiva
dos direitos da
personalidade

Parte II Parte Geral


O art. 12 do CC prev que se pode exigir que cesse a ameaa, ou a leso, a
direito da personalidade, e reclamar perdas e danos, sem prejuzo de outras
sanes previstas em lei. Destarte, poder o cidado, desde que ameaado
ou lesionado em seu direito personalssimo, intentar ao para que se obrigue o ofensor a deixar de fazer algo que ameace ou viole esse direito, tal
como, por exemplo, a ao cominatria prevista pelo art. 287 do Cdigo de
Processo Civil

2.2

Rol Exemplificativo dos Direitos da Personalidade


No h espao para enumerao taxativa dos direitos da personalidade, diante da diversidade
de valores da vida moderna, portanto analisaremos com mais vigor, a seguir, e apenas para fins
didticos, alguns dos direitos da personalidade que mais vm sendo objeto de especulao pela
doutrina e pela jurisprudncia

Em relao s vrias questes que se prendem ao direito vida, importa


analisar que, embora a legislao ptria no proba a pessoa de dispor da
prpria vida (a prtica, ou tentativa, de suicdio, no punida pela legislao), as discusses mais instigantes dizem respeito morte assistida ou no.
Sendo importante distinguir:
Eutansia: procedimento pelo qual o paciente acometido de doena sem
cura tem sua morte assistida por outrem, mediante consenso entre as
duas partes. No permitida pelo direito brasileiro que a trata como homicdio (embora muito comumente na forma privilegiada);
Direito vida

Ortotansia: quando determinado paciente, acometido de mal sem cura


ou qualquer expectativa de vida (terminal), e que mantido vivo por
meios artificiais (aparelhos), deixa de ter suprida sua incapacidade de
sobrevivncia (desligamento dos aparelhos), entende-se que no ocorre
homicdio, j que no houve ao voltada para o resultado morte, mas
apenas a ausncia de prolongamento desnecessrio e ineficaz de uma
vida que j no se mostra mais vivel, desde que decorra da vontade do
paciente ou de seu representante legal;

3.1

Distansia: procedimento contrrio ao da ortotansia, ou seja, quando


se prolonga, atravs de meios artificiais, a vida do paciente que j no
possui potencial de sobrevivncia. Caracterizado que o mal de que padece o paciente incurvel, passa ser no recomendada a distansia.

Direito
integridade fsica

O Cdigo Civil brasileiro prev, no art. 13, que salvo por exigncia mdica,
defeso o ato de disposio do prprio corpo, quando importar diminuio
permanente da integridade fsica, ou contrariar os bons costumes. o art. 14
prev que, para depois da morte, vlida a disposio gratuita do prprio
corpo, no todo ou em parte, com objetivo cientfico ou altrustico. Se a disposio no for gratuita configurar crime (art. 15, Lei 9.434/1997). O ato de
disposio post mortem poder ser livremente revogada a qualquer tempo.

3.1.1

Segundo FARIAS e ROSENVALD, "o nome civil o sinal exterior pelo qual so
reconhecidas e designadas as pessoas, no seio familiar e social

Direito ao Nome

Em relao pessoa natural o nome um direito absoluto (com oponibilidade erga omnes), obrigatrio (toda pessoa deve ter registro civil e nome, com
rarssimas excees), indisponvel (no pode ser cedido, transferido, alienado nem renunciado a qualquer ttulo), imprescritvel e inexproprivel (no
pode ser objeto de desapropriao pelo Poder Pblico).
Em relao s pessoas jurdicas o nome, embora absoluto (oponvel erga
omnes) e obrigatrio, pode ser livremente negociado, sendo, pois, disponvel, cessvel, renuncivel e transmissvel.

3.2

Captulo II Direitos da Personalidade 203


Reconhecido pela lei, a doutrina e a jurisprudncia, pode ser subdivido em
duas acepes bsicas:

Direito Imagem

Imagem subjetiva: a projeo da pessoa no contexto social em que se


insere, donde resultam, em ltima anlise, predicados como a boa fama,
o crdito, a respeitabilidade e tudo que diga respeito forma com que a
pessoa reconhecida nesse contexto social;

3.3

Imagem objetiva ou imagem-retrato: o direito da pessoa ao controle sobre a sua figura, fazendo com que reprodues da sua imagem sejam restringidas sua vontade, enquanto detentor desse direito personalssimo.
Direito Vida
Privada

Vida Privada, que o Cdigo Civil qualifica de inviolvel, so as relaes ntimas do cidado, como, por exemplo, suas relaes familiares, telefnicas e
de correspondncia, bancrias, fiscais etc., ou seja, aquelas que detm, na
prpria lei, proteo contra a divulgao a pblico.

3.4

Direito livre
manifestao
do pensamento
e liberdade de
imprensa

O atual ordenamento constitucional tutela, de forma irredutvel e absoluta, a livre manifestao do pensamento, da criao, expresso e informao
sob qualquer forma, proibindo, peremptoriamente, o estabelecimento de
qualquer norma infraconstitucional que contenha dispositivo que constitua
embarao ao exerccio desse direito (art. 220, 1).

3.5

Direitos
Autorais

Possuem natureza mista ou hbrida, pois resultam de atividade intelectual


(da a caracterstica da personalidade de seu titular), mas tambm continuam a representar propriedade sobre determinada obra, (o art. 3 da Lei
9.610/98 Lei dos Direitos Autorais disciplina que os direitos autorais reputam-se, para os efeitos legais, bens mveis);

3.6

5. Smulas e enunciados
5.1. Smulas do STJ

63. So devidos direitos autorais pela retransmisso radiofnica de msicas em estabelecimentos comerciais.
221. So civilmente responsveis pelo ressarcimento de
dano, decorrente de publicao pela imprensa, tanto o
autor do escrito quanto o proprietrio do veculo de
divulgao.
227. A pessoa jurdica pode sofrer dano moral.
228. inadmissvel o interdito proibitrio para a proteo do direito autoral.
261. A cobrana de direitos autorais pela retransmisso
radiofnica de msicas, em estabelecimentos hoteleiros, deve ser feita conforme a taxa mdia de utilizao
do equipamento, apurada em liquidao.
281. A indenizao por dano moral no est sujeita
tarifao prevista na Lei de Imprensa.
403. Independe de prova do prejuzo a indenizao pela
publicao no autorizada da imagem de pessoa com
fins econmicos ou comerciais.

5.2. Enunciados das Jornadas do CJF


4. Art. 11: o exerccio dos direitos da personalidade
pode sofrer limitao voluntria, desde que no seja
permanente nem geral.

5. Arts. 12 e 20: 1) as disposies do art. 12 tm carter


geral e aplicam-se, inclusive, s situaes previstas no art.
20, excepcionados os casos expressos de legitimidade
para requerer as medidas nele estabelecidas; 2) as disposies do art. 20 do novo Cdigo Civil tm a finalidade
especfica de regrar a projeo dos bens personalssimos
nas situaes nele enumeradas. Com exceo dos casos
expressos de legitimao que se conformem com a tipificao preconizada nessa norma, a ela podem ser aplicadas subsidiariamente as regras institudas no art. 12.
6. Art. 13: a expresso exigncia mdica contida no
art. 13 refere-se tanto ao bem-estar fsico quanto ao
bem-estar psquico do disponente.
139. Art. 11: Os direitos da personalidade podem sofrer
limitaes, ainda que no especificamente previstas em
lei, no podendo ser exercidos com abuso de direito de
seu titular, contrariamente boa-f objetiva e aos bons
costumes.
140. Art. 12: A primeira parte do art. 12 do Cdigo Civil
refere-se s tcnicas de tutela especfica, aplicveis de
ofcio, enunciadas no art. 461 do Cdigo de Processo Civil, devendo ser interpretada com resultado extensivo.
274. Art. 11. Os direitos da personalidade, regulados de
maneira no-exaustiva pelo Cdigo Civil, so expresses
da clusula geral de tutela da pessoa humana, contida
no art. 1, III, da Constituio (princpio da dignidade da
pessoa humana). Em caso de coliso entre eles, como
nenhum pode sobrelevar os demais, deve-se aplicar a
tcnica da ponderao.

204

Parte II Parte Geral

275. Arts. 12 e 20. O rol dos legitimados de que tratam


os arts. 12, pargrafo nico, e 20, pargrafo nico, do
Cdigo Civil tambm compreende o companheiro.

doao de medula ssea prevista no art. 9, 6, da Lei


n9.434/1997 por aplicao analgica dos arts. 28, 2
(alterado pela Lei n12.010/2009), e 45, 2, do ECA.

276. Art. 13. O art. 13 do Cdigo Civil, ao permitir a disposio do prprio corpo por exigncia mdica, autoriza as cirurgias de transgenitalizao, em conformidade
com os procedimentos estabelecidos pelo Conselho
Federal de Medicina, e a conseqente alterao do prenome e do sexo no Registro Civil.

403. Art. 15. O Direito inviolabilidade de conscincia


e de crena, previsto no art. 5, VI, da Constituio Federal, aplica-se tambm pessoa que se nega a tratamento mdico, inclusive transfuso de sangue, com ou
sem risco de morte, em razo do tratamento ou da falta
dele, desde que observados os seguintes critrios: a)
capacidade civil plena, excludo o suprimento pelo representante ou assistente; b) manifestao de vontade
livre, consciente e informada; e c) oposio que diga
respeito exclusivamente prpria pessoa do declarante.

277. Art. 14. O art. 14 do Cdigo Civil, ao afirmar a


validade da disposio gratuita do prprio corpo, com
objetivo cientfico ou altrustico, para depois da morte,
determinou que a manifestao expressa do doador de
rgos em vida prevalece sobre a vontade dos familiares, portanto, a aplicao do art. 4 da Lei n9.434/97
ficou restrita hiptese de silncio do potencial doador.
278. Art. 18. A publicidade que venha a divulgar, sem
autorizao, qualidades inerentes a determinada pessoa, ainda que sem mencionar seu nome, mas sendo
capaz de identific-la, constitui violao a direito da
personalidade.
279. Art. 20. A proteo imagem deve ser ponderada
com outros interesses constitucionalmente tutelados,
especialmente em face do direito de amplo acesso
informao e da liberdade de imprensa. Em caso de coliso, levar-se- em conta a notoriedade do retratado
e dos fatos abordados, bem como a veracidade destes
e, ainda, as caractersticas de sua utilizao (comercial,
informativa, biogrfica), privilegiando-se medidas que
no restrinjam a divulgao de informaes.
398. Art. 12, pargrafo nico. As medidas previstas no
art. 12, pargrafo nico, do Cdigo Civil podem ser invocadas por qualquer uma das pessoas ali mencionadas
de forma concorrente e autnoma.
399. Arts. 12, pargrafo nico, e 20, pargrafo nico. Os
poderes conferidos aos legitimados para a tutela post
mortem dos direitos da personalidade, nos termos dos
arts. 12, pargrafo nico, e 20, pargrafo nico, do CC,
no compreendem a faculdade de limitao voluntria.
400. Arts. 12, pargrafo nico, e 20, pargrafo nico.
Os pargrafos nicos dos arts. 12 e 20 asseguram legitimidade, por direito prprio, aos parentes, cnjuge ou
companheiro para a tutela contra a leso perpetrada
post mortem.
401. Art. 13. No contraria os bons costumes a cesso
gratuita de direitos de uso de material biolgico para
fins de pesquisa cientfica, desde que a manifestao
de vontade tenha sido livre e esclarecida e puder ser
revogada a qualquer tempo, conforme as normas ticas
que regem a pesquisa cientfica e o respeito aos direitos
fundamentais.
402. Art. 14, pargrafo nico. O art. 14, pargrafo nico,
do Cdigo Civil, fundado no consentimento informado,
no dispensa o consentimento dos adolescentes para a

404. Art. 21. A tutela da privacidade da pessoa humana


compreende os controles espacial, contextual e temporal dos prprios dados, sendo necessrio seu expresso
consentimento para tratamento de informaes que
versem especialmente o estado de sade, a condio
sexual, a origem racial ou tnica, as convices religiosas, filosficas e polticas.
405. Art. 21. As informaes genticas so parte da vida
privada e no podem ser utilizadas para fins diversos
daqueles que motivaram seu armazenamento, registro
ou uso, salvo com autorizao do titular.
531. A tutela da dignidade da pessoa humana na sociedade da informao inclui o direito ao esquecimento.
532. permitida a disposio gratuita do prprio corpo
com objetivos exclusivamente cientficos, nos termos
dos arts. 11 e 13 do Cdigo Civil.
533. O paciente plenamente capaz poder deliberar sobre todos os aspectos concernentes a tratamento mdico que possa lhe causar risco de vida, seja imediato ou
mediato, salvo as situaes de emergncia ou no curso
de procedimentos mdicos cirrgicos que no possam
ser interrompidos.

6. Questes

1. (PGM/Mogi/Advogado/2009) Indique a alternativa correta.


(A) Embora intransmissveis em sua essncia, os efeitos patrimoniais dos direitos de personalidade so
transmissveis.
(B) A lei no poder prever exceo que permita a
transmissibilidade e eventual renncia dos direitos
de personalidade.
(C) A expresso econmica dos direitos de personalidade so intransmissveis e irrenunciveis.
(D) Os direitos de personalidade com expresso econmica podem ser penhorados.
(E) Em se tratando de morto, seus direitos de personalidade se extinguem, transmitindo-se seu contedo
patrimonial.

Captulo II Direitos da Personalidade 205


2. (TJ/SP/Notrio/2008) A leso a direito da personalidade d ensejo reclamao por perdas e danos.
Em caso de falecimento da vtima, quanto legitimidade ativa ad causam, correto afirmar que
detm legitimidade
(A) o cnjuge sobrevivente, qualquer parente na linha
reta ou colateral at o quarto grau.
(B) o cnjuge sobrevivente e qualquer parente na linha
reta.
(C) apenas o cnjuge sobrevivente.
(D) o cnjuge sobrevivente, o companheiro ou qualquer herdeiro na linha reta ou colateral at o terceiro grau.
3. (TCE/SP/Auditor/2008) Os direitos da personalidade, com exceo dos casos previstos em lei, so
(A) irrenunciveis, mas seu exerccio sempre pode sofrer limitao voluntria.
(B) irrenunciveis, mas no so intransmissveis.
(C) intransmissveis, mas no so irrenunciveis.
(D) intransmissveis e irrenunciveis, no podendo o
seu exerccio sofrer limitao voluntria.

(B) Os filhos pleiteiam tutela por direito prprio, pois


a imagem, o nome e os feitos do biografado projetaram efeitos patrimoniais para alm de sua morte,
que se incorporaram ao patrimnio dos filhos.
(C) O exerccio da livre manifestao do pensamento,
da expresso intelectual e da profisso autorizam a
biografia de pessoas famosas, visto que sua vida
pblica.
(D) No sendo o caso de inteno difamatria, mas
apenas o relato da vida, o nome da pessoa pode
ser empregado por publicaes impressas, mesmo
que acabe atingindo sua honra.
(E) A vida privada da pessoa natural inviolvel, e os
filhos somente podero pleitear as providncias
necessrias para impedir ou fazer cessar ato contrrio a esta norma.
6. (SAAE/So Carlos/Procurador/2009) Os direitos
autorais
(A) so considerados para os efeitos legais como bens
imveis
(B) so tutelados independentemente de registro.

(E) transmissveis e renunciveis, mas seu exerccio


no pode sofrer qualquer outro tipo de limitao
voluntria.

(C) confundem-se com os direitos tutelados como propriedade industrial.

4. (TCE/GO/Analista/2009) A respeito dos direitos da


personalidade, correto afirmar que

(E) so sempre inalienveis.

(A) ningum pode ser constrangido a submeter-se,


com risco de vida, a tratamento mdico ou interveno cirrgica.

(D) devem ser patenteados para serem protegidos.

7. (PGM/Sorocaba/Procurador/2008) So bens protegidos como direitos autorais:


(A) as marcas.

(B) os direitos da personalidade so intransmissveis


e irrenunciveis, mas o seu exerccio pode sofrer
limitao voluntria.

(B) as indicaes geogrficas.

(C) o ato de disposio do prprio corpo para depois


da morte com objetivo altrustico deve ser gratuito,
mas, com objetivo cientfico, pode ser oneroso.

(E) os projetos de engenharia.

(D) o pseudnimo adotado para atividades lcitas no


goza da proteo que se d ao nome.
(E) o ato de disposio do prprio corpo para depois
da morte, no todo ou em parte, para fins altrusticos, no comporta revogao.
5. (TJ/MT/Juiz/2009) Editora lana livro narrando a
biografia de cantor famoso, j falecido. Na obra, h
meno a fatos desonrosos referentes ao cantor.
Seus filhos, sem pretenderem impedir a veiculao
do livro, por ofender a honra e imagem do pai, requerem indenizao por danos. Em razo do exposto, indique a alternativa correta.
(A) Os filhos no podem ingressar com ao com esse
objetivo, pois os direitos da personalidade guardam como principal caracterstica a sua intransmissibilidade.

(C) os desenhos industriais.


(D) os modelos de utilidade.

8. (Cesp/Advogado/2010) Sobre direitos autorais,


correto afirmar que
(A) dependem de registro para terem proteo legal.
(B) compreendem os direitos da propriedade intelectual e industrial.
(C) podem ser licenciados, mas nunca cedidos a terceiros.
(D) quando morais, so perptuos.
(E) so registrados no Instituto Nacional de Propriedade Intelectual.
9. (MPE/CE/Promotor de Justia/2009) Sobre o
nome civil da pessoa natural correto afirmar que
(A) os oficiais do registro civil no registraro prenomes suscetveis de expor ao ridculo os seus portadores, salvo por requerimento expresso de ambos
os genitores perante duas testemunhas ou median-

206

Parte II Parte Geral

te autorizao judicial, ouvido o representante do


Ministrio Pblico.
(B) o prenome imutvel, somente sendo admissvel a
sua substituio por apelidos pblicos notrios.
(C) ser admitida a substituio do prenome em razo
de fundada coao ou ameaa decorrente da colaborao com a apurao de crime, por determinao, em sentena, de Juiz competente, ouvido o
Ministrio Pblico.
(D) at dois anos aps ter atingido a maioridade civil,
poder o interessado, independentemente de motivao, e aps a audincia do Ministrio Pblico,
alterar o nome, desde que no prejudique os apelidos de famlia, averbando-se a alterao, que ser
publicada pela imprensa.
(E) poder ser averbado no registro civil o nome abreviado usado como firma comercial, mas no em
outra atividade profissional.
10. (Cespe Analista do MPU/2013) A respeito do direito ao nome, julgue os itens seguintes.
I.

Admite-se, aps apreciao judicial, a retificao


de registro civil para a incluso de patronmico paterno no final do nome do filho.

II. O ordenamento jurdico admite a possibilidade da


averbao, no registro de nascimento do filho, da
alterao do patronmico materno, permitindo,
assim, a incluso do patronmico do padrasto em
decorrncia de novo casamento da genitora.
11. (UEG Delegado de Polcia GO/2013) Figura
como um direito da personalidade a impossibilidade de constranger algum a submeter-se, com risco de vida, a tratamento mdico ou a interveno
cirrgica (artigo 15 do Cdigo Civil). Esse artigo faz
referncia a qual tipo de temtica?
a) Possibilidade judicial de submeter um paciente
com risco de vida, integrante das "Testemunhas de
Jeov", transfuso de sangue.
b) Aborto necessrio, uma vez que no h outro meio
de salvar a vida da gestante.
c) Aborto, precedido de consentimento da gestante,
no caso de gravidez resultante de estupro.

d) Ao dever de informar do mdico responsvel sobre


a escolha de tratamento mdico ou cirrgico que
imponha risco de vida ao paciente.
12. (MPE-SC Promotor de Justia SC/2013) Salvo
por exigncia mdica, defeso o ato de disposio
do prprio corpo, quando importar diminuio permanente da integridade fsica ou contrariar os bons
costumes. O ato a que se refere a lei ser admitido
para fins de transplante, na forma estabelecida em
lei especial.
13. (MPE-SC Promotor de Justia SC/2013) O nome
da pessoa pode ser empregado por outrem em publicaes que a exponham indignao pblica,
desde que no haja qualquer inteno difamatria.
14. (MPE-SC Promotor de Justia SC/2013) Salvo
se autorizadas, ou se necessrias administrao
da justia ou manuteno da ordem pblica, a divulgao de escritos, a transmisso da palavra, ou a
publicao, a exposio ou a utilizao da imagem
de uma pessoa podero ser proibidas, a seu requerimento e sem prejuzo da indenizao que couber,
se lhe atingirem a honra, a boa fama ou a respeitabilidade, ou se se destinarem a fins comerciais.
O psudnimo adotado pela pessoa para atividades
lcitas, goza da proteo que se d ao nome.
15. (FCC Analista Judicirio rea Judiciria TRT
9/2013) No tocante aos direitos da personalidade,
(A) nenhuma pessoa pode ser constrangida a submeter-se, com risco de vida, a tratamento mdico ou
interveno cirrgica.
(B) irrevogvel o ato de disposio gratuita do prprio
corpo, no todo ou em parte, para depois da morte.
(C) a ameaa ou a leso a eles no se estendem aos
mortos, por serem personalssimas.
(D) como regra geral, os direitos da personalidade so
passveis de livre transmisso e renncia.
(E) sempre possvel a comercializao de partes do
prprio corpo, se com a disposio no houver
diminuio permanente da integridade fsica do
doador.

7. Gabaritos
Questo

Resposta

Comentrio

Onde encontro no livro?

Enunciado 4 da I Jornada de Direito Civil do CJF

Parte II, Captulo II, item 2.1.1

CC, art. 12

Parte II, Captulo II, item 2.2

CC, art. 11

Parte II, Captulo II, item 2.1.2

CC, art. 15

Parte II, Captulo II, item 3.1.1

Captulo II Direitos da Personalidade 207


Questo

Resposta

Comentrio

Onde encontro no livro?

A doutrina tem entendido, de forma majoritria,


que a proteo post mortem dos direitos da personalidade se d por direito prprio dos sucessores
definidos na lei

Parte II, Captulo II, item 2.1.1

Lei 9.610/98, art. 18

Parte II, Captulo II, item 3.6.3

Lei 9.610/98, art. 7

Parte II, Captulo II, item 3.6.2

Os direitos autorais morais possuem as caractersticas dos direitos da personalidade em geral, por
isso se diz que so perptuos

Parte II, Captulo II, item 3.6.2

Lei 6.015/73, art. 58, pargrafo nico

Parte II, Captulo II, item 3.2

CERTO

Primeira assertiva correta segundo precedente do


STJ, no REsp 1.323.677-MA

CERTO

Segunda assertiva correta de acordo com o art. 57,


8 da Lei 6.015/73

10

11

12

Parte II, Captulo II, item 3.2

Cdigo de tica Mdica, art. 34

Parte II, Captulo II, item 3.1.1

CERTO

CC, art. 13

Parte II, Captulo II, item 3.1.1

13

ERRADO

CC, art. 17

Parte II, Captulo II, item 3.2

14

CERTO

CC, arts. 19 e 20

Parte II, Captulo II, item 3.2 e


3.5.1.2

15

CC, art. 15

Parte II, Captulo II, item 3.1.1