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Aula 00

Direito Constitucional p/ XX Exame de Ordem - OAB


Professores: Diego Cerqueira, Ricardo Vale

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Direito Constitucional
XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
Profs. Diego Cerqueira / Ricardo Vale - Aula 00

AULA 00 DIREITO CONSTITUCIONAL


Sumrio
TEORIA GERAL DA CONSTITUIO .............................................................................4
1 - Conceito de Constituio ....................................................................................4
2 - Estrutura ............................................................................................................5
3 - Elementos ...........................................................................................................6
4 - Classificao .......................................................................................................7
5 - Histrico das Constituies ...............................................................................10
6 - Constitucionalismo e Neoconstitucionalismo ....................................................12
7 - Jusnaturalismo, Positivismo e Ps-Positivismo.................................................14
8 - Interpretao Constitucional ............................................................................15
9 - Hierarquia das Normas .....................................................................................16
10 - Poder Constituinte ..........................................................................................20
11 - Aplicabilidade das normas constitucionais ......................................................29
12 - Princpios Fundamentais da Repblica Federativa do Brasil ............................35
LISTA DE QUESTES .................................................................................................46
GABARITO .................................................................................................................50

Ol, pessoal! Tudo bem?


Hoje, damos incio, aqui no Estratgia Concursos, sua preparao em Direito
Constitucional para o XX Exame de Ordem. Antes de iniciar o nosso curso,
gostaramos de dar uma rpida palavrinha acerca do Exame da OAB, que,
sem dvida, um passo importantssimo na carreira de vocs!
A prova da OAB vem se tornando cada vez mais difcil com o passar do
tempo. Analisando-se todos os exames j organizados pela FGV, a mdia
histrica de aprovao de 17,5% dos inscritos. Ou seja, a cada 10.000
inscritos, apenas 1.750 so aprovados. uma mdia muito baixa...
H uma srie de razes que explica isso. No entanto, consideramos que os 3
(trs) principais problemas dos alunos so os seguintes:
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a) No ter o hbito de leitura: As provas da FGV esto apresentando


textos cada vez maiores, exigindo do candidato o hbito pela leitura. No
dia da prova objetiva, voc precisar de muita informao. Se, durante a
sua preparao, voc no tiver lido bastante, dificilmente conseguir
identificar as pegadinhas da banca.
b) No conhecer a banca examinadora: muito comum que o
candidato estude sem foco e perca muito tempo com assuntos pouco ou
quase nunca cobrados pela FGV no Exame de Ordem. Chega o dia da
prova e cai tudo diferente do que voc tinha estudado...
c) No resolver provas anteriores: As questes da FGV tm um estilo
bastante peculiar. So casos prticos, que exigem conhecimento terico
e adequada interpretao do futuro advogado.
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A metodologia do Estratgia Concursos se direciona a combater exatamente
esses 3 (trs) grandes problemas. Nos cursos para a OAB, voc ter acesso a:
a) Teoria Resumida (baseada em estatsticas): Os professores
explicaro a teoria apenas na medida do necessrio para que voc
consiga resolver todas as provas da OAB. Nem mais nem menos! Foco
a nossa palavra de ordem! Voc s vai ler aquilo que for fundamental!
b) Resoluo de TODAS as questes das provas da OAB aplicadas
pela FGV: Voc ter a oportunidade de praticar bastante e estudar com
segurana e confiana de tudo que j foi objeto das provas anteriores.
c) Frum de dvidas, no qual voc ter acesso direto ao professor.
Para que voc tenha uma noo de como o nosso curso ser construdo,
apresentamos a seguir o Raio-X da OAB em Direito Constitucional. Essa
anlise foi feita a partir de um exame detalhado de todos os exames da OAB
aplicados pela FGV. Assim, tem-se as seguintes estatsticas de cobrana:
RAIO X DIREITO CONSTITUCIONAL
N de
questes

ASSUNTOS
TEMA
TEMA
TEMA
TEMA
TEMA
TEMA
TEMA
TEMA
TEMA
TEMA
TEMA
TEMA
TEMA
TEMA
TEMA
TEMA
TEMA

1: TEORIA GERAL DA CONSTITUIO


2: DIREITOS E DEVERES INDIVIDUAIS E COLETIVOS
3: NACIONALIDADE
4: DIREITOS POLTICOS
5: PARTIDOS POLTICOS
6: ORGANIZAO POLTICO-ADMINISTRATIVA
7: ADMINISTRAO PBLICA
8: PRINCPIO DA SEPARAO DOS PODERES
9: PODER EXECUTIVO
10: PODER LEGISLATIVO
11: PROCESSO LEGISLATIVO
12: PODER JUDICIRIO
13: FUNES ESSENCIAIS JUSTIA
14: CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
15: ORDEM SOCIAL
16: ORDEM ECONMICA E FINANCEIRA
17: DEFESA DO ESTADO
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7
23
7
7
1
17
1
1
9
9
11
9
2
27
2
1
1

%
5,19%
17,04%
5,19%
5,19%
0,74%
12,59%
0,74%
0,74%
6,67%
6,67%
8,15%
6,67%
1,48%
20,00%
1,48%
0,74%
0,74%

Meus amigos, perceberam como a banca joga (rs)? Essa tabela ser o nosso
guia de bolso. Mais do que isso: Ser o verdadeiro caminho das pedras
para quem quer arrebentar em Direito Constitucional.
Uma anlise cuidadosa das estatsticas nos indica que, se voc souber os
temas Controle de Constitucionalidade, Direitos e Deveres
Individuais e Coletivos, Organizao Poltico-Administrativa e
Poder e Processo Legislativo ir mandar muito bem na prova. Estes
assuntos representam +- 70% do que j foi objeto de cobrana!

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Por outro lado, ficar estudando Ordem Social, Defesa do Estado e Ordem
Econmica e Financeira no vai lhe ajudar muito! claro, ns tambm
estudaremos esses assuntos, mas ser apenas uma viso bem geral. Pois bem.
Ento, vejamos como ficar nosso cronograma de aulas:
Aulas
Aula 00
Aula
Aula
Aula
Aula
Aula
Aula
Aula
Aula
Aula

01
02
03
04
05
06
07
08
09

Aula 10

Tpicos abordados
Teoria Geral da Constituio / Separao de Poderes /
Princpios fundamentais
Direitos e deveres individuais e coletivos
Nacionalidade / Direitos polticos / Partidos Polticos
Organizao Poltico-Administrativa
Administrao Pblica
Poder Executivo.
Poder Legislativo.
Processo Legislativo.
Poder Judicirio
Funes Essenciais Justia / Ordem Social / Ordem
Econmica e Financeira / Defesa do Estado
Controle de Constitucionalidade

Data
10/04
18/04
27/04
06/05
15/05
23/05
01/06
10/06
19/06
26/06
06/07

Ento isso, pessoal! Prontos para comear o curso? Todos preparados?


Um grande abrao,
Diego e Ricardo

*Para tirar dvidas e ter acesso a dicas e contedos gratuitos, acesse


nossas redes sociais:
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Periscope: @dcdiegocerqueira

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1 - Conceito de Constituio
O Direito Constitucional tem como objeto de estudo a Constituio. Por isso,
necessrio que, antes de iniciarmos o nosso estudo, faamos o seguinte
questionamento: o que a Constituio?
A Constituio a lei fundamental e suprema. ela que determina a
organizao e o funcionamento do Estado, bem como define direitos e
garantias fundamentais. A Constituio serve como fundamento de validade
de todo o ordenamento jurdico. o estatuto do Poder Poltico.
O Prof. J.J Canotilho considera que a Constituio um sistema aberto
composto por normas de dois tipos: i) regras e; ii) princpios.
As regras so mais concretas, servindo para definir determinadas condutas.
J, os princpios so mais abstratos: no definem condutas, mas sim
diretrizes para que se alcance a mxima concretizao da norma. As regras
no admitem o cumprimento ou descumprimento parcial; elas seguem a
lgica do tudo ou nada. Nesse sentido, quando duas regras entram em
conflito, cabe ao aplicador do direito determinar qual delas foi suprimida.
Por outro lado, os princpios podem ter sua aplicao mitigada. No caso
de coliso, o conflito apenas aparente, ou seja, um no ser excludo pelo
outro. Assim, apesar de a Constituio, por exemplo, garantir a livre
manifestao do pensamento (art. 5, IV), esse direito no absoluto.
Encontra limites na proteo vida privada (art. 5, X). O intrprete, ento,
dever se valer da tcnica da harmonizao (ponderao de valores).
Quando Canotilho diz que a Constituio um sistema aberto, significa que a
Constituio dinmica, adaptando-se realidade social de modo a
concretizar o Estado democrtico de direito e captar a evoluo dos
valores da sociedade, sob pena de perder sua fora normativa.
importante ressaltar que a doutrina no pacfica quanto ao conceito de
Constituio, podendo este ser analisado a partir de diversas concepes.
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a) Sentido sociolgico: Tem sua origem no sculo XIX, definido por


Ferdinand Lassalle. A Constituio , em verdade, um fato social, e no
uma norma jurdica. A Constituio real e efetiva de um Estado consiste na
soma dos fatores reais de poder que vigoram na sociedade. o reflexo das
relaes de poder que existem no mbito do Estado e a soma das foras
econmicas, sociais, polticas e religiosas que forma a Constituio real.
Para Lassale, coexistem em um Estado duas Constituies: uma real, efetiva,
correspondente soma dos fatores reais de poder que regem este pas; e
outra, escrita, que consistiria apenas numa folha de papel.
b) Sentido poltico: Para Carl Schmitt, a Constituio uma deciso
poltica fundamental que visa estruturar e organizar os elementos essenciais
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do Estado. O que interessa to-somente que a Constituio um produto
da vontade do titular do Poder Constituinte. (Teoria voluntarista/decisionista).
Schmitt distingue Constituio de leis constitucionais. A primeira dispe
sobre matrias de grande relevncia jurdica, como o caso da organizao do
Estado (forma de Estado e de Governo, relao entre os poderes, repartio de
competncia). As segundas, seriam normas que fazem parte formalmente do
texto, mas que tratam de assuntos de menor importncia.
c) Sentido jurdico: Para Hans Kelsen, a Constituio entendida como
norma jurdica pura, sem qualquer cunho sociolgico, poltico ou filosfico.
Ela a norma superior e fundamental, que organiza e estrutura o poder
poltico, limita a atuao estatal e estabelece direitos e garantias individuais.
Kelsen concebeu o ordenamento jurdico como um sistema de escalonamento
hierrquico das normas. Sob essa tica, as normas jurdicas inferiores
(normas fundadas) sempre retiram seu fundamento de validade das normas
jurdicas superiores (normas fundantes). Assim, um decreto retira seu
fundamento de validade das leis ordinrias; por sua vez, a validade das leis
ordinrias se apoia na Constituio.
Chega-se, ento, a uma pergunta decisiva: de qual norma a Constituio retira
seu fundamento de validade? Precisamos compreender a Constituio a partir
de dois sentidos: o lgico-jurdico e o jurdico-positivo.
No sentido lgico-jurdico, a Constituio a norma hipottica
fundamental (imaginada, pressuposta) que serve como fundamento lgico
transcendental da validade da Constituio em sentido jurdico-positivo. Esta
norma no possui um enunciado explcito, consistindo apenas numa ordem,
dirigida a todos, de obedincia Constituio positiva.
J no sentido jurdico-positivo a Constituio a norma positiva
suprema, que serve para regular a criao de todas as outras.
documento solene, cujo texto s pode ser alterado mediante procedimento
especial. No Brasil, esta Constituio , atualmente, a de 1988.
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Professores, e qual a posio do STF? O Supremo no tem apenas uma viso


de perceber a Constituio. A Corte adota mltiplas acepes, ora entendendo
a Constituio como um fato social, ora como valor ou norma jurdica. Todas
elas so importantes e possuem suas contribuies e fragilidades.

2 - Estrutura da Constituio
As Constituies, de forma geral, dividem-se em trs partes: prembulo,
parte dogmtica e disposies transitrias.

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O prembulo a parte que antecede o texto constitucional. Serve para
apresentar e definir as intenes do Constituinte, proclamando os princpios
e rompendo com a ordem jurdica anterior. elemento de integrao.
Segundo o STF, o prembulo fonte de interpretao1, mas no norma
constitucional; no dispe de fora normativa ou carter vinculante.
No serve de parmetro para a declarao de inconstitucionalidade e no
estabelece limites para o Poder Constituinte. Por isso, que suas disposies
no so de reproduo obrigatria pelas Constituies Estaduais.
A parte dogmtica o texto constitucional propriamente dito, que prev os
direitos e deveres criados pelo poder constituinte. Trata-se do corpo
permanente. Destaca-se que falamos em corpo permanente porque, a
princpio, essas normas no tm carter transitrio, embora possam ser
modificadas pelo poder constituinte derivado, mediante emenda constitucional.
Por fim, a parte transitria visa integrar a ordem jurdica antiga nova,
quando do advento de uma nova Constituio, garantindo a segurana jurdica
e evitando o colapso entre um ordenamento jurdico e outro. Suas normas so
formalmente constitucionais, embora, no texto da CF/88, apresente
numerao prpria (vejam ADCT). A parte transitria pode ser modificada por
reforma constitucional. Alm disso, tambm pode servir como paradigma
para o controle de constitucionalidade das leis.

3 - Elementos da Constituio
Embora as Constituies formem um todo sistematizado, suas normas esto
agrupadas em ttulos, captulos e sees, com contedo, origem e finalidade
diferentes, possuindo um carter polifactico (muitas faces).
A doutrina agrupa as normas constitucionais conforme suas finalidades, no que
se denominam elementos da constituio. Segundo Jos Afonso da Silva, esses
elementos formam cinco categorias:
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a) Elementos orgnicos: compreendem as normas que regulam a


estrutura do Estado e do Poder. Exemplos: Ttulo III (Da Organizao
do Estado) e IV (Da Organizao dos Poderes e Sistema de Governo).
b) Elementos limitativos: compreendem as normas que compem os
direitos e garantias fundamentais, limitando a atuao do poder
estatal. Ex: Ttulo II (Dos Direitos e Garantias Fundamentais), exceto
Captulo II (Dos Direitos Sociais).

MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil Interpretada e Legislao Constitucional, 9 edio. So Paulo
Editora Atlas: 2010, pp. 53-55

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c) Elementos socioideolgicos: so as normas que traduzem o
compromisso com o bem estar social. Refletem a existncia do Estado
social, intervencionista, prestacionista. Ex: Dos Direitos Sociais, Da
Ordem Econmica e Financeira e Da Ordem Social.
d) Elementos de estabilizao constitucional: compreendem as
normas destinadas a prover soluo de conflitos constitucionais, bem
como a defesa da Constituio, do Estado e das instituies
democrticas. Ex: art. 102, I, a e arts. 34 a 36.
e) Elementos formais de aplicabilidade: so as normas que
estabelecem regras de aplicao da constituio. Ex: prembulo,
disposies constitucionais transitrias e art. 5, 1, CF.

4 - Classificao das Constituies


Ao estudar as diversas Constituies, a doutrina prope muitos critrios para
classific-las. Vamos apenas trabalhar os elementos fundamentais, uma
passada rpida neste tema; famoso biz, j que a banca no tem cobrado.
1) Classificao quanto origem:
a) Outorgadas: so aquelas impostas, que surgem sem participao
popular. Resultam de ato unilateral de vontade da classe ou pessoa
dominante. Ex: CF de 1824, 1937 e 1967 e a EC n 01/1969.
b) Democrticas: nascem com participao popular, por processo
democrtico, fruto do trabalho de uma Assembleia Nacional
Constituinte. Ex: CF de 1891, 1934, 1946 e 1988.
c) Cesaristas/bonapartistas: so outorgadas, mas necessitam de
referendo popular, cabendo ao povo apenas a sua ratificao.
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d) Dualista: resultado de duas foras antagnicas: monarquia


enfraquecida X a burguesia em ascenso. Visam estabelecem limitao
ao poder, formando as chamadas monarquias constitucionais.
2) Classificao quanto forma:
a) Escritas/instrumentais: so elaboradas por um rgo
constituinte especialmente encarregado dessa tarefa por meio de
documentos solenes. Podem ser codificadas - nico texto; ou legais pluritextuais ou inorgnicas. A CF/88 escrita e codificada.
b) No escritas/costumeiras/consuetudinrias: esto em variadas
fontes normativas (leis, costumes, jurisprudncia, acordos/convenes.
No h um rgo encarregado de elaborar. Ex: Constituio inglesa.
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3) Classificao quanto ao modo de elaborao:
a) Dogmticas/sistemticas: so escritas, tendo sido elaboradas
por um rgo constitudo para esta finalidade, segundo os dogmas e
valores. Subdividem-se em: ortodoxas: quando refletem uma s
ideologia ou heterodoxas (eclticas): quando se originam de ideologias
distintas. Ex: CF/88 dogmtica ecltica.
b) Histricas/costumeiras: so do tipo no escritas. So criadas
lentamente com as tradies; sntese dos valores histricos.Ex:
Constituio inglesa.
4) Classificao quanto estabilidade (alterabilidade):
a) Super-rgida: h um ncleo intangvel, as chamadas clusulas
ptreas, sendo as demais normas alterveis por processo legislativo
diferenciado.
b) Rgida: modificada por procedimento mais dificultoso do que as
demais leis. sempre escrita, mas a recproca no verdadeira: nem
toda Constituio escrita rgida. A CF/88 rgida. Ex: CF/1891,
1934, 1937, 1946, 1967 e 1988.
c) Semirrgida ou semiflexvel: para algumas normas, o processo
legislativo de alterao mais dificultoso que o ordinrio; para outras
no. Ex: a Carta Imperial do Brasil (1824)
d) Flexvel: pode ser modificada pelo procedimento
ordinrio, pelo mesmo processo das leis comuns.

legislativo

Aqui, vale uma observao! importante salientar que a maior ou menor


rigidez da Constituio no lhe assegura estabilidade. Sabe-se hoje que
a estabilidade se relaciona mais com o amadurecimento da sociedade e das
instituies estatais do que com o processo legislativo de modificao do texto
constitucional.
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5) Classificao quanto ao contedo:


a) Material: conjunto de normas, escritas ou no, que regulam os
aspectos essenciais da vida estatal; ainda que exista normas fora do
texto constitucional, estas faro parte da Constituio material. A
anlise aqui em relao ao contedo. Ex: Carta do Imprio de 1824.
b) Constituio formal/procedimental: normas que esto inseridas
formalmente
no
texto
de
uma
Constituio
rgida,
independentemente de seu contedo; foi solenemente elaborada por
uma Assembleia Constituinte. Ex: CF/88

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6) Classificao quanto extenso:
a) Analticas/prolixas: de contedo extenso, tratando de matrias
que no apenas a organizao bsica do Estado. Contm normas
apenas formalmente constitucionais. A CF/88 analtica.
b) Sintticas/concisas/sumrias: apresentam apenas os elementos
substancialmente
constitucionais.
Ex:
CF
norte-americana.
O
detalhamento nas leis infraconstitucionais. Constituies negativas.
7) Quanto correspondncia com a realidade (ontolgica)
a) Normativas: regulam efetivamente o processo poltico do
Estado; correspondem realidade poltica e social; tm valor jurdico.
Ex: CF brasileiras de 1891, 1934 e 1946.
b) Nominativas: buscam regular o processo poltico, mas no
conseguem realizar este objetivo; so prospectivas, pois visam, um
dia, a sua concretizao; mas no possuem valor jurdico: so
Constituies de fachada.
c) Semnticas: no tm por objetivo regular a poltica estatal.
Visam apenas formalizar a situao existente do poder poltico. Ex:
Constituies de 1937, 1967 e 1969.
*Destaca-se que essa classificao foi criada por Karl Loewenstein. Embora
existam controvrsias na doutrina, podemos classificar a CF/88 como
normativa.
8) Classificao quanto finalidade:
a) Constituio-garantia: seu principal objetivo proteger as
liberdades pblicas contra a arbitrariedade do Estado. So tambm
chamadas de negativas; buscam limitar a ao estatal; impem a
omisso ou negativa de atuao do Estado.
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b) Constituio-dirigente: traa diretrizes/objetivo/metas que devem


nortear a ao estatal, prevendo, para isso, as chamadas normas
programticas. Segundo Canotilho, voltam-se garantia do existente,
aliada instituio de um programa ou linha de direo para o futuro.
Assim, as Constituies-dirigentes, alm de assegurarem as
liberdades negativas (j alcanadas), passam a exigir uma atuao
positiva do Estado em favor dos indivduos. Ex: CF/88
E a nossa CF/88 de que tipo? Para fins de prova, guardem com carinho que
nossa Constituio possui as seguintes caractersticas: democrtica,
promulgada, escrita, codificada, dogmtica, ecltica, rgida, formal,
analtica, normativa* e dirigente.

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5 - Histrico das Constituies Brasileiras


Meus amigos, este um tema que at ento no era cobrado em provas da
OAB. Mas, agora no XIX exame de ordem, a banca resolver trazer uma
questozinha . Ento, vamos aqui fazer uma brevssima reviso.
A Constituio de 1824 a chamada Carta Imperial. Foi a 1 Constituio
Brasileira. Trata-se de Constituio outorgada, que previa a existncia de
um Poder Moderador. Estabelecia apenas os direitos de 1 gerao. Mas, o
voto era censitrio e a manifestao poltica dependia de manifestao de
riqueza. As mulheres, os mendigos e os analfabetos no votavam.
A Constituio de 1891 foi 1 Constituio que adotou a forma republicana
e o Estado Federativo. Foi tambm a primeira Constituio promulgada.
Aqui, ainda h a existncia dos direitos de 1 gerao apenas e a situao do
voto censitrio. Mas, tem-se os primeiros passos da histria do controle de
Constitucionalidade (controle difuso) e o estabelecimento do 1 remdio
constitucional: Habeas Corpus.
Na Constituio de 1934 temos um marco. 1 Constituio
social do Brasil, trazendo os direitos sociais (2 gerao). Foi
uma Constituio democrtica, promulgada. Surgimento dos
primeiros
instrumentos
do
controle
concentrado:
a)
Representao de Inconstitucionalidade Interventiva Federal;
b) papel do Senado e c) Princpio de reserva de plenrio.
A Constituio de 1937 a Constituio Polaca, inspirada num modelo
fascista da Carta ditatorial Polonesa/1935. Constituio autoritria. Houve
retrocesso nos direitos e garantias fundamentais; perda dos direitos polticos;
e censura prvia, trazendo tambm a possibilidade de prescrio de pena de
morte em alguns casos.
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J a Constituio de 1946 foi uma Constituio promulgada. Houve


evoluo na defesa dos direitos fundamentais; surgimento do alistamento e o
voto obrigatrio para ambos os sexos; a livre manifestao do pensamento; a
funo social da propriedade e reconhecimento do direito de greve.
Na Constituio de 1967 temos uma Constituio outorgada, com
verdadeiro retrocesso na defesa dos direitos fundamentais, inclusive, com a
criao da ao de suspenso de direitos individuais e polticos. Em 1968,
houve o Ato Institucional AI-5, responsvel pela restrio de direitos e um
alinhamento ao regime ditatorial.
A Constituio de 1969, na verdade, acabou sendo uma reescrita da
anterior. Veio, inclusive por Emenda Constitucional de 1969. Embora a forma
seja a mesma, no seu contedo a doutrina entende que houve um novo texto.
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Houve concentrao/centralizao do poder tanto horizontalmente (legislativo,
executivo e judicirio), quanto verticalmente (Unio, Estados e Municpios),
nas mos do Presidente da Repblica.

1. (FGV / XIX Exame de Ordem 2016) O constitucionalismo


brasileiro, desde 1824, foi construdo a partir de vertentes tericas
que estabeleceram continuidades e clivagens histricas no que se
refere essncia e interrelao das funes estatais, tanto no plano
vertical como no horizontal, bem como proteo dos direitos
fundamentais. A partir dessa constatao, assinale a afirmativa
correta.
a) A Constituio de 1824 adotou, de maneira rgida, a tripartio das funes
estatais, que seriam repartidas entre o Executivo, o Legislativo e o Judicirio.
b) A Constituio de 1891 disps sobre o federalismo de cooperao e delineou
um Estado Social e Democrtico de Direito.
c) A Constituio de 1937 considerou o Supremo Tribunal Federal o guardio
da Constituio, detendo a ltima palavra no controle concentrado de
constitucionalidade.
d) A Constituio de 1946 foi promulgada e reinaugurou o perodo democrtico
no Brasil, tendo contemplado um rol de direitos e garantias individuais.
Comentrios:
Letra A: errada. A Constituio de 1824 previa tambm a existncia do Poder
Moderador, que estaria nas mos do Imperador.
Letra B: errada. A Constituio de 1934 que inaugurou o constitucionalismo
social no Brasil, inovando com os direitos 2 gerao. Foi uma Constituio
democrtica, promulgada.
Letra C: errada. O controle concentrado de constitucionalidade surge, de fato,
somente com a EC n 16/1965, que foi editada sob a gide da Constituio
de 1946. At ento, funcionava apenas o controle difuso de constitucionalidade
e alguns embries de instrumentais de controle concentrado.
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Letra D: correta. Perfeito. Como vimos, a Constituio/1946 trouxe um novo


perodo democrtico no Brasil, com uma evoluo na defesa dos direitos
fundamentais e o encerramento da vigncia da Constituio/1937
(denominada Polaca) durante o perodo do Estado Novo (Getlio Vargas).
O gabarito a letra D.

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XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
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6 - Constitucionalismo e Neoconstitucionalismo
O constitucionalismo pode ser entendido como um movimento polticosocial cujo objetivo a limitao do poder estatal. Por bvio, o
constitucionalismo no foi um movimento homogneo em todos os
Estados. Mas quando que teve origem o constitucionalismo?
a) O constitucionalismo antigo:
Teve origem na antiguidade clssica, no seio do povo hebreu, que se
organizava politicamente por meio do regime teocrtico. Os detentores do
poder estavam limitados pela lei do Senhor.
Na Idade Mdia, uma importante manifestao do constitucionalismo foi a
Magna Carta inglesa (1215), que representou uma limitao ao poder
monrquico, que, antes, podia tudo. A vontade do rei estaria limitada pela lei.
Anos mais frente, na Idade Moderna, a doutrina identifica novas
manifestaes do constitucionalismo, como o Petition of Rights (1628), Habeas
Corpus Act (1679) e o Bill of Rights (1689). Tratam-se de documentos que
garantiram proteo aos direitos fundamentais, visando limitar a ingerncia
estatal e controlar o poder poltico.
b) O constitucionalismo moderno:
Embora, num primeiro momento, as ideias do constitucionalismo no
estivessem condicionadas existncia de Constituies escritas, com o tempo
essas se tornaram ferramentas essenciais para o movimento.
Nesse sentido, so marcos do constitucionalismo moderno a Constituio dos
Estados Unidos da Amrica (1787) e a Constituio da Frana (1791).
J havia, anteriormente, alguns documentos escritos, como o caso dos
pactos (Magna Carta, Bill of Rights, Petition of Rights), forais, cartas de
franquia e contratos de colonizao. Considera-se que esses documentos so
embries do constitucionalismo moderno e das constituies escritas.2
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O constitucionalismo moderno nasce com um forte vis liberal, consagrando


valores maiores como a liberdade e a proteo propriedade privada,
evidenciando o voluntarismo e a exigncia de que o Estado se abstenha de
intervir na esfera privada (absentesmo estatal).
Com a ascenso do constitucionalismo moderno, tambm surgem novas ideias
e prticas, dentre as quais citamos a separao de poderes, a proteo e
garantia dos direitos individuais e a supremacia constitucional.

2
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Curso de Direito Constitucional, 38 edio. So Paulo. Ed. Saraiva: 2012,
pp.30-31

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c) O Neoconstitucionalismo:
O neoconstitucionalismo, tambm chamado de constitucionalismo
contemporneo, avanado ou de direitos, tem como marco histrico o ps 2
Guerra Mundial. Representa uma resposta s atrocidades cometidas pelos
regimes totalitrios (nazismo e fascismo) e, justamente por isso, tem como
fundamento a dignidade da pessoa humana.
Esse novo pensamento se reflete no contedo das Constituies. Se antes elas
se limitavam a estabelecer os fundamentos da organizao do Estado e do
Poder, agora passam a prever valores e opes polticas gerais (reduo
das desigualdades) e especficas (obrigao de provimento do Estado).
O Prof. Lus Roberto Barroso, de forma bem objetiva, nos explica que o
neoconstitucionalismo identifica um amplo conjunto de modificaes
ocorridas no Estado e no direito constitucional. 3
O marco histrico dessas mudanas a formao do Estado Constitucional
de Direito, cuja consolidao se deu ao longo das ltimas dcadas do sculo
XX. Este Estado comea a se formar no ps-Segunda Guerra Mundial, em face
do reconhecimento da fora normativa da Constituio.
A legalidade, a partir da, subordina-se Constituio, sendo a validade das
normas jurdicas dependente de sua compatibilidade com as normas
constitucionais. H uma mudana de paradigmas: o Estado Legislativo de
Direito d lugar ao Estado Constitucional de Direito.
O marco filosfico, por sua vez, o ps-positivismo4, que reconhece a
centralidade dos direitos fundamentais e reaproximao do Direito da tica e
da Justia. O princpio da dignidade da pessoa humana ganha relevncia;
busca-se a concretizao dos direitos fundamentais e a garantia de condies
mnimas de existncia aos indivduos (mnimo existencial). Os princpios
passam a ser encarados como verdadeiras normas jurdicas.
No marco terico tem-se o conjunto de mudanas que incluem a fora
normativa da Constituio, visando garantir a concretizao dos valores
inseridos no texto constitucional; a expanso da jurisdio constitucional,
cabendo ao Poder Judicirio proteger os direitos fundamentais e o
desenvolvimento da nova dogmtica da interpretao constitucional.
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Assim, o neoconstitucionalismo est voltado a reconhecer a supremacia da


Constituio, cujo contedo passa a condicionar a validade de todo o
Direito e a estabelecer deveres de atuao para os rgos de direo poltica.
A Constituio, do ponto de vista formal, est no topo do ordenamento
jurdico, sendo paradigma interpretativo de todos os ramos do Direito.

BARROSO, Lus Roberto. Neoconstitucionalismo e Constitucionalizao do Direito: O triunfo tardio do


Direito Constitucional no Brasil. In: Revista da Associao dos Juzes Federais do Brasil. Ano 23, n. 82, 2005.
4
Mais frente, estudaremos, em maiores detalhes, o que o positivismo jurdico.

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2. (FGV / XVII Exame de Ordem Unificado 2015) Dois advogados,


com grande experincia profissional e com a justa preocupao de se
manterem
atualizados,
concluem
que
algumas
ideias
vm
influenciando mais profundamente a percepo dos operadores do
direito a respeito da ordem jurdica. Um deles lembra que a
Constituio brasileira vem funcionando como verdadeiro filtro, de
forma a influenciar todas as normas do ordenamento ptrio com os
seus valores. O segundo, concordando, adiciona que o crescente
reconhecimento da natureza normativo-jurdica dos princpios pelos
tribunais, especialmente pelo Supremo Tribunal Federal, tem
aproximado as concepes de Direito e Justia (buscada no dilogo
racional) e oferecido um papel de maior destaque aos magistrados.
As posies apresentadas pelos advogados mantm relao com uma
concepo terico-jurdica que, no brasil e em outros pases, vem
sendo denominada de:
(A) Neoconstitucionalismo.
(B) Positivismo-normativista.
(C) Neopositivismo.
(D) Jusnaturalismo.
Comentrios:
No enunciado da questo, percebemos que os advogados levantaram algumas
ideias interessantes:
a) a Constituio funciona como filtro, influenciando todas as normas
do ordenamento ptrio. A Constituio o centro do sistema jurdico,
condicionando a validade de todo o Direito.
b) reconhecimento pelos tribunais da natureza normativo-jurdica dos
princpios. Essa uma caracterstica do ps-positivismo, que passa a
considerar os princpios verdadeiras normas jurdicas.
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c) aproximao entre as concepes de Direito e Justia.


d) papel de maior destaque aos magistrados.
Todas essas caractersticas se referem, conforme
neoconstitucionalismo. O gabarito, portanto, a letra A.

estudamos,

ao

7 - Jusnaturalismo, Positivismo e Ps-Positivismo


O jusnaturalismo, o positivismo e o ps-positivismo so correntes
doutrinrias com distintas concepes acerca do Direito.
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A corrente jusnaturalista defende que o direito uno (vlido em todo e
qualquer lugar), imutvel (no se altera com o tempo) e independente da
vontade humana (a lei fruto da razo). Para os jusnaturalistas, h um
direito anterior ao direito positivo (escrito), que resultado da prpria
natureza (razo) humana: trata-se do chamado direito natural.
O jusnaturalismo apresenta diferentes escolas, com diferentes concepes.
As principais so a Escola Tomista e a Escola do Direito Natural e das Gentes.
A primeira delas tem como fundamento a doutrina de So Toms de Aquino,
segundo o qual existe um direito eterno, que vem de Deus, sendo este
revelado parcialmente pela Igreja e parcialmente pela razo. J para a
segunda, a Escola do Direito Natural e das Gentes, o fundamento do Direito
Natural se encontra na razo humana e na sua caracterstica de ser social. Seu
principal representante Hugo Grcio.
Para o positivismo jurdico, o direito se resume quele criado pelo Estado na
forma de leis, independentemente de seu contedo, sendo a Constituio seu
fundamento de validade. Esta, por sua vez, tem como fundamento de validade
a norma hipottica fundamental, que pode ser reduzida na frase a
Constituio deve ser obedecida (sentido lgico-jurdico de Kelsen).
Na tica positivista, no h vnculo entre direito e moral ou entre direito e
tica. Esse distanciamento entre direito e moral legitimou as atrocidades e
barbries da 2 Guerra Mundial; ao amparo da lei (fruto da vontade
popular), perpetraram-se graves violaes aos direitos humanos.
O ps-positivismo, por sua vez, uma forma aperfeioada de positivismo,
em que se entende que o Direito no se encontra isolado da moral,
devendo esta ser considerada tanto quando de sua criao como quando de
sua aplicao. Assim, princpios como a dignidade humana ou a igualdade
influenciariam na criao e na aplicao das leis. (Ex: Constituio Alem de
1949 - Lei Fundamental de Bohn e a Constituio Italiana de 1947).
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8 - Interpretao da Constituio
Interpretar a Constituio significa compreender, investigar o significado do
texto. A Hermenutica (Interpretao) Constitucional serve para solucionar, no
caso concreto, conflitos entre bens jurdicos protegidos pela Carta Magna, bem
como para dar eficcia e aplicabilidade s normas constitucionais.
Para fins de prova, importante apenas analisarmos os mtodos ou elementos
clssicos da escola de Savigny. Vamos l:
Literal/gramatical: O elemento literal, como o nome diz, busca analisar o
texto da norma em sua literalidade. Indica que a norma significa o que nela
estiver escrito.
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Histrico: Aqui se avalia o momento de elaborao da norma (ideologia ento
vigente). Entretanto, h doutrina que faz ponderao quanto a esse mtodo,
afirmando que se deve realizar uma interpretao histrica evolutiva; o
momento da ratio legis (fundamento racional que mantm a CF).
Sistemtico: Enxerga a Constituio com um grande sistema em que as
normas devem ser interpretadas em conjunto, visando dar maior qualidade
interpretativa.
Teleolgico: Aqui, busca-se a finalidade da norma; o estudo dos propsitos,
dos objetivos; da essncia.
Como vimos, at 1945, reinava a concepo de positivismo jurdico, em que se
tinha a ideia do ordenamento como um complexo de regras, assim entendida
como normas jurdicas objetivas, descritivas e concretas. Aqui, a
doutrina aponta que os princpios no possuam normatividade defendida;
eram apenas aplicados eventualmente em casos difceis.
Entretanto, com o fim da 2 Guerra mundial, entendeu-se que a lei no
poderia ser analisada apenas de forma literal. Os princpios, na viso de
Dworkin, passam a ter normatividade prpria; carregados de contedo
axiolgico; verdadeiras normas abertas e abstratas.

9 - Hierarquia das normas


Para compreender bem o Direito Constitucional fundamental o estudo da
hierarquia das normas, atravs do que a doutrina denomina pirmide de
Kelsen. Essa pirmide foi baseada na ideia de que as normas jurdicas
inferiores (normas fundadas) retiram seu fundamento de validade das
normas jurdicas superiores (normas fundantes).
A pirmide de Kelsen tem a Constituio como seu vrtice (topo), por ser
esta o fundamento de validade de todas as demais normas do sistema. Assim,
nenhuma norma do ordenamento jurdico pode se opor Constituio: ela
superior a todas as demais normas jurdicas, as quais so, por isso mesmo,
denominadas infraconstitucionais. Vejamos:
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H normas constitucionais originrias e normas constitucionais
derivadas. As originrias so produto do Poder Constituinte Originrio (o
poder que elabora uma nova Constituio); elas integram o texto desde que
ele foi promulgado, em 1988. J as normas constitucionais derivadas so
aquelas que resultam da manifestao do Poder Constituinte Derivado (o poder
que altera a Constituio); so as chamadas emendas constitucionais.
relevante destacar, nesse ponto, alguns entendimentos doutrinrios e
jurisprudenciais bastante cobrados em prova:
a) No existe hierarquia entre normas constitucionais
originrias. No importa qual o contedo da norma. Todas as
normas constitucionais originrias tm o mesmo status hierrquico.
Nessa tica, as normas definidoras de direitos e garantias fundamentais
tm a mesma hierarquia do ADCT, por exemplo.
b) No existe hierarquia entre normas constitucionais
originrias e normas constitucionais derivadas. Todas elas se
situam no mesmo patamar.
c) As normas constitucionais originrias no podem ser
declaradas inconstitucionais. Segundo o STF, elas gozam de
presuno absoluta de Constitucionalidade. No podem ser objeto
de controle de constitucionalidade. J as emendas (normas
constitucionais derivadas) podero, sim, ser objeto de controle. Aqui h
apenas uma presuno apenas relativa.
d) O alemo Otto Bachof desenvolveu relevante obra doutrinria
denominada Normas constitucionais inconstitucionais, na qual
defende a possibilidade de que existam normas constitucionais
originrias eivadas de inconstitucionalidade. Para o jurista, o texto
constitucional possui dois tipos de normas: as clusulas ptreas
(contedo no pode ser abolido pelo Poder Constituinte Derivado) e as
normas constitucionais originrias. As clusulas ptreas seriam
superiores s demais normas constitucionais originrias e
serviriam de parmetro para o controle de constitucionalidade destas.
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No entanto, bastante cuidado: no Brasil, a tese de Bachof no


admitida. As clusulas ptreas se encontram no mesmo patamar
hierrquico das demais normas constitucionais originrias.
Com a promulgao da EC n. 45/2004, abriu-se uma nova e importante
possibilidade no ordenamento jurdico brasileiro. Os tratados e convenes
internacionais de direitos humanos aprovados em cada Casa do Congresso
Nacional (Cmara e Senado), em dois turnos, por trs quintos dos votos dos
respectivos membros, passaram a ser equivalentes s emendas
constitucionais. Situam-se, portanto, no topo da pirmide de Kelsen, tendo
status de emenda constitucional.
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Diz-se que os tratados de direitos humanos, ao serem aprovados por esse rito
especial, ingressam no chamado bloco de constitucionalidade. O primeiro
tratado de direitos humanos a receber este status foi a Conveno Internacional
sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia e seu Protocolo Facultativo.

Os demais tratados internacionais sobre direitos humanos, aprovados


pelo rito ordinrio, tm, segundo o STF, status supralegal. Significa que se
situam logo abaixo da Constituio e acima das demais normas.
No
entanto,
as
normas
imediatamente
abaixo
da
Constituio
(infraconstitucionais) e dos tratados internacionais sobre direitos humanos
so as leis (complementares, ordinrias e delegadas), as medidas
provisrias, os decretos legislativos, as resolues legislativas, os
tratados internacionais em geral incorporados ao ordenamento jurdico e
os decretos autnomos.
Essas normas no possuem hierarquia entre si, segundo doutrina
majoritria. So normas so primrias, sendo capazes de gerar direitos e criar
obrigaes, desde que no contrariem a Constituio. Assim, temos:
a) Ao contrrio do que muitos podem ser levados a acreditar, as leis
federais, estaduais, distritais e municipais possuem o mesmo
grau hierrquico. Eventual conflito elas, no ser resolvido por um
critrio hierrquico; a soluo depender da repartio constitucional
de competncias. Qual ente federativo competente para tratar do
tema objeto da lei? Nessa tica, plenamente possvel que, num caso
concreto, uma lei municipal prevalea diante de uma lei federal.
b) Existe hierarquia entre a Constituio Federal, as Constituies
Estaduais e as Leis Orgnicas dos Municpios? SIM. A Constituio
Federal est num patamar superior ao das Constituies Estaduais
que, por sua vez, so hierarquicamente superiores s Leis Orgnicas.
b) As leis complementares, apesar de serem aprovadas por um
procedimento mais dificultoso, tm o mesmo nvel hierrquico das
leis ordinrias. O que as diferencia o contedo. Como exemplo,
citamos o fato de que a CF/88 exige que normas gerais sobre direito
tributrio sejam estabelecidas por lei complementar.
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c) As leis complementares podem tratar de tema reservado s


leis ordinrias. Esse entendimento deriva da tica do quem pode
mais, pode menos. Ora, se a CF/88 exige lei ordinria (cuja aprovao
mais simples!) para tratar de determinado assunto, no h bice a
que uma lei complementar regule o tema. No entanto, caso isso ocorra,
a lei complementar ser considerada materialmente ordinria; essa
lei complementar poder, ento, ser revogada ou modificada por

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simples lei ordinria. Diz-se que, nesse caso, a lei complementar ir
subsumir-se ao regime constitucional da lei ordinria. 5
d) As leis ordinrias no podem tratar de tema reservado s leis
complementares. Caso isso ocorra, estaremos diante de um caso de
inconstitucionalidade formal (nomodinmica).
e) Os regimentos dos tribunais do Poder Judicirio so considerados
normas primrias, equiparados hierarquicamente s leis ordinrias.
Na mesma situao, encontram-se as resolues do CNMP (Conselho
Nacional do Ministrio pblico) e do CNJ (Conselho Nacional de Justia).
f) Os regimentos das Casas Legislativas (Senado e Cmara dos
Deputados), por constiturem resolues legislativas, tambm so
considerados normas primrias, equiparados s leis ordinrias.
Finalmente, abaixo das leis encontram-se as normas infralegais. Elas so
normas secundrias, no tendo poder de gerar direitos, nem, tampouco, de
impor obrigaes. No podem contrariar as normas primrias, sob pena de
invalidade. o caso dos decretos regulamentares, portarias, instrues
normativas, dentre outras. Mas tenham bastante cuidado para no
confundir os decretos autnomos (normas primrias, equiparadas s leis)
com os decretos regulamentares (normas secundrias, infralegais).

3. (IV Exame de Ordem Unificado 2011) Em 2010, o Congresso


Nacional aprovou por Decreto Legislativo a Conveno Internacional
sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia. Essa conveno j foi
aprovada na forma do artigo 5, 3, da Constituio, sendo sua
hierarquia normativa de:
(A) lei federal ordinria.
(B) emenda constitucional.

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(C) lei complementar.


(D) status supralegal.
Comentrios:
A Conveno Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia foi o
primeiro tratado internacional de direitos humanos aprovado pelo rito
equivalente ao de uma emenda constitucional. Logo, sua hierarquia normativa
a de emenda constitucional. O gabarito a letra B.

AI 467822 RS, p. 04-10-2011.

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10 - Poder Constituinte
Poder Constituinte aquele que cria a Constituio, enquanto os poderes
constitudos so aqueles estabelecidos por ela, ou seja, so aqueles que
resultam de sua criao. Pergunta importante que se deve fazer a seguinte:
quem o titular do Poder Constituinte?
Para Emmanuel Sieys, a titularidade do Poder Constituinte da nao.
Todavia, numa leitura moderna dessa teoria, h que se concluir que a
titularidade do Poder Constituinte do povo, pois s este pode
determinar a criao ou modificao de uma Constituio.
O poder constituinte pode ser de dois tipos: originrio ou derivado.
Poder constituinte originrio (de primeiro grau ou genuno) o poder de
criar uma nova Constituio. Apresenta seis caractersticas que o distinguem
do derivado: poltico, inicial, incondicionado, permanente, ilimitado
juridicamente e autnomo.
a) Poltico: um poder de fato (e no de direito). Ele extrajurdico,
anterior ao direito. ele que cria o ordenamento jurdico de um Estado.
b) Inicial: o que d incio a uma nova ordem jurdica, rompendo
com a anterior. A manifestao tem o efeito de criar um novo Estado.
c) Incondicionado: no se sujeita a qualquer forma ou procedimento
predeterminado em sua manifestao.
d) Permanente: se manifesta a qualquer tempo. Ele no se esgota
com a elaborao de uma nova Constituio, mas permanece em
estado de latncia, aguardando um novo chamado para manifestarse, aguardando um novo momento constituinte.
e) Ilimitado juridicamente: no se submete a limites
determinados pelo direito anterior. Pode mudar completamente a
estrutura do Estado ou os direitos dos cidados, por exemplo, sem ter
sua validade contestada com base no ordenamento jurdico anterior.
00000000000

Embora a doutrina majoritria reconhea que o Poder Constituinte Originrio


ilimitado juridicamente, o Prof. Canotilho afirma que ele dever obedecer a
padres e modelos de conduta espirituais, culturais, ticos e sociais radicados
na conscincia jurdica geral da comunidade. 6
f) Autnomo: tem liberdade para definir o contedo da nova
Constituio. Destaque-se que muitos autores tratam essa caracterstica
como sinnimo de ilimitado.
6

CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio, 7 edio. Coimbra:
Almedina, 2003.

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O Poder Constituinte Derivado (poder constituinte de segundo grau) o
poder de modificar a Constituio Federal bem como de elaborar as
Constituies Estaduais. fruto do poder constituinte originrio, estando
previsto na prpria Constituio. Tem como caractersticas ser jurdico,
derivado, limitado (ou subordinado) e condicionado.
a) Jurdico: regulado pela Constituio, estando, portanto, previsto
no ordenamento jurdico vigente.
b) Derivado: fruto do poder constituinte originrio.
c) Limitado ou subordinado: limitado pela Constituio, no
podendo desrespeit-la, sob pena de inconstitucionalidade.
d) Condicionado: a forma de seu exerccio determinada pela
Constituio. Assim, a aprovao de emendas constitucionais, por
exemplo, deve obedecer ao procedimento estabelecido no art. 60, CF.
O Poder Constituinte Derivado subdivide-se em dois: i) Poder Constituinte
Reformador e; ii) Poder Constituinte Decorrente.
O primeiro consiste no poder de modificar a Constituio. J o segundo o
poder que a CF/88 confere aos Estados de se auto-organizarem, por meio da
elaborao de suas prprias Constituies. Ambos devem respeitar as
limitaes e condies impostas pela Constituio Federal.
O Poder Constituinte Originrio previu 2 (dois) procedimentos de
modificao formal da Constituio: i) emenda constitucional e; ii)
reviso constitucional.
Ambos esto previstos diretamente na Constituio Federal, constituem
manifestao do Poder Constituinte Derivado, mas devem obedincia s
regras impostas pelo Poder Constituinte Originrio. A doutrina
majoritria considera que a reforma constitucional gnero, do qual so
espcies a emenda e a reviso constitucional7.
00000000000

Existe ainda um processo informal de modificao da Constituio, o qual


chamado pela doutrina de mutao constitucional. A mutao constitucional
obra do Poder Constituinte Difuso.
10.1. Emenda Constitucional:
Atualmente, a nica possibilidade de alterao formal da Constituio
mediante Emenda constitucional. A proposta de emenda constitucional
discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois
turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos
votos dos respectivos membros.
7

SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo, 35a edio. Ed. Malheiros, So Paulo, 2012, pp.
62

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As emendas constitucionais podem ser elaboradas a qualquer tempo;
assim, o Poder Constituinte Derivado poder se manifestar a qualquer
momento, alterando a Constituio. Basta que sejam observados os limites
constitucionais ao poder de reforma.
A aprovao das emendas constitucionais feita em sesso bicameral, ou
seja, cada uma das Casas do Congresso Nacional atuar separadamente na
discusso e votao dessa espcie normativa. Como consequncia, as
emendas constitucionais so promulgadas pelas Mesas da Cmara dos
Deputados e do Senado Federal.
Pelo principio da simetria, o procedimento de emenda constitucional, previsto
no art. 60, CF/88, de reproduo obrigatria nas Constituies Estaduais.
Segundo o STF, o procedimento de modificao das Constituies estaduais
deve ter exatamente a mesma rigidez do procedimento exigido para
alterao da Carta Magna.8
Por ora, precisamos saber isso. Fiquem tranquilos, pois iremos trabalhar esse
tema detalhadamente na aula sobre Processo Legislativo. Assim, temos que:

10.2. Limitaes Constitucionais ao Poder de Reforma:


As limitaes constitucionais ao poder de reforma so de 4 (quatro) tipos
diferentes: i) limitaes materiais; ii) limitaes formais; iii) limitaes
circunstanciais; e iv) limitaes temporais.
00000000000

a) Limitaes materiais:
So aquelas que restringem o poder de reforma quanto ao contedo,
matria. Decorrem da inteno do Poder Constituinte Originrio de estabelecer
um ncleo essencial que no poder ser suprimido por meio de emenda
constitucional. A doutrina divide em dois grupos: i) explcitas e; ii) implcitas.
As limitaes explcitas esto expressamente previstas no texto
constitucional. A CF/88 estabelece, em seu art. 60, 4, que certas matrias
no podero ser objeto de emendas constitucionais tendentes a abolilas. So as chamadas clusulas ptreas. Trata-se de ncleo intangvel, que
8

ADI-MC 1.722, rel. Min. Marco Aurlio, 10.12. 1997.

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est protegido contra investidas do poder de reforma. Nesse sentido, no ser
objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir:

relevante destacar que as matrias que constituem clusulas ptreas podem


ser objeto de emenda constitucional; o que elas no podem ser objeto
de emendas tendentes a aboli-las. Para o Supremo Tribunal, o que no se
autoriza, portanto, de forma alguma, que o ncleo essencial das clusulas
ptreas seja esvaziado.
as limitaes materiais (...) no significam a intangibilidade literal da
respectiva disciplina na Constituio originria, mas apenas a proteo do
ncleo essencial dos princpios e institutos.9
Nesse sentido, uma emenda constitucional que estabelea o voto facultativo
no estar violando clusula ptrea e ser plenamente vlida. Da mesma
forma, tambm ser vlida emenda que amplie direitos e garantias
individuais. Ainda podemos afirmar como sendo plenamente constitucional
emenda que transfira competncia de um ente federativo para outro,
desde que resguardado certo grau de autonomia de cada um deles.10
Uma emenda constitucional
clusula ptrea?

poder

criar

uma

No. Emenda constitucional no pode criar clusula


ptrea; apenas o Poder Constituinte Originrio tem esse
poder. Destaque-se, inclusive, que o novo direito ou
garantia individual (criado pela emenda constitucional)
no pode ser considerado uma clusula ptrea.
00000000000

Deve-se ter especial cuidado aos direitos e garantias individuais, tambm


considerados clusulas ptreas. Eles no esto arrolados apenas no art. 5, da
CF/88; h diversos outros direitos e garantias individuais espalhados
pelo texto constitucional, os quais tambm devem ser considerados
clusula ptrea, a exemplo do princpio da anterioridade tributria (art.
150, III, b) e o princpio da anterioridade eleitoral (art. 16).
H, ainda, as limitaes implcitas. So limites tcitos, que asseguram a
efetividade das clusulas ptreas expressas.11 Nas palavras de Michel
9

MS 23.047-MC, Rel. Min. Seplveda Pertence. DJ 14.11.2003.


MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. 6 edio. Editora
Saraiva, 2011, pp. 143.
11
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito Constitucional, 1993.
10

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Temer, dizem respeito forma de criao de norma constitucional bem como
as que impedem a pura e simples supresso dos dispositivos atinentes
intocabilidade dos temas j elencados (art. 60, 4o, CF).12
A doutrina aponta as seguintes limitaes implcitas ao poder de reforma:
Titularidade do Poder Constituinte Originrio;
Titularidade do Poder Constituinte Derivado;
Procedimentos de reforma constitucional.
A titularidade do Poder Constituinte Originrio do povo: cabe a ele decidir a
convenincia e a oportunidade de se elaborar uma nova Constituio. Por esse
motivo, inconstitucional qualquer emenda Constituio que retire tal
atribuio do povo, outorgando-a a qualquer rgo constitudo.
No que se refere titularidade do poder constituinte derivado, pelas mesmas
razes expressas acima, inconstitucional qualquer emenda Constituio
que transfira a competncia de reformar a Constituio, atribuda ao
Congresso Nacional (representante do povo), a outro rgo do Estado (ao
Presidente da Repblica, por exemplo).
Por fim, o procedimento de reviso constitucional (ADCT, art. 3), bem como o
de emenda constitucional (CF, art. 60), so limitaes materiais implcitas.
Seria flagrantemente inconstitucional, por exemplo, emenda Constituio
que estabelecesse novo qurum para a aprovao de emendas
constitucionais. Da mesma forma, no seria vlida emenda constitucional
que criasse novas clusulas ptreas.
No Brasil, no se admite, portanto, a dupla reviso. Esse artifcio,
defendido por parte da doutrina, consistiria em alterar, mediante emenda
constitucional, o art. 60, 4, com o intuito de suprimir ou restringir uma das
clusulas ptreas; em seguida, num segundo momento, outra emenda
constitucional poderia abolir normas antes gravadas pela clusula ptrea.
b) Limitaes formais:

00000000000

As limitaes formais ao processo de reforma Constituio se devem


rigidez constitucional. Como voc se lembra, a CF/88 do tipo rgida e,
como tal, exige um processo especial para modificao do seu texto, mais
difcil do que aquele de elaborao das leis. Essas limitaes formais esto
previstas no art. 60, I ao III, e 2, 3 e 5. Vejamos o quadro a seguir:

12

TEMER, M. Elementos de direito constitucional, 19a ed., p. 145.

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A primeira limitao formal reforma da Constituio se refere


iniciativa. Os incisos I a III do art. 60 estabelecem os legitimados no
processo legislativo de reforma da Constituio.

1/3 (um tero), no mnimo, dos membros da Cmara dos


Deputados ou do Senado Federal;

Presidente da Repblica;

mais da metade das Assembleias Legislativas das unidades da


federao, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa
de seus membros.

A segunda limitao formal reforma da Constituio diz respeito


discusso, votao e aprovao da proposta de emenda constitucional. De
acordo com o art. 60, 2 da CF/88, a proposta de emenda constitucional ser
discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos,
considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos
respectivos membros.
A terceira limitao formal ao poder de reforma diz respeito
promulgao. O art. 60, 3, determina que a emenda Constituio ser
promulgada pelas Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal,
com o respectivo nmero de ordem. Vale destacar que:
00000000000

Diferentemente do que ocorre no projeto de lei, a proposta de


emenda Constituio no se submete a sano ou veto do
Chefe do Poder Executivo;

Ao contrrio do que ocorre no processo legislativo das leis, o


Presidente da Repblica no dispe de competncia para
promulgao de uma emenda Constituio;

A numerao das emendas Constituio segue ordem


prpria, distinta daquela das leis (EC n 1; EC n 2; EC n 3.......).

A quarta limitao formal ao poder de reforma est prevista no art. 60,


5, CF/88. Trata-se do princpio da irrepetibilidade, segundo o qual a
matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada
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no pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa. Assim,
uma proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada somente poder
ser objeto de nova proposta na prxima sesso legislativa.
Aqui, importante deixarmos claro uma distino em relao ao processo
legislativo das leis. Isso porque, a matria constante de projeto de lei rejeitado
poder constituir objeto de novo projeto, na mesma sesso legislativa, desde
que mediante proposta da maioria absoluta dos membros de qualquer das
Casas do Congresso Nacional (CF, art. 67).
Ento, meus amigos, guardem com muito carinho! a irrepetibilidade de
proposta de emenda constitucional rejeitada ou havida por prejudicada
absoluta; j a irrepetibilidade de projeto de lei rejeitado relativa.
c) Limitaes circunstanciais:
Essas limitaes impedem a reforma da Constituio em situao de
instabilidade poltica do Estado. Diante de certas situaes excepcionais e
de anormalidade institucional, a Constituio no poder ser reformada.
O objetivo garantir a independncia do Poder Constituinte Derivado.
A Carta da Repblica instituiu trs circunstncias excepcionais que impedem a
modificao do seu texto: estado de stio, estado de defesa e interveno
federal (CF, art. 60, 1o). Destaca-se que, nesses perodos, as propostas de
emenda Constituio podero ser apresentadas, discutidas e votadas. O que
no se permite a promulgao de emendas constitucionais.
d) Limitaes temporais:
Segundo a doutrina majoritria, a CF/88 no possui limitaes temporais
ao poder de reforma. Estas consistiriam no estabelecimento de um lapso
temporal dentro do qual a Constituio seria imodificvel. Ex: A Constituio
do Imprio de 1824 estabeleceu um limite temporal ao poder de reforma: seu
texto somente poderia ser modificado aps 4 anos de sua vigncia.
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4. (FGV / X Exame de Ordem Unificado 2013) A Constituio


brasileira no pode ser emendada
(A) na implantao do estado de emergncia e durante a interveno da Unio
nos Estados.
(B) na vigncia do estado de stio e na implantao do estado de emergncia.
(C) quando em estado de stio e durante a interveno da Unio nos
Municpios.
(D) na vigncia de estado de defesa, de estado de stio e de interveno
federal.
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Comentrios:
Questo tranquila, hein? Como acabamos de ver, segundo o art. 60, 1,
CF/88, a Constituio no poder ser emendada na vigncia de estado de
defesa, de estado de stio e de interveno federal. O gabarito a letra D.
5. (FGV / VII Exame de Ordem Unificado 2012) As Emendas
Constitucionais possuem um peculiar sistema de iniciativa. Assim,
revela-se correto afirmar que poder surgir projeto dessa espcie
normativa por proposta de:
(A) mais de dois teros das Assembleias Legislativas das unidades da
Federao, sendo que, em cada uma delas, deve ocorrer a unanimidade de
votos.
(B) mais de um tero das Assembleias Legislativas das unidades da Federao,
sendo que, em cada uma delas, deve ocorrer a maioria simples de votos.
(C) mais da metade das Assembleias Legislativas das unidades da Federao,
sendo que, em cada uma delas, deve ocorrer a maioria relativa de votos.
(D) mais de um tero das Assembleias Legislativas das unidades da Federao,
sendo que, em cada uma delas, deve ocorrer a unanimidade de votos.
Comentrios:
Mais uma questo trazendo a literalidade do texto Constitucional. Os
legitimados a apresentar proposta de emenda constitucional so: (i) 1/3 (um
tero), no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado
Federal; (ii) Presidente da Repblica e (iii) mais da metade das Assembleias
Legislativas das unidades da federao, manifestando-se, cada uma delas, pela
maioria relativa de seus membros.
O gabarito, portanto, a letra C.
00000000000

10.3. O Controle Judicial do processo de reforma Constitucional:


Como vimos, o processo de reforma constitucional deve obedecer a todos os
limites impostos pelo Poder Constituinte Originrio, sob pena de
inconstitucionalidade. Cabe, portanto, controle de constitucionalidade dos
atos de reforma constitucional em caso de desrespeito s limitaes
estabelecidas pelo art. 60 da CF/88.
A inconstitucionalidade pode ser material ou formal. Ser material quando
houver ofensa a clusula ptrea, ferindo limitaes de contedo
estabelecidas pelo legislador constituinte originrio. Por outro lado, ser formal
quando desobedecer s formalidades estabelecidas pela Constituio.
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Com a promulgao da emenda constitucional, esta poder ser questionada
perante o Poder Judicirio tanto na via incidental (caso concreto submetido
apreciao do Judicirio) quanto na via abstrata (mediante impugnao da
norma em tese), caso se vislumbre ofensa a algum dos dispositivos do art.
60 da Constituio Federal.
Vamos estudar com calma o tema de controle de Constitucionalidade l na
frente. O que precisamos saber agora que h, sim, a possibilidade de que
seja realizado o controle de constitucionalidade de proposta de emenda
constitucional em tramitao no Congresso Nacional. Em virtude de ser um
controle realizado sobre norma que ainda no est em vigor, considera-se que
controle judicial preventivo de constitucionalidade.
De acordo com o STF, a instaurao desse procedimento de controle de
constitucionalidade somente pode se dar pela ao de um congressista. A
ao cabvel para tanto o mandado de segurana, uma vez que se visa a
proteo do direito lquido e certo do congressista de ver respeitado o devido
processo legislativo constitucional. Por esse motivo, terceiros jamais poderiam
instaurar esse procedimento de controle.
O mandado de segurana dever ser ajuizado perante o STF, pois compete
Corte Suprema apreciar, originariamente, os atos emanados dos rgos do
Congresso Nacional, de suas Casas e de suas Comisses. Entretanto, caso a
emenda constitucional seja promulgada antes do julgamento do
mandado de segurana, a ao restar prejudicada, por perda de objeto.
Em resumo, temos os seguintes requisitos:

00000000000

6. (FGV / XVII Exame de Ordem Unificado 2015) Pedro, reconhecido


advogado na rea do direito pblico, contratado para produzir um
parecer sobre situao que envolve o pacto federativo entre estados
brasileiros. Ao estudar mais detidamente a questo, conclui que, para
atingir seu objetivo, necessrio analisar o alcance das chamadas
clusulas ptreas.
Com base na ordem constitucional brasileira vigente, assinale, dentre
as opes abaixo, a nica que expressa uma premissa correta sobre o
tema e que pode ser usada pelo referido advogado no desenvolvimento
de seu parecer.
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(A) as clusulas ptreas podem ser invocadas para sustentar a existncia de
normas constitucionais superiores em face de normas constitucionais
inferiores, o que possibilita a existncia de normas constitucionais
inconstitucionais.
(B) norma introduzida por emenda constituio se integra plenamente ao
texto constitucional, no podendo, portanto, ser submetida a controle de
constitucionalidade, ainda que sob alegao de violao clusula ptrea.
(C) mudanas propostas por constituinte derivado reformador esto sujeitas
ao controle de constitucionalidade, sendo que as normas ali propostas no
podem afrontar clusulas ptreas estabelecidas na constituio da repblica.
(D) os direitos e as garantias individuais considerados como clusulas ptreas
esto localizados exclusivamente nos dispositivos do art. 5, de modo que
inconstitucional atribuir
essa
qualidade (clusula
ptrea) a normas
fundadas em outros dispositivos constitucionais.
Comentrios:
Letra A: errada. Lembra do alemo Otto Bachoff? Pois (rs)...ele que
argumentava a existncia de normas constitucionais inconstitucionais. No
Brasil, no se aplica a teoria de Otto Bachoff, pois o entendimento o de
que no h hierarquia entre normas constitucionais. Nesse sentido, uma
norma constitucional originria no pode ser considerada inconstitucional.
Letra B: errada. As emendas podem, sim, ser submetidas a controle de
constitucionalidade. O que no podero ser objeto de deliberao so
propostas de emenda constitucional tendentes a abolir clusula ptrea.
Letra C: correta. De fato, as emendas constitucionais esto sujeitas ao controle
de constitucionalidade, no podendo afrontar clusula ptrea.
Letra D: errada. H direitos e garantias individuais espalhados pelo texto
constitucional, ou seja, eles no esto apenas no art. 5. Por exemplo, o STF
j decidiu que o princpio da anterioridade tributria (art. 150, III, b) e o
princpio da anterioridade eleitoral (art. 16) so garantias individuais e,
portanto, esto gravados por clusula ptrea.
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O gabarito a letra C.

11 - Aplicabilidade das normas Constitucionais


O estudo da aplicabilidade das normas constitucionais essencial correta
interpretao da Constituio Federal, pois ela nos permitir entender
exatamente o alcance e a realizabilidade dos dispositivos da Constituio.
Todas as normas constitucionais apresentam juridicidade. Todas elas so
imperativas e cogentes ou, em outras palavras, todas as normas
constitucionais surtem efeitos jurdicos: (diferena o grau de eficcia).
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A classificao das normas quanto sua aplicabilidade mais aceita no Brasil foi
a proposta pelo Prof. Jos Afonso da Silva. A partir da aplicabilidade das
normas constitucionais, Jos Afonso da Silva classifica as normas
constitucionais em trs grupos: i) normas de eficcia plena; ii) normas de
eficcia contida e; iii) normas de eficcia limitada.

11.1. Normas de eficcia plena:


So aquelas que, desde a entrada em vigor da Constituio, produzem, ou tm
possibilidade de produzir, todos os efeitos que o legislador constituinte quis
regular. o caso do art. 2 da CF/88, que diz: so Poderes da Unio,
independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio.
As normas de eficcia plena possuem as seguintes caractersticas:
a) so autoaplicveis, dizer, elas independem de lei posterior
regulamentadora que lhes complete o alcance e o sentido. A lei
regulamentadora at pode existir, mas a norma de eficcia plena j
produz todos os seus efeitos de imediato, independentemente de
qualquer tipo de regulamentao.
b) so no-restringveis, ou seja, caso exista uma lei tratando de
uma norma de eficcia plena, esta no poder limitar sua aplicao.
c) possuem aplicabilidade direta (no dependem de norma
regulamentadora para produzir seus efeitos), imediata (esto aptas a
produzir todos os seus efeitos desde o momento em que promulgada
a Constituio) e integral (no podem sofrer limitaes ou restries).

11.2. Normas constitucionais de eficcia contida ou prospectiva:


00000000000

So normas que esto aptas a produzir todos os seus efeitos desde o


momento da promulgao da Constituio, mas que podem ser restringidas
por parte do Poder Pblico. A atuao do legislador, neste caso,
discricionria: ele no precisa editar a lei, mas poder faz-lo.
Um exemplo clssico de norma de eficcia contida o art.5, inciso III, da
CF/88, segundo o qual livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou
profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer.
Em razo desse dispositivo, assegurada a liberdade profissional: desde a
promulgao da Constituio, todos j podem exercer qualquer trabalho, ofcio
ou profisso. No entanto, a lei poder estabelecer restries ao exerccio
de algumas profisses. Ex: a exigncia de aprovao no exame da OAB como
pr-requisito para o exerccio da advocacia.
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As normas de eficcia contida possuem as seguintes caractersticas:
a) so autoaplicveis, ou seja, esto aptas a produzir todos os seus
efeitos, independentemente de lei regulamentadora. No precisam de
lei regulamentadora que lhes complete o alcance ou sentido. Vale
destacar que, antes da lei regulamentadora ser publicada, o direito
previsto em uma norma de eficcia contida pode ser exercitado de
maneira ampla (plena); s depois da regulamentao que haver
restries ao exerccio do direito.
b) so restringveis, isto , esto sujeitas a limitaes ou restries,
que podem ser impostas por:

uma lei: o direito de greve, na iniciativa privada, norma de


eficcia contida prevista no art. 9, da CF/88. Desde a
promulgao da CF/88, o direito de greve j pode exercido pelos
trabalhadores do regime celetista; no entanto, a lei poder
restringi-lo, definindo os servios ou atividades essenciais e
dispondo sobre o atendimento das necessidades inadiveis da
comunidade. ( 1, art. 9, CF)
outra norma constitucional: o art. 139, da CF/88 prev a
possibilidade de que sejam impostas restries a certos direitos e
garantias fundamentais durante o estado de stio.
conceitos tico-jurdicos indeterminados: o art. 5, inciso
XXV, da CF/88 estabelece que, no caso de iminente perigo
pblico, o Estado poder requisitar propriedade particular. Esse
um conceito tico-jurdico que poder, ento, limitar o direito de
propriedade.

c) possuem aplicabilidade direta (no dependem de norma


regulamentadora para produzir seus efeitos), imediata (esto aptas a
produzir todos os seus efeitos desde o momento em que promulgada
a Constituio) e possivelmente no-integral (esto sujeitas a
limitaes ou restries).
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11.3. Normas constitucionais de eficcia limitada:


So aquelas que dependem de regulamentao futura para produzirem
todos os seus efeitos. Um exemplo de norma de eficcia limitada o art. 37,
inciso VII, da CF/88, que trata do direito de greve dos servidores pblicos
(o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei
especfica).
Ao ler o dispositivo supracitado, possvel perceber que a CF/88 outorga aos
servidores pblicos o direito de greve; no entanto, para que este possa ser
exercido, faz-se necessria a edio de lei ordinria que o regulamente. Assim,
enquanto no editada essa norma, o direito no pode ser usufrudo.
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As normas constitucionais
caractersticas:

de

eficcia

limitada

possuem

as

seguintes

a) so no-autoaplicveis, ou seja, dependem de complementao


legislativa para que possam produzir os seus efeitos.
b) possuem aplicabilidade indireta (dependem de norma
regulamentadora para produzir seus efeitos) mediata (a promulgao
do texto constitucional no suficiente para que possam produzir todos
os seus efeitos) e reduzida (possuem um grau de eficcia restrito
quando da promulgao da Constituio).
As normas de eficcia contida esto aptas a
produzir todos os seus efeitos desde o momento em
que a Constituio promulgada. A lei posterior, caso
editada, ir restringir a sua aplicao.
As normas de eficcia limitada no esto aptas a
produzirem todos os seus efeitos com a
promulgao da Constituio; elas dependem, para isso,
de uma lei posterior, que ir ampliar o seu alcance.
Jos Afonso da Silva subdivide as normas de eficcia limitada em dois
grupos:
a)
normas
declaratrias
de
princpios
institutivos
ou
organizativos: so aquelas que dependem de lei para estruturar e
organizar as atribuies de instituies, pessoas e rgos previstos na
Constituio. o caso, por exemplo, do art. 88, da CF/88.
As normas definidoras de princpios institutivos ou organizativos podem
ser impositivas, quando impem ao legislador uma obrigao de
elaborar a lei regulamentadora (art. 88, da CF/88); ou facultativas,
quando estabelecem mera faculdade ao legislador (art. 125, 3, CF/88).
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b) normas declaratrias de princpios programticos: so aquelas


que estabelecem programas, objetivos, metas a serem desenvolvidos
pelo legislador infraconstitucional. (Ex: art. 196, CF). Cabe destacar que
a presena de normas programticas na Constituio Federal que nos
permite classifica-la como uma Constituio-dirigente.
No menos importante, vale destacar que que as normas de eficcia
limitada, embora tenham aplicabilidade reduzida e no produzam todos os
seus efeitos desde a promulgao da Constituio, possuem eficcia
jurdica. Guarde bem isso: a eficcia limitada, porm existente! Diz-se que
as normas de eficcia limitada possuem eficcia mnima.
E quais so os efeitos jurdicos produzidos pelas normas de eficcia limitada?
Temos dois tipos de efeitos: i) efeito negativo; e ii) efeito vinculativo.
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O efeito negativo consiste na revogao de disposies anteriores em
sentido contrrio e na proibio de leis posteriores que se oponham a
seus comandos. Sobre esse ltimo ponto, vale destacar que as normas de
eficcia limitada servem de parmetro para o controle de constitucionalidade.
O efeito vinculativo, por sua vez, se manifesta na obrigao de que o
legislador ordinrio edite leis regulamentadoras, sob pena de haver
omisso inconstitucional, que pode ser combatida por meio de mandado de
injuno ou Ao Direta de Inconstitucionalidade por Omisso.

7. (FGV / XVI Exame de Ordem Unificado 2015) O diretor de RH de


uma multinacional da rea de telecomunicaes, em reunio
corporativa, afirmou que o mundo globalizado vem produzindo
grandes inovaes, exigindo o reconhecimento de novas profisses
desconhecidas at ento. Feitas essas consideraes, solicitou que
alterasse o quadro de cargos e funes da empresa, incluindo as
seguintes profisses: gestor de marketing digital e desenvolvedor de
aplicativos mveis. O presidente da sociedade empresria, pedido
formulado, alegou que o exerccio de qualquer atividade laborativa
pressupe a sua devida regulamentao em lei, o que ainda no havia
ocorrido em relao s referidas profisses.
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Com base na teoria da eficcia das normas constitucionais correto


afirmar que o presidente da sociedade empresria
(A) argumentou em harmonia com a ordem constitucional, pois o dispositivo
da Constituio Federal que afirma ser livre o exerccio de qualquer trabalho,
ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei
estabelecer, possui eficcia limitada, exigindo regulamentao legal para que
possa produzir efeitos.
(B) apresentou argumentos contrrios ordem constitucional, pois o
dispositivo da Constituio Federal que afirma ser livre o exerccio de qualquer
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trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei
estabelecer, possui eficcia contida, de modo que, inexistindo lei que
regulamente o exerccio da atividade profissional, livre o seu exerccio.
(C) apresentou argumentos contrrios ordem constitucional, pois o
dispositivo da Constituio Federal que afirma ser livre o exerccio de qualquer
trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei
estabelecer, possui eficcia plena, j que a liberdade do exerccio profissional
no pode ser restringida, mas apenas ampliada.
(D) argumentou em harmonia com a ordem constitucional, pois o dispositivo
da Constituio Federal que afirma ser livre o exerccio de qualquer trabalho,
ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei
estabelecer, no possui nenhuma eficcia, devendo ser objeto de mandado de
injuno para a sua devida regulamentao.
Comentrios:
Meus amigos, para resolver essa questo, precisaramos conhecer o art. 5,
inciso III, da CF/88, que trata da liberdade profissional, segundo o qual
livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as
qualificaes profissionais que a lei estabelecer. E aqui no tem mistrio.
Acabamos de ver que se trata de uma norma de eficcia contida.
Ora, se o art. 5, III, CF/88, norma de eficcia contida, significa que o
exerccio da profisso independe de regulamentao. A liberdade profissional
pode ser livremente exercida, podendo a lei restringir o exerccio desse direito.
Assim, no h necessidade de regulamentao em lei para que sejam
includas, no quadro de cargos e funes da empresa, as profisses de gestor
de marketing digital e desenvolvedor de aplicativos mveis. Logo, os
argumentos apresentados pelo presidente da sociedade empresria no esto
em harmonia com a ordem constitucional.
O gabarito a letra B.
8. (FGV / DPE-MT 2015) Considerando a classificao das normas
constitucionais, assinale a opo que indica a norma de eficcia
contida.
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(A) livre o exerccio de qualquer profisso, atendidas as qualificaes que a


lei venha a estabelecer.
(B) O Estado deve garantir o desenvolvimento nacional.
(C) O Presidente da Repblica no est sujeito priso antes da sentena
penal condenatria.
(D) As atribuies do Conselho de Defesa das Minorias sero definidas em lei.
(E) dever da sociedade proteger os idosos, na forma definida em lei.

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Comentrios:
Letra A: correta. Para que vocs percebam como as questes se repetem (rs)
ou seguem uma mesma linha de raciocnio. Mais uma vez, tem-se aqui uma
norma de eficcia contida. A lei poder restringir o exerccio profissional,
estabelecendo qualificaes para certas profisses.
Letra B: errada. Essa uma norma de eficcia limitada, de carter
programtico.
Letra C: errada. uma norma de eficcia plena.
Letra D: errada. uma norma de eficcia limitada. H necessidade de edio
de lei para definir as atribuies do Conselho.
Letra E: errada. Tambm uma norma de eficcia limitada. A
regulamentadora que ir definir como ser a proteo dada aos idosos.

lei

O gabarito a letra A.

12 - Princpios Fundamentais
Os princpios fundamentais esto dispostos na CF/88 no Ttulo I, o qual
composto por quatro artigos. Cada um desses dispositivos apresenta um tipo
de princpio fundamental. O art. 1 trata dos fundamentos da Repblica; o
art. 2, do princpio da separao de Poderes; o art. 3, dos objetivos
fundamentais; e o art. 4, dos princpios da RFB nas relaes internacionais.
Se uma questo disser que um determinado fundamento da RFB
(Ex: soberania) um princpio fundamental, estar correta. Da
mesma forma, se uma questo disser que um objetivo fundamental
da RFB (Ex: construir uma sociedade livre, justa e solidria), um
princpio fundamental, ela tambm estar correta. Ou, ainda, se a
questo afirmar que um princpio das relaes internacionais (por
exemplo, igualdade entre os Estados), um princpio fundamental,
tambm. A explicao para isso o fato de que os art. 1 - art. 4
evidenciam, todos eles, espcies de princpios fundamentais.
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12.1 Fundamentos da Repblica Federativa do Brasil:


Os fundamentos da Repblica Federativa do Brasil esto previstos no art. 1,
da Constituio Federal de 1988. So os pilares, a base do ordenamento
jurdico brasileiro. Seno vejamos:
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio
indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se
em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos:
I - a soberania;
II - a cidadania;
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III - a dignidade da pessoa humana;
IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;
V - o pluralismo poltico.
Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por
meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta
Constituio.

Para memoriz-los, usamos a famoso mnemnico SOCIDIVAPLU:


soberania, cidadania, dignidade da pessoa humana, valores sociais do trabalho
e da livre iniciativa e pluralismo poltico. Olha s:

A soberania um atributo essencial ao Estado, garantindo que sua vontade


no se subordine a qualquer outro poder, seja no plano interno ou no plano
internacional. considerada um poder supremo e independente.
Assim, no mbito interno, as normas e decises elaboradas pelo Estado
prevalecem sobre as emanadas de grupos sociais intermedirios como famlia,
escola e igreja, por exemplo. Por sua vez, na rbita internacional, o Estado
somente se submete a regras em relao s quais manifestar livremente o seu
consentimento. A soberania guarda correlao direta com o princpio da
igualdade entre os Estados, que um dos princpios adotados pela Repblica
Federativa do Brasil em suas relaes internacionais (art. 4, V, CF/88).
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A cidadania, por sua vez, simultaneamente um objeto e um direito


fundamental das pessoas; representa um verdadeiro status do ser humano: o
de ser cidado e, com isso, ter assegurado o seu direito de participao na
vida poltica do Estado. 13 Nesse sentido, est intimamente ligada ao conceito
de democracia, pois supe que o cidado se sinta responsvel pela
construo de seu Estado, pelo bom funcionamento das instituies.
A dignidade da pessoa humana outro fundamento da Repblica Federativa
do Brasil e consiste, na viso do STF, significativo vetor interpretativo,
verdadeiro valor-fonte que conforma e inspira todo o ordenamento

13

MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil Interpretada e Legislao Constitucional, 9 edio. So Paulo
Editora Atlas: 2010, pp. 61.

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constitucional 14. a base de todos os direitos fundamentais e o princpio
que coloca o ser humano como a preocupao central para o Estado brasileiro.
Possui elevada densidade normativa e pode ser usado, independentemente
de regulamentao, como fundamento de deciso judicial. Alm de possuir
eficcia negativa (invalidando qualquer norma com ele conflitante), vincula o
Poder Pblico, impelindo-o a adotar polticas para sua total implementao.
Em razo de sua importncia, o Supremo Tribunal j o utilizou como
fundamento de diversas decises importantes. Olha s:
a)

O STF considerou legtima a unio homoafetiva como entidade


familiar, em razo do princpio da dignidade da pessoa humana,
da liberdade, segurana jurdica e do direito busca pela
felicidade15

b)

O STF considera que no ofende o direito vida e a dignidade da


pessoa humana a pesquisa com clulas-tronco embrionrias
obtidas de embries humanos produzidos por fertilizao in vitro
e no utilizados neste procedimento.16

c)

O STF entende que no possvel, por violar o princpio da


dignidade da pessoa humana, a submisso compulsria do pai
ao exame de DNA na ao de investigao de paternidade.17

Voltando anlise dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, a


elevao dos valores sociais do trabalho e da livre iniciativa a essa
condio refora que o nosso Estado capitalista, e, simultaneamente,
demonstra que o trabalho tem um valor social. o trabalho, afinal, ferramenta
essencial para garantir, a subsistncia das pessoas, o desenvolvimento e
crescimento econmico do Pas. Nesse sentido, o art. 170 da CF/88.
Por ltimo, o Estado brasileiro tambm tem como fundamento o pluralismo
poltico. Esse princpio visa garantir a incluso dos diferentes grupos sociais
no processo poltico nacional, outorgando aos cidados liberdade de convico
filosfica e poltica. Como seu corolrio, tem-se a liberdade de criao e
funcionamento dos partidos polticos.
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O STF entende que a crtica jornalstica um direito cujo suporte legitimador


o pluralismo poltico; o exerccio desse direito deve, assim, ser preservado
contra ensaios autoritrios de represso penal. 18

14

STF, HC 85.237, Rel. Min. Celso de Mello, j. 17.03.05, DJ de 29.04.05.


RE 477554 MG, DJe-164 DIVULG 25-08-2011 PUBLIC 26-08-2011 EMENT VOL-02574-02 PP-00287.
16
STF, ADI 3510/DF Rel. Min Ayres Britto, DJe 27.05.2010
17
STF, Pleno, HC 71.373/RS, rel. Min. Francisco Rezek, Dirio da Justia, Seo I, 22.11.1996.
18
STF Pet 3486/DF, Rel. Ministro Celso de Mello. DJe. 22.08.2005.
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12.2. Forma de Estado / Forma de Governo / Regime Poltico:
Dentre as decises polticas estabelecidas pelo Constituinte Originrio, esto a
definio da forma de Estado e a forma de governo. (art. 1, caput).
a) Forma de estado diz respeito maneira pela qual o poder est
territorialmente repartido; a repartio territorial do Poder que ir
definir a forma de Estado. Um Estado poder ser unitrio (quando o
poder est territorialmente centralizado) ou federal (quando o poder
est territorialmente descentralizado).
O Brasil um Estado federal, ou seja, adota a federao como forma de
Estado. H diversos entes federativos (Unio, Estados, Distrito Federal e
Municpios), todos eles autnomos, dotados de governo prprio e de
capacidade poltica. So pessoas jurdicas de direito pblico que mantm entre
si um vnculo indissolvel.
Em razo disso, um estado ou municpio brasileiro no pode se separar do
Brasil; diz-se que, em uma federao no h o direito de secesso. esse o
princpio da indissolubilidade do vnculo federativo, o qual reforado
pelo fato de que a federao clusula ptrea da CF/88 (art. 60 4, I, CF).
O Estado federal, segundo a doutrina, apresenta duas caractersticas:
autonomia e participao. A autonomia traduz-se na possibilidade de os
Estados e Municpios terem sua prpria estrutura governamental e
competncias, distintas daquelas da Unio. A participao, por sua vez,
consiste em dar aos Estados a possibilidade de interferir na formao das leis.
Cabe destacar que autonomia difere de soberania. No Brasil, apenas a
Repblica Federativa do Brasil (RFB) considerada soberana, inclusive para
fins de direito internacional; s ela possui personalidade internacional. Isso
porque na Federao os entes reunidos, apesar de no perderem suas
personalidades jurdicas, abrem mo de algumas prerrogativas, em benefcio
do todo (Estado Federal). Dessas, a principal a soberania.
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A Unio quem representa a RFB no plano internacional (art. 21, inciso I),
mas possui apenas autonomia, jamais soberania. Os outros entes
federativos at podem atuar no plano internacional, mas apenas na medida em
que a RFB os autoriza. Ex: Contratao de emprstimo junto ao Banco Mundial
pelo Estado de So Paulo, para fins de construo de uma rodovia.
No Brasil, a Unio, os Estados-membros e os Municpios, todos so igualmente
autnomos e possuem o mesmo status hierrquico, recebendo assim
tratamento jurdico isonmico.
Outra caracterstica de nosso federalismo que ele cooperativo. A
repartio de competncias entre os entes da federao se d de forma que
todos eles contribuam para que o Estado alcance seus objetivos. Algumas
competncias so comuns a todos, havendo, ainda, a colaborao tcnica e
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financeira entre eles para a prestao de alguns servios pblicos, bem como
repartio das receitas tributrias.
b) Forma de Governo o modo como se d a instituio do poder na
sociedade e a relao entre governantes e governados. Quanto forma
de governo, um Estado poder ser uma monarquia ou uma repblica.
No Brasil, a forma de governo adotada (art. 1, caput), foi a repblica. E,
aqui, temos como caractersticas: carter eletivo, representativo e
transitrio dos detentores do poder e responsabilidade dos governantes.
Os governantes, na Repblica, so eleitos pelo povo, o que vincula essa forma
de governo democracia. Alm disso, na Repblica, o governo limitado,
surgindo a ideia de responsabilidade da Administrao Pblica. Finalmente, o
carter transitrio dos detentores do poder poltico inerente ao governo
republicano, j que nos termos do art. 60, 4 da CF/88, teremos voto direto,
secreto, universal e peridico.
Outra importante caracterstica da Repblica que ela fundada na
igualdade formal das pessoas.
c) O regime poltico adotado pelo Brasil a democracia, o que fica
claro quando o art. 1, caput, da CF/88 dispe que a Repblica
Federativa do Brasil se constitui em Estado democrtico de direito.
O Estado de Direito aquele no qual existe uma limitao dos poderes
estatais; ele representa uma superao do antigo modelo absolutista, no qual
o governante tinha poderes ilimitados. O surgimento do Estado de direito se
deve aos movimentos constitucionalistas modernos.
Hoje, vive-se o momento do Estado Constitucional, que , ao mesmo
tempo, um Estado de Direito e um Estado democrtico. Cabe destacar que a
expresso Estado Democrtico de Direito no implica uma mera reunio
dos princpios do Estado de Direito e do Estado Democrtico, uma vez que os
supera, trazendo em si um conceito novo, mais abrangente.
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Trata-se da garantia de uma sociedade pluralista, em que todas as pessoas se


submetem s leis e ao Direito, visando a garantir os direitos fundamentais e
assegurando a todos uma igualdade material. Nos dizeres de Dirley da Cunha
Jr, o Estado Democrtico de Direito, portanto, o Estado Constitucional
submetido Constituio e aos valores humanos nela consagrados. 19
O princpio democrtico reforado pelo pargrafo nico do art.1 da
Constituio Federal. todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de
representantes eleitos ou diretamente nos termos da Constituio.

19

CUNHA JNIOR, Dirley. Curso de Direito Constitucional, 6 edio, p. 543.

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No Brasil, existe uma democracia semidireta ou participativa, em que o
povo, alm de participar das decises polticas por meio de seus
representantes eleitos, tambm possui instrumentos de participao direta.
(plebiscito; referendo; iniciativa popular leis e ao popular).
Cuidado! O plebiscito convocado antes da criao da
norma (ato legislativo ou administrativo) para que os
cidados, por meio do voto, aprovem ou no a questo que
lhes foi submetida. J o referendo convocado aps a
edio da norma, devendo esta ser ratificada pelos
cidados para ter validade.

12.3 Harmonia e Independncia entre os Poderes:


A separao de poderes um princpio cujo objetivo evitar arbitrariedades e
o desrespeito aos direitos fundamentais20; ele se baseia na premissa de que
quando o poder poltico est concentrado nas mos de uma s pessoa, h uma
tendncia ao abuso do poder. Sob essa perspectiva, a separao de poderes
verdadeira tcnica de limitao do poder estatal.
As origens da separao de poderes remontam a Aristteles, com a obra A
Poltica. Posteriormente, o tema tambm foi trabalhado por Joo Locke e,
finalmente, por Montesquieu, em sua clebre obra O esprito das leis.
Modernamente, a separao de poderes no vista como algo rgido. Com
efeito, o poder poltico uno, indivisvel; assim, o que pode ser objeto de
separao so as funes estatais (e no o poder poltico). Assim, apesar de a
Constituio falar em trs Poderes, na verdade ela est se referindo a funes
distintas de um mesmo Poder: a legislativa, a executiva e a judiciria.
A Constituio Federal de 1988 adotou, assim, uma separao de Poderes
flexvel. Isso significa que eles no exercem exclusivamente suas funes
tpicas, mas tambm outras, denominadas atpicas. Ex: Exerccio da funo
administrativa (tpica do Executivo) pelo Judicirio e pelo Legislativo, quando
dispem sobre sua organizao interna e sobre seus servidores, nomeando-os
ou exonerando-os. Ou, ento quando o Poder Executivo exerce funo
legislativa ao editar medidas provisrias ou leis delegadas.
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A Constituio Federal de 1988, em seu art. 2, trata da separao de


poderes, dispondo que so poderes da Unio, independentes e harmnicos
entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio.
Chama-nos a ateno o fato de que a Constituio explicita que os trs
Poderes so independentes e harmnicos. Independncia a ausncia de
20

MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil Interpretada


Constitucional, 9 edio. So Paulo Editora Atlas: 2010, pp. 72.

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Legislao
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subordinao, de hierarquia entre os Poderes; cada um deles livre para se
organizar e no pode intervir fora dos limites constitucionais. Harmonia, por
sua vez, significa colaborao, cooperao; visa garantir que os Poderes
expressem uniformemente a vontade da Unio.
A independncia entre os Poderes no absoluta. Ela limitada pelo
sistema de freios e contrapesos. Esse sistema prev a interferncia
legtima de um Poder sobre o outro, nos limites estabelecidos
constitucionalmente. o que acontece, por exemplo, quando o Congresso
Nacional (Poder Legislativo) fiscaliza os atos do Poder Executivo (art. 49, X,
CF/88). Ou, ento, quando o Poder Judicirio controla a constitucionalidade de
leis elaboradas pelo Poder Legislativo.

12.4. Objetivos Fundamentais da Repblica Federativa do Brasil:


Os objetivos fundamentais so as finalidades que devem ser perseguidas
pelo Estado brasileiro. Que tal analisarmos o art. 3 da Carta Magna?
Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do
Brasil:
I - construir uma sociedade livre, justa e solidria;
II - garantir o desenvolvimento nacional;
III - erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as
desigualdades sociais e regionais;
IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa,
sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao.

Mas, professores, como se lembrar do rol de objetivos da Repblica Federativa


do Brasil, uma vez que o art. 3 da CF/88 costuma ser cobrado em sua
literalidade? Leia-o e releia-o at decor-lo! Para ajud-lo na memorizao
do mesmo, peo que preste ateno nos verbos, sempre no infinitivo:
construir, garantir, erradicar e promover.
Outra dica que esses verbos formam a sigla Conga Erra Pro, que serve de
memorizao. Pense em um rapaz, de apelido CONGA, que tem como
OBJETIVO no ERRAr na PROva:
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A promoo do bem de todos, sem preconceitos, alada pela Carta Magna


condio de objetivo fundamental da Repblica Federativa do Brasil, consagra
a igualdade material como um dos objetivos da Repblica Federativa do
Brasil. Como exemplo, tem-se a reserva de vagas nas Universidades Federais,
a serem ocupadas por alunos de escolas pblicas (cotas raciais). Trata-se, na
viso do Supremo Tribunal das chamadas aes afirmativas do Estado21.
so medidas especiais tomadas com o objetivo de assegurar progresso
adequado de certos grupos raciais, sociais ou tnicos ou indivduos que
necessitem de proteo, e que possam ser necessrias e teis para
proporcionar a tais grupos ou indivduos igual gozo ou exerccio de direitos
humanos e liberdades fundamentais, contanto que, tais medidas no
conduzam, em consequncia, manuteno de direitos separados para
diferentes grupos raciais, e no prossigam aps terem sido alcanados os seus
objetivos

12.5. Princpios das Relaes Internacionais:


Meus amigos, estamos chegando ao fim, mas antes de encerramos nosso
primeiro encontro, precisamos ainda analisar os princpios que regem a
Repblica Federativa do Brasil em suas relaes internacionais (art. 4, CF).
00000000000

E aqui, mais uma vez, vale o reforo da literalidade do texto Constitucional.


No tem jeito. Vamos l?
Art. 4 A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes
internacionais pelos seguintes princpios:
I - independncia nacional;
II - prevalncia dos direitos humanos;
III - autodeterminao dos povos;
IV - no-interveno;
V - igualdade entre os Estados;
21

REsp 1132476/PR, Rel. Ministro Humberto Martins, 2 Turma, julgado em 13/10/2009, DJe 21/10/2009

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VI - defesa da paz;
VII - soluo pacfica dos conflitos;
VIII - repdio ao terrorismo e ao racismo;
IX - cooperao entre os povos para o progresso da humanidade;
X - concesso de asilo poltico.
Pargrafo nico. A Repblica Federativa do Brasil buscar a
integrao econmica, poltica, social e cultural dos povos da Amrica
Latina, visando formao de uma comunidade latino-americana de
naes.
Por fim, o pargrafo nico do art. 4 da Constituio traz um objetivo a ser
buscado pelo Brasil em suas relaes internacionais: a integrao
econmica, poltica, social e cultural dos povos da Amrica Latina,
visando formao de uma comunidade latino-americana de naes. Tenha
cuidado, pois o examinador pode trocar Amrica Latina por Amrica do Sul,
para confundi-lo (a).

9. (FGV / XVII Exame de Ordem Unificado 2015) A discusso a


respeito das funes executiva, legislativa e judiciria parece se
acirrar em torno dos limites do seu exerccio pelos trs tradicionais
poderes. Nesse sentido, sobre a estrutura adotada pela constituio
brasileira de 1988, assinale a afirmativa correta.
(A) o exerccio da funo legislativa uma atribuio concedida
exclusivamente ao poder legislativo, como decorrncia natural de ser
considerado o poder que mais claramente representa o regime democrtico.
(B) o exerccio da funo jurisdicional atribuio privativa do Poder Judicirio,
embora se possa dizer que o poder executivo, no uso do seu poder disciplinar,
tambm faa uso da funo jurisdicional.
(C) o exerccio de funes administrativas, judicirias e legislativas deve
respeitar a mais estrita diviso de funes, no existindo possibilidade de
que um poder venha a exercer, atipicamente, funes afetas a outro poder.
00000000000

(D) a produo de efeitos pelas normas elaboradas pelos poderes legislativo e


executivo pode ser limitada pela atuao do poder judicirio, no mbito de sua
atuao tpica de controlar a constitucionalidade ou a legalidade das normas do
sistema.
Comentrios:
Letra A: errada. O Poder Executivo e o Poder Judicirio tambm exercem
funo legislativa, ou seja, essa no uma funo exclusiva do Poder
Legislativo. O Poder Executivo exerce funo legislativa ao editar medidas
provisrias ou leis delegadas. Por sua vez, o Poder Judicirio exerce tal funo
ao editar regimentos de tribunais.
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Letra B: errada. A funo jurisdicional , de fato, atribuio privativa do Poder
Judicirio. Quando o Poder Executivo exerce seu poder disciplinar, ele est
fazendo uso da funo administrativa.
Letra C: errada. No Brasil, o sistema de separao de poderes flexvel. Isso
significa que os Poderes no exercem exclusivamente suas funes tpicas,
mas tambm outras, denominadas atpicas.
Letra D: correta. O Poder Judicirio, no exerccio de sua funo jurisdicional,
pode controlar a constitucionalidade e a legalidade das normas. nesse
sentido que possvel afirmar que a atuao do Poder Judicirio pode limitar a
produo de efeitos pelas normas elaboradas pelos Poderes Legislativo e
Executivo.
O gabarito a letra D.
10. (FGV / DPDF 2014) Sobre os Princpios Fundamentais da
Repblica Federativa do Brasil, luz do texto constitucional de 1988,
INCORRETO afirmar que:
(A) a Repblica Federativa do Brasil tem como fundamentos: a soberania, a
cidadania, a dignidade da pessoa humana, os valores sociais do trabalho e da
livre iniciativa e o pluralismo politico.
(B) a Repblica Federativa do Brasil tem como objetivos fundamentais:
construir uma sociedade livre, justa e solidria; garantir o desenvolvimento
nacional, erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades
sociais e regionais; promover o bem de todos, sem preconceitos de origem,
raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao.
(C) todo o poder emana do povo, que o exerce unicamente por meio de
representantes eleitos.
(D) entre outros, so princpios adotados pela Repblica Federativa do Brasil
nas suas relaes internacionais, os seguintes: a independncia nacional, a
prevalncia dos direitos humanos e o repdio ao terrorismo e ao racismo.
(E) a autodeterminao dos povos, a no interveno e a defesa da paz so
princpios regedores das relaes internacionais da Repblica Federativa do
Brasil.
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Comentrios:
Letra A: correta. So fundamentos da Repblica Federativa do Brasil: i)
soberania; ii) cidadania; iii) dignidade da pessoa humana; iv) valores sociais
do trabalho e da livre iniciativa e; v) pluralismo poltico.
Letra B: correta. De fato, so esses os objetivos fundamentais da RFB, os
quais esto previstos no art. 3, CF/88.
Letra C: errada. Segundo o art. 1, pargrafo nico, todo o poder emana do
povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente,
nos termos desta Constituio. Assim, no se pode dizer que o povo exerce o
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poder somente por meio de seus representantes; como o Brasil uma
democracia semidireta, tambm h formas de exerccio do poder diretamente
pelo povo.
Letra D: correta. A independncia nacional, a prevalncia dos direitos humanos
e o repdio ao terrorismo e ao racismo so princpios das relaes
internacionais da RFB.
Letra E: correta. Esses princpios, previstos no art. 4, CF/88, regem as
relaes internacionais da RFB.
O gabarito a letra C.
11. (FGV/TJ-AM 2013) A Constituio de 1988 rompeu com a ordem
jurdica anterior, instituindo novos compromissos com a sociedade
brasileira. Sobre a Constituio Cidad, assinale a afirmativa correta.
(A) O pluralismo poltico, apesar de desejvel, no princpio fundamental da
Constituio democrtica, uma vez que no h como exigir dos cidados que
constituam diversos partidos polticos.
(B) O modelo de separao de poderes adotado no pas significa o monoplio
da funo judicante para o Poder Judicirio, assim como o da funo legislativa
para o Poder Legislativo.
(C) A Constituio de 1988 fundou um Estado social em que se adota o valor
social do trabalho como princpio fundante, no tendo a livre-iniciativa recebido
igual tratamento.
(D) A erradicao da pobreza um dos objetivos fundamentais da Repblica
Federativa do Brasil.
(E) A forma federativa de Estado veda a reduo das desigualdades regionais
como um dos objetivos do pas, uma vez que todos os Estados devem ser
tratados com igualdade de direitos.
Comentrios:
00000000000

Letra A: errada. O pluralismo poltico , sim, um princpio fundamental. Ele


est previsto no art. 1, que relaciona os fundamentos da Repblica Federativa
do Brasil.
Letra B: errada. No Brasil, a separao de poderes no rgida. Cada um
dos Poderes exerce funes tpicas e funes atpicas. O Poder Legislativo, por
exemplo, tem a responsabilidade por julgar o Presidente nos crimes de
responsabilidade. O Poder Executivo, por sua vez, pode legislar, ao editar uma
medida provisria.
Letra C: errada. Os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa so
fundamentos da Repblica Federativa do Brasil.
Letra D: correta. De fato, a erradicao da pobreza e da marginalizao um
objetivo fundamental da Repblica Federativa do Brasil.

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Letra E: errada. A reduo das desigualdades regionais um objetivo
fundamental da Repblica Federativa do Brasil.
O gabarito a letra D.
...
Meus, amigos, por hoje s. Espero que tenham gostado.
Um forte abrao e at a prxima.
Diego e Ricardo.

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XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
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Internacional sobre os Direitos das Pessoas
com Deficincia. Essa conveno j foi
aprovada na forma do artigo 5, 3, da
Constituio,
sendo
sua
hierarquia
normativa de:

CADERNO DE PROVA
1. (FGV / XIX Exame de Ordem 2016) O
constitucionalismo brasileiro, desde 1824,
foi construdo a partir de vertentes tericas
que
estabeleceram
continuidades
e
clivagens histricas no que se refere
essncia e interrelao das funes
estatais, tanto no plano vertical como no
horizontal, bem como proteo dos
direitos fundamentais. A partir dessa
constatao, assinale a afirmativa correta.

(A) lei federal ordinria.


(B) emenda constitucional.
(C) lei complementar.
(D) status supralegal.
4. (FGV / X Exame de Ordem Unificado
2013) A Constituio brasileira no pode
ser emendada

a) A Constituio de 1824 adotou, de maneira


rgida, a tripartio das funes estatais, que
seriam repartidas entre o Executivo, o
Legislativo e o Judicirio.

(A) na implantao do estado de emergncia e


durante a interveno da Unio nos Estados.

b) A Constituio de 1891 disps sobre o


federalismo de cooperao e delineou um Estado
Social e Democrtico de Direito.

(B) na vigncia do estado de stio


implantao do estado de emergncia.

c) A Constituio de 1937 considerou o Supremo


Tribunal Federal o guardio da Constituio,
detendo
a
ltima
palavra
no
controle
concentrado de constitucionalidade.

As posies apresentadas pelos advogados


mantm relao com uma
concepo
terico-jurdica que, no brasil e em
outros pases, vem sendo denominada de:
(A) Neoconstitucionalismo.
(B) Positivismo-normativista.
(C) Neopositivismo.
(D) Jusnaturalismo.
3. (IV Exame de Ordem Unificado 2011)
Em 2010, o Congresso Nacional aprovou
por Decreto Legislativo a Conveno

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na

(C) quando em estado de stio e durante a


interveno da Unio nos Municpios.
(D) na vigncia de estado de defesa, de estado
de stio e de interveno federal.

d) A Constituio de 1946 foi promulgada e


reinaugurou o perodo democrtico no Brasil,
tendo contemplado um rol de direitos e
garantias individuais.
2. (FGV / XVII Exame de Ordem Unificado
2015)
Dois
advogados,
com
grande
experincia profissional e com a justa
preocupao de se manterem atualizados,
concluem
que
algumas
ideias
vm
influenciando
mais
profundamente
a
percepo dos operadores do direito a
respeito da ordem jurdica. Um deles
lembra que a Constituio brasileira vem
funcionando como verdadeiro filtro, de
forma a influenciar todas as normas do
ordenamento ptrio com os seus valores. O
segundo, concordando, adiciona que o
crescente reconhecimento da natureza
normativo-jurdica dos princpios pelos
tribunais, especialmente pelo Supremo
Tribunal Federal, tem aproximado as
concepes de Direito e Justia (buscada
no dilogo racional) e oferecido um papel
de maior destaque aos magistrados.

5. (FGV / VII Exame de Ordem Unificado


2012)
As
Emendas
Constitucionais
possuem um peculiar sistema de iniciativa.
Assim, revela-se correto afirmar que
poder surgir projeto dessa
espcie
normativa por proposta de:
(A) mais de dois teros das Assembleias
Legislativas das unidades da Federao, sendo
que, em cada uma delas, deve ocorrer a
unanimidade de votos.
(B) mais de um tero das Assembleias
Legislativas das unidades da Federao, sendo
que, em cada uma delas, deve ocorrer a maioria
simples de votos.

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(C)
mais
da
metade
das
Assembleias
Legislativas das unidades da Federao, sendo
que, em cada uma delas, deve ocorrer a maioria
relativa de votos.
(D) mais de um tero das Assembleias
Legislativas das unidades da Federao, sendo
que, em cada uma delas, deve ocorrer a
unanimidade de votos.
6. (FGV / XVII Exame de Ordem Unificado
2015) Pedro, reconhecido advogado na
rea do direito pblico, contratado para
produzir um parecer sobre situao que
envolve o pacto federativo entre estados
brasileiros. Ao estudar mais detidamente a
questo, conclui que, para atingir seu
objetivo, necessrio analisar o alcance
das chamadas clusulas ptreas.
Com
base
na
ordem
constitucional
brasileira vigente, assinale, dentre as
opes abaixo, a nica que expressa uma
premissa correta sobre o tema e que pode

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ser usada pelo referido advogado
desenvolvimento de seu parecer.

as qualificaes profissionais que a lei


estabelecer, possui eficcia contida, de modo
que, inexistindo lei que regulamente o exerccio
da atividade profissional, livre o seu exerccio.

no

(A) as clusulas ptreas podem ser invocadas


para sustentar a existncia de normas
constitucionais superiores em face de normas
constitucionais inferiores, o que possibilita a
existncia
de
normas
constitucionais
inconstitucionais.

(C) apresentou argumentos contrrios ordem


constitucional, pois o dispositivo da Constituio
Federal que afirma ser livre o exerccio de
qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas
as qualificaes profissionais que a lei
estabelecer, possui eficcia plena, j que a
liberdade do exerccio profissional no pode ser
restringida, mas apenas ampliada.

(B)
norma introduzida por emenda
constituio se integra plenamente ao texto
constitucional, no podendo, portanto, ser
submetida a controle de constitucionalidade,
ainda que sob alegao de violao clusula
ptrea.

(D) argumentou em harmonia com a ordem


constitucional, pois o dispositivo da Constituio
Federal que afirma ser livre o exerccio de
qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas
as qualificaes profissionais que a lei
estabelecer, no possui nenhuma eficcia,
devendo ser objeto de mandado de injuno
para a sua devida regulamentao.

(C)
mudanas propostas por constituinte
derivado reformador esto sujeitas ao controle
de constitucionalidade, sendo que as normas ali
propostas no podem afrontar clusulas ptreas
estabelecidas na constituio da repblica.
(D)
os direitos e as garantias individuais
considerados como clusulas ptreas esto
localizados exclusivamente nos dispositivos do
art. 5, de modo que inconstitucional atribuir
essa qualidade (clusula ptrea) a normas
fundadas em outros dispositivos constitucionais.
7. (FGV / XVI Exame de Ordem Unificado
2015)
O
diretor
de
RH
de
uma
multinacional da rea de telecomunicaes,
em reunio corporativa, afirmou que o
mundo
globalizado
vem
produzindo
grandes
inovaes,
exigindo
o
reconhecimento
de
novas
profisses
desconhecidas at ento. Feitas essas
consideraes, solicitou que
alterasse o
quadro de cargos e funes da empresa,
incluindo as seguintes profisses: gestor de
marketing digital e desenvolvedor de
aplicativos
mveis.
O
presidente
da
sociedade empresria, pedido formulado,
alegou que o exerccio de qualquer
atividade laborativa pressupe a sua devida
regulamentao em lei, o que ainda no
havia ocorrido em relao s referidas
profisses.
Com base na teoria da eficcia das normas
constitucionais correto afirmar que o
presidente da sociedade empresria
(A) argumentou em harmonia com a ordem
constitucional, pois o dispositivo da Constituio
Federal que afirma ser livre o exerccio de
qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas
as qualificaes profissionais que a lei
estabelecer, possui eficcia limitada, exigindo
regulamentao legal para que possa produzir
efeitos.
(B) apresentou argumentos contrrios ordem
constitucional, pois o dispositivo da Constituio
Federal que afirma ser livre o exerccio de
qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas

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8. (FGV / DPE-MT 2015) Considerando a


classificao das normas constitucionais,
assinale a opo que indica a norma de
eficcia contida.
(A) livre o exerccio de qualquer profisso,
atendidas as qualificaes que a lei venha a
estabelecer.
(B) O Estado deve garantir o desenvolvimento
nacional.
(C) O Presidente da Repblica no est sujeito
priso antes da sentena penal condenatria.
(D) As atribuies do Conselho de Defesa das
Minorias sero definidas em lei.
(E) dever da sociedade proteger os idosos, na
forma definida em lei.

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9. (FGV / XVII Exame de Ordem Unificado


2015) A discusso a respeito das funes
executiva, legislativa e judiciria parece se
acirrar em torno dos limites do seu
exerccio pelos trs tradicionais poderes.
nesse sentido, sobre a estrutura adotada
pela constituio brasileira de 1988,
assinale a afirmativa correta.
(A) o exerccio da funo legislativa
uma
atribuio concedida exclusivamente ao
poder legislativo, como decorrncia natural de
ser considerado o poder que mais claramente
representa o regime democrtico.
(B) o exerccio da funo jurisdicional
atribuio privativa do Poder Judicirio, embora
se possa dizer que o poder executivo, no uso do
seu poder disciplinar, tambm faa uso da
funo jurisdicional.
(C) o exerccio de funes administrativas,
judicirias e legislativas deve respeitar a mais
estrita diviso de funes, no existindo

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possibilidade de que um poder venha a exercer,
atipicamente, funes afetas a outro poder.

nacional, a prevalncia dos direitos humanos e o


repdio ao terrorismo e ao racismo.

(D) a produo de efeitos pelas normas


elaboradas pelos poderes legislativo e executivo
pode ser limitada pela atuao do poder
judicirio, no mbito de sua atuao tpica de
controlar a constitucionalidade ou a legalidade
das normas do sistema.

(E) a autodeterminao dos povos, a no


interveno e a defesa da paz so princpios
regedores das relaes internacionais da
Repblica Federativa do Brasil.
11. (FGV/TJ-AM 2013) A Constituio de
1988 rompeu com a ordem jurdica
anterior, instituindo novos compromissos
com a sociedade brasileira. Sobre a
Constituio Cidad, assinale a afirmativa
correta.

10. (FGV / DPDF 2014) Sobre os


Princpios Fundamentais da Repblica
Federativa do Brasil, luz do texto
constitucional de 1988, INCORRETO
afirmar que:

(A) O pluralismo poltico, apesar de desejvel,


no princpio fundamental da Constituio
democrtica, uma vez que no h como exigir
dos cidados que constituam diversos partidos
polticos.

(A) a Repblica Federativa do Brasil tem como


fundamentos: a soberania, a cidadania, a
dignidade da pessoa humana, os valores sociais
do trabalho e da livre iniciativa e o pluralismo
politico.

(B) O modelo de separao de poderes adotado


no pas significa o monoplio da funo
judicante para o Poder Judicirio, assim como o
da funo legislativa para o Poder Legislativo.

(B) a Repblica Federativa do Brasil tem como


objetivos
fundamentais:
construir
uma
sociedade livre, justa e solidria; garantir o
desenvolvimento nacional, erradicar a pobreza e
a marginalizao e reduzir as desigualdades
sociais e regionais; promover o bem de todos,
sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor,
idade
e
quaisquer
outras
formas
de
discriminao.

(C) A Constituio de 1988 fundou um Estado


social em que se adota o valor social do trabalho
como princpio fundante, no tendo a livreiniciativa recebido igual tratamento.
(D) A erradicao da pobreza um dos objetivos
fundamentais da Repblica Federativa do Brasil.

(C) todo o poder emana do povo, que o exerce


unicamente por meio de representantes eleitos.

(E) A forma federativa de Estado veda a reduo


das desigualdades regionais como um dos
objetivos do pas, uma vez que todos os Estados
devem ser tratados com igualdade de direitos.

(D) entre outros, so princpios adotados pela


Repblica Federativa do Brasil nas suas relaes
internacionais, os seguintes: a independncia

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GABARITO
1.

Letra D

2.

Letra A

3.

Letra B

4.

Letra D

5.

Letra C

6.

Letra C

7.

Letra B

8.

Letra A

9.

Letra D

10.

Letra C

11.

Letra D

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Direito Constitucional p/ XX Exame de Ordem - OAB
Professores: Diego Cerqueira, Ricardo Vale

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AULA 01 DIREITO CONSTITUCIONAL

Sumrio:
1. Teoria Geral dos Direitos Fundamentais .....................................................
1.1 Direitos do Homem x Direitos Fundamentais x Direitos Humanos .........
1.2. As geraes de direitos .....................................................................
1.3. Caractersticas dos Direitos Fundamentais ...........................................
1.4. Os Direitos Fundamentais na Constituio Federal de 1988 .................

2
2
2
3
5

2. Direitos e Deveres Individuais e Coletivos: Parte I .................................... 5


3. Direitos e Deveres Individuais e Coletivos: Parte II ................................. 29
4. Caderno de Questes - OAB ..................................................................... 69
5. Caderno de Questes diversas FGV .......................................................... 76
6. Gabarito ................................................................................................. 100

Ol, pessoal! Tudo bem?


Hoje, daremos continuidade preparao em Direito Constitucional para o
XX Exame de Ordem. E estudaremos um dos grandes temas cobrados em
prova. Os Direitos e Garantias Fundamentais.
Isto porque, como vimos na aula 00, historicamente, s este tema
corresponde a +- 20% de tudo que j foi cobrado. Ento, o momento
agora de redobrarmos a ateno! Vamos l. Fora total e muita dedicao.
Um grande abrao,
Diego e Ricardo
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1. Teoria Geral dos Direitos Fundamentais


1.1

Direitos do Homem x Direitos Fundamentais x Direitos Humanos:

Para darmos incio ao nosso estudo, importante sabermos a diferena entre as


expresses direitos do homem, direitos fundamentais e direitos humanos.
Segundo Valrio Mazzuoli, direitos do homem diz respeito a direitos
naturais aptos proteo global do homem e vlido em todos os tempos. No
esto previstos em textos constitucionais ou em tratados de proteo aos
direitos humanos. A expresso reservada aos direitos cuja existncia se
justifica apenas no plano jusnaturalista.1
Os Direitos fundamentais se referem aos direitos da pessoa humana
consagrados em um dado momento histrico. So direitos constitucionalmente
protegidos e positivados em uma determinada ordem jurdica.
Por fim, direitos humanos est ligado aos direitos positivados em
tratados internacionais, protegidos no mbito do direito internacional
pblico mediante convenes globais. (Pacto Internacional sobre Direitos Civis
e Polticos) ou regionais (Conveno Americana de Direitos Humanos).
importante no confundir direitos fundamentais e garantias fundamentais.
Os direitos fundamentais so os bens protegidos pela Constituio. o caso
da vida, da liberdade, da propriedade... j as garantias so formas de se
protegerem esses bens, ou seja, instrumentos Constitucionais. Ex: habeas
corpus, que protege o direito liberdade de locomoo. Ressalte-se que, para
Canotilho, as garantias so tambm direitos.2

1.2

As geraes de direitos:

Os direitos fundamentais so tradicionalmente classificados em geraes, o


que busca transmitir uma ideia de que eles no surgiram todos em um mesmo
momento histrico. Eles foram fruto de uma evoluo histrico-social, de
conquistas progressivas da humanidade.
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A doutrina majoritria reconhece a existncia de trs geraes de direitos:


a) Primeira Gerao: buscam restringir a ao do Estado sobre o
indivduo, impedindo que este se intrometa de forma abusiva na vida privada
das pessoas. So as liberdades negativas. Cumprem a funo de direito de

1
MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Curso de Direito Internacional Pblico, 4 ed. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2010, pp. 750-751.
2
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio, 7 edio. Coimbra:
Almedina, 2003.

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defesa dos cidados, bem como conferem ao indivduo poder para exerc-los
e exigir do Estado a correo das omisses a eles relativas.
Possuem como valor-fonte a liberdade. So os direitos civis e polticos,
reconhecidos no final do sculo XVIII, com as Revolues Francesa e
Americana. Ex: Direito de propriedade, locomoo, associao e o de reunio.
b) Segunda gerao: so os direitos que envolvem prestaes positivas
do Estado aos indivduos (polticas e servios pblicos) e, em sua maioria,
caracterizam-se por ser normas programticas. So as chamadas de
liberdades positivas. Para o Estado, constituem obrigaes de fazer algo em
prol dos indivduos; tambm so chamados de direitos do bem-estar.
Possuem como valor fonte a igualdade. So os direitos econmicos,
sociais e culturais. Ex: direito educao, sade, trabalho.
c) Terceira gerao: no protegem interesses individuais, mas que
transcendem a rbita dos indivduos para alcanar a coletividade. Tambm
chamados de direitos transindividuais ou supraindividuais.
Aqui, o valor-fonte a solidariedade, a fraternidade. So os direitos
difusos e os coletivos. Ex: direito do consumidor, ao meio-ambiente
ecologicamente equilibrado e o direito ao desenvolvimento.
Percebeu como as trs primeiras geraes seguem a sequncia do lema da
Revoluo Francesa: Liberdade, Igualdade e Fraternidade? Guarde isso
com muito carinho!
Parte da doutrina considera a existncia de direitos de quarta gerao. Paulo
Bonavides inclui aqui os direitos relacionados globalizao, direito
democracia, informao e ao pluralismo. Por outro lado, Norberto Bobbio
considera como de quarta gerao os direitos relacionados engenharia
gentica. H quem entenda em direitos de quinta gerao, representados
pelo direito paz, por exemplo. 3
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Importante frisar que a expresso gerao de direitos no quer dizer que h


excluso de uma sobre a outra. O que ocorre que os direitos de uma
gerao seguinte se acumulam aos das geraes anteriores. Em virtude
disso, a doutrina tem preferido usar a expresso dimenses de direitos.

1.3. Caractersticas dos Direitos Fundamentais:


A doutrina aponta as seguintes caractersticas para os direitos fundamentais e
que devemos levar para fins de prova:
3

BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. So Paulo: Malheiros, 2008.

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a) Universalidade: so comuns a todos, respeitadas suas
particularidades. H um ncleo mnimo de direitos que deve ser
outorgado a todas as pessoas (Ex: direito vida). Mas h, todavia,
alguns direitos que no podem ser titularizados por todos, pois so
outorgados a grupos especficos (Ex: os direitos dos trabalhadores).
b) Historicidade: os direitos fundamentais no resultam de um
acontecimento histrico determinado, mas de todo um processo de
afirmao. Surgem a partir das lutas do homem, em que h conquistas
progressivas. So mutveis e sujeitos a ampliaes.
c) Indivisibilidade: os direitos fundamentais so indivisveis, isto ,
formam parte de um sistema harmnico e coerente de proteo
dignidade da pessoa humana. Os direitos fundamentais no podem ser
considerados isoladamente, mas sim integrando um conjunto nico.
d) Inalienabilidade: so intransferveis e inegociveis, no podem
ser abolidos pelo titular; no possuem contedo econmico-patrimonial.
e) Imprescritibilidade: no se perdem com o tempo, sendo sempre
exigveis; so personalssimos e no cabe a prescrio.
f) Irrenunciabilidade: no pode haver disposio, embora possa
deixar de exerc-lo. Admite-se, entretanto, situaes de autolimitao
voluntria de seu exerccio. Ex: reality shows e o direito privacidade.
g) Relatividade ou Limitabilidade: no h direitos fundamentais
absolutos. Eles so relativos, limitveis no caso concreto por outros
direitos fundamentais. No caso de conflito, h uma concordncia prtica
ou harmonizao: nenhum deles sacrificado definitivamente. Busca-se
uma reduo proporcional de ambos, visando alcanar a finalidade da
norma. (*Ateno nela. a mais cobrada em prova! )
h) Complementaridade: a plena efetivao dos direitos fundamentais
deve considerar que eles compem um sistema nico. Nessa tica, os
diferentes direitos (das diferentes dimenses) se complementam e,
portanto, devem ser interpretados conjuntamente.
i) Concorrncia: podem ser exercidos cumulativamente, podendo um
mesmo titular exercitar vrios direitos ao mesmo tempo.
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j) Efetividade: os Poderes Pblicos tm a misso de concretizar


(efetivar) os direitos fundamentais.
l) Proibio do retrocesso: por serem resultados de um processo
evolutivo e de conquistas graduais, no podem ser enfraquecidos ou
suprimidos. As normas que os instituem no podem ser revogadas ou
substitudas por outras que os diminuam, restrinjam ou suprimam.
No menos importante, vale destacar que os direitos fundamentais possuem
uma dupla dimenso: i) dimenso subjetiva e; ii) dimenso objetiva.

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Na dimenso subjetiva, so direitos exigveis perante o Estado: as
pessoas podem exigir que o Estado se abstenha de intervir indevidamente na
esfera privada (1 gerao) ou que o Estado atue ofertando prestaes
positivas, atravs de polticas e servios pblicos (2 gerao).
J na dimenso objetiva, os direitos fundamentais so vistos como
enunciados dotados de alta carga valorativa: eles so qualificados como
princpios estruturantes, cuja eficcia se irradia para todo o ordenamento.

1.4. Os Direitos Fundamentais na Constituio Federal de 1988:


Os direitos fundamentais esto previstos no Ttulo II, da CF/88. O Ttulo II,
conhecido como catlogo dos direitos fundamentais, vai do art. 5 at o
art. 17 e divide os direitos fundamentais em 5 (cinco) diferentes categorias:
a) Direitos e Deveres Individuais e Coletivos (art. 5)
b) Direitos Sociais (art. 6 - art. 11)
c) Direitos de Nacionalidade (art. 12 art. 13)
d) Direitos Polticos (art. 14 art. 16)
e) Direitos relacionados existncia, organizao e participao em
partidos polticos.
importante ter ateno para no cair em uma pegadinha na hora da prova.
Os direitos individuais e coletivos, os direitos sociais, os direitos de
nacionalidade, os direitos polticos e dos partidos polticos so espcies do
gnero direitos fundamentais. Outro detalhe. O rol de direitos
fundamentais no exaustivo. H outros direitos, espalhados pela
Constituio, como o direito ao meio ambiente (art. 225) e o princpio da
anterioridade tributria (art.150, III, b), por exemplo.
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2. Direitos e Deveres Individuais e Coletivos: Parte I


Iniciaremos o estudo do artigo da Constituio mais cobrado em provas de
concursos: o art. 5. Vamos l?
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes: (...)

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Primeiro ponto. Apesar de o art. 5, caput, referir-se apenas a brasileiros e
estrangeiros residentes no pas, h consenso na doutrina de que os direitos
fundamentais abrangem qualquer pessoa que se encontre em territrio
nacional, ainda que seja estrangeiro no residente no pas.
Nesse sentido, entende o STF que o sdito estrangeiro, mesmo aquele
sem domiclio no Brasil, tem direito a todas as prerrogativas bsicas que lhe
assegurem a preservao do status libertatis e a observncia, pelo Poder
Pblico, da clusula constitucional do due process4. Nessa linha, para o STF o
direito de propriedade garantido ao estrangeiro no residente.5
No que tange ao direito vida, h um importante julgado do Supremo sobre
a possibilidade de interrupo de gravidez de feto anencfalo, entendendo
a Corte pela garantia do direito gestante de submeter-se a antecipao
teraputica de parto na hiptese de gravidez de feto anencfalo, previamente
diagnosticada por profissional habilitado, sem estar compelida a apresentar
autorizao judicial ou qualquer outra forma de permisso do Estado.
Para o Supremo, no haveria coliso real entre direitos fundamentais, apenas
conflito aparente, uma vez que o anencfalo no seria titular do direito
vida. Ainda que biologicamente vivo, este seria juridicamente morto, de
maneira que no deteria proteo jurdica.6 Assim, a interrupo da gravidez
de feto anencfalo no tipificada como crime de aborto.
Outra controvrsia levada apreciao do STF envolvia a pesquisa com
clulas-tronco embrionrias. Segundo a Corte, legtima e no ofende o
direito vida nem a dignidade da pessoa humana, a realizao de pesquisas
com clulas-tronco embrionrias, obtidas de embries humanos
produzidos por fertilizao in vitro e no utilizados neste procedimento.7
Cabe destacar, ainda, que os direitos fundamentais no tm como titular
apenas as pessoas fsicas; as pessoas jurdicas e at mesmo o prprio
Estado so titulares de direitos fundamentais.
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Uma vez decifrado o caput do artigo 5, vamos aos seus incisos!


I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta
Constituio;
Trata-se do princpio da igualdade, que determina a isonomia aos que esto
em condies equivalentes e tratamento desigual aos que esto em condies
diversas, dentro de suas desigualdades.

HC 94.016, Rel. Min. Celso de Mello, j. 16-9-2008, Segunda Turma, DJE de 27-2-2009.
RE 33.319/DF, Rel. Min. Cndido Motta, DJ> 07.01.1957.
6
STF, Pleno, ADPF 54/DF, Rel. Min. Marco Aurlio, deciso 11 e 12.04.2012, Informativo STF no 661.
7
ADI 3510/DF, Rel. Min. Ayres Britto, DJe: 27.05.2010
5

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O legislador fica, aqui, obrigado a obedecer igualdade na lei, no
podendo criar leis que discriminem pessoas que se encontram em situao
equivalente, exceto quando houver razoabilidade para tal. Os intrpretes e
aplicadores da lei, por sua vez, ficam limitados pela igualdade perante a
lei, no podendo diferenciar aqueles a quem a lei concedeu tratamento igual.
Nesse sentido, o Supremo Tribunal entende que as aes afirmativas, como a
reserva de vagas em universidades pblicas para negros e ndios, so
consideradas constitucionais.8 Na mesma linha, o programa concessivo de
bolsa de estudos em universidades privadas para alunos de renda familiar
de pequena monta, com quotas para negros, pardos, indgenas e portadores
de necessidades especiais. 9
A realizao da igualdade material no probe que a lei crie
discriminaes, desde que estas obedeam ao princpio da
razoabilidade. Ex: Concurso para agente penitencirio de priso feminina
restrito a mulheres e a adoo de critrios distintos para a promoo de
integrantes do corpo feminino e masculino da Aeronutica 10.
Note, todavia, que s a lei ou a prpria Constituio podem determinar
discriminaes entre as pessoas. Os atos infralegais (Ex: edital de
concurso) no podem determinar tais limitaes sem que haja previso legal11.
Um ltimo ponto que precisamos levar para prova. O princpio da isonomia
no autoriza ao Poder Judicirio estender a alguns grupos vantagens
estabelecidas por lei a outros, sob pena do Judicirio estar legislando, em
flagrante ofensa ao princpio da separao dos Poderes. No cabe ao Poder
Judicirio, que no tem funo legislativa, aumentar vencimentos de
servidores pblicos sob fundamento de isonomia. (Smula Vinculante n 37)
II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em
virtude de lei;
Trata-se do princpio da legalidade, que se aplica de maneira diferenciada
aos particulares e ao Poder Pblico. Para os particulares, traz a garantia de
que s podem ser obrigados a agirem ou a se omitirem por lei. Tudo
permitido na falta de norma legal proibitiva. J para o Poder Pblico, a
legalidade reside em fazer o que permitido pela lei.
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Professor, qual a diferena entre o princpio da legalidade e reserva legal?


O princpio da legalidade lei em um sentido mais amplo, todo e qualquer
ato normativo estatal, incluindo atos infralegais, que obedea s formalidades
8

RE 597285/RS. Min. Ricardo Lewandowski. Deciso: 09.05.2012


STF, Pleno, ADI 3330/DF, Rel. Min. Ayres Britto, j. 03.05.2012.
10
RE 498.900-AgR, Rel. Min. Carmen Lcia, j. 23-10-2007, Primeira Turma, DJ de 7-12-2007.
11
RE 523737/MT Rel. Min. Ellen Gracie, DJe: 05.08.2010
9

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que lhe so prprias e contenha uma regra jurdica. A legalidade determina a
submisso e o respeito lei, ou a atuao dentro dos limites legais; a
referncia que se faz aqui lei em sentido material.
J o princpio da reserva legal evidenciado quando a Constituio exige
expressamente que determinada matria seja regulada por lei formal ou atos
com fora de lei (Ex: decretos autnomos).
Jos Afonso da Silva classifica a reserva legal do ponto de vista do vnculo
imposto ao legislador como absoluta ou relativa.
Na reserva legal absoluta, a norma constitucional exige, para sua integral
regulamentao, a edio de lei formal, entendida como ato normativo
emanado do Congresso Nacional e elaborado de acordo com o processo
legislativo previsto pela Constituio. Ex: art. 37, inciso X, da CF/88.
Na reserva legal relativa, embora a Constituio exija lei formal, permite-se
que a lei fixe apenas parmetros de atuao para o rgo administrativo,
que poder complement-la por ato infralegal, respeitados os limites legais.
A doutrina tambm afirma que a reserva legal pode ser classificada como
simples ou qualificada.
A reserva legal simples aquela que exige lei formal para dispor sobre
determinada matria, mas no especifica qual o contedo ou a finalidade
do ato. Ex: art.5, inciso VII, da CF/88 assegurada, nos termos da lei, a
assistncia religiosa nas entidades civis e militares de internao coletiva.
A reserva legal qualificada, alm de exigir lei formal, j define,
previamente, o contedo da lei e a finalidade do ato. Ex: art. 5, inciso
XII, da CF/88, inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes
telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso,
por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de
investigao criminal ou instruo processual penal.
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III - ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou


degradante;
Meus amigos, aqui o estudo apenas pela redao literal do dispositivo.
IV - livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato;
Trata-se da liberdade de expresso, que verdadeiro fundamento do Estado
democrtico de direito. Todos podem manifestar, oralmente ou por escrito, o
que pensam, desde que isso no seja feito anonimamente.

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Com base na vedao ao anonimato, o STF entende que as denncias
annimas jamais podero ser a causa nica de exerccio de atividade punitiva
pelo Estado. As autoridades pblicas no podem iniciar qualquer medida
de persecuo (penal ou disciplinar), apoiando-se apenas em peas
apcrifas ou em escritos annimos.
Essas peas no podem ser incorporadas, formalmente, ao processo, salvo
quando tais documentos forem produzidos pelo acusado, ou, ainda, quando
constiturem, eles prprios, o corpo de delito (como sucede com bilhetes de
resgate no delito de extorso mediante sequestro, por exemplo).
Assim, o que a delao annima pode servir de base para que o Poder
Pblico adote medidas destinadas a esclarecer, em sumria e prvia apurao,
a verossimilhana das alegaes que lhe foram transmitidas.12 Em caso
positivo, poder, ento, ser promovida a formal instaurao da "persecutio
criminis", mantendo-se completa desvinculao desse procedimento estatal em
relao s peas apcrifas.
Tambm com base no direito manifestao do pensamento e no direito de
reunio, o STF considerou inconstitucional qualquer interpretao do Cdigo
Penal que possa ensejar a criminalizao da defesa da legalizao das
drogas, inclusive atravs de manifestaes e eventos pblicos13. Esse
foi um entendimento polmico, que descriminalizou a chamada marcha da
maconha. Cuidado! No est se legalizando as drogas. O que se entendeu
constitucional foi o direito manifestar-se a favor ou no sobre a legalizao.
Ainda com fundamento na liberdade de expresso, o STF considerou que a
exigncia de diploma de jornalismo e de registro profissional no
Ministrio do Trabalho no so condies para o exerccio da profisso de
jornalista.
V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da
indenizao por dano material, moral ou imagem;
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Essa norma traduz o direito de resposta manifestao do pensamento, que


aplicvel em relao a todas as ofensas, independentemente de elas
configurarem ou no infraes penais. Dever ser sempre proporcional, ou
seja, veiculada no mesmo meio de comunicao utilizado pelo agravo, com
mesmo destaque, tamanho e durao. Salienta-se, ainda, que o direito de
resposta se aplica tanto a pessoas fsicas quanto a jurdicas ofendidas.
Outro aspecto importante que as indenizaes material, moral e
imagem so cumulveis14; aplicam-se tambm s pessoas jurdicas, so
12

STF, Inq 1957/ PR, Rel. Min. Carlos Velloso, Informativo STF n 393.
ADPF 187, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 15-6-2011, Plenrio.
14
Smula STJ n 37: So cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato.

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proporcionais ao dano e extenso e independem de o direito resposta ter
sido, ou no, exercido, ou o dano caracterizar a infrao penal.
VI - inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o
livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo
aos locais de culto e a suas liturgias;
VII - assegurada, nos termos da lei, a prestao de assistncia religiosa nas
entidades civis e militares de internao coletiva;
Consagra-se, nesses incisos, a liberdade religiosa. Observe que no Poder
Pblico o responsvel pela prestao religiosa, pois o Brasil um Estado
laico. Essa assistncia tem carter privado e incumbe aos representantes
habilitados de cada religio.
VIII - ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de
convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de
obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa,
fixada em lei;
Aqui, tem-se a denominada escusa de conscincia, garantindo como regra
a no privao de direitos por no cumprir obrigao legal a todos imposta
devido a suas crenas religiosas ou convices filosficas/polticas. Entretanto,
havendo o descumprimento de obrigao legal, o Estado poder impor,
pessoa que recorrer a esse direito, prestao alternativa fixada em lei.
E o que acontecer se essa pessoa se recusar, tambm, a cumprir a prestao
alternativa? Nesse caso, poder excepcionalmente sofrer restrio de
direitos. Veja que, para isso, so necessrias, cumulativamente, duas
condies: recusar-se a cumprir obrigao legal e ainda a cumprir a
prestao alternativa fixada pela lei. Nesse caso, poder haver a perda de
direitos polticos, na forma do art. 15, IV, da Constituio.
O art. 5, inciso VIII, uma norma constitucional de eficcia contida. Todos
tm o direito, afinal, de manifestar livremente sua crena religiosa e
convices filosfica e poltica. Essa uma garantia plenamente exercitvel,
mas que poder ser restringida pelo legislador.
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No existindo lei que estabelea prestao alternativa, aquele que deixou de


cumprir a obrigao legal no poder ser privado de seus direitos. Mas, no
momento em que o legislador edita norma fixando prestao alternativa,
ele est restringindo o direito escusa de conscincia.
IX - livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de
comunicao, independentemente de censura ou licena;

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O que voc no pode esquecer sobre esse inciso? vedada a censura.
Entretanto, a liberdade de expresso, como qualquer direito fundamental,
relativa; limitada por outros direitos protegidos pela Carta Magna, como a
inviolabilidade da privacidade e da intimidade do indivduo, por exemplo.
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das
pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral
decorrente de sua violao;
Dissecando-se esse inciso, percebe-se que ele protege:
a) O direito intimidade e vida privada. Resguarda, portanto, a
esfera mais secreta da vida de uma pessoa, tudo que diz respeito a seu
modo de pensar e de agir.
b) O direito honra. Blinda, desse modo, o sentimento de dignidade e
a reputao dos indivduos; o bom nome
c) O direito imagem. Defende a representao que as pessoas
possuem perante si mesmas e os outros.
A intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas so inviolveis:
elas consistem em espao ntimo intransponvel por intromisses ilcitas
externas. 15 A violao a esses bens jurdicos ensejar indenizao, devendo
observar o grau de reprovabilidade da conduta.16 Destaque-se que as
indenizaes por dano material e por dano moral so cumulveis.
Meus amigos, em relao a este inciso, temos diversas jurisprudncias
importantes, dos mais variados temas, que precisamos tomar nota:
1) As pessoas jurdicas podero ser indenizadas por dano moral17,
uma vez que so titulares dos direitos honra e imagem.
2) O STF considera que para que haja condenao por dano moral,
no necessrio ofensa reputao do indivduo. Assim, a dor e
o sofrimento de se perder um membro da famlia, por exemplo, pode
ensejar indenizao por danos morais.
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3) O STF entende que no se pode coagir suposto pai a realizar


exame de DNA. Essa medida feriria outros direitos humanos, como a
dignidade da pessoa humana e a intangibilidade do corpo humano.
4) Outra importante deciso do STF diz respeito privacidade dos
agentes polticos. Esta relativa, uma vez que estes devem
15
MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil Interpretada e Legislao Constitucional, 9 edio. So
Paulo Editora Atlas: 2010, pp. 159.
16
AO 1.390, Rel. Min. Dias Toffoli. DJe 30.08.2011
17
Smula 227 STJ - A pessoa jurdica pode sofrer dano moral.

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sociedade as contas da atuao desenvolvida18. O direito se mantm
apenas no que diz respeito a fatos ntimos e da vida familiar.
O direito privacidade tambm foi objeto de anlise pelo STF na ADI 4815,
na famosa questo das biografias no autorizadas. Concluiu-se pela
prevalncia, nessa situao, do direito liberdade de expresso e de
manifestao do pensamento. Entendeu-se que inexigvel o
consentimento de pessoa biografada relativamente a obras biogrficas
literrias ou audiovisuais, sendo por igual desnecessria autorizao de
pessoas retratadas como coadjuvantes (ou de seus familiares, em caso de
pessoas falecidas).
Cabe ressaltar que a inexigibilidade do consentimento no exclui a
possibilidade de indenizao em virtude de dano material ou moral decorrente
da violao da intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas.
Tambm relacionado aos direitos intimidade e vida privada est o sigilo
bancrio, que verdadeira garantia de privacidade dos dados bancrios.
Assim como todos os direitos fundamentais, o sigilo bancrio no absoluto.
Nesse sentido, tem-se o entendimento do STJ de que havendo satisfatria
fundamentao judicial a ensejar a quebra do sigilo, no h violao a
nenhuma clusula ptrea constitucional. (STJ, DJ de 23.05.2005).
A pergunta que se faz agora a seguinte: quais autoridades podem
determinar a quebra do sigilo bancrio?
A resposta a essa pergunta complexa e envolve conhecimento acerca da
jurisprudncia do STF e do STJ. Seno vejamos:
a) O Poder Judicirio pode determinar a quebra do sigilo bancrio e do
sigilo fiscal.
b) As Comisses Parlamentares de Inqurito (CPI`s) federais e
estaduais podem determinar a quebra do sigilo bancrio e fiscal. Isso se
justifica pela previso constitucional de que as CPI`s tm poderes de
investigao prprios das autoridades judiciais. As CPI`s municipais
no podem determinar a quebra do sigilo bancrio e fiscal.
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c) A LC n 105/2001 permite que as autoridades fiscais procedam


requisio de informaes a instituies. Em 2016, o STF reconheceu a
constitucionalidade dessa lei complementar, deixando consignado que
as autoridades fiscais podero requisitar informaes s instituies
financeiras, desde que:

18

Inq 2589 MS, Min. Marco Aurlio, j. 02.11.2009, p. 20.11.2009.

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haja processo administrativo instaurado ou procedimento
fiscal em curso e;
as informaes sejam consideradas indispensveis pela
autoridade administrativa competente.
*Em sua deciso, o STF deixou claro que os dados fornecidos pelas instituies
financeiras s autoridades fiscais continuaro sob clusula de sigilo. Os
dados, antes protegidos pelo sigilo bancrio, passaro a estar protegidos por
sigilo fiscal. Assim, no seria tecnicamente adequado falar-se em quebra de
sigilo bancrio pelas autoridades fiscais.
d) O Ministrio Pblico pode determinar a quebra do sigilo bancrio de
conta da titularidade de ente pblico. Segundo o STJ, as contas
correntes de entes pblicos (contas pblicas) no gozam de proteo
intimidade e privacidade. Prevalecem, assim, os princpios da publicidade
e moralidade, e o dever de transparncia.
*Na jurisprudncia do STF, tambm se reconhece, em carter
excepcionalssimo, a possibilidade de quebra de sigilo bancrio pelo
Ministrio Pblico, que se dar no mbito de procedimento administrativo
que vise defesa do patrimnio pblico (quando houver envolvimento de
dinheiros ou verbas pblicas). 19
Devido gravidade jurdica de que se reveste o ato de quebra de sigilo
bancrio, este somente se dar em situaes excepcionais, sendo
fundamental demonstrar a necessidade das informaes solicitadas e
cumprir as condies legais. Alm disso, para que a quebra do sigilo bancrio
ou do sigilo fiscal seja admissvel, necessrio que haja individualizao do
investigado e do objeto da investigao. No possvel, portanto, a
determinao da quebra do sigilo bancrio para apurao de fatos genricos.
XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar
sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou
desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao
judicial;
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O princpio da inviolabilidade domiciliar tem por finalidade proteger a


intimidade e a vida privada do indivduo, bem como de garantir-lhe,
especialmente no perodo noturno, o sossego e a tranquilidade.
Para o Supremo, o conceito de casa revela-se abrangente, estendendo-se:
i) qualquer compartimento habitado; ii) qualquer aposento ocupado de

19

MS n 21.729-4/DF, Rel. Min. Francisco Rezek. Julgamento 05.10.1995.

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habitao coletiva; e iii) qualquer compartimento privado no aberto
ao pblico, onde algum exerce profisso ou atividade pessoal.20
Assim, alcana no s a residncia do indivduo, mas tambm escritrios
profissionais, consultrios mdicos e odontolgicos, trailers, barcos e
aposentos de habitao coletiva (hotel). No esto abrangidos pelo conceito de
casa os bares e restaurantes.
E quais hipteses se pode penetrar na casa de um indivduo?
a) Com o consentimento do morador.
b) Sem o consentimento do morador, sob ordem judicial, apenas
durante o dia.
c) A qualquer hora, sem consentimento do indivduo, em caso de
flagrante delito ou desastre, ou, ainda, para prestar socorro.
importante destacar que a inviolabilidade domiciliar tambm se aplica
ao fisco e polcia judiciria. Segundo o STF, nem a Polcia Judiciria e
nem a administrao tributria podem, afrontando direitos assegurados pela
Constituio da Repblica, invadir domiclio alheio com o objetivo de
apreender, durante o perodo diurno, e sem ordem judicial, quaisquer objetos
que possam interessar ao Poder Pblico (AP 370-3/DF, RTJ, 162:249-250).
No menos importante, o STF entende que, embora os escritrios estejam
abrangidos pelo conceito de casa, no se pode invocar a inviolabilidade
de domiclio como escudo para a prtica de atos ilcitos em seu interior.
Com base nessa ideia, a Corte considerou vlida ordem judicial que
autorizava o ingresso de autoridade policial no estabelecimento
profissional, inclusive durante a noite, para instalar equipamentos de
captao de som (escuta).
Por ltimo, vale destacar que a doutrina admite que a fora policial, tendo
ingressado na casa de indivduo, durante o dia, com amparo em ordem
judicial, prolongue suas aes durante o perodo noturno.
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XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes


telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso,
por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins
de investigao criminal ou instruo processual penal;
Trata-se da inviolabilidade das correspondncias e das comunicaes. A
princpio, a leitura pode dar a entender que o sigilo da correspondncia e das
comunicaes telegrficas e de dados no poderia ser violado.

20

HC 93.050, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 10-6-2008, Segunda Turma, DJE de 1-8-2008.

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No esse, todavia, o entendimento que prevalece. Como no h direito
absoluto no ordenamento jurdico brasileiro, admite-se, mesmo sem previso
expressa na Constituio, que lei ou deciso judicial tambm possam
estabelecer hipteses de interceptao das correspondncias e das
comunicaes telegrficas e de dados, sempre que a norma constitucional
esteja sendo usada para acobertar a prtica de ilcitos.
Sobre a comunicao de dados, relevante destacar importante
jurisprudncia do STF. Suponha que, em uma operao de busca e apreenso
realizada em um escritrio profissional, os policiais apreendam o disco rgido
(HD) de um computador no qual esto armazenados os e-mails
recebidos pelo investigado. Nesse caso, entende a Corte que no h
violao do sigilo da comunicao de dados. Isso porque a proteo
constitucional da comunicao de dados e no dos dados em si. Em
outras palavras, no h, nessa situao, quebra do sigilo das
comunicaes (interceptao das comunicaes), mas sim apreenso
de base fsica na qual se encontram os dados.21
Com o mesmo argumento, o STF considerou lcita a prova obtida por policial a
partir da verificao, no celular de indivduo preso em flagrante delito, dos
registros das ltimas ligaes telefnicas. A proteo constitucional, afinal,
concedida comunicao dos dados (e no aos dados em si). 22
importante destacar a diferena entre quebra do sigilo das comunicaes
e interceptao das comunicaes telefnicas. So coisas diferentes. A
quebra do sigilo das comunicaes consiste em ter acesso ao extrato das
ligaes telefnicas (grosso modo, seria ter acesso conta da VIVO/TIM). Por
outro lado, a interceptao das comunicaes telefnicas consiste em ter
acesso s gravaes das conversas.
A interceptao das comunicaes telefnicas , sem dvida, medida
mais gravosa e, por isso, somente pode ser determinada pelo Poder
Judicirio. J a quebra do sigilo das comunicaes telefnicas, alm do
Poder Judicirio, a doutrina e a jurisprudncia entendem que pode ser
determinada pelas Comisses Parlamentares de Inqurito (CPIs).
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Segundo a CF/88, a interceptao das comunicaes telefnicas somente ser


possvel quando atendidos trs requisitos:
a) ordem judicial
b) existncia de investigao criminal ou instruo processual penal;
c) lei que preveja as hipteses e a forma em que esta poder ocorrer;
21
22

STF, RE 418416/SC, Rel. Min. Seplveda Pertence, j. 10.05.2006, DJ em 19.12.2006.


STF, HC 91.867, Rel. Min. Gilmar Mendes. Julg: 24.04.2012, DJ de 20.09.2012.

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Importante dizer que, para a interceptao das comunicaes telefnicas, o
art. 5, inciso XII, trata-se norma de eficcia limitada. necessrio que
exista uma lei para que o juiz possa autorizar a medida por deciso judicial
(de ofcio ou a requerimento da autoridade policial ou do Ministrio Pblico) e
para fins de investigao criminal ou instruo processual penal.
A deciso judicial dever ser fundamentada, devendo o magistrado indicar a
forma de sua execuo, que no poder ter prazo maior que quinze dias,
renovvel por igual perodo. O STF entende que pode haver renovaes
sucessivas desse prazo, e no apenas uma nica renovao da medida, pois
h situaes extremas que o exigem. 23
A interceptao telefnica autorizada pelo Poder Judicirio tem como objetivo
subsidiar investigao de infrao penal punvel com recluso. No entanto,
bastante comum que, no curso da efetivao da interceptao telefnica,
novas infraes penais sejam descobertas, inclusive com autores e partcipes
diferentes. Essas novas infraes penais so o que a doutrina chama de
crimes-achados, que so conexos com os primeiros. As informaes e
provas levantadas por meio da interceptao telefnica podero subsidiar a
denncia desses crimes-achados, ainda que estes sejam punveis
com a pena de deteno. 24
O STF tambm reconhece que vlida a prova de um crime descoberto
acidentalmente durante a escuta telefnica autorizada judicialmente
para apurao de crime diverso25.
A interceptao telefnica ser admitida mesmo em se tratando de conversa
entre acusado em processo penal e seu defensor. Segundo o STF, apesar de o
advogado ter seu sigilo profissional resguardado para o exerccio de suas
funes, tal direito no pode servir como escudo para a prtica de atividades
ilcitas, pois nenhum direito absoluto. O simples fato de ser advogado no
pode conferir, ao indivduo, imunidade na prtica de delitos no exerccio de sua
profisso. 26
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Tambm importante falarmos rapidinho sobre a prova emprestada. A


prova emprestada uma prova que obtida no curso de uma investigao
criminal ou instruo processual penal e, posteriormente, usada em um
processo administrativo disciplinar. E para o Supremo Tribunal:
dados obtidos em interceptao de comunicaes telefnicas e em
escutas ambientais, judicialmente autorizadas para produo de prova em
investigao criminal ou em instruo processual penal, podem ser usados
em procedimento administrativo disciplinar, contra a mesma ou as
23

STF, HC 106.129, Rel. Min. Dias Toffolli. DJE de 23.11.2010).


STF, HC 83.515/RS. Rel. Min. Nelson Jobim, Informativo STF n 361.
25
STF, HC 78098/SC, Rel. Min. Moreira Alves, j. 01.12.98.
26
HC 96.909/MT, Rel. Min. Ellen Gracie. J.10.12.2009, p. 11.12.2009.
24

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mesmas pessoas em relao s quais foram colhidos, ou contra outros
servidores cujos supostos ilcitos teriam despontado colheita dessa prova.27
XIII - livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas
as qualificaes profissionais que a lei estabelecer;
Trata-se de norma constitucional de eficcia contida que dispe sobre a
liberdade da atividade profissional. Na inexistncia de lei que exija
qualificaes para o exerccio de determinada profisso, qualquer pessoa
poder exerc-la. Entretanto, existente a lei, a profisso s poder ser
exercida por quem atender s qualificaes legais.
No entanto, importante ressaltar que o Supremo Tribunal entendeu que tal
exigncia vale apenas quando houver potencial lesivo na atividade. A atividade
de msico, por exemplo, prescinde de controle. Constitui, ademais,
manifestao artstica protegida pela garantia da liberdade de expresso28.
Por outro lado, o STF considerou constitucional o exame da Ordem dos
Advogados do Brasil (OAB). Para a Corte, o exerccio da advocacia traz um
risco coletivo, cabendo ao Estado limitar o acesso profisso e o respectivo
exerccio. Nesse sentido, o exame de suficincia discutido seria compatvel
com o juzo de proporcionalidade e no alcanaria o ncleo essencial da
liberdade de ofcio. A ideia assegurar que as atividades de risco sejam
desempenhadas por pessoas com conhecimento tcnico suficiente, de modo a
evitar danos coletividade sendo a aprovao do candidato elemento a
qualific-lo para o exerccio profissional. 29
Ainda relacionada liberdade do exerccio profissional, destacamos
entendimento do STF no sentido de que inconstitucional a exigncia de
diploma para o exerccio da profisso de jornalista. 30
XIV - assegurado a todos o acesso informao e resguardado o sigilo da
fonte, quando necessrio ao exerccio profissional;
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Tal dispositivo busca assegurar o direito de acesso informao (desde


que esta no fira outros direitos fundamentais) e resguardo dos jornalistas,
possibilitando que estes obtenham informaes sem terem que revelar sua
fonte. No h conflito, todavia, com a vedao ao anonimato. Caso algum
seja lesado pela informao, o jornalista responder por isso.
XV - livre a locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo
qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com
seus bens
STF, Inq 2424, Rel. Min. Cesar Peluso, DJ. 24.08.2007.
STF, RE 414.426, Rel. Min. Ellen Gracie, julgamento em 1-8-2011, Plenrio, DJE de 10-10-2011.
29
STF, RE 603.583, Rel. Min. Marco Aurlio, DJe 26/10/11, Plenrio, Informativo 646, com repercusso geral.
30
STF, RE 511.961. Rel. Min. Gilmar Mendes. DJe 13.11.2009.
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Meus amigos, aqui vale apenas uma leitura do inciso!
XVI - todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos
ao pblico, independentemente de autorizao, desde que no frustrem
outra reunio anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas
exigido prvio aviso autoridade competente;
Agora, j esse inciso bastante cobrado em provas. O que voc
precisar se lembrar? Simples! As caractersticas do direito de reunio.
a) Esta dever ter fins pacficos, e apresentar ausncia de armas;
b) Dever ser realizada em locais abertos ao pblico;
c) No poder frustrar outra reunio convocada anteriormente para
o mesmo local;
d) Desnecessidade de autorizao;
e) Necessidade de prvio aviso autoridade competente.
importante destacar, tambm, que o direito de reunio protegido por
mandado de segurana, e no por habeas corpus.
XVII - plena a liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de
carter paramilitar;
XVIII - a criao de associaes e, na forma da lei, a de cooperativas
independem de autorizao, sendo vedada a interferncia estatal em seu
funcionamento;
XIX - as associaes s podero ser compulsoriamente dissolvidas ou ter
suas atividades suspensas por deciso judicial, exigindo-se, no primeiro caso,
o trnsito em julgado;
Para que exista uma associao, necessria a presena de trs requisitos:
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a) Pluralidade de pessoas: a associao uma sociedade, uma unio


de pessoas com um fim determinado.
b) Estabilidade: ao contrrio da reunio, que tem carter transitrio
(espordico), as associaes tm carter permanente.
c) Nascimento a partir de um ato de vontade
Presentes esses requisitos, restar caracterizada uma associao, a qual estar
sujeita proteo constitucional. Destaque-se que a existncia da associao
independe da aquisio de personalidade jurdica.
E como a Constituio protege as associaes? Da seguinte forma:
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a) A liberdade de associao para fins lcitos ampla, independente de
autorizao dos Poderes Pblicos e sem qualquer interferncia em seu
funcionamento. J a criao de cooperativas tambm livre, porm h
necessidade de lei que a regule (norma de eficcia limitada).
b) S podem ser dissolvidas por deciso judicial transitada em
julgado. Alm disso, suas atividades s podem ser suspensas por
deciso judicial (aqui no h necessidade de trnsito em julgado).
XX - ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer
associado;
No h muito a se falar sobre esse inciso: apenas que ningum pode ser
obrigado a se associar (filiar-se a um partido poltico, por exemplo) ou a
permanecer associado.
XXI - as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tm
legitimidade para representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente;
Tem-se, aqui, o instituto da representao processual. Trata-se de
instrumento pelo qual a associao, quando autorizada expressamente,
pode representar seus filiados, atuando em nome destes e na defesa dos
direitos deles. O representante processual no age como parte do processo,
apenas em nome da parte, a pessoa representada.
Nesse sentido, a representao processual difere da substituio
processual. Nesta, o substituto parte do processo, agindo em nome prprio
na salvaguarda de direito alheio. O substitudo, por sua vez, deixa de s-lo:
sofre apenas os efeitos da sentena. No est no processo. A sentena,
todavia, faz coisa julgada tanto para o substituto quanto para o substitudo.
XXII - garantido o direito de propriedade;
XXIII - a propriedade atender a sua funo social;
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XXIV - a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por


necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e
prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta
Constituio;
Estudaremos esses trs incisos em conjunto. Eles tratam do direito de
propriedade, que norma constitucional de eficcia contida e, portanto,
est sujeita atuao restritiva por parte do Poder Pblico. Como todos os
direitos fundamentais, o direito de propriedade no absoluto.
Desse modo, no inciso XXIV do art. 5, garante-se que, se a propriedade
estiver cumprindo a sua funo social, s poder haver desapropriao
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com base na tutela do interesse pblico, em trs hipteses: necessidade
pblica, utilidade pblica ou interesse social. A indenizao, nesses casos,
ressalvadas algumas excees determinadas constitucionalmente, dar-se-
mediante prvia e justa indenizao em dinheiro.
E quais so as excees professores? Olha s:
a) Desapropriao para fins de reforma agrria;
b) Desapropriao de imvel urbano no-edificado que no
cumpriu sua funo social;
c) Desapropriao confiscatria.
A desapropriao para fins de reforma agrria (art. 184, CF) de
competncia da Unio e tem por objeto o imvel rural que no esteja
cumprindo sua funo social. Dar-se- mediante prvia e justa indenizao
em ttulos da dvida agrria, com clusula de preservao do valor real,
resgatveis no prazo de at vinte anos, a partir do segundo ano de sua
emisso, e cuja utilizao ser definida em lei. No caso das benfeitorias teis
e necessrias estas sero indenizadas em dinheiro. (O 1o art. 184, CF)
No que se refere desapropriao de imvel urbano no edificado,
subutilizado ou no utilizado (art. 182, 4o, III), a indenizao se dar
mediante ttulos da dvida pblica de emisso previamente aprovada pelo
Senado Federal, com prazo de resgate de at dez anos, em parcelas anuais,
iguais e sucessivas, assegurados o valor real da indenizao e os juros legais.
A desapropriao, nessa situao, ser de competncia do Municpio.
Existe, ainda, a possibilidade de que haja desapropriao sem indenizao.
o que ocorre na expropriao de propriedades urbanas e rurais de qualquer
regio do Pas onde forem localizadas culturas ilegais de plantas
psicotrpicas ou explorao de trabalho escravo. Tem-se, ento, a
chamada desapropriao confiscatria (art. 243, CF).
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XXV - no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder


usar de propriedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao
ulterior, se houver dano;
Aqui, temos o instituto da requisio administrativa, que ocorre quando o
Poder Pblico, diante de perigo pblico iminente, utiliza seu poder de
imprio (de coao) para usar bens ou servios de particulares. Vejamos:
a) Em caso de iminente perigo pblico, o Estado pode requisitar
a propriedade particular. Ex: Uma enchente que destrua vrias
casas de uma cidade; a Prefeitura pode requisitar o uso de uma casa
intacta, para abrigar aqueles que no tm onde ficar.
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b) A requisio compulsria para o particular, devido ao poder
de imprio do Estado. Veja que o interesse pblico (socorro s
pessoas desabrigadas) maior que o particular (inconveniente de ter a
casa cedida ao Poder Pblico gratuitamente).
c) A propriedade continua sendo do particular. apenas cedida
gratuitamente ao Poder Pblico. O titular do bem somente ser
indenizado em caso de dano. No exemplo acima, o Estado no teria
que pagar aluguel ao proprietrio pelo uso do imvel.
d) O perigo pblico deve ser iminente. Deve ser algo que
acontecer em breve. Ex: O Estado no poderia requisitar a casa j na
estao da seca baseado na possibilidade de uma enchente ocorrer
vrios meses depois.
ltimo detalhe. Segundo o STF, no possvel, devido ao nosso modelo
federativo, que um ente poltico requisite administrativamente bens,
servios e pessoal de outro. Tal prtica ofenderia o pacto federativo, e,
alm disso, o art. 5o, XXV, CF, limita o alcance da requisio administrativa
propriedade privada, no cabendo extrapolao para bens e servios pblicos.
XXVI - a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que
trabalhada pela famlia, no ser objeto de penhora para pagamento de
dbitos decorrentes de sua atividade produtiva, dispondo a lei sobre os meios
de financiar o seu desenvolvimento;
O legislador constituinte deu pequena propriedade rural trabalhada pela
famlia, a garantia de impenhorabilidade, visando proteo dos pequenos
trabalhadores rurais, que, desprovidos de seus meios de produo, no teriam
condies de subsistncia. Entretanto, tal instituto depende da cumulao de
dois requisitos: i) explorao econmica do bem pela famlia; ii) origem
na atividade produtiva do dbito que causou a penhora.
Com isso, possvel afirmar o seguinte:
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a) a pequena propriedade rural trabalhada pela famlia pode ser objeto


de penhora para pagamento de dbitos estranhos sua atividade
produtiva; no vale para dbitos de sua atividade produtiva.
c) a pequena propriedade rural, caso no trabalhada pela famlia,
pode ser penhorada para pagamento de dbitos decorrentes e dbitos
estranhos sua atividade produtiva.
Note, tambm, a exigncia, pela Carta Magna, de lei que defina quais
propriedades rurais podero ser consideradas pequenas e como ser
financiado o desenvolvimento das mesmas. Tem-se, aqui, reserva legal.
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XXVII - aos autores pertence o direito exclusivo de utilizao, publicao ou


reproduo de suas obras, transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a lei
fixar;
XXVIII - so assegurados, nos termos da lei:
a) a proteo s participaes individuais em obras coletivas e reproduo
da imagem e voz humanas, inclusive nas atividades desportivas;
b) o direito de fiscalizao do aproveitamento econmico das obras que
criarem ou de que participarem aos criadores, aos intrpretes e s
respectivas representaes sindicais e associativas;
Protege-se, aqui, o direito do autor. Perceba que, enquanto viver, este ter
total controle sobre a utilizao, publicao ou reproduo de suas obras. S
aps sua morte que haver limitao temporal do direito.
Com efeito, o art. 5, inciso XXVII, dispe que o direito autoral
transmissvel aos herdeiros apenas pelo tempo que a lei fixar. Nesse
sentido, como se ver adiante, o direito ao autor diferencia-se do direito
propriedade industrial, presente no inciso XXIX do mesmo artigo.
XXIX - a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio
temporrio para sua utilizao, bem como proteo s criaes industriais,
propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a outros signos
distintivos, tendo em vista o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico
e econmico do Pas;
A Constituio enumera expressamente a propriedade industrial como
direito fundamental. O mais importante aqui sabermos que o criador de
inventos industriais possui privilgio apenas temporrio.
XXX - garantido o direito de herana;
XXXI - a sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas ser regulada
pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, sempre
que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do "de cujus";
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No caso do inciso XXXI, a fim de resguardar mais ainda esse direito, a Carta
Magna garantiu que, no caso de bens de estrangeiros localizados no Pas,
seria aplicada a norma sucessria que mais beneficiasse os brasileiros
sucessores. Assim, nem sempre ser aplicada a lei brasileira sucesso de
bens de estrangeiros localizados no Pas; caso a lei estrangeira seja mais
benfica aos sucessores brasileiros, esta ser aplicada.
S para facilitar a leitura, a expresso de cujus a pessoa que morreu, o
defunto! Eu sei, tambm acho a expresso bastante engraada...
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Vamos treinar um pouco? Ateno redobrada agora nas as questes!

1. (XVIII Exame de Ordem Unificado 2015) Luiz proprietrio de


uma grande fazenda localizada na zona rural do Estado X. L, cultiva
caf de excelente qualidade e com grande produtividade para fins
de exportao. Porm, uma fiscalizao realizada por agentes do
Ministrio do Trabalho e do Emprego constatou a explorao de mo
de obra escrava. Independentemente das sanes previstas em lei,
caso tal prtica seja devidamente comprovada, de forma definitiva,
pelos rgos jurisdicionais competentes, a Constituio Federal dispe
(A) a propriedade deve ser objeto de desapropriao, respeitado o direito
justa e prvia indenizao a que faz jus o proprietrio.
(B) a propriedade deve ser objeto de expropriao, sem qualquer indenizao,
e, no caso em tela, destinada reforma agrria.
(C) o direito de propriedade de Luiz deve ser respeitado, tendo em vista serem
as terras em comento produtivas.
(D) o direito da propriedade de Luiz deve ser respeitado, pois a expropriao
instituto cabvel somente nos casos de cultura ilegal de plantas psicotrpicas.
Comentrios:
Segundo o art. 243, CF/88, as propriedades rurais e urbanas de qualquer
regio do Pas onde forem localizadas culturas ilegais de plantas
psicotrpicas ou a explorao de trabalho escravo na forma da lei sero
expropriadas e destinadas reforma agrria e a programas de
habitao popular, sem qualquer indenizao ao proprietrio e sem prejuzo
de outras sanes previstas em lei.
O gabarito a letra B.
2. (XVIII Exame de Ordem Unificado 2015) Um grupo
autodenominado Sangue Puro passou a se organizar sob a forma de
associao. No seu estatuto, possvel identificar claros propsitos de
incitao violncia contra indivduos pertencentes a determinadas
minorias sociais. Diversas organizaes no governamentais voltadas
defesa dos direitos humanos, bem como o Ministrio Pblico,
ajuizaram medidas judiciais solicitando a sua imediata dissoluo.
Segundo a Constituio Federal, a respeito da hiptese formulada,
assinale a afirmativa correta.
(A) A associao no poder sofrer qualquer interveno do Poder Judicirio,
pois vedada a interferncia estatal no funcionamento das associaes.
(B) Caso o pedido de dissoluo seja acolhido, a associao poder ser
compulsoriamente dissolvida, independentemente do trnsito em julgado da
sentena judicial.
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(C) A associao poder ter suas atividades imediatamente suspensas por
deciso judicial, independentemente do seu trnsito em julgado.
(D) Apenas se justificaria a interveno estatal se caracterizada a natureza
paramilitar da associao em comento.
Comentrios:
Letra A: errada. O Poder Judicirio poder atuar para suspender as atividades
da associao ou mesmo para promover a sua dissoluo compulsria.
Letra B: errada. A dissoluo compulsria de associao depende de
deciso judicial transitada em julgado.
Letra C: correta. isso mesmo! A suspenso das atividades de associao
depende simplesmente de deciso judicial, que no precisa transitar em
julgado. o que se extrai do art. 5, XIX, CF/88.
Letra D: errada. vedada a existncia de associaes de carter paramilitar.
No entanto, possvel que o Poder Judicirio atue, em outros casos, para
suspender as atividades ou dissolver compulsoriamente a associao.
O gabarito a letra C.
3. (FGV / XVI Exame de Ordem Unificado 2015) O diretor de RH de
uma multinacional da rea de telecomunicaes, em reunio
corporativa, afirmou que o mundo globalizado vem produzindo
grandes inovaes, exigindo o reconhecimento de novas profisses
desconhecidas at ento. Feitas essas consideraes, solicitou que
alterasse o quadro de cargos e funes da empresa, incluindo as
seguintes profisses: gestor de marketing digital e desenvolvedor de
aplicativos mveis. O presidente da sociedade empresria, pedido
formulado, alegou que o exerccio de qualquer atividade laborativa
pressupe a sua devida regulamentao em lei, o que ainda no havia
ocorrido em relao s referidas profisses.
Com base na teoria da eficcia das normas constitucionais correto
afirmar que o presidente da sociedade empresria
(A) argumentou em harmonia com a ordem constitucional, pois o dispositivo
da Constituio Federal que afirma ser livre o exerccio de qualquer trabalho,
ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei
estabelecer, possui eficcia limitada, exigindo regulamentao legal para que
possa produzir efeitos.
(B) apresentou argumentos contrrios ordem constitucional, pois o
dispositivo da Constituio Federal que afirma ser livre o exerccio de qualquer
trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei
estabelecer, possui eficcia contida, de modo que, inexistindo lei que
regulamente o exerccio da atividade profissional, livre o seu exerccio.
(C) apresentou argumentos contrrios ordem constitucional, pois o
dispositivo da Constituio Federal que afirma ser livre o exerccio de qualquer
trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei
estabelecer, possui eficcia plena, j que a liberdade do exerccio profissional
no pode ser restringida, mas apenas ampliada.
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(D) argumentou em harmonia com a ordem constitucional, pois o dispositivo
da Constituio Federal que afirma ser livre o exerccio de qualquer trabalho,
ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei
estabelecer, no possui nenhuma eficcia, devendo ser objeto de mandado de
injuno para a sua devida regulamentao.
Comentrios:
O inciso XIII do art. 5o da Constituio determina que livre o exerccio de
qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais
que a lei estabelecer. Trata-se de norma constitucional de eficcia contida.
Desse modo, na inexistncia de lei que exija qualificaes para o exerccio de
determinada profisso, qualquer pessoa poder exerc-la (o exerccio da
profisso livre). Uma vez editada a lei, a profisso s poder ser
exercida por quem atender s qualificaes legais. O gabarito a letra B.
4. (FGV / XIV Exame de Ordem Unificado 2014) A Sra. Maria da Silva
participante ativa da AMA-X (Associao de Moradores e Amigos do
bairro X). Todos os dias, no fim da tarde, a Sra. Maria da Silva e um
grupo de associados reuniam-se na praa da cidade, distribuindo
material sobre os problemas do bairro. A associao convocava os
moradores para esses encontros por meio da rdio da cidade e
comunicava, previamente, o local e a hora das reunies s autoridades
competentes.
Certa tarde, um grupo da Associao de Moradores do bairro Y ocupou
o local que os participantes da AMA-X habitualmente utilizavam. O
grupo do bairro Y no havia avisado, previamente, a autoridade
competente sobre o evento, organizado em espao pblico. A Sra.
Maria da Silva, indignada com a utilizao do mesmo espao, e tendo
sido frustrada a reunio de seu grupo, solicitou aos policiais militares,
presentes no local, que tomassem as medidas necessrias para
permitir a realizao do encontro da AMA-X.
Em relao liberdade de associao e manifestao, assinale a
afirmativa correta.
(A) A AMA-X deve buscar novo local de manifestao, tendo em vista que o
local de reunio pblico e que a associao do bairro Y possui os mesmos
direitos de reunio e manifestao.
(B) A associao do bairro Y deve buscar novo local de manifestao, pois no
tem o direito de frustrar reunio anteriormente convocada para o mesmo local,
j que houve prvio aviso autoridade competente sobre o uso do espao
pblico pela AMA-X.
(C) A AMA-X deve dividir o espao com a associao do bairro Y, tendo em
vista que o local de reunio pblico e que o direito livre manifestao de
ideias garantido.
(D) A associao do bairro Y poder ser dissolvida por ato da autoridade
pblica municipal em razo de no ter comunicado previamente Prefeitura a
realizao de suas reunies em espao pblico.
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Comentrios:
Reza o inciso XVI do art. 5o da CF/88 que todos podem reunir-se
pacificamente, sem armas, em locais abertos ao pblico, independentemente
de autorizao, desde que no frustrem outra reunio anteriormente
convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prvio aviso
autoridade competente. No caso exposto, a Associao do bairro Y dever
buscar um novo local para a sua manifestao, sob pena de frustrar a reunio
anteriormente convocada pela AMA-X. O gabarito a letra B.
5. (FGV / XII EXAME DE ORDEM UNIFICADO 2013) A Constituio
declara que todos podem reunir-se em local aberto ao pblico.
Algumas condies para que as reunies se realizem so apresentadas
nas alternativas a seguir, exceo de uma. Assinale-a.
(A) Os participantes no portem armas.
(B) A reunio seja autorizada pela autoridade competente.
(C) A reunio no frustre outra reunio anteriormente convocada para o
mesmo local.
(D) Os participantes renam-se pacificamente.
Comentrios:
De acordo com o inciso XVI do art. 5o da CF/88, todos podem reunir-se
pacificamente, sem armas, em locais abertos ao pblico, independentemente
de autorizao, desde que no frustrem outra reunio anteriormente
convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prvio aviso
autoridade competente. A partir desse inciso, podemos enumerar as
caractersticas do direito de reunio:
a) Esta dever ter fins pacficos, e apresentar ausncia de armas;
b) Dever ser realizada em locais abertos ao pblico;
c) No poder frustrar outra reunio convocada anteriormente para
o mesmo local;
d) Desnecessidade de autorizao;
e) Necessidade de prvio aviso autoridade competente.
O gabarito a letra B.
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6. (FGV / XI EXAME DE ORDEM UNIFICADO 2013) Assinale a


alternativa que completa corretamente o fragmento a seguir. A
desapropriao para fins de reforma agrria ocorre mediante prvia e
justa indenizao
(A) Em dinheiro, incluindo-se as benfeitorias teis e necessrias.
(B) Em dinheiro, mas as benfeitorias no so passveis de indenizao.
(C) Em ttulos da dvida agrria, incluindo-se as benfeitorias teis e
necessrias.
(D) Em ttulos da dvida agrria, mas as benfeitorias teis e necessrias sero
indenizadas em dinheiro.

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Comentrios:
A desapropriao para fins de reforma agrria obedece ao disposto no
art. 184 da Carta Magna. de competncia da Unio e tem por objeto o imvel
rural que no esteja cumprindo sua funo social. Ocorre mediante prvia e
justa indenizao em ttulos da dvida agrria, sendo as benfeitorias
teis e necessrias indenizadas em dinheiro. O gabarito a letra D.
7. (FGV / VI EXAME DE ORDEM UNIFICADO 2012) A Constituio
assegura, entre os direitos e garantias individuais, a inviolabilidade do
domiclio, afirmando que a casa asilo inviolvel do indivduo,
ningum nela podendo penetrar sem o consentimento do morador
(art. 5, XI, CRFB). A esse respeito, assinale a alternativa correta.
(A) O conceito de casa abrangente e inclui quarto de hotel.
(B) O conceito de casa abrangente, mas no inclui escritrio de advocacia.
(C) A priso em flagrante durante o dia um limite a essa garantia, mas
apenas quando houver mandado judicial.
(D) A priso em quarto de hotel obedecendo a mandado judicial pode se dar
no perodo noturno.
Comentrios:
A letra A est correta e a B est incorreta. O conceito de casa abrangente.
Alcana no s a residncia do indivduo, mas tambm escritrios profissionais,
consultrios mdicos e odontolgicos, trailers, barcos e aposentos de habitao
coletiva (como, por exemplo, o quarto de hotel).
A letra C est incorreta. Para que haja priso em flagrante, no necessrio
mandado judicial.
A letra D est incorreta. Considerando-se que o quarto de hotel est abrangido
pelo conceito de casa, a priso nele ocorrida por ordem judicial s pode se dar
durante o dia. O gabarito a letra A.
8. (FGV / III Exame de Ordem Unificado 2011) A Constituio
garante a plena liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de
carter paramilitar (art. 5, XVII). A respeito desse direito
fundamental, correto afirmar que a criao de uma associao:
(A) Depende de autorizao do poder pblico e pode ter suas atividades
suspensas por deciso administrativa.
(B) No depende de autorizao do poder pblico, mas pode ter suas
atividades suspensas por deciso administrativa.
(C) Depende de autorizao do poder pblico, mas s pode ter suas atividades
suspensas por deciso judicial transitada em julgado.
(D) No depende de autorizao do poder pblico, mas s pode ter suas
atividades suspensas por deciso judicial.
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Comentrios:
A questo cobra o conhecimento dos incisos XVIII e XIX do art. 5 o da
Constituio:
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XVIII - a criao de associaes e, na forma da lei, a de cooperativas
independem de autorizao, sendo vedada a interferncia estatal em seu
funcionamento;
XIX - as associaes s podero ser compulsoriamente dissolvidas ou ter suas
atividades suspensas por deciso judicial, exigindo-se, no primeiro caso, o
trnsito em julgado.
Assim, temos que a) criao de associaes livre, ou seja, independe de
autorizao; e b) as associaes s podem ser dissolvidas por deciso
judicial transitada em julgado. Alm disso, suas atividades s podem ser
suspensas por deciso judicial (neste caso, no h necessidade de trnsito
em julgado).
O gabarito a letra D.
9. (FGV / XIX Exame de Ordem 2016) Jos, internado em um
hospital pblico para tratamento de sade, solicita a presena de um
pastor para lhe conceder assistncia religiosa. O pedido, porm,
negado pela direo do hospital, sob a alegao de que, por se tratar
de instituio pblica, a assistncia no seria possvel em face da
laicidade do Estado. Inconformado, Jos consulta um advogado.
Aps a anlise da situao, o advogado esclarece, com correto
embasamento constitucional, que
a) a negativa emanada pelo hospital foi correta, tendo em vista que a
Constituio Federal de 1988, ao consagrar a laicidade do Estado brasileiro,
rejeita a expresso religiosa em espaos pblicos.
b) a direo do hospital no tem razo, pois, embora a Constituio Federal de
1988 reconhea a laicidade do Estado, a assistncia religiosa um direito
garantido pela mesma ordem constitucional.
c) a correo ou incorreo da negativa da direo do hospital depende de sua
consonncia, ou no, com o regulamento da prpria instituio, j que se est
perante direito disponvel.
d) a deciso sobre a possibilidade, ou no, de haver assistncia religiosa em
entidades pblicas de sade depende exclusivamente de comando normativo
legal, j que a temtica no de estatura constitucional.
90568707508

Comentrios:
De acordo com o art. 5, VII, CF/88, assegurada, nos termos da lei, a
prestao de assistncia religiosa nas entidades civis e militares de internao
coletiva. Assim, a direo do hospital no tem razo em sua negativa. Embora
o Brasil seja um Estado laico, a assistncia religiosa direito fundamental.
O gabarito a letra B.
*Encerramos aqui a 1 parte. Como esta aula super importante e, de certa
forma, envolve muitos conceitos, doutrina e jurisprudncia, sugiro que faa
uma pausa, revise o material, os pontos marcados ao longo do estudo e, em
seguida, passe para a 2 etapa.
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3.

Direitos e Deveres Individuais e Coletivos - Parte 02

Nosso estudo comea com o art. 5, inciso XXXI.


XXXII - o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor;
Trata-se de direito fundamental e tpica norma de eficcia limitada. Aqui, o
Constituinte destaca a importncia do direito do consumidor para os
cidados. Acrescenta-se nesse raciocnio o art. 170, V, CF/88 que eleva
tambm condio de princpio da ordem econmica.
XXXIII - todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu
interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no
prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo
seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado;
Tem-se o direito informao que, junto com o princpio da publicidade,
obriga a todos os rgos e entidades da Administrao Pblica, direta e
indireta (incluindo empresas pblicas e sociedades de economia mista), a dar
conhecimento aos administrados da conduta interna de seus agentes.
O princpio da publicidade evidencia-se, assim, na forma de uma obrigao
de transparncia. Todavia, os rgos pblicos no precisam fornecer toda e
qualquer informao de que disponham. As informaes cujo sigilo seja
imprescindvel segurana da sociedade e do Estado no devem ser
fornecidas. Tambm so imunes ao acesso as informaes pessoais, que esto
protegidas pelo art. 5, X, da CF/88.
A regulamentao do art. 5, inciso XXXIII, feita pela Lei n 12.527/2011, a
conhecida Lei de Acesso Informao.
O mais importante! No caso de leso ao direito informao, o
remdio constitucional a ser usado o Mandado de Segurana. No
o habeas data! Isso porque se busca garantir o acesso a informaes de
interesse particular do requerente, ou de interesse coletivo ou geral, e no
referentes sua pessoa (que seria a hiptese de habeas data).
90568707508

XXXIV so a todos assegurados, independentemente do pagamento de


taxas:
a) o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direitos ou contra
ilegalidade ou abuso de poder;
b) a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e
esclarecimento de situaes de interesse pessoal;
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Esse dispositivo legal prev, em sua alnea a, o direito de petio e, na
alnea b, o direito obteno de certides. Em ambos os casos,
assegura-se o no pagamento de taxas, por serem ambas as hipteses
essenciais ao prprio exerccio da cidadania.
Petio um pedido, reclamao ou um requerimento endereado a uma
autoridade pblica. Trata-se de instrumento de exerccio da cidadania para
reivindicar algum direito ou informao. possvel fazer um pedido em favor
de interesses prprios, coletivos, da sociedade como um todo, ou, at
mesmo, de terceiros. No necessita de qualquer formalismo: apenas se
exige que o pedido seja feito por documento escrito.
J a certido um atestado ou um ato que d prova de um fato. uma
cpia autntica feita por pessoa que tenha f pblica, de documento escrito
registrado em um processo ou em um livro. Exemplo: certido de nascimento.
1) O direito de petio tem como finalidades a defesa de
direitos e a defesa contra ilegalidade ou abuso de poder.
2) O direito obteno de certides tem como finalidades a
defesa de direitos e o esclarecimento de situaes de
interesse pessoal. Ele no serve para esclarecimento de
interesse de terceiros.

No caso do direito de petio, trata-se de remdio administrativo, que pode


ter como destinatrio qualquer rgo ou autoridade do Poder Pblico, de
qualquer um dos trs poderes ou at mesmo do Ministrio Pblico. Todas as
pessoas fsicas (brasileiros ou estrangeiros) e pessoas jurdicas so
legitimadas para peticionar administrativamente aos Poderes Pblicos.
Por ser um
direito de
importante
peticionar

remdio administrativo, isto , de natureza no-jurisdicional, o


petio exercido independentemente de advogado. Mas,
deixar claro que o STF faz ntida distino entre o direito de
e o direito de postular em juzo.31
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O direito de postular em juzo, ao contrrio do direito de petio, necessita,


para ser exercido, de representao por advogado, salvo em situaes
excepcionais (como o caso do habeas corpus). Portanto, para o STF, no
possvel, com base no direito de petio, garantir a qualquer pessoa ajuizar
ao, sem a presena de advogado. Com efeito, o ajuizamento de ao est no
campo do direito de postular em juzo, o que exige advogado.
Quando se exerce o direito de petio ou, ainda, quando se solicita uma
certido, h uma garantia implcita a receber uma resposta (no caso de
petio) ou a obter a certido. Quando h omisso do Poder Pblico (falta de
31

STF, Petio n 762/BA AgR . Rel. Min. Sydney Sanches. Dirio da Justia 08.04.1994

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resposta a petio ou negativa ilegal da certido), o remdio constitucional
adequado, a ser utilizado na via judicial, o mandado de segurana32.
As bancas examinadoras adoram dizer que o remdio
constitucional destinado a proteger o direito de certido o
habeas data. Isso est errado!
Remdio constitucional que protege o direito de certido
o mandado de segurana. O habeas data utilizado
quando no se tem acesso a informaes pessoais do
impetrante ou quando se deseja retific-las.
Quando algum solicita uma certido, j tem acesso s
informaes; o que quer apenas receber um documento
formal do Poder Pblico que ateste a veracidade das
informaes. Portanto, incabvel o habeas data.

XXXV a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa


a direito;

Trata-se do princpio da inafastabilidade de jurisdio, segundo o qual


somente o Poder Judicirio poder decidir uma lide em definitivo. Temos aqui
o modelo ingls de jurisdio, que o sistema de jurisdio una. Somente o
Poder Judicirio pode fazer coisa julgada material. Contrapondo-se a esse
modelo, est o sistema francs (contencioso administrativo), no qual tanto a
Administrao quanto o Judicirio podem julgar com carter definitivo.

claro
que
isso
no
impede
que
o
particular
recorra
administrativamente ao ter um direito seu violado: ele poder faz-lo,
inclusive apresentando recursos administrativos, se for o caso. Entretanto,
todas as decises administrativas esto sujeitas a controle judicial.
Cabe destacar que qualquer litgio, estejam eles concludos ou pendentes de
soluo na esfera administrativa, podem ser levados ao Poder Judicirio. No
ltimo caso (pendncia de soluo administrativa), a deciso administrativa
restar prejudicada. O processo administrativo, consequentemente, ser
arquivado sem deciso de mrito.
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Em razo do princpio da inafastabilidade de jurisdio, tambm denominado


de princpio da universalidade de jurisdio, no existe no Brasil, como
regra geral, a jurisdio condicionada ou instncia administrativa
de curso forado. Isso quer dizer que o acesso ao Poder Judicirio
independe de processo administrativo prvio referente mesma questo.

32

RE STF 472.489/RS, Rel. Min. Celso de Mello, 13.11.2007.

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H, todavia, algumas excees, nas quais se exige o prvio esgotamento da
via administrativa para que, s ento, o Poder Judicirio seja acionado:
a) habeas data: preciso que haja a negativa ou omisso da
Administrao Pblica em relao a pedido administrativo de acesso a
informaes pessoais ou de retificao de dados.
b) controvrsias desportivas: o art. 217, 1, da CF/88, determina
que o Poder Judicirio s admitir aes relativas disciplina e s
competies desportivas aps esgotarem-se as instncias da justia
desportiva, regulada em lei.
c) reclamao contra o descumprimento de Smula Vinculante
pela Administrao Pblica: o art. 7, 1, Lei n 11.417/2006,
dispe que contra omisso ou ato da administrao pblica, o uso da
reclamao
s
ser
admitido
aps
esgotamento
das
vias
administrativas. A reclamao ao utilizada para levar ao STF caso
de descumprimento de Smula Vinculante (art. 103-A, 3). A
reclamao est situada no mbito do direito de petio (e no no
direito de ao); portanto, entende-se que sua natureza jurdica no a
de um recurso, de uma ao e nem de um incidente processual. 33
Um ponto que precisamos compreender, meus amigos. Por mais relevante que
seja a garantia de acesso ao Poder Judicirio, esta no possui carter
absoluto: o direito de acesso ao Poder Judicirio deve ser exercido,
pelos jurisdicionados, por meio das normas processuais que regem a
matria, no se constituindo negativa de prestao jurisdicional e
cerceamento de defesa a inadmisso de recursos quando no
observados os procedimentos estatudos nas normas instrumentais.34
Destaque-se que o princpio da inafastabilidade de jurisdio no assegura a
gratuidade universal no acesso aos tribunais, mas a garantia de que o
Judicirio se prestar defesa de todo e qualquer direito, ainda que contra os
poderes pblicos, independentemente das capacidades econmicas das partes.
90568707508

claro que se o valor da taxa judiciria for muito elevado, isso poder
representar verdadeiro obstculo ao direito de ao. Assim, entende o STF que
viola a garantia constitucional de acesso jurisdio a taxa judiciria
calculada sem limite sobre o valor da causa (Smula STF no 667).
Com efeito, h que existir uma equivalncia entre o valor da taxa judiciria e o
custo da prestao jurisdicional. razovel que a taxa judiciria tenha um
limite; assim, causas de valor muito elevado no resultaro em taxas
judicirias desproporcionais ao custo da prestao jurisdicional.

33
34

STF, ADI n 2.212/CE. Rel. Min, Ellen Gracie. DJ. 14.11.2003


STF, Ag.Rg. n 152.676/PR. Rel. Min. Maurcio Corra. DJ 03.11.1995.

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A garantia de acesso ao Poder Judicirio um instrumento importante para a
efetivao do Estado democrtico de direito. Dessa forma, o direito de ao
no pode ser obstaculizado de maneira desarrazoada. Nessa seara, o STF
considerou que inconstitucional a exigncia de depsito prvio como
requisito de admissibilidade de ao judicial na qual se pretenda
discutir a exigibilidade de crdito tributrio. (Smula Vinculante no 28).
Outro ponto importante, relacionado garantia de acesso ao Poder Judicirio,
sobre o duplo grau de jurisdio. Trata-se do reexame da matria
decidida em juzo, ou seja, uma nova apreciao jurisdicional por um rgo
diverso e de hierarquia superior quele que decidiu em primeira instncia.
Segundo o STF, o duplo grau de jurisdio no consubstancia princpio
nem garantia constitucional, uma vez que so vrias as previses, na
prpria Lei Fundamental, do julgamento em instncia nica ordinria. 35 Em
outras palavras, a Constituio Federal de 1988 no estabelece
obrigatoriedade de duplo grau de jurisdio.
XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a
coisa julgada;
O direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada so instrumentos
de segurana jurdica, impedindo que as leis possam retroagir para
prejudicar situaes jurdicas consolidadas. Eles representam, portanto, a
garantia da irretroatividade das leis, que, todavia, no absoluta.
O Estado no impedido de criar leis retroativas; estas sero permitidas,
mas apenas se beneficiarem os indivduos, impondo-lhes situao mais
favorvel do que a que existia sob a vigncia da lei anterior. Segundo o STF, o
princpio insculpido no inciso XXXVI do art. 5 da Constituio no impede a edio,
pelo Estado, de norma retroativa (lei ou decreto), em benefcio do particular. 36
A Smula STF n 654 dispe o seguinte:
A garantia da irretroatividade da lei, prevista no art. 5,
XXXVI, da Constituio da Repblica, no invocvel pela
entidade estatal que a tenha editado.
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Suponha que a Unio tenha editado uma lei retroativa


concedendo um tratamento mais favorvel aos servidores
pblicos do que o estabelecido pela lei anterior. Por ser
benigna, a lei retroativa pode ser aplicada face ao direito
adquirido.
Agora vem a pergunta: poder a Unio (que editou a lei
retroativa) se arrepender do benefcio que concedeu aos seus
servidores e alegar em juzo que a lei no aplicvel em razo
35
36

RHC 79785 RJ; AgRg em Agl 209.954-1/SP, 04.12.1998.


STF, 3 Turma, RExtr, n 184.099/DF, Rel. Min. Octvio Gallotti, RTJ 165/327.

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do princpio da irretroatividade das leis?
No poder, pois a garantia da irretroatividade da lei no
invocvel pela entidade estatal que a tenha editado.

a) Direito adquirido: aquele que j se incorporou ao patrimnio


do particular, uma vez que j foram cumpridos todos os requisitos
aquisitivos exigidos pela lei ento vigente. Ex: Depois de cumpridas as
condies de aposentadoria, mesmo que seja criada lei Y com requisitos
mais gravosos, voc ter direito adquirido a se aposentar.
O direito adquirido difere da expectativa de direito, que no
alcanada pela proteo do art. 5, inciso XXXVI. Suponha que a lei
atual, ao dispor sobre os requisitos para aposentadoria, lhe garanta o
direito de se aposentar daqui a 5 anos. Hoje, voc ainda no cumpre os
requisitos necessrios para se aposentar; caso amanh seja editada
uma nova lei, que imponha requisitos mais difceis, fazendo com que
voc s possa se aposentar daqui a 10 anos, ela no estar ferindo seu
direito. Veja: voc ainda no tinha direito adquirido
aposentadoria, mas mera expectativa de direito.
b) Ato jurdico perfeito: rene todos os elementos constitutivos
exigidos pela lei 37; ato consumado pela lei vigente ao tempo em que
se efetuou.38 Ex: um contrato celebrado hoje, na vigncia de uma lei.
c) Coisa julgada: compreende a deciso judicial da qual no cabe mais
recurso.
importante destacar que, no art. 5, inciso XXXV, o vocbulo lei est
empregado em seus sentidos formal (fruto do Poder Legislativo) e material
(qualquer norma jurdica). Portanto, inclui emendas constitucionais, leis
ordinrias, leis complementares, resolues, decretos legislativos e vrias
outras modalidades normativas. Nesse sentido, tem-se o entendimento do STF
de que a vedao constante do inciso XXXVI se refere ao direito/lei,
compreendendo qualquer ato da ordem normativa constante do art. 59
da Constituio.39
90568707508

H, todavia, certas situaes nas quais no cabe invocar direito adquirido.


Assim, no existe direito adquirido frente a:

37

MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil Interpretada e Legislao Constitucional, 9 edio. So Paulo
Editora Atlas: 2010, pp. 241.
38
Cf. art. 6, 1, da LINDB.
39
STF, ADI 3.105-8/DF, 18.08.2004.

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XXXVII - no haver juzo ou tribunal de exceo;


(...)
LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade
competente;
Analisaremos esses dois incisos em conjunto. Trata-se do princpio do juzo
natural ou do juiz natural. Garante ao indivduo que suas aes no Poder
Judicirio sero apreciadas por um juiz imparcial, o que uma garantia
indispensvel administrao da Justia em um Estado democrtico de direito.
O princpio do juiz natural impede a criao de juzos de exceo ou ad
hoc, criados de maneira arbitrria, aps o acontecimento de um fato. Na
histria da humanidade, podemos apontar como exemplos de tribunais de
exceo o Tribunal de Nuremberg e o Tribunal de Tquio, institudos aps a
Segunda Guerra Mundial; esses tribunais foram criados pelos vencedores (da
guerra) para julgar os vencidos e, por isso, so to duramente criticados.
XXXVIII - reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der
a lei, assegurados:
a) a plenitude de defesa;
b) o sigilo das votaes;

90568707508

c) a soberania dos veredictos;


d) a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida;
Meus amigos, aqui no tem jeito! Esse inciso deve ser memorizado.
Geralmente cobrado em sua literalidade! Guarde com carinho!
O tribunal do jri um tribunal popular, composto por um juiz togado, que o
preside, e vinte e cinco jurados, escolhidos dentre cidados do Municpio (Lei

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no 11.689/08) e entre todas as classes sociais. visto como uma prerrogativa
do cidado, que dever ser julgado pelos seus semelhantes. 40
XXXIX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia
cominao legal;
Tem-se aqui um importante princpio constitucional do direito penal: o
princpio da legalidade. Segundo o Prof. Cezar Roberto Bitencourt, pelo
princpio da legalidade, a elaborao de normas incriminadoras funo
exclusiva da lei, isto , nenhum fato pode ser considerado crime e nenhuma
penal criminal pode ser aplicada sem que antes da ocorrncia deste fato exista
uma lei definindo-o como crime e cominando-lhe a sano correspondente.
O princpio da legalidade se desdobra em dois outros princpios: o princpio
da reserva legal e o princpio da anterioridade da lei penal.
A reserva legal determina que somente lei em sentido estrito (lei formal,
editada pelo Poder Legislativo) poder definir crime e cominar penas. Nem
mesmo medida provisria pode (art.62, 1, I, b). J pensou se o
Presidente da Repblica pudesse definir o que crime por medida provisria?
Ou at mesmo dobrar a pena de determinado ilcito por tal ato normativo?
Teramos uma ditadura, no? por isso que esse dispositivo to importante!
O princpio da anterioridade da lei penal, por sua vez, exige que a lei
esteja em vigor no momento da prtica da infrao para que o crime exista.
Exige-se lei anterior para que uma conduta possa ser considerada como crime.
Esse princpio confere segurana jurdica s relaes sociais, ao
determinar que um fato s ser considerado crime se for cometido aps a
entrada em vigor da lei incriminadora. Do princpio da anterioridade da lei
penal, deriva a irretroatividade da lei penal, que est previsto no art. 5, XL,
que estudaremos a seguir.
XL - a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru;
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O dispositivo traz o princpio da irretroatividade da lei penal. Uma conduta


somente ser caracterizada como crime se, no momento da sua ocorrncia, j
existia lei em vigor que a definia como tal. Portanto, em regra, a lei
penal no atinge o passado.
Todavia, importante termos em mente que a lei penal poder, em certos
casos, retroagir. o que se chama de retroatividade da lei penal benigna:
a lei penal poder retroagir, desde que para beneficiar o ru. Dizendo de outra
forma, a novatio legis in mellius retroagir para beneficiar o ru.
MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil Interpretada e Legislao Constitucional, 9 edio. So Paulo
Editora Atlas: 2010, pp. 249-254.

40

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H um tipo especial de novatio legis in mellius, que a conhecida abolitio
criminis, assim considerada a lei que deixa de considerar como crime
conduta que, antes, era tipificada como tal. Ex: Edio de uma lei que
descriminalizasse o aborto. A abolitio criminis, por ser benfica ao ru, ir
retroagir, alcanando fatos pretritos e evitando a punio de pessoas.
A lei penal favorvel ao ru, portanto, sempre retroagir para benefici-lo,
mesmo que tenha ocorrido trnsito em julgado de sua condenao. Por outro
lado, a lei penal mais gravosa ao indivduo (que aumenta a penalidade, ou
passa a considerar determinado fato como crime) s alcanar fatos
praticados aps sua vigncia. a irretroatividade da lei penal mais
grave: a novatio legis in pejus no retroage.
XLI - a lei punir qualquer discriminao atentatria dos direitos e liberdades
fundamentais.
XLII - a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel,
sujeito pena de recluso, nos termos da lei;
XLIII - a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou
anistia a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o
terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os
mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem;
XLIV - constitui crime inafianvel e imprescritvel a ao de grupos armados,
civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico;
Em todos esses dispositivos, possvel perceber que o Constituinte no buscou
outorgar direitos individuais, mas sim estabelecer normas que determinam a
criminalizao de certas condutas.41 A doutrina denomina mandatos de
criminalizao, que se caracterizam por normas direcionadas ao
legislador, o qual se v limitado em sua liberdade de atuao.
O inciso XLI estabelece que a lei punir qualquer discriminao atentatria
dos direitos e liberdades fundamentais. Trata-se de norma de eficcia
limitada, dependente, de complementao legislativa. Evidencia um mandato
de criminalizao que busca efetivar a proteo dos direitos fundamentais.
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J o inciso XLII estabelece que a prtica do racismo constitui crime


inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei.
a) O racismo crime inafianvel e imprescritvel.
Imprescritvel o que no sofre prescrio. A prescrio a extino de
um direito que se d aps um prazo, devido inrcia do titular em
41
MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. 6 edio. Editora
Saraiva, 2011, pp. 534-538

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proteg-lo. Inafianvel o crime que no admite o pagamento de
fiana (montante em dinheiro) para que o preso seja solto.
b) O racismo punvel com a pena de recluso. As bancas
examinadoras vo tentar te confundir e dizer que o racismo punvel
com deteno. No ! O racismo punvel com recluso, que uma
pena mais gravosa do que a deteno.
Qual a diferena entre a pena de recluso e de deteno? Est no
regime de cumprimento de pena: na recluso, inicia-se o cumprimento
da pena em regime fechado, semiaberto ou aberto; na deteno, o
cumprimento da pena inicia-se em regime semiaberto ou aberto.
O STF j teve a oportunidade de apreciar o alcance da expresso
racismo. Entendeu-se que a discriminao contra os judeus , sim,
considerada racismo e, portanto, trata-se de crime imprescritvel. escrever,
editar, divulgar e comerciar livros fazendo apologia de ideias preconceituosas
e discriminatrias contra a comunidade judaica (Lei 7.716/1989, art. 20, na
redao dada pela Lei 8.081/1990) constitui crime de racismo sujeito s
clusulas de inafianabilidade e imprescritibilidade (CF, art. 5, XLII).42
O inciso XLIII, a seu turno, dispe sobre alguns crimes que so
inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia. Bastante ateno, pois a
banca examinadora tentar te confundir dizendo que esses crimes so
imprescritveis. Qual o macete para no confundir? Olha s:

3 T? Sim, Tortura, Trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins e


Terrorismo. Assim como os hediondos, so insuscetveis de graa ou anistia.
No podem ser perdoados pelo Presidente da Repblica, nem ter suas penas
modificadas para outras mais benignas. Alm disso so inafianveis.
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O inciso XLIV trata ainda de mais um crime: a ao de grupos armados,


civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado democrtico. Esse
crime, assim como o racismo, ser inafianvel e imprescritvel.
Para que voc no erre esses detalhes na prova, fizemos o esquema abaixo!
Perceba que todos os crimes dos quais falamos so inafianveis; a diferena
mesmo est em saber que o 3TH no tem graa!

42
STF, Pleno, HC 82.424-2/RS, Rel. originrio Min. Moreira Alves, rel. p/ acrdo Min. Maurcio Corra, Dirio da
Justia, Seo I, 19.03.2004, p. 17.

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XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao


de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da
lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor
do patrimnio transferido;
Esse dispositivo consagra o princpio da intranscendncia das penas,
tambm denominado pela doutrina de princpio da intransmissibilidade das
penas ou, ainda, personalizao da pena.43 Por meio dessa norma, a pena
no passar da pessoa do condenado; em outras palavras, ningum sofrer
os efeitos penais da condenao de outra pessoa. Agora, no que diz respeito
obrigao de reparar o dano e decretao do perdimento de bens, a
lgica um pouco diferente.
Suponha que Joo morre deixando uma dvida de R$ 1.500.000,00 (obrigao
de reparar dano). Ao mesmo tempo, deixa um patrimnio de R$ 900.000,00
para seus sucessores (Lcia e Felipe). A obrigao de reparar o dano ir se
estender a Lcia e Felipe, mas apenas at o limite do patrimnio
transferido. Em outras palavras, o patrimnio pessoal de Lcia e Felipe no
ser afetado; ser utilizado para o pagamento da dvida o patrimnio
transferido (R$ 900.000,00). O restante da dvida morre junto com Joo.
90568707508

XLVI - a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as


seguintes:
a) privao ou restrio da liberdade;
b) perda de bens;
c) multa;
d) prestao social alternativa;
e) suspenso ou interdio de direitos;

43

Outra nomenclatura utilizada pela doutrina princpio da incontagiabilidade da pena.

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O inciso XLVI prev o princpio da individualizao da pena, que determina
que a aplicao da pena deve ajustar-se situao de cada imputado, levando
em considerao o grau de reprovabilidade (censurabilidade) de sua
conduta e as caractersticas pessoais do infrator.44
A Constituio Federal prev um rol no-exaustivo de penas que podem ser
adotadas pelo legislador. So elas: i) a privao ou restrio de liberdade; ii)
a perda de bens; iii) multa; iv) prestao social alternativa; e v) suspenso
ou interdio de direitos. Como se trata de um rol meramente exemplificativo,
poder a lei criar novos tipos de penalidade, desde que estas no estejam
entre aquelas vedadas pelo art. 5, XLVII, da CF/88.
XLVII - no haver penas:
a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX;
b) de carter perptuo;
c) de trabalhos forados;
d) de banimento;
e) cruis;
O art. 5, XLVII, estabeleceu um rol exaustivo de penas inaplicveis no
ordenamento jurdico brasileiro. Trata-se de verdadeira garantia de
humanidade atribuda aos sentenciados, impedindo que lhes sejam
aplicadas penas atentatrias dignidade da pessoa humana.45 Com efeito, as
penas devem ter um carter preventivo e repressivo, apenas.
A pena de morte , sem dvida a mais gravosa, sendo admitida to-somente
na hiptese de guerra declarada. Evidencia-se, assim, que nem mesmo o
direito vida absoluto. Dependendo do caso concreto, todos os direitos
fundamentais podem ser relativizados. Ex: pena de morte a prtica do crime
de desero em presena de inimigo.
90568707508

As bancas examinadoras adoram dizer que a pena de


morte no admitida em nenhuma situao no
ordenamento jurdico brasileiro. A questo, ao dizer isso,
est errada. A pena de morte pode, sim, ser aplicada,
desde que na hiptese de guerra declarada.
A pena de banimento, tambm inadmitida pela CF/88, consistia em impor ao
condenado a retirada do territrio brasileiro por toda sua vida, bem como a
perda da cidadania brasileira. Consistia, assim, em verdadeira expulso de
MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil Interpretada e Legislao Constitucional, 9 edio. So Paulo
Editora Atlas: 2010, pp. 274-275.
45
CUNHA JNIOR, Dirley da. Curso de Direito Constitucional. 6 edio. Ed. Juspodium, 2012.

44

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nacionais. Mas, esta no se confunde com a expulso de estrangeiro do
Brasil, plenamente admitida pelo nosso ordenamento jurdico.
A expulso forma de excluso do territrio nacional de estrangeiro que
atentar contra a segurana nacional, a ordem poltica ou social, a tranquilidade
ou moralidade pblica e a economia popular, ou cujo procedimento o torne
nocivo convenincia e aos interesses nacionais (Lei 6.815/80).
No que concerne pena de carter perptuo, vale destacar o entendimento
do STF de que o mximo penal legalmente exequvel, no ordenamento
positivo nacional, de 30 (trinta) anos (art. 75, "caput", do Cdigo Penal)46.

XLVIII - a pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo


com a natureza do delito, a idade e o sexo do apenado;
XLIX - assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral;
L- s presidirias sero asseguradas condies para que possam permanecer
com seus filhos durante o perodo de amamentao;
90568707508

O inciso XLVIII determina que a execuo penal seja realizada de maneira


individualizada, levando-se em considerao a natureza do delito, a idade e
o sexo do apenado. Assim, as mulheres e os maiores de sessenta anos
devem ser recolhidos a estabelecimentos prprios. J O inciso XLIX, ao
assegurar aos presos o respeito integridade fsica e moral, busca
garantir que os direitos fundamentais sejam observados.
O inciso L, por sua vez, estabelece uma dupla garantia: ao mesmo tempo em
que assegura s mes o direito amamentao e ao contato com o
46

HC 84766 SP, DJe-074, 25-04-2008.

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filho, permite que a criana tenha acesso ao leite materno, alimento
natural to importante para o seu desenvolvimento. Segundo a doutrina,
retirar do recm-nascido o direito de receber o leite materno poderia ser
considerado uma espcie de contgio da pena aplicada me, violando o
princpio da intranscendncia das penas. 47
LI - nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de
crime comum, praticado antes da naturalizao, ou de comprovado
envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma da
lei;
LII - no ser concedida extradio de estrangeiro por crime poltico ou de
opinio;
A extradio um instituto jurdico destinado a promover a cooperao
penal entre Estados. Consiste no ato de entregar uma pessoa para outro
Estado onde esta praticou crime, para que l seja julgada ou punida.
Um caso recente o do italiano Cesare Battisti, acusado pela prtica de vrios
crimes na Itlia. Cesare Battisti, aps viver um tempo na Frana, fugiu para o
Brasil A Itlia tambm solicitou a extradio ao Brasil, mas sem sucesso.
H 2 (dois) tipos de extradio: i) a extradio ativa; e ii) a extradio
passiva. A extradio ativa acontecer quando o Brasil requerer a um
outro Estado estrangeiro a entrega de um indivduo para que aqui seja
julgado ou punido; por sua vez, a extradio passiva ocorrer quando um
Estado estrangeiro requerer ao Brasil que lhe entregue um indivduo.
Iremos focar o nosso estudo, a partir de agora, na extradio passiva: quando
um Estado solicita que o Brasil lhe entregue um indivduo. Vale destacar que a
CF/88 traz, no art. 5, LI e LII, algumas limitaes importantes extradio.
O brasileiro nato no poder ser extraditado; trata-se de hiptese de
vedao absoluta extradio. Baseia-se na lgica de que o Estado deve
proteger (acolher) os seus nacionais. Por sua vez, o brasileiro naturalizado,
poder ser extraditado. Mas, isso somente ser possvel em duas situaes:
90568707508

a) no caso de crime comum, praticado antes da naturalizao.


Perceba que existe, aqui, uma limitao temporal. Se o crime comum
tiver sido cometido aps a naturalizao, o indivduo no poder ser
extraditado; a extradio somente ser possvel caso o crime seja
anterior aquisio da nacionalidade brasileira pelo indivduo.

47

MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil Interpretada e Legislao Constitucional, 9 edio. So Paulo
Editora Atlas: 2010, pp. 285

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b) em caso de comprovado envolvimento em trfico ilcito de
entorpecentes e drogas afins. Nessa situao, no h qualquer
limite temporal. O envolvimento com trfico de entorpecentes dar
ensejo extradio seja antes ou aps a naturalizao.
Vale ressaltar que as regras de extradio do brasileiro naturalizado tambm
se aplicam ao portugus equiparado.48

ltimo ponto! No se admite a extradio de estrangeiro por crime


poltico ou de opinio. Trata-se de uma prtica usual nos ordenamentos
constitucionais e tem por objetivo proteger os indivduos de perseguio
poltica.
LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido
processo legal;
O princpio do devido processo legal (due process of law) uma das
garantias constitucionais mais amplas e relevantes49; trata-se de um conjunto
de prticas jurdicas previstas na Constituio e na legislao
infraconstitucional cuja finalidade garantir a concretizao da justia.
O devido processual legal garantia que concede dupla proteo ao
indivduo: ele incide tanto no mbito formal quanto no mbito material.
90568707508

No mbito formal (processual), traduz-se na garantia de que as partes


podero se valer de todos os meios jurdicos disponveis para a defesa de
seus interesses. Assim, derivam do devido processo legal o direito ao
contraditrio e ampla defesa, o direito de acesso justia, o direito ao juiz

48
Portugus equiparado o portugus que, por ter residncia permanente no Brasil, ter um tratamento
diferenciado, possuindo os mesmos direitos dos brasileiros naturalizados.
49
MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. 6 edio. Editora
Saraiva, 2011, pp. 592-594.

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natural, o direito a no ser preso seno por ordem judicial e o direito a no ser
processado e julgado com base em provas ilcitas. 50
No mbito material (substantivo), por sua vez, o devido processo legal diz
respeito aplicao do princpio da proporcionalidade (princpio da
razoabilidade ou da proibio de excesso). O respeito aos direitos
fundamentais no exige apenas que o processo seja regularmente instaurado;
alm disso, as decises adotadas devem primar pela justia e equilbrio. 51
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em
geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e
recursos a ela inerentes;
As garantias do contraditrio e da ampla defesa so corolrios do princpio
do devido processo legal, isto , dele decorrem diretamente.
A ampla defesa compreende o direito que o indivduo tem de trazer ao
processo todos os elementos lcitos de que dispuser para provar a verdade, ou
de se calar ou se omitir caso isso lhe seja benfico (direito noautoincriminao).
J o contraditrio o direito dado ao indivduo de contradizer tudo que for
levado ao processo pela parte contrria. Assegura, tambm, a igualdade das
partes do processo, ao equiparar o direito da acusao com o da defesa. 52
A ampla defesa e o contraditrio so princpios que se aplicam tanto aos
processos judiciais quanto aos processos administrativos. O termo
litigantes deve, portanto, ser compreendido na acepo mais ampla
possvel, no se referindo somente queles que estejam envolvidos em um
processo do qual resulte ou possa resultar algum tipo de penalidade.
Por fim, importante termos conhecimento da edio pelo STF da Smula
Vinculante n 14: " direito do defensor, no interesse do representado, ter
acesso amplo aos elementos de prova que, j documentados em procedimento
investigatrio realizado por rgo com competncia de polcia judiciria, digam
respeito ao exerccio do direito de defesa".
90568707508

LVI - so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos;


O devido processo legal tem como uma de suas consequncias
inadmissibilidade das provas ilcitas, que no podero ser usadas nos
processos administrativos e judiciais.
50
MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. 6 edio. Editora
Saraiva, 2011, pp. 592-594.
51
CUNHA JNIOR, Dirley da. Curso de Direito Constitucional. 6 edio. Ed. Juspodium, 2012, pp. 740 742.
52
ALEXANDRINO, Marcelo & PAULO, Vicente. Direito Constitucional Descomplicado, 5 edio. Ed. Mtodo, 2010.
pp. 176.

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As provas ilcitas, assim consideradas aquelas obtidas com violao ao direito
material, devero ser, portanto, expurgadas do processo; sero elas
imprestveis formao do convencimento do magistrado.53
Todavia, o STF entende que a presena de provas ilcitas no suficiente
para invalidar todo o processo, se nele existirem outras provas, lcitas
e autnomas (obtidas sem a necessidade dos elementos informativos
revelados pela prova ilcita).54 Uma vez que seja reconhecida a ilicitude de
prova constante dos autos, esta dever ser imediatamente desentranhada
(retirada) do processo. 55 As outras provas, lcitas e independentes da obtida
ilicitamente, so mantidas, tendo continuidade o processo.
Vejamos, a seguir, importantes entendimentos do STF sobre a
licitude/ilicitude de provas:
1) ilcita a prova obtida por meio de interceptao telefnica
sem autorizao judicial. A interceptao telefnica depende de
autorizao judicial.
2) So ilcitas as provas obtidas por meio de interceptao
telefnica determinada a partir apenas de denncia
annima, sem investigao preliminar. Uma denncia annima,
por si s, no suficiente para que o juiz determine a
interceptao telefnica.
3) So ilcitas as provas obtidas mediante gravao de conversa
informal do indiciado com policiais, por constituir-se tal prtica em
interrogatrio sub-reptcio, realizado sem as formalidades
legais do interrogatrio no inqurito policial e sem que o indiciado
seja advertido do seu direito ao silncio.56
4) So ilcitas as provas obtidas mediante confisso durante
priso ilegal. Ora, se a priso foi ilegal, todas as provas obtidas a
partir dela tambm o sero.
5) lcita a prova obtida mediante gravao telefnica feita
por um dos interlocutores sem a autorizao judicial, caso haja
investida criminosa daquele que desconhece que a gravao est
sendo feita. Tem-se a legtima defesa.
90568707508

6) lcita a prova obtida por gravao de conversa telefnica


feita por um dos interlocutores, sem conhecimento do outro,
quando ausente causa legal de sigilo ou de reserva da
conversao.57

MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil Interpretada e Legislao Constitucional, 9 edio. So Paulo
Editora Atlas: 2010, pp. 324-332
54
STF, HC 76.231/RJ, Rel. Min. Nelson Jobim, DJ: 29.09.1995.
55
STF, Embargos de Declarao em Inqurito. Rel. Min. Nri da Silveira, 07.06.1996
56
STF, HC 80.949. Rel. Min. Seplveda Pertence. DJ 30.10.2001
57
STF, RE 630.944 AgR. Rel. Min. Ayres Brito. DJ 25.10.2011
53

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7) lcita a prova consiste em gravao ambiental realizada por
um dos interlocutores sem o conhecimento do outro. 58

A Teoria dos Frutos da rvore Envenenada (Fruits of the Poisonous Tree)


se baseia na ideia de que uma rvore envenenada ir produzir frutos
contaminados! Seguindo essa lgica, uma prova ilcita contamina todas as
outras que dela derivam. o que a doutrina e a jurisprudncia chamam de
ilicitude por derivao; pode-se dizer tambm que, nesse caso, haver
comunicabilidade da ilicitude das provas ilcitas a todas aquelas que dela
derivarem59.
LVII - ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de
sentena penal condenatria;
O princpio da presuno de inocncia, que tem por objetivo proteger a
liberdade do indivduo frente ao poder de imprio do Estado. Somente a partir
do trnsito em julgado (deciso da qual no caiba mais nenhum recurso) de
sentena penal condenatria que algum poder ser considerado culpado. ,
afinal, o trnsito em julgado da sentena que faz coisa julgada material.
Da presuno de inocncia, deriva a obrigatoriedade de que o nus da prova
da prtica de um crime seja sempre do acusador. Assim, no se pode exigir
que o acusado produza provas em seu favor.
Em fevereiro de 2016, o STF adotou importantssima deciso relacionada ao
princpio da presuno de inocncia. Desde 2009, o entendimento do STF
era o de que a execuo da sentena somente seria possvel aps o trnsito
em julgado da condenao.
Suponha que Andr seja julgado e condenado na primeira instncia. Em
seguida, efetua a apelao para o Tribunal de Justia, onde a sentena
mantida. Nessa hiptese, ainda poderia ser cabvel recurso especial e recurso
extraordinrio. At que esses recursos fossem julgados, Andr no poderia ser
considerado culpado, uma vez que ainda no estaramos diante do trnsito em
julgado de uma sentena penal condenatria.
90568707508

Agora, o STF entende que a deciso condenatria em segunda instncia


j permitir a execuo provisria do acrdo. Se um indivduo foi
condenado em 1 instncia e, em seguida, teve a condenao confirmada por
um Tribunal (rgo de natureza colegiada), no se pode presumir que ele seja
inocente. A execuo do acrdo penal condenatrio no precisa aguardar o
julgamento de eventuais recursos extraordinrio ou especial.

58

STF, RE 583.937-QO-RG. Rel. Min. Cezar Peluso. DJ 19.11.2009.


APR 20050810047450 DF, Rel. Vaz de Mello, j. 07.02.2008.

59

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A execuo provisria de acrdo penal condenatrio proferido em
grau de apelao, ainda que sujeito a recurso especial ou
extraordinrio, no compromete o princpio constitucional da
presuno de inocncia. 60
LVIII - o civilmente identificado no ser submetido a identificao criminal,
salvo nas hipteses previstas em lei;
Tem-se, aqui, norma de eficcia contida: na falta de lei dispondo sobre os
casos de identificao criminal excepcional, esta jamais seria exigvel.
O que identificao civil? a regra: carteira de identidade, de motorista, de
trabalho... E a criminal? a impresso digital (processo datiloscpico) e a
fotogrfica. Aposto que voc se lembrou daquelas cenas de filmes, em que o
preso fotografado de frente e de perfil pela polcia, n?
Assim, lei pode prever, excepcionalmente, hipteses de identificao
criminal mesmo quando o indivduo j foi identificado civilmente. o
caso da Lei n 9034/1995, de combate ao crime organizado, por exemplo.
LIX - ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se esta no for
intentada no prazo legal;
Como voc sabe, em regra, o Ministrio Pblico que provoca o Poder
Judicirio nas aes penais pblicas, de cujo exerccio titular, com o fim
de obter do Estado o julgamento de uma pretenso punitiva.
Entretanto, em alguns casos, o particular poder exercer essa prerrogativa, de
maneira excepcional. Trata-se dos casos de ao penal privada subsidiria
da pblica, quando esta no intentada no prazo legal. Nesse tipo de ao, a
titularidade da persecuo criminal era, inicialmente, do Ministrio Pblico.
Entretanto, diante da omisso deste ela passou para o particular.
Destaca-se, todavia, que no possvel ao penal privada subsidiria da
pblica quando o Ministrio Pblico solicitou ao juiz o arquivamento do
inqurito policial por falta de provas. Nesse caso, no se caracteriza inrcia do
Ministrio Pblico.
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LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a


defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem;
A compreenso desse inciso simples. A regra a publicidade dos atos
processuais. A exceo a restrio a essa publicidade, que s poder ser feita
por lei e em 2 hipteses: defesa da intimidade ou interesse social.
60

HC n 126.292/SP, Rel. Min. Teori Zavascki. 17.02.2016.

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LXI - ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e
fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de
transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei;
LXVI - ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a
liberdade provisria, com ou sem fiana;
O direito liberdade uma regra prevista na Constituio, que somente em
situaes excepcionais e taxativas poder ser violada. O inciso LXI do art. 5
da Constituio traz as hipteses em que possvel a priso:
a) em flagrante delito. Nesse caso, no haver necessidade de ordem
judicial. Nos termos do Cdigo de Processo Penal, qualquer do povo
poder e as autoridades policiais e seus agentes devero prender quem
quer que seja encontrado em flagrante delito.
b) em caso de transgresso militar ou crime propriamente
militar, definidos em lei. Aqui tambm dispensada a ordem judicial.
c) por ordem de juiz, escrita e fundamentada. A deciso judicial
necessria para a decretao de priso cautelar ou para a denegao de
liberdade provisria.
LXII - a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero
comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou
pessoa por ele indicada;
LXIII - o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de
permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de
advogado;
LXIV - o preso tem direito identificao dos responsveis por sua priso ou
por seu interrogatrio policial;
LXV - a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria;
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Nos termos do inciso LXII, a priso de qualquer pessoa e o local onde se


encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente e
famlia do preso ou pessoa por ele indicada. O objetivo assegurar-lhe
a assistncia familiar e permitir que o juiz analise a legalidade da priso,
relaxando-a se tiver sido ilegal. Agora, no ocorrer descumprimento se o
preso, voluntariamente, no indica pessoa a ser comunicada de sua priso.61
O inciso LXIII consagra o direito ao silncio (no-autoincriminao), que se
baseia na lgica de que ningum pode ser obrigado a produzir provas contra si
mesmo (nemo tenetur se detegere). O preso dever ser informado sobre seu
61

STF, HC 69.630. Rel. Min. Paulo Brossard. DJ: 04.12.1992.

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direito de permanecer em silncio, assim como do fato de que o exerccio
desse direito no implica numa confisso da prtica do crime.
Importa destacar, ainda que, para o STF tal o direito insere-se no alcance
concreto da clusula constitucional do devido processo legal. Est includa,
implicitamente, a prerrogativa processual de o acusado negar, ainda que
falsamente, perante a autoridade policial ou judiciria, a prtica da
infrao penal. 62 Entretanto, no pode ele, com base nesse direito, criar
situaes que comprometam terceiros ou gerem obstculos apurao dos
fatos, impedindo que a Justia apure a verdade.
O inciso LXIV, por sua vez, garante ao preso o direito de conhecer a
identidade dos responsveis por sua priso ou por seu interrogatrio
policial. O objetivo evitar arbitrariedades da autoridade policial e de seus
agentes visando apurar os casos de ilegalidades ou abuso de poder.
J o inciso LXV determina que a priso ilegal ser imediatamente
relaxada pela autoridade judiciria. O relaxamento da priso , portanto, um
ato por meio do qual o juiz torna sem efeito a restrio de liberdade.
LXVII - no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo
inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do
depositrio infiel63;
A partir deste artigo, de memorizao obrigatria para sua prova, pode-se
concluir que:
a) Em regra, no h priso civil por dvidas.
b) Aquele que no paga penso alimentcia s pode ser preso se
deixar de pagar porque quer (inadimplemento voluntrio) e sem
justificativa plausvel (inadimplemento inescusvel).
c) Se levarmos em conta apenas o texto da Constituio, iremos
concluir que o depositrio infiel tambm pode ser preso. No entanto, o
entendimento atual do STF o de que a nica priso civil por dvida
admitida no ordenamento jurdico brasileiro a resultante do
inadimplemento
voluntrio
e
inescusvel
de
obrigao
alimentcia.
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Isto porque, o Brasil signatrio da Conveno Americana de Direitos


Humanos (Pacto de San Jose da Costa Rica), que somente permite a priso
62

STF, Primeira Turma, HC 68929 SP, Rel. Min. Celso de Mello, j. 22.10.1991, DJ 28-08-1992.

63

O depositrio a pessoa a quem uma autoridade entrega um bem em depsito. Essa pessoa assume a obrigao de conservar
aquele bem com diligncia e de restitu-lo assim que a autoridade o exigir. Quando assim no procede, chamada depositrio
infiel. A infidelidade, portanto, um delito. o caso de uma pessoa que teve mercadoria apreendida pela Receita Federal, mas que
recebe do Auditor-Fiscal autorizao para guard-la, por falta de espao no depsito da unidade aduaneira, por exemplo. Caso o bem
no seja entregue assim que requerido, o depositante torna-se infiel.

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civil por no pagamento de obrigao alimentcia. Segundo o STF, esse
tratado, por ser de direitos humanos, tem status supralegal, ou seja, est
abaixo da Constituio e acima de todas as leis na hierarquia das normas.
Assim, ele no se sobrepe Constituio, ou seja, permanece vlida a
autorizao constitucional para que o depositrio infiel seja preso.
No entanto, a Conveno Americana de Direitos Humanos suspendeu toda a
eficcia da legislao infraconstitucional que regia a priso do depositrio
infiel. Para o STF, o Pacto de San Jos produziu um efeito paralisante
sobre toda a legislao infraconstitucional que determinava a priso do
depositrio infiel. 64
No houve revogao do texto constitucional. A CF/88 continua autorizando a
priso do depositrio infiel; no entanto, a legislao infraconstitucional
est impedida de ordenar essa modalidade de priso, em razo da
Conveno Americana cuja hierarquia de norma supralegal. Nesse sentido, o
STF editou a Smula Vinculante n 25: ilcita a priso civil do depositrio
infiel, qualquer que seja a modalidade de depsito.
XV - livre a locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo
qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair
com seus bens;
A CF/88 garante a liberdade de locomoo, no territrio nacional, nos
tempos de paz e nos termos da lei. Trata-se de norma constitucional de
eficcia contida, que poder sofrer restries referentes ao ingresso, sada e
circulao interna de pessoas e patrimnio. Ex: tempos de guerra.
LXVIII - conceder-se- "habeas-corpus" sempre que algum sofrer ou se
achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de
locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder;
O habeas corpus uma garantia fundamental. Trata-se de uma forma
especfica de garantia, que a doutrina chama de remdio constitucional.
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Muita calma.... (rs) remdio constitucional o meio que a Constituio d ao


indivduo para proteger seus direitos contra a ilegalidade ou abuso de
poder cometido pelo Estado. O Habeas Corpus remdio Constitucional pois
visa proteger o direito de locomoo. Sua finalidade fazer cessar a
ameaa ou coao liberdade de locomoo do indivduo.
Possui natureza penal, procedimento especial ( de deciso mais rpida:
rito sumrio), isento de custas (gratuito) e pode ser repressivo
(liberatrio) ou preventivo (salvo-conduto). Se repressivo, busca devolver ao
64

RE 466.343-1/SP, Rel. Min. Cezar Peluso, DJ 03.12.2008

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indivduo a liberdade de locomoo que j perdeu (sendo preso, por exemplo);
quando preventivo, resguarda o indivduo quando a perda dessa liberdade
apenas uma ameaa. H, ainda, o habeas corpus suspensivo, utilizado
quando a priso j foi decretada, mas o mandato de priso ainda est
pendente de cumprimento.
Pode o habeas corpus ser impetrado por qualquer pessoa fsica ou
jurdica, nacional ou estrangeira, ou, ainda, pelo Ministrio Pblico. Todos
esses so, portanto, sujeitos ativos. Trata-se de uma ao com
legitimidade universal, que pode, inclusive, ser concedida de ofcio pelo
prprio juiz. Tamanho seu carter universal que o habeas corpus
prescinde, at mesmo, da outorga de mandato judicial que autorize o
impetrante a agir em favor de quem estaria sujeito, alegadamente, a
constrangimento em sua liberdade de locomoo.
No pode o habeas corpus, contudo, ser impetrado em favor de
pessoa jurdica. Somente as pessoas fsicas (os seres humanos) podem ser
pacientes de habeas corpus.
J viu pessoa jurdica (empresa) se
locomovendo? Ou, ainda, pessoa jurdica sendo condenada priso?
Pessoa jurdica pode impetrar habeas corpus, mas
sempre a favor de pessoa fsica.
No h necessidade de advogado para impetrao de habeas corpus,
bem como para interposio de recurso ordinrio contra deciso proferida em
habeas corpus. Trata-se de verdadeira ao penal popular.
No que se refere legitimidade passiva no habeas corpus, tem-se que
este se dirige contra a autoridade coatora, seja ela de carter pblico ou
um particular. Por autoridade coatora entende-se aquela que determinou a
priso ou a restrio da locomoo do paciente. Um exemplo tpico de habeas
corpus contra particular aquele impetrado contra hospitais, que negam a
liberao de seus pacientes, caso estes no paguem suas despesas.
90568707508

Trata-se de ao de procedimento especial (rito sumrio), sendo decidida de


maneira bem clere. Mesmo assim, pode haver medida liminar, desde que
presentes seus pressupostos: fumus boni iuris e periculum in mora65.
Outra coisa importante: cabvel habeas corpus mesmo quando a ofensa
ao direito de locomoo indireta, ou seja, quando do ato impugnado
possa resultar procedimento que, ao final, termine em deteno ou recluso da
pessoa. Ex: proteger o indivduo contra quebra de sigilo bancrio que possa
O fumus boni juris, ou fumaa do bom direito, que significa que o pedido deve ter plausibilidade jurdica. J o
periculum in mora (risco da demora), que significa que deve haver possibilidade de dano irreparvel ou de difcil
reparao se houver demora na prestao jurisdicional.
65

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levar sua priso em um processo criminal.66Esse o entendimento do STF.
Entretanto, caso a quebra do sigilo fiscal se der em processo administrativo,
no cabe habeas corpus. Isso porque esse tipo de processo jamais leva
restrio de liberdade. Nesse caso, caberia o Mandado de Segurana.
Resta, ainda, destacar que o habeas corpus pode ser concedido de ofcio
pelo juiz67, ou seja, por sua iniciativa, sem provocao de terceiros. Isso
ocorrer quando, no curso do processo, a autoridade judiciria verificar que
algum sofre ou est na iminncia de sofrer coao ilegal.
Alm disso, entende o STF que o rgo competente para julgamento do
habeas corpus est desvinculado causa de pedir (fundamento do pedido)
e aos pedidos formulados. Assim, havendo convico sobre a existncia de
ato ilegal no mencionado pelo impetrante, cabe ao Judicirio afast-lo, ainda
que isso implique concesso de ordem em sentido diverso do pleiteado 68.
O habeas corpus tambm no serve como meio de dilao probatria69,
para reparar erro do Judicirio, devido sua ndole sumarssima 70. A coao
ilegal dever ser demonstrada de plano pelo impetrante: exige-se prova prconstituda.
Mas, professores, quando incabvel o habeas corpus?
a) No cabe habeas corpus para impugnar decises do STF
(Plenrio ou Turmas). *Decorre do princpio da superioridade de grau;
somente a autoridade imediatamente superior autoridade coatora
que teria competncia para conhecer e decidir sobre ao. Nenhum juiz
pode conceder habeas corpus contra ato do prprio juzo71.
b) No cabe habeas corpus para
suspenso dos direitos polticos.

impugnar

determinao

de

c) No cabe habeas corpus para impugnar pena em processo


administrativo disciplinar: advertncia, suspenso, demisso etc.
d) No cabe habeas corpus para impugnar pena de multa ou relativa
a processo em curso por infrao penal a que a pena pecuniria seja a
nica cominada. (Smula STF n 643), j que no resultam em
cerceamento da liberdade de locomoo.
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e) No cabe habeas corpus para impugnar quebra de sigilo


bancrio, fiscal ou telefnico, se dela no puder resultar condenao
pena privativa de liberdade.
66
O habeas corpus medida idnea para impugnar deciso judicial que autoriza a quebra de sigilos fiscal e bancrio em procedimento
criminal, haja vista a possibilidade destes resultarem em constrangimento liberdade do investigado (AI 573623 QO/RJ, rel. Min.
Gilmar Mendes, 31.10.2006).
67
STF, HC 69.172-2/RJ, DJ, 1, de 28.08.1992.
68
STF, HC 69.421/SP, DJ, 1, de 28.08.1992.
69
Por dilao probatria entende-se o prazo concedido s partes para a produo de provas no processo.
70
STF, HC 68.397-5/DF, DJ 1, 26.06.1992.
71
O Processo na Segunda Instncia e nas Aplicaes Primeira Ministro COSTA MANSO, vol. I, pgs. 408/9, 1923.

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f) No cabe habeas corpus quando j extinta a pena privativa de
liberdade. (Smula STF n 695)
g) No cabe habeas corpus para discutir o mrito de punies
disciplinares militares (art. 142, 2, CF). Segundo o STF, cabvel
habeas corpus para discutir a legalidade de punies disciplinares
militares (por exemplo, a competncia do agente e concesso de ampla
defesa e contraditrio).
h) No cabe habeas corpus contra a imposio de pena de excluso
de militar ou de perda de patente ou de funo pblica.
Destaca-se, por ltimo, que em caso de estado de defesa ou de stio, o mbito
do habeas corpus poder ser restringido, mas jamais poder ser suprimido.

Carter
preventivo
ou repressivo
Finalidade
Legitimados
ativos
Legitimados
passivos
Natureza
Iseno de
custas
Medida
liminar
Observaes

Habeas Corpus
Sim

Proteger a liberdade de locomoo


Qualquer pessoa fsica ou jurdica, nacional ou estrangeira. S pode
ser impetrado a favor de pessoa natural, jamais de pessoa jurdica.
Autoridade pblica e pessoa privada
Penal
Sim
Possvel, com pressupostos fumus boni juris e periculum in mora
Penas de multa, de suspenso de direitos polticos, bem como
disciplinares no resultam em cerceamento da liberdade de
locomoo. Por isso, no cabe habeas corpus para impugn-las

LXIX conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e


certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o
responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou
agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico;
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O Mandado de segurana ao de rito sumrio especial, visando proteger


direito lquido e certo de pessoa fsica ou jurdica, no protegido por habeas
corpus ou habeas data, que tenha sido violado por ato de autoridade ou de
agente de pessoa privada no exerccio de atribuio do Poder Pblico.
Essa ao judicial possui carter residual, sendo cabvel s na falta de outro
remdio constitucional para proteger o direito violado. Possui natureza civil e
cabvel contra o chamado ato de autoridade, ou seja, contra aes ou
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omisses do Poder Pblico e de particulares no exerccio de funo
pblica (diretor de uma universidade particular, por exemplo).
Assim, a violao de direito lquido e certo no protegido por habeas
corpus ou habeas data dar ensejo utilizao do mandado de segurana.
Direito lquido e certo, segundo a doutrina, aquele evidente de imediato,
que no precisa de comprovao futura para ser reconhecido. Por esse motivo,
no h dilao probatria (prazo para produo de provas). As provas,
geralmente documentais, so levadas ao processo no momento da impetrao
da ao, quando se requer a tutela jurisdicional.
De acordo com a jurisprudncia do STF, o conceito de direito lquido e certo
est mesmo relacionado prova pr-constituda, a fatos comprovados
documentalmente na inicial. No importa se a questo jurdica difcil. Nesse
sentido, dispe a Smula 625 do STF que controvrsia sobre matria de
direito no impede concesso de mandado de segurana.
importante frisar que se trata de ao cabvel tanto contra atos
discricionrios quanto contra vinculados. Reza a Constituio que os
indivduos utilizam o mandado de segurana para se defenderem tanto da
ilegalidade quanto do abuso de poder. Por ilegalidade, entende-se a
situao em que a autoridade coatora no age em conformidade com a lei.
Trata-se de vcio prprio dos atos vinculados. Por abuso de poder, por outro
lado, entende-se a situao em que a autoridade age fora dos limites de sua
competncia. Trata-se de vcio prprio dos atos discricionrios.
No que diz respeito legitimidade ativa, podem impetrar mandado de
segurana:
- Todas as pessoas fsicas ou jurdicas,
estrangeiras, domiciliadas ou no no Brasil;

nacionais

ou

- As universalidades (que no chegam a ser pessoas jurdicas)


reconhecidas por lei como detentoras de capacidade processual para a
defesa de seus direitos, como a massa falida e o esplio, por exemplo;
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- Alguns rgos pblicos (rgos de grau superior), na defesa de


suas prerrogativas e atribuies;
- O Ministrio Pblico.
H um prazo para a impetrao do mandado de segurana: 120 (cento e
vinte) dias a partir da data em que o interessado tiver conhecimento
oficial do ato a ser impugnado (publicao desse ato na imprensa oficial,
por exemplo). Segundo o STF, esse prazo decadencial (perde-se o direito
ao mandado de segurana depois desse tempo), no passvel de suspenso
ou interrupo. Tambm segundo a Corte Suprema, constitucional lei que

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fixe o prazo de decadncia para a impetrao de mandado de segurana
(Smula 632 do STF).
E se eu perder o prazo? Nesse caso, voc at poder proteger seu direito, mas
com outra ao, de rito ordinrio. Jamais por mandado de segurana!
Uma vez concedida a segurana (deferido, aceito o pedido), a sentena
estar sujeita obrigatoriamente ao duplo grau de jurisdio (reexame
necessrio). Significa dizer que, uma vez tendo sido concedida a segurana
pelo juiz de primeira instncia, ela necessariamente dever ser reexaminada
pela instncia superior. Destaque-se, todavia, que a sentena de primeiro
grau (primeira instncia) pode ser executada provisoriamente, no
havendo necessidade de se aguardar o reexame necessrio.
Pode haver liminar em mandado de segurana? SIM. Presentes os
requisitos (fumus boni iuris e periculum in mora) possvel liminar.
Entretanto, h excees, para as quais a lei no admite liminar em mandado
de segurana:
a) A compensao de crditos tributrios;
b) A entrega de mercadorias e bens provenientes do exterior;
c) A reclassificao ou equiparao de servidores pblicos e a
concesso de aumento ou a extenso de vantagens ou pagamento de
qualquer natureza.
Ora, trata-se de matrias muito importantes, que no podem ser decididas
precariamente por medida liminar. Na compensao de crditos
tributrios, por exemplo, a Unio (ou outro ente federado) perdoa um
dbito do contribuinte utilizando um crdito que ele tenha com ela. Exemplo:
um contribuinte deve imposto de renda, mas tem um crdito de COFINS. Ele
usa, ento, esse crdito para quitar a dvida, o famoso elas por elas.
O mesmo ocorre com a entrega de mercadorias ou bens provenientes do
exterior. Eles so a maior garantia que a Receita Federal tem de que o
contribuinte pagar seus tributos aduaneiros. Por isso, no podem ser
entregues precariamente, por medida liminar. O risco de se entregar uma
mercadoria que cause prejuzo sociedade muito maior que o de se
prejudicar alguma empresa pela reteno indevida de seus bens importados.
90568707508

possvel que o impetrante desista do mandado de segurana? De acordo com


o STF, a resposta sim. O impetrante pode desistir dessa ao
constitucional a qualquer tempo, ainda que proferida deciso de
mrito a ele favorvel, e sem anuncia da parte contrria.72

72

RE 669367, Rel. Min. Luiz Fux, p. 13.05.2013.

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Vejamos, agora, as situaes em que incabvel o mandado de segurana:
a) No cabe mandado de segurana contra deciso judicial da qual
caiba recurso com efeito suspensivo;
b) No cabe mandado de segurana contra ato administrativo do
qual caiba recurso com efeito suspensivo.
Nessas hipteses, havendo possibilidade de recurso suspensivo descabe o uso
de mandado de segurana, uma vez que o direito j est protegido pela
prpria suspenso. Cabe destacar, a Smula n. 429/STF a existncia de
recurso administrativo com efeito suspensivo no impede o uso do
mandado de segurana contra omisso de autoridade.
c) No cabe mandado
transitada em julgado;

de

segurana

contra

deciso

judicial

d) No cabe mandado de segurana contra lei em tese, exceto se


produtora de efeitos concretos;
O que lei em tese? aquela de efeitos gerais e abstratos, ou seja, que
apresenta generalidade e abstrao. A generalidade est presente quando a
lei possui destinatrios indeterminados e indeterminveis (uma lei que proteja
o meio ambiente, por exemplo). J a abstrao ocorre quando a lei disciplina
abstratamente as situaes que esto sujeitas ao seu comando normativo.
Somente leis de efeitos concretos (semelhantes a atos administrativos,
como uma lei que modifica o nome de uma rua, por exemplo) podem ser
atacadas por mandado de segurana.
e) No cabe mandado de segurana contra ato de natureza
jurisdicional, salvo situao excepcional, quando a deciso for
equivocada, seja por manifesta ilegalidade, seja por abuso de poder73;
Caso haja essa excepcionalidade, deve o impetrante demonstrar, alm da
violao de direito lquido e certo, a inexistncia de recurso com efeito
suspensivo e que o provimento do recurso cabvel no seria suficiente
reparao do dano.
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f) No cabe mandado de segurana contra decises jurisdicionais do


STF, inclusive as proferidas por qualquer de seus Ministros, salvo
situaes excepcionais;
Esses decises, entende a Corte, tm a possibilidade de ser reformadas por
via dos recursos admissveis, ou, em se tratando de julgamento de mrito
com trnsito em julgado, por meio de ao rescisria74 (MS 30836 RJ, 06/10/2011).
73

AgRg no MS 14561 DF 2009/0155213-1, 29/06/2010.

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g) No cabe mandado de segurana para assegurar direito lquido e
certo insubmisso a certa modalidade de tributao, na
hiptese de o ato coator apontado se confundir com a prpria adoo de
Medida Provisria editada pelo Chefe do Poder Executivo;
Trata-se de situao anloga impetrao contra lei em tese (Smula
266/STF). Em matria tributria, a cobrana das obrigaes fiscais ganha
concreo com o lanamento tributrio75. A mera edio de medida provisria
pelo Chefe do Executivo no resulta numa situao de fato em que haja
violao ao direito lquido e certo do impetrante da ao.
Por fim, vale destacar que no mandado de segurana, no h condenao ao
pagamento dos honorrios advocatcios (nus de sucumbncia). Isso quer
dizer que se o impetrante for derrotado, no ser condenado a pagar as
despesas com advogado da outra parte.

Carter preventivo
ou repressivo
Finalidade
Legitimados ativos

Legitimados
passivos
Natureza
Isento de custas
Medida liminar

Mandado de segurana individual


Sim
Proteger direito lqudo e certo, no amparado por habeas
corpus ou habeas data
Todas as pessoas fsicas ou jurdicas, as universalidades
reconhecidas por lei como detentoras de capacidade
processual, alguns rgos pblicos e o Ministrio Pblico
Poder pblico e particulares no exerccio da funo pblica
Civil
No
Possvel, com pressupostos fumus boni juris e periculum in
mora, mas h excees

LXX - o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por:


a) partido poltico com representao no Congresso Nacional;
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b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente


constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos
interesses de seus membros ou associados;
O mandado de segurana coletivo serve para proteger direitos coletivos e
individuais homogneos contra ato, omisso ou abuso de poder por parte
de autoridade. S quem pode impetr-lo (legitimados ativos) so essas
pessoas previstas nas alneas a e b. Destaca-se que a exigncia de um
74
Ao rescisria aquela que visa a desconstituir, com base em vcios que as tornem anulveis, efeitos de sentenas
transitadas em julgado, contra as quais no caiba mais recursos. Em outras palavras, aquelas sentenas que seriam a
ltima palavra do Judicirio.
75
STF, MS-ED 25265 / DF - DISTRITO FEDERAL, Julg. 28/03/2007, DJ 08/06/2007.

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ano de constituio e funcionamento da alnea b aplica-se apenas s
associaes, jamais s entidades sindicais e de classe.
Nesse sentido, entende o STF que nem mesmo os entes da federao
podem impetrar mandado de segurana coletivo, em favor dos interesses
de sua populao.
No cabe mandado de segurana coletivo para proteger direitos
difusos. Isso porque essa ao tem carter residual, e os direitos difusos j
so amparados por outros instrumentos processuais, como, por exemplo,
a ao civil pblica. Alm disso, seu carter sumrio exige prova documental,
algo que os direitos difusos no apresentam de forma incontroversa.
Lembra-se quando falamos de substituio processual? No mandado de
segurana coletivo, aplica-se esse instituto. O interesse invocado pertence a
uma categoria, mas quem parte do processo o impetrante (partido poltico,
por exemplo), que no precisa de autorizao expressa dos titulares.
importante destacar que o STF entende que os direitos defendidos pelas
entidades da alnea b no precisam se referir a TODOS os seus membros.
Podem ser o direito de apenas parte deles (Ex: quando o sindicato defende
direito referente aposentadoria, que beneficia apenas seus filiados inativos).
Por ltimo, outro importante entendimento da Corte Suprema o de que o
partido poltico no est autorizado a valer-se do mandado de segurana
coletivo para, substituindo todos os cidados na defesa de interesses
individuais, impugnar majorao de tributo. Isso porque, para o STF, uma
exigncia tributria configura interesse de grupo ou classe de pessoas, s
podendo ser impugnada por eles prprios, de forma individual ou coletiva.
Mandado de segurana coletivo
Sim

Carter
preventivo ou
repressivo
Finalidade
Legitimados
ativos

Legitimados
passivos
Natureza
Isento de custas
Medida liminar
Observaes

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Proteger direitos lqudos e certos coletivos ou individuais


homogneos, no amparados por HC ou HD (carter residual)

Partido poltico com representao no Congresso Nacional;

Organizao sindical e entidade de classe;

Associao legalmente constituda e em funcionamento


h pelo menos 01 ano.
Autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de
atribuies do poder pblico
Civil
No
Possvel, com pressupostos fumus boni juris e periculum in
mora
Substituio processual

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LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma


regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades
constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e
cidadania;
O mandado de injuno um remdio constitucional disponvel para qualquer
pessoa prejudicada pela falta de norma regulamentadora que inviabilize o
exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas
inerentes nacionalidade, soberania e cidadania.
aplicvel diante da falta de regulamentao de normas constitucional de
eficcia limitada. Segundo o STF, o direito individual atividade legislativa
do Estado apenas se evidenciar naquelas estritas hipteses em que o
desempenho da funo de legislar refletir, por efeito de exclusiva determinao
constitucional, uma obrigao jurdica indeclinvel imposta ao Poder
Pblico. 76 Em outras palavras, o direito legislao (que um direito
individual a ser resguardado por mandado de injuno) somente ser cabvel
diante de normas de eficcia limitada de carter impositivo.
Destaca-se que o mandado de injuno, segundo o STF, cabvel no s para
omisses de carter absoluto ou total como tambm para as omisses de
carter parcial77. Isso porque a omisso inconstitucional, ainda que parcial ou
derivada da insuficiente concretizao, deve ser repelida, pois a inrcia do
Estado um processo informal de mudana da Constituio. Mesmo no
alterando a letra da Constituio, o legislador infraconstitucional modifica-lhe o
alcance, ao paralisar sua aplicao.
Qualquer pessoa, fsica ou jurdica, que se veja impossibilitada de exercer
direito constitucional por falta de norma regulamentadora legitimada a
propor mandado de injuno. Essa , afinal, uma das diferenas entre o
mandado de injuno e a ao direta de inconstitucionalidade por omisso.
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Apesar de a Constituio no mencionar o mandado de injuno coletivo, o


STF entende que este cabvel, podendo ser impetrado pelos mesmos
legitimados do mandado de segurana coletivo:
a) Partido poltico com representao no Congresso Nacional;
b) Organizao sindical ou entidade de classe;
c) Associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo
menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou
associados.
76
77

MI 3316 / DF, Rel. Min. Celso de Mello. Julg. 09.04.2014.


ADI 1484 DF, DJ 28/08/2001.

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*Um tpico muito importante: o mandado de injuno no gratuito, sendo
necessria a assistncia de advogado para sua impetrao.
Em relao ao seu cabimento, so necessrios 03 pressupostos:
- Falta de norma que regulamente uma norma constitucional
programtica propriamente dita ou que defina princpios institutivos ou
organizativos de natureza impositiva;
- Nexo de causalidade entre a omisso do legislador e a
impossibilidade de exerccio de um direito ou liberdade constitucional ou
prerrogativa inerente nacionalidade, soberania e cidadania;
- O decurso de prazo razovel para
regulamentadora
(retardamento
abusivo
legislativa).

elaborao da norma
na
regulamentao

E quando que descabe mandado de injuno? Segundo a jurisprudncia


do STF, nas seguintes situaes:
a) No cabe mandado de injuno se j houver norma
regulamentadora do direito constitucional, mesmo que esta seja
defeituosa.
b) No cabe mandado de injuno se faltar norma regulamentadora
de direito infraconstitucional.
c) No cabe mandado de injuno diante da falta de regulamentao
de medida provisria ainda no convertida em lei pelo Congresso
Nacional.
d) No cabe mandado de injuno se no houver obrigatoriedade
de regulamentao do direito constitucional, mas mera faculdade.
Ainda, de acordo com o STF, no cabvel medida liminar em mandado de
injuno, pois Poder Judicirio jamais poderia resolver liminarmente o caso
concreto, agindo como poder legislativo, a fim de evitar o prejuzo oriundo da
demora da deciso (periculum in mora). O remdio se destina apenas ao
reconhecimento, ou no, pelo Poder Judicirio, da demora da elaborao da
norma regulamentadora do direito constitucional.
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Um dos aspectos mais relevantes sobre o mandado de injuno entender qual


a eficcia da deciso. No que se refere ao tema, h duas teses jurdicas
relevantes a serem consideradas: a no concretista e a concretista.
A corrente no concretista entende que cabe ao Poder Judicirio apenas
reconhecer a inrcia do Poder Pblico e dar cincia de sua deciso ao
rgo competente para que este edite a norma regulamentadora. No pode,
o Judicirio, suprir a lacuna, assegurar ao lesado o exerccio de seu direito e
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tampouco obrigar o Poder Legislativo a legislar. Essa posio era a seguida
pelo STF at recentemente, com a mudana de sua composio.
J corrente concretista determina que sempre que estiverem presentes os
requisitos exigidos constitucionalmente para o mandado de injuno, o
Judicirio dever no s reconhecer a omisso legislativa, mas tambm
possibilitar a efetiva concretizao do direito. Essa posio se subdivide
em duas: i) concretista geral e ii) concretista individual.
a) Na concretista geral, a deciso do Judicirio deveria ter efeito
sobre todos os titulares do direito lesado (efeito erga omnes), at ser
expedida a norma regulamentadora daquele.
b) Na concretista individual, a deciso produziria efeitos somente
sobre o autor (eficcia inter partes). Esta posio tambm se
subdivide: pode ser direta ou intermediria. Aquela determina que o
Judicirio concretize direta e imediatamente a eficcia da norma
constitucional para o autor. J a intermediria determina que o
Judicirio, aps julgar o mandado de injuno procedente, no
concretize imediatamente a eficcia da norma constitucional para o
autor da ao. Este Poder apenas d cincia ao rgo omisso, dandolhe um prazo para regulamentar aquela norma. S em caso de
permanncia da omisso que o Judicirio fixar as condies
necessrias para o exerccio do direito.
O STF tem, atualmente, adotado a posio concretista, cumprindo,
muitas vezes, o papel do legislador omisso, com o objetivo de dar
exequibilidade s normas constitucionais. Ex: Ao analisar o caso referente
falta de norma regulamentadora do direito de greve dos servidores pblicos
civis (art. 37, VII, CF), a Corte no s declarou a omisso do legislador quanto
determinou a aplicao temporria, no que couber, da lei de greve aplicvel ao
setor privado (Lei no 7.783/1989) at que aquela norma seja editada.
Por fim, resta uma pergunta: a quem cabe julgar o mandado de injuno?
Depende de qual autoridade se omitiu quanto proposio da lei. A
competncia determinada em razo dessa pessoa (ratione personae).
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A competncia poder ser, ento, tanto do STF quanto do STJ, a depender


de quem for a autoridade inerte. Ser o STF caso a elaborao da norma
regulamentadora seja atribuio do Presidente da Repblica, do Congresso
Nacional, da Cmara dos Deputados, do Senado Federal, das Mesas de
qualquer das Casas Legislativas, do TCU, de qualquer dos Tribunais Superiores
ou do prprio STF.
Por outro lado, ser o STJ se a elaborao da norma regulamentadora for
atribuio de rgo, entidade ou autoridade federal, da administrao direta ou
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indireta, excetuados os casos de competncia do STF e dos rgos da Justia
Militar, Eleitoral, do Trabalho ou Federal.

Finalidade

Legitimados ativos
Legitimados
passivos
Natureza
Isento de custas
Medida liminar
Observaes

Mandado de injuno
Suprir a falta de norma regulamentadora, que torne invivel o
exerccio de direitos e liberdades constitucionais e das
prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e
cidadania.
Qualquer pessoa fsica ou jurdica, nacional ou estrangeira.
Autoridade que se omitiu quanto proposio da lei
Civil
No
No
Pressupostos para cabimento: a) falta de regulamentao de
norma constitucional programtica propriamente dita ou que
defina princpios institutivos ou organizativos de natureza
impositiva; b) nexo de causalidade entre a omisso do
legislador e a impossibilidade de exerccio de um direito ou
liberdade
constitucional
ou
prerrogativa
inerente

nacionalidade, soberania e cidadania e c) o decurso de


prazo razovel para elaborao da norma regulamentadora.

LXXII - conceder-se- "habeas-data":


a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do
impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades
governamentais ou de carter pblico;
b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo
sigiloso, judicial ou administrativo;
O habeas data remdio constitucional de natureza civil e rito sumrio,
possuindo duas finalidades principais:
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a) Garantir acesso a informaes relativas pessoa do


impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades
governamentais ou de carter pblico;
b) Retificao de dados, constantes de banco de dados de carter
pblico, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou
administrativo.
No mbito da Lei no 9.507/97, que regula o direito de acesso a informaes e
disciplina o rito processual do habeas data prev, ainda, uma 3 hiptese:

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c) para anotao nos assentamentos do interessado, de
contestao ou explicao sobre dado verdadeiro, mas justificvel
que esteja sob pendncia judicial ou amigvel.
O habeas data poder ser ajuizado por qualquer pessoa, fsica ou jurdica,
brasileira ou estrangeira. Trata-se de ao personalssima, que jamais
poder ser usado para garantir acesso a informaes de terceiros.
No polo passivo podem estar pessoas de direito pblico ou privado.
Quanto s ltimas, a condio que sejam detentoras de banco de dados de
carter pblico. O habeas data no pode ser usado para que se tenha
acesso a banco de dados de carter privado.
Para que seja impetrado, exige a comprovao da negativa da autoridade
administrativa de garantir o acesso aos dados relativos ao impetrante. uma
hiptese de jurisdio condicionada prevista no ordenamento jurdico.
Nesse sentido, a Lei no 9.507/97 prev, em seu art. 8, que a petio inicial do
habeas data dever ser instruda com prova:
I - da recusa ao acesso s informaes ou do decurso de mais de
dez dias sem deciso;
II - da recusa em fazer-se a retificao ou do decurso de mais de
quinze dias, sem deciso; ou
III - da recusa em fazer-se a anotao no cadastro do
interessado quando este apresentar explicao ou contestao sobre o
dado, ainda que no seja constatada a sua inexatido, ou do decurso de
mais de quinze dias sem deciso.
Para o STF, o acesso ao habeas data pressupe, dentre outras condies de
admissibilidade, a existncia do interesse de agir. A prova do anterior
indeferimento do pedido de informaes de dados pessoais, ou da omisso
em atend-lo, constitui requisito indispensvel concretizao do interesse
de agir. Sem que se configure situao prvia de pretenso resistida, h
carncia da ao constitucional (STF, HD 75; DF, DJU de 19.10.2006).
90568707508

Importante dizer, outrossim, que do despacho de indeferimento da inicial por


falta de algum requisito legal para o ajuizamento caber apelao.
O habeas data ao gratuita. No entanto, imprescindvel a
assistncia advocatcia para que essa ao seja impetrada. A impetrao de
habeas data no se sujeita a decadncia ou prescrio. Ademais, os
processos de habeas data tero prioridade sobre todos os atos judiciais,
exceto habeas-corpus e mandado de segurana.

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Um ltimo ponto. No RE 673.707/MG, de 17/06/2015, o STF decidiu que o
habeas data a garantia constitucional adequada para a obteno, pelo
prprio contribuinte, dos dados concernentes ao pagamento de
tributos constantes de sistemas informatizados de apoio arrecadao dos
rgos administrao fazendria dos entes estatais.
A Corte entendeu que os contribuintes tm o direito de conhecer
informaes que lhe digam respeito e que constem de bancos de dados
pblico ou de carter pblico, em razo do direito de preservar o status do
seu nome, seu planejamento empresarial, sua estratgia de investimento e
principalmente a recuperao de tributos pagos indevidamente. 78

Finalidade
Legitimados
ativos
Legitimados
passivos

Natureza
Isento de custas
Medida liminar
Observaes

Habeas data
Proteger direito relativo informao e retificao sobre a
pessoa do impetrante constante de registros ou bancos de dados
Qualquer pessoa fsica ou jurdica, nacional ou estrangeira
Entidades governamentais ou pessoas jurdicas de carter
pblico que tenham registros ou bancos de dados, ou, ainda,
pessoas jurdicas de direito privado detentoras de banco de
dados de carter pblico
Civil
Sim
No
Destina-se a garantir o acesso a informaes relativas pessoa
do impetrante, ou seja, do requerente, solicitante. Jamais para
garantir acesso a informaes de terceiros! S pode ser
impetrado diante da negativa da autoridade administrativa de
garantir o acesso aos dados relativos ao impetrante. Sua
impetrao no se sujeita a decadncia ou prescrio.

LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise
a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado
participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio
histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas
judiciais e do nus da sucumbncia;
90568707508

O inciso LXXIII do art. 5 da Constituio traz mais um remdio constitucional:


a ao popular. Trata-se uma ao de natureza coletiva, que visa a anular
ato lesivo ao patrimnio pblico, moralidade administrativa, ao meio
ambiente e ao patrimnio histrico e cultural. , portanto, uma forma de
controle, pelos cidados, dos atos do Poder Pblico, por meio do Judicirio.
Quem pode impetrar essa ao, professor? Boa pergunta! Este a
pegadinha mais famosa nos concursos, envolvendo a ao popular: s pode
78

RE 673.707/MG. Rel. Min. Luiz Fux. 17.06.2015.

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impetrar a ao o cidado, pessoa fsica no gozo de seus direitos civis
e polticos. E a ao pode ser usada de maneira preventiva ou repressiva.
Destaca-se, ainda, que qualquer cidado pode se habilitar como
litisconsorte ou assistente na ao popular, nos termos do art. 6, 5 da
Lei n. 4.717/65.
Tambm o Estado, quando til ao interesse pblico, pode ingressar na ao
popular, ao lado do autor. Nos termos do art. 6o, 3 da Lei n. 4.717/65, a
pessoa jurdica de direito pblico ou de direito privado, cujo ato seja
objeto de impugnao, poder abster-se de contestar o pedido, ou
poder atuar ao lado do autor.
E quais os sujeitos passivos da ao popular?
Todas as pessoas jurdicas em nome das quais o ato ou
contrato lesivo foi (ou seria) praticado;
b) Todas as autoridades, os administradores e os servidores e
empregados pblicos que participaram do ato ou contrato lesivo,
ou que se omitiram, permitindo a leso;
c) Todos os beneficirios diretos do ato ou contrato lesivo.
importante destacarmos, tambm, o papel do Ministrio Pblico (MP) na
ao popular. O MP pode atuar das seguintes formas:
a) Como parte pblica autnoma, velando pela regularidade do
processo e pela correta aplicao da lei, podendo opinar pela
procedncia ou improcedncia da ao. Nesse caso, exerce o papel de
fiscal da lei, ou custos legis.
b) Como rgo ativador da produo de prova e auxiliar do autor
popular. Todavia, a funo de auxiliar do autor da ao popular no
implica em uma atividade secundria do Parquet79. Ele no um mero
ajudante do autor da ao; ao contrrio, possui uma atividade
autnoma.
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c) Como substituto do autor. Ocorre quando o autor da ao


popular (cidado) ainda parte no processo, mas uma parte
omissa. O Ministrio Pblico, ento, age em seu lugar, cumprindo
nus processuais imputados ao autor, que no os realizou.
d) Como sucessor do autor. Ocorre, em regra, quando o autor da
ao desiste desta, quando, ento, o Ministrio Pblico tem a
faculdade de prosseguir com a ao popular, quando houver interesse
79
Voc percebeu que Parquet e Ministrio Pblico so sinnimos? Parquet uma expresso francesa que designa o
MP, em ateno ao pequeno estrado (parquet) onde ficam os agentes do MP quando de suas manifestaes
processuais.

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pblico. Nesse caso, vedado ao Ministrio Pblico desistir da ao
popular. Seu poder de escolha refere-se ao impulso inicial (suceder ou
no o autor). Depois disso, no pode mais voltar atrs.
E se o cidado nunca impetrar a ao popular? O Ministrio Pblico pode
impetr-la originariamente? NO! O Ministrio Pblico no possui
legitimidade para intentar a ao popular.
Outro tpico importante. No se exige a comprovao de efetivo dano
material, pecunirio. O STF entende que a lesividade decorre da ilegalidade:
basta que se configure o dano. Tambm bastante cobrado em prova o
entendimento do STF de que no cabe ao popular contra ato de
contedo jurisdicional, praticado por membro do Poder Judicirio no
desempenho de sua funo tpica (decises judiciais). A ao popular s incide
sobre a atuao administrativa do Poder Pblico80.
Outro dado importante: no h prazo decadencial para o ajuizamento da
ao popular. Tambm no h foro por prerrogativa de funo em ao
popular. Dessa forma, uma ao popular contra o Presidente da Repblica ou
contra um parlamentar ser julgada na primeira instncia (e no no STF!).
Quando uma sentena julgar improcedente ao popular, ela estar
sujeita, obrigatoriamente, ao duplo grau de jurisdio.
Por fim, a improcedncia de ao popular no gera para o autor, salvo
comprovada m f, a obrigao de pagar custas judiciais e o nus da
sucumbncia (pagamento dos honorrios advocatcios da outra parte).
LXXIV - o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que
comprovarem insuficincia de recursos;
Essa previso visa garantir a todos o acesso Justia. Em concursos, voc
deve ficar atento ao fato de que a assistncia jurdica integral e gratuita s
devida aos que comprovarem insuficincia de recursos.
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LXXV - o Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o


que ficar preso alm do tempo fixado na sentena;
Tem-se, aqui, a previso da responsabilidade civil do Estado quanto
condenao por erro judicirio ou manuteno de uma pessoa presa
por mais tempo que o fixado na sentena judicial. Assim, quem sofreu
condenao penal indevida (por erro judicirio) ou ficou preso alm do tempo
determinado pelo juiz (erro da Administrao) tem direito a indenizao.

80

STF, Petio n 2.018-9/SP, Rel. Ministro Celso de Mello, de 29/06/2000.

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LXXVI - so gratuitos para os reconhecidamente pobres, na forma da lei:


a) o registro civil de nascimento;
b) a certido de bito;
Pela literalidade da nossa CF/88, s os reconhecidamente pobres, na forma
da lei, tm direito gratuidade de que trata a norma constitucional.
Entretanto, o STF julgou constitucional lei que prev gratuidade do
registro de nascimento, do assento de bito, bem como da primeira certido
respectiva a todos os cidados (e no s para os pobres).
Entendeu-se inexistir conflito da lei impugnada com a Constituio, a qual, em
seu inciso LXXVI do art. 5 apenas estabelece o mnimo a ser observado
pela lei, no impedindo que esta gratuidade seja estendida a outros cidados.
Considerou-se, tambm, que os atos relativos ao nascimento e ao bito so a
base para o exerccio da cidadania, sendo assegurada a gratuidade de todos os
atos necessrios ao seu exerccio (CF, art. 5, LXXVII).
Finalmente, a gratuidade s diz respeito ao registro de nascimento e
certido de bito. Nada de cair em peguinhas que estendam esse direito
certido de casamento, por exemplo.
LXXVII - so gratuitas as aes de "habeas-corpus" e "habeas-data", e, na
forma da lei, os atos necessrios ao exerccio da cidadania.
Lembre-se de que tambm so gratuitos os atos necessrios ao exerccio da
cidadania, na forma da lei. S a lei formal, portanto, poder determinar quais
atos so esses. um caso de reserva legal.

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LXXVIII - a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a


razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua
tramitao.

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Esse dispositivo constitucional traduz o princpio da celeridade processual.
Tem como objetivo de garantir aos cidados o direito de verem julgados seus
processos em um prazo razovel, seja administrativo ou judicial.
1 - As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm
aplicao imediata.
As normas que definem direitos e garantias fundamentais (no s aquelas do
art. 5 da CF, mas tambm as constantes de outros artigos da Constituio)
devem ser interpretadas de modo a terem a maior eficcia possvel, mesmo
quando ainda no regulamentadas pelo legislador ordinrio.
2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem
outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos
tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.
Como se deduz do pargrafo acima, os direitos e garantias fundamentais
previstos na Constituio tm enumerao aberta (rol exemplificativo).
Podem, portanto, haver outros, decorrentes dos princpios constitucionais ou
da assinatura de tratados internacionais pela Repblica Federativa do Brasil.
Consagrou-se, no Brasil, um sistema aberto de direitos fundamentais.
Desse modo, para que um direito seja considerado como fundamental, no
necessrio que ele seja constitucionalizado. Os direitos sero
fundamentais em razo da sua essncia, do seu contedo normativo.
Surge, assim, a ideia de fundamentalidade material dos direitos
fundamentais, que permite a abertura do sistema constitucional a outros
direitos fundamentais no previstos no texto da Constituio.
H que se ressaltar que a fundamentalidade material depende da existncia
de clusula de abertura material inserida no texto da Constituio (art. 5,
2, CF/88). Em outras palavras, a Constituio formal que abre a
possibilidade para o fenmeno da fundamentalidade material.
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3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que


forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por
trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s
emendas constitucionais.
A Constituio determina que alguns tratados e convenes internacionais tm
fora de emenda constitucional, atendidos os requisitos:
a) Devem tratar de direitos humanos;
b) Devem ter sido aprovados de acordo com o rito prprio das emendas
constitucionais: trs quintos dos membros de cada Casa do Congresso
Nacional, em dois turnos de votao.
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E os tratados sobre direitos humanos que no so aprovados por esse rito
especial? Como j trabalhamos, o Supremo Tribunal Federal (STF), em deciso
recente (2008), firmou entendimento de que esses tratados tm hierarquia
supralegal, situando-se abaixo da Constituio e acima da legislao interna.
4 O Brasil se submete jurisdio de Tribunal Penal Internacional a cuja
criao tenha manifestado adeso.
O Tribunal Penal Internacional constitui-se no primeiro tribunal de natureza
permanente destinado a apurar a responsabilidade de indivduos por crimes
contra
os
direitos
humanos,
concretizando
grande
avano
na
internacionalizao dos direitos humanos e humanizao do direito
internacional.
Ufa...pessoal, em termos de contedo, o que vocs precisam levar para prova
isso. Vamos treinar agora? Segue abaixo as questes da prova da OAB.

10. (FGV / XVI Exame de Ordem Unificado 2015) J.G., empresrio do


ramo imobilirio, surpreendeu-se ao tomar conhecimento de que seu
nome constava de um banco de dados de carter pblico como
inadimplente de uma dvida no valor de R$ 500.000,00 (quinhentos mil
reais). Embora reconhea a existncia da dvida, entende que o no
pagamento encontra justificativa no fato de o valor a que foi
condenado em primeira instncia ainda estar sob discusso em grau
recursal. Com o objetivo de fazer com que essa informao
complementar passe a constar juntamente com a informao principal
a respeito da existncia do dbito, consulta um advogado, que sugere
a impetrao de um habeas data.
Sobre a resposta consulta, assinale a afirmativa correta.
(A) O habeas data no o meio adequado, j que a ordem jurdica no prev a
possibilidade de sua utilizao para complementar dados, mas apenas para
garantir o direito de acess-los ou retific-los.
(B) Deveria ser impetrado, em vez de habeas data, mandado de segurana,
ao constitucional adequada para os casos em que se faa necessria a
proteo de direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas
data.
(C) Deve ser impetrado habeas data, pois, embora o texto constitucional no
contemple a hiptese especfica do concreto, a lei ordinria o faz, de modo a
ampliar o mbito de incidncia do habeas data como ao constitucional.
(D) O habeas data no deve ser impetrado, pois a lei ordinria no pode
ampliar uma garantia fundamental prevista no texto constitucional, j que tal
configuraria violao ao regime de imutabilidade que acompanha os direitos e
as garantias fundamentais.
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Comentrios:
A Lei no 9.507/97, que regula o direito de acesso a informaes e disciplina o
rito processual do habeas data prev que esse remdio constitucional pode ser
usado para anotao nos assentamentos do interessado, de
contestao ou explicao sobre dado verdadeiro mas justificvel que
esteja sob pendncia judicial ou amigvel. O gabarito a letra C.
11. (FGV / XV Exame de Ordem Unificado 2014) Pedro promoveu
ao em face da Unio Federal e seu pedido foi julgado procedente,
com efeitos patrimoniais vencidos e vincendos, no havendo mais
recurso a ser interposto. Posteriormente, o Congresso Nacional
aprovou lei, que foi sancionada, extinguindo o direito reconhecido a
Pedro. Aps a publicao da referida lei, a Administrao Pblica
federal notificou Pedro para devolver os valores recebidos,
comunicando que no mais ocorreriam os pagamentos futuros, em
decorrncia da norma em foco. Nos termos da Constituio Federal,
assinale a opo correta.
(A) A lei no pode retroagir, porque a situao versa sobre direitos
indisponveis de Pedro.
(B) A lei no pode retroagir para prejudicar a coisa julgada formada em favor
de Pedro.
(C) A lei pode retroagir, pois no h direito adquirido de Pedro diante de nova
legislao.
(D) A lei pode retroagir, porque no h ato jurdico perfeito em favor de Pedro
diante de pagamentos pendentes.
Comentrios:
O enunciado informa que no cabe mais recurso contra a ao favorvel ao
pedido de Pedro. Trata-se, portanto, de coisa julgada, que no pode ser
prejudicada por lei (art. 5o, XXXVI, CF). O gabarito a letra B.
12. (FGV / XIV Exame de Ordem Unificado 2014) Isabella promove
ao popular em face do Municpio X, por entender que determinados
gastos realizados estariam causando graves prejuzos ao patrimnio
pblico. O pedido veio a ser julgado improcedente, por total carncia
de provas.
Inconformada, Isabella apresenta a mesma ao com fundamento em
novos elementos, e, mais uma vez, o pedido vem a ser julgado
improcedente por carncia de provas.
Nos termos da Constituio Federal e da legislao de regncia,
assinale a opo correta.
A) Sendo o pedido julgado improcedente, haver condenao em honorrios
advocatcios.
B) A improcedncia por ausncia de provas caracteriza a m-f do autor
popular.
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C) A reiterao na propositura da mesma ao acarreta o pagamento de custas
pelo autor popular.
D) As custas sero devidas se declarada, expressamente, a m-f do autor
popular.
Comentrios:
Versa o inciso LXXIII do art. 5o da Constituio que qualquer cidado parte
legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio
pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa,
ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo
comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia.
A letra A est incorreta. No cabe condenao em honorrios advocatcios na
hiptese de o pedido ser julgado improcedente, a no ser que seja
comprovada m-f do autor.
A letra B est incorreta. A ausncia de provas, por si s, no caracteriza a mf do autor da ao popular.
A letra C est incorreta. No h tal previso em nosso ordenamento jurdico. A
reiterao na propositura da ao popular no acarreta o pagamento de custas
por ele.
A letra D est correta. Caso a m-f do autor seja declarada expressamente,
sero devidas as custas judiciais.
O gabarito a letra D.
13. (FGV / XIII Exame de Ordem Unificado 2014) A ao de habeas
data, como instrumento de proteo de dimenso do direito de
personalidade, destina-se a garantir o acesso de uma pessoa a
informaes sobre ela que faam parte de arquivos ou banco de dados
de entidades governamentais ou pblicas, bem como a garantir a
correo de dados incorretos. A partir do fragmento acima, assinale a
opo correta.
A) Conceder-se- habeas data para assegurar o conhecimento de informaes
relativas pessoa do impetrante ou de parente deste at o segundo grau,
constantes de registro ou banco de dados de entidades governamentais ou
privadas.
B) Alm dos requisitos previstos no Cdigo de Processo Civil para petio
inicial, a ao de habeas data dever vir instruda com prova da recusa ao
acesso s informaes ou o simples decurso de dez dias sem deciso.
C) Do despacho de indeferimento da inicial de habeas data por falta de algum
requisito legal para o ajuizamento caber agravo de instrumento.
D) A ao de habeas data ter prioridade sobre todos os atos judiciais, com
exceo ao habeas corpus e ao mandado de segurana.
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Comentrios:
A letra A est incorreta. O habeas data ao personalssima, s sendo cabvel
para assegurar o conhecimento de informaes relativas ao impetrante.

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A letra B est incorreta. A Lei no 9.507/97 prev, em seu art. 8, que a petio
inicial do habeas data dever ser instruda com prova:
I - da recusa ao acesso s informaes ou do decurso de mais de dez dias
sem deciso;
II - da recusa em fazer-se a retificao ou do decurso de mais de quinze dias,
sem deciso; ou
III - da recusa em fazer-se a anotao no cadastro do interessado quando este
apresentar explicao ou contestao sobre o dado, ainda que no seja
constatada a sua inexatido, ou do decurso de mais de quinze dias sem
deciso.
A letra C est incorreta. O recurso cabvel, nesse caso, a apelao, no o
agravo de instrumento.
A letra D est correta. o que prev o art. 19 da Lei no 9.507/97.
O gabarito a letra D.
14. (FGV / XI Exame de Ordem Unificado 2013) Em ateno s
recentes manifestaes populares, fora noticiado na TV que
determinados deputados estaduais de dado Estado da Federao
estavam utilizando a verba do oramento destinada sade para
proveito prprio. Marcos, cidado brasileiro, insatisfeito com a notcia
e de posse de documentao que denota indcios de leso ao
patrimnio de seu Estado, ajuza Ao Popular no Juzo competente em
face dos aludidos deputados e do Estado. Em ateno ao disciplinado
na Lei n. 4.717/65, que trata da Ao Popular, assinale a alternativa
incorreta.
(A) Marta, cidad brasileira, residente e domiciliada no mesmo Estado, pode
habilitar-se como litisconsorte de Marcos.
(B) Na mesma linha da ao de Mandado de Segurana, o direito de ajuiz-la
decai em 5 (cinco) anos.
(C) O Estado, a juzo de seu representante legal, em se afigurando til ao
interesse pblico, poder atuar ao lado de Marcos na conduo da ao.
(D) Sendo julgada improcedente a ao movida por Marcos, poder este
recorrer, alm do Ministrio Pblico e qualquer outro cidado.
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Comentrios:
A letra A est correta. Qualquer cidado pode se habilitar como
litisconsorte ou assistente na ao popular, nos termos do art. 6, 5 da
Lei n. 4.717/65.
A letra B est incorreta. No h prazo decadencial para o ajuizamento da ao
popular.
A letra C est correta. O Estado, quando til ao interesse pblico, poder
ingressar na ao popular, ao lado do autor. Nos termos do art. 6o, 3 da Lei
n. 4.717/65, a pessoa jurdica de direito pblico ou de direito privado,
cujo ato seja objeto de impugnao, poder abster-se de contestar o
pedido, ou poder atuar ao lado do autor, desde que isso se afigure til ao
interesse pblico, a juzo do respectivo representante legal ou dirigente.
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XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
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A letra D est correta. Uma vez julgada improcedente a ao popular, o autor.
bem como qualquer cidado e o Ministrio Pblico so legitimados a interpor
recurso, nos termos do art. 19, 2 da Lei n. 4.717/65.
Gabarito: Letra B.
15. (FGV / X Exame de Ordem Unificado 2013) Em relao aos
remdios constitucionais, assinale a afirmativa correta.
(A) O habeas data pode ser impetrado ainda que no haja negativa
administrativa em relao ao acesso a informaes pessoais.
(B) A ao popular pode ser impetrada por pessoa jurdica.
(C) O particular pode figurar no polo passivo da ao de habeas corpus.
(D) O mandado de segurana somente pode ser impetrado quando as questes
jurdicas forem incontroversas.
Comentrios:
A letra A est incorreta. O habeas data somente pode ser impetrado quando
houver o interesse de agir, configurado pela recusa da entidade governamental
ou de carter pblico a dar acesso s informaes pessoais.
A letra B est incorreta. Somente o cidado pode impetrar ao popular.
A letra C est correta. De fato, o particular tambm pode figurar no polo
passivo do habeas corpus. o caso de hospital que se recuse a dar alta a
paciente, por exemplo.
A letra D est incorreta. De acordo com a smula no 625, do STF, controvrsia
sobre matria de direito no impede a concesso de mandado de segurana.
O gabarito a letra C.
16. (FGV / IX Exame de Ordem Unificado 2012) A respeito da ao
de habeas corpus, assinale a afirmativa incorreta.
(A) Pode ser impetrado por estrangeiro residente no pas.
(B) cabvel contra punio disciplinar militar imposta por autoridade
incompetente.
(C) No meio hbil para controle concreto de constitucionalidade.
(D) A Constituio assegura a gratuidade para seu ajuizamento.
90568707508

Comentrios:
A letra A est correta. Os estrangeiros, residentes ou no no Brasil, podem
impetrar habeas corpus.
A letra B est correta. O habeas corpus no cabvel contra punio disciplinar
militar.
A letra C est incorreta. O habeas corpus , sim, ao cabvel para o controle
concreto de constitucionalidade.
A letra D est correta. De acordo com o inciso LXXVII do art. 5 o da
Constituio, so gratuitas as aes de "habeas-corpus" e "habeas-data", e, na
forma da lei, os atos necessrios ao exerccio da cidadania.
O gabarito a letra C.

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17. (FGV / VII Exame de Ordem Unificado 2012) O mandado de
segurana coletivo NO pode ser impetrado por:
(A) organizao sindical.
(B) partido poltico com representao no Congresso Nacional.
(C) entidade de classe de mbito nacional.
(D) associaes paramilitares.
Comentrios:
De acordo com o inciso LXX do art. 5o da Constituio, o mandado de
segurana coletivo pode ser impetrado por:
a) partido poltico com representao no Congresso Nacional;
b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente
constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos
interesses de seus membros ou associados.
A Carta Magna probe a criao de associaes de carter paramilitar (art. 5 o,
XVII, CF).
Gabarito: Letra D.
18. (FGV/ IV Exame de Ordem Unificado 2011) Determinado
congressista flagrado afirmando em entrevista pblica que no se
relaciona com pessoas de etnia diversa da sua e no permite que, no
seu prdio residencial, onde atua como sndico, pessoas de etnia negra
frequentem as reas comuns, os elevadores sociais e a piscina do
condomnio. Ciente desses atos, a ONG Tudo Afro relaciona as pessoas
prejudicadas e concita a representao para fins criminais com o
intuito de coibir os atos descritos.
luz das normas constitucionais e dos direitos humanos, correto
afirmar que
(A) o crime de racismo afianvel, sendo o valor fixado por deciso judicial.
(B) o prazo de prescrio incidente sobre o crime de racismo de vinte anos.
(C) nos casos de crime de racismo, a pena cominada de deteno.
(D) o crime de racismo no est sujeito a prazo extintivo de prescrio.
Comentrios:
De acordo com o inciso XLII do art. 5o da Constituio, a prtica do racismo
constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso,
nos termos da lei. O gabarito a letra D.
Gabarito: Letra D.
90568707508

19. (FGV/ IV Exame de Ordem Unificado 2011) O habeas data no


pode ser impetrado em favor de terceiro porque visa tutelar direito
informao relativa pessoa do impetrante.
A respeito do enunciado acima, correto afirmar que:
a) ambas as afirmativas so verdadeiras, e a primeira justifica a segunda.
b) a primeira afirmativa verdadeira, e a segunda falsa.
c) a primeira afirmativa falsa, e a segunda verdadeira.
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d) ambas as afirmativas so falsas.
Comentrios:
O habeas data ao personalssima, s podendo ser impetrada para garantir
acesso a informaes do impetrante. No pode ser impetrada em favor de
terceiro. O gabarito a letra A.
20. (FGV / IV Exame de Ordem Unificado 2011) A respeito da
garantia constitucional do acesso ao Poder Judicirio, assinale a
alternativa correta.
(A) O Poder Judicirio admitir aes relativas disciplina e s competies
desportivas paralelamente s aes movidas nas instncias da justia
desportiva.
(B) De acordo com posio consolidada do Supremo Tribunal Federal, no
ofende a garantia de acesso ao Poder Judicirio a exigncia de depsito prvio
como requisito de admissibilidade de ao judicial na qual se pretenda discutir
a exigibilidade de crdito tributrio.
(C) A todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel
durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao.
(D) assegurado a todos, mediante pagamento de taxas, o direito de petio
aos Poderes Pblicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de
poder.
Comentrios:
A letra A est incorreta. O art. 217, 1 , da CF/88, determina que o Poder
Judicirio s admitir aes relativas disciplina e s competies desportivas
aps esgotarem-se as instncias da justia desportiva, regulada em lei.
A letra B est incorreta. O STF considerou que inconstitucional a
exigncia de depsito prvio como requisito de admissibilidade de
ao judicial na qual se pretenda discutir a exigibilidade de crdito
tributrio. (Smula Vinculante no 28).
A letra C est correta. o que prev o inciso LXXVIII do art. 5o da
Constituio.
A letra D est incorreta. O direito de petio independe do pagamento de taxas
(art. 5o, XXXIV, CF).
Gabarito: Letra C.
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*Meus amigos, a seguir comentaremos as questes mais importantes da FGV


cobradas em concursos, visando o complemento do estudo e a melhor
preparao de vocs.
No mais, um forte abrao a todos e at a prxima.
Diego e Ricardo

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Questes da FGV Concursos diversos
1.
(FGV / TJ-PA 2008) Os direitos fundamentais de primeira gerao
so os direitos e garantias individuais e polticos clssicos (liberdades
pblicas). Os direitos fundamentais de segunda gerao so os direitos
sociais, econmicos e culturais. Os direitos fundamentais de terceira
gerao so os chamados direitos de solidariedade ou fraternidade, que
englobam o meio ambiente equilibrado, o direito de paz e ao progresso,
entre outros.
Comentrios:
Essa uma questo muito boa! Os direitos de primeira gerao so as
chamadas liberdades pblicas (tambm chamadas liberdades negativas) e tm
como objetivo limitar o poder estatal. Os direitos de segunda gerao so os
direitos sociais, econmicos e culturais (liberdades positivas) e impem ao
Estado o dever de ofertar prestaes positivas em favor dos indivduos. Os direitos
de terceira gerao, por sua vez, so os direitos relacionados solidariedade ou
fraternidade (direitos difusos e coletivos). Questo correta.

2.
(FGV / TJ-PA 2008) Pela relevncia dos direitos fundamentais de
primeira gerao, como o direito vida, correto afirmar que eles so
absolutos, pois so o escudo protetivo do cidado contra as possveis
arbitrariedades do Estado.
Comentrios:
No h direitos fundamentais absolutos. At mesmo o direito vida no
absoluto. No Brasil, por exemplo, admite-se a pena de morte em caso de guerra
declarada. Questo errada.

3.
(FGV/DPE-RJ 2014) inviolvel a liberdade de conscincia e de
crena, desde que exercida no interior dos locais onde ocorrem os cultos
religiosos e suas liturgias, na forma da lei.
Comentrios:
Segundo o art. 5, VI, inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo
assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a
proteo aos locais de culto e a suas liturgias. Assim, a liberdade de conscincia e
de crena garantida seja no interior ou seja fora dos locais onde ocorrem
os cultos religiosos. Questo errada.
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4.
(FGV / DPE-RJ 2014) Ningum ser privado de direitos por motivo
de crena religiosa, que pode ser invocada como justificativa para eximirse de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao
alternativa.
Comentrios:
Uma pessoa poder invocar crena religiosa como justificativa para se eximir de
obrigao legal a todos imposta. Todavia, se o fizer, dever cumprir prestao
alternativa, sob pena de ser privada de seus direitos. Questo incorreta.
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XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
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(FGV / DPE-RJ - 2014) vedada a prestao de assistncia religiosa


5.
nas entidades civis e militares de internao coletiva.
Comentrios:
exatamente o contrrio. O art. 5, VII, assegura, nos termos da lei, a prestao
de assistncia religiosa nas entidades civis e militares de internao coletiva.
Questo incorreta.

6.
(FGV / SEGEP-MA 2013) A Constituio, em garantia ao princpio
da igualdade proscreveu qualquer forma de discriminao, positiva ou
negativa, entre cidados brasileiros.
Comentrios:
A palavra proscreveu significa proibiu. No se pode dizer que a CF/88 proibiu
qualquer tipo de discriminao entre cidados brasileiros. Para a igualdade
material, ser necessrio tratar com igualdade os iguais e com desigualdade os
desiguais, na medida de suas desigualdades. Assim, possvel que sejam feitas
discriminaes a fim de realizar o princpio da igualdade. Questo errada.

7.
(FGV / TJ-AM 2013) No direito brasileiro prevalece a teoria da
eficcia direta e imediata dos direitos fundamentais sobre as relaes
privadas, da qual exemplo a incidncia da clusula do devido processo
legal no procedimento de excluso de associado, no mbito de
associaes privadas, por decorrncia de conduta contrria aos estatutos.
Comentrios:
No Brasil, adota-se a teoria da eficcia direta e imediata dos direitos
fundamentais, segundo a qual os direitos fundamentais incidem diretamente
nas relaes privadas. Vrios exemplos podem ser dados sobre esse tema. Um
deles (ao qual a questo faz meno!) a observncia do devido processo legal
no procedimento de excluso de associado, no mbito de uma associao privada.
Questo correta.

8.
(FGV / TJ-AM 2013) Embora a Constituio proclame a absoluta
igualdade entre homem e mulher, as distines fundadas em critrios
razoveis so admissveis. Com tal fundamento pode-se afirmar a
constitucionalidade da existncia de critrios diferenciados para a
promoo de homens e mulheres na carreira militar.
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Comentrios:
Segundo o STF, no afronta o princpio da isonomia a adoo de critrios
distintos para a promoo de integrantes do corpo feminino e masculino da
Aeronutica. A discriminao, nesse caso, visa promover a igualdade material,
sendo, portanto, razovel. Questo correta.

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(FGV/MPE-MS 2013) Os direitos e garantias individuais previstos
9.
no Art. 5 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil tm aplicao
aos brasileiros e aos estrangeiros.
Comentrios:
De fato, os direitos e garantias individuais previstos no art. 5 da CF/88 aplicamse tanto a estrangeiros quanto a brasileiros. Questo correta.

10. (FGV/FIOCRUZ 2010) A Constituio Federal/88 garante o direito


livre manifestao do pensamento e, para tanto, em relao ao
manifestante, impe:
a) a vedao ao anonimato.
b) a censura de natureza poltica.
c) a proibio do pensamento ideolgico.
d) o controle estatal das informaes.
e) o dever cvico da divulgao.
Comentrios:
Cobra-se o conhecimento do inciso IV do art. 5 da Constituio, segundo o qual
livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato. A letra A
o gabarito.

11. (FUNCAB / MPE-RO 2012) Sobre o direito vida, previsto pela


Constituio Federal, correto afirmar:
a) O direito vida no comporta excees.
b) vedada qualquer hiptese de aborto.
c) O direito vida impede a pesquisa com clulas-tronco embrionrias.
d) Admite-se a eutansia no Brasil.
e) Permite-se, excepcionalmente, a instituio de pena de morte no Brasil.
Comentrios:
Letra A: errada. H excees ao direito vida, como a pena de morte (em caso de
guerra declarada) e o aborto (no caso de mulher estuprada).
Letra B: errada. O art. 128, do Cdigo Penal, admite o aborto se no houver
outro meio de salvar a vida da gestante e, ainda, quando a gravidez resulta de
estupro.
Letra C: errada. O STF entende que no h ofensa ao direito vida na
realizao de pesquisas com clulas-tronco embrionrias, obtidas de embries
humanos produzidos por fertilizao in vitro e no utilizados neste procedimento
Letra D: errada. No se admite a eutansia no Brasil.
Letra E: correta. De fato, a pena de morte admitida no Brasil em carter
excepcional: em caso de guerra declarada.
O gabarito a letra E.
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12. (FUNCAB / MPE RO 2012) A Constituio Federal de 1988


enumera uma srie de direitos e garantias fundamentais, como tambm
assevera a existncia de inmeros princpios. Em seu Artigo 5, inciso II,
quando afirma ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma
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coisa seno em virtude de lei, a Constituio Federal est discorrendo
sobre o Princpio da:
a) Impessoalidade.
b) Inafastabilidade da jurisdio.
c) Legalidade
d) Anterioridade.
e) Devido processo legal.
Comentrios:
O art. 5, II, CF/88, ao dispor que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de
fazer alguma coisa seno em virtude de lei, consagra o princpio da legalidade. O
gabarito a letra C.

13. (FGV/DPGE RJ 2014) Em tema de direitos e garantias


fundamentais, a Constituio da Repblica prev a inviolabilidade
domiciliar, ao consagrar que a casa asilo inviolvel do indivduo. No
entanto,
como
os
direitos
no
so
absolutos,
a
prpria
Constituio excepciona tal regra, como no caso de:
a) flagrante delito, apenas nos casos de crimes com pena de priso superior a 2
anos.
b) prestao de socorro, apenas durante o dia.
c) desastre, apenas durante o dia.
d) determinao judicial, apenas durante o dia.
e) determinao judicial, em qualquer horrio.
Comentrios:
Cobra-se o conhecimento do inciso XI do art. 5 da Constituio, segundo o qual
a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem
consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou
para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial. Note que
possvel penetrar na casa de um indivduo nos seguintes casos:
Com seu consentimento;
Sem seu consentimento, sob ordem judicial, apenas durante o dia;
A qualquer hora, sem consentimento do indivduo, em caso de flagrante
delito ou desastre, ou, ainda, para prestar socorro.
O gabarito a letra D.
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14. (FGV / FUNARTE - 2014) inviolvel o sigilo das comunicaes


telefnicas, salvo por ordem de autoridade judicial, administrativa ou
legislativa competente.
Comentrios:
Somente a autoridade judicial pode determinar a quebra do sigilo das comunicaes
telefnicas (art. 5, XII, CF). Questo incorreta.

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(FGV / TJ-AM 2013) A liberdade de reunio um direito
15.
constitucional que no se mostra absoluto, havendo uma srie de
condies para que possa ser exercido. Sobre o tema, assinale a
afirmativa correta.
a) No se pode exigir que o tempo de reunio seja limitado, uma vez que a
associao pode ser formada por prazo indeterminado.
b) Caso algum dos participantes esteja portando arma de fogo, ainda que sem o
conhecimento dos demais, a reunio torna-se ilcita, devendo ser reprimida pelo
Poder Pblico.
c) A Constituio permite que as autoridades pblicas, pautadas no princpio da
razoabilidade, decidam sobre a realizao ou no da reunio.
d) O direito de reunio no pode ser exercido nos locais pblicos de grande
circulao de pessoas ou veculos, sob pena de se violar a liberdade de locomoo.
e) Caso haja outra reunio anteriormente marcada para a mesma data e local, a
reunio comunicada posteriormente no poder frustrar a realizao da primeira,
ainda que seja organizada por grupo bem menor de pessoas.
Comentrios:
Letra A: errada. Reunio e associao so conceitos diferentes. A reunio ,
naturalmente, temporria (seu tempo limitado). A associao permanente
(pode ser formada por prazo indeterminado).
Letra B: errada. No porque um dos participantes est portando arma de fogo
que a reunio ser ilcita.
Letra C: errada. As autoridades pblicas no tm competncia para decidir
sobre a realizao de reunio. O exerccio do direito de reunio s depende de
aviso prvio autoridade competente.
Letra D: errada. O exerccio do direito de reunio deve ser realizado em locais
abertos ao pblico. A reunio pode, inclusive, ser realizada em locais pblicos
de grande circulao de pessoas ou veculos.
Letra E: correta. De fato, se houver outra reunio anteriormente marcada para a
mesma data e local, ela no poder ser frustrada.

16.
(FGV / TJ-AM 2013) A liberdade de atividade profissional
encontra-se sob reserva legal qualificada, consoante Art. 5, inciso XIII,
da Constituio Federal de 1988, sendo assim, as eventuais restries
criadas pelo legislador devem estar vinculadas ao fim estampado no texto
constitucional, qual seja, as qualificaes profissionais estritamente
necessrias ao exerccio da profisso.
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Comentrios:
Essa uma questo muito interessante, pois o aluno deveria saber o conceito de
reserva legal qualificada e, alm disso, compreender o contedo do dispositivo
que trata da liberdade profissional.
Segundo o art. 5, XIII, livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou
profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer. Percebese, ao ler esse dispositivo, que a regulamentao do exerccio profissional,
quando ocorrer, ser feita por lei. E essa lei dever dispor sobre as
qualificaes profissionais para o exerccio de determinada profisso.
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Trata-se, sem dvida, de hiptese de reserva legal qualificada. Alm de exigir lei
formal para dispor sobre a matria, a CF j define, previamente, o contedo
da lei e a finalidade do ato.
Por tudo isso, a questo est correta.

17. (FGV / Senado Federal - 2012) assegurado a todos o acesso


informao, podendo o Judicirio determinar a revelao da fonte da
informao divulgada por jornalista em imprensa escrita ou falada,
quando necessria a apurao de prtica de crime.
Comentrios:
No caso de informaes divulgadas por jornalista, a Constituio resguarda o sigilo
da fonte (art. 5, XIV, CF). No pode o Poder Judicirio determinar que esta seja
revelada. Questo incorreta.

18. (FGV/PC-MA 2012) Agentes da fiscalizao tributria de


determinado Estado, durante o dia, sem mandado judicial, ingressaram no
escritrio de contabilidade de empresa investigada por sonegao fiscal, a
fim de apreender livros contbeis e documentos fiscais. Nesse caso, a
atuao dos agentes:
a) foi correta, pois o escritrio de contabilidade no est sujeito proteo
constitucional da inviolabilidade domiciliar.
b) foi correta, pois, apesar da proteo constitucional, o ingresso sem mandado
judicial possvel nos casos de flagrante delito, de desastre, de prestao de
socorro e, durante o dia, de investigao fiscal ou criminal, quando houver risco
de destruio de provas.
c) no foi correta, pois o ingresso sem mandado judicial somente seria possvel
nos casos de investigao criminal, e no nos casos de investigao fiscal.
d) no foi correta, pois o escritrio, como espao privado, no aberto ao pblico,
est sujeito proteo constitucional da inviolabilidade domiciliar, havendo
necessidade de autorizao judicial.
e) no foi correta, pois livros e documentos s podem ser objeto de apreenso
para fins de investigao criminal ou instruo processual penal.
Comentrios:
A atuao dos agentes da fiscalizao foi irregular. Para o STF, o conceito de
casa revela-se abrangente, estendendo-se a qualquer compartimento
privado no aberto ao pblico, onde algum exerce profisso ou atividade
(Cdigo Penal, art. 150, 4, III). o caso dos escritrios profissionais81. Para o
ingresso no escritrio durante o dia com o objetivo de realizar apreenso de livros
e documentos fiscais, portanto, seria necessria a autorizao judicial. O gabarito
a letra D.
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19.
(FGV/PC-AP 2010) livre a criao de associaes e a de
cooperativas, na forma da lei, sujeitas prvia autorizao estatal, sendo
porm vedada a interferncia estatal em seu funcionamento.
81

HC 93.050, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 10-6-2008, Segunda Turma, DJE de 1-8-2008.

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Comentrios:
O inciso XVIII do art. 5 da Constituio prev que a criao de associaes e,
na forma da lei, a de cooperativas independem de autorizao, sendo vedada a
interferncia estatal em seu funcionamento. Questo incorreta.

20. (FGV/PC-AP

2010)
As
associaes
s
podero
ser
compulsoriamente dissolvidas ou ter suas atividades suspensas por
deciso judicial, exigindo-se, no primeiro caso, o trnsito em julgado.
Comentrios:
essa a previso do inciso XIX do art. 5 da Constituio, que confere s
associaes duas garantias: elas s podem ser dissolvidas por deciso judicial
transitada em julgado, bem como suas atividades s podem ser suspensas por
deciso judicial (no h necessidade de trnsito em julgado). Questo correta.

21.
(FGV / MPE-MS 2013) O Supremo Tribunal Federal j decidiu que
a exigncia de diploma de curso superior para o exerccio da profisso de
jornalista no foi recepcionada pela Constituio de 1988.
Comentrios:
exatamente esse o entendimento do STF. No h necessidade de diploma de
curso superior para o exerccio da profisso de jornalista. Questo correta.

22.
(FUNIVERSA / PM-DF 2013) A Constituio Federal define o Brasil
como um Estado democrtico de direito cujos fundamentos so a
soberania, a cidadania, a dignidade da pessoa humana, os valores sociais
do trabalho e da livre iniciativa, o pluralismo poltico. Relativamente aos
direitos e garantias fundamentais, constitucionalmente assegurados e
essenciais plena cidadania, assinale a alternativa correta.
a) livre a manifestao do pensamento, sendo permitido o anonimato.
b) Homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes.
c) A casa asilo inviolvel do indivduo, no sendo dado a ningum nela penetrar
sem autorizao do morador.
d) Sem exceo, inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes
telefnicas.
e) livre a manifestao intelectual e artstica, admitindo-se a censura apenas
para a televiso.
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Comentrios:
Letra A: errada. livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o
anonimato.
Letra B: correta. A CF/88 prev que homens e mulheres so iguais, em direitos e
obrigaes.
Letra C: errada. possvel, sim, em diversas situaes, que ocorra a entrada no
domiclio sem autorizao do morador. Um exemplo seria o ingresso, durante o
dia, mediante ordem judicial.
Letra D: errada. Segundo o art. 5, XII, inviolvel o sigilo da correspondncia e
das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo,
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no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei
estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal.
Letra E: errada. Nos termos do art. 5, IX, livre a expresso da atividade
intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de
censura ou licena.

23.
(FGV / FUNARTE 2014) Pertence aos autores o direito exclusivo
de utilizao, publicao ou reproduo de suas obras, transmissvel aos
herdeiros pelo tempo que a lei fixar.
Comentrios:
Trata-se da literalidade do art. 5, XXVII, da Constituio Federal. Os autores
tm o direito exclusivo de utilizao, publicao ou reproduo de suas obras.
Esse direito transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a lei fixar. Questo
correta.
24. (FGV / FUNARTE 2014) No caso de iminente perigo pblico, a
autoridade competente poder usar de propriedade particular, exigindo a
lei prvia indenizao e autorizao do proprietrio.
Comentrios:
O inciso XXV do art. 5 da CF/88, h a previso de que no caso de iminente
perigo pblico, a autoridade competente poder usar de propriedade particular,
assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se houver dano. Note que a
requisio administrativa independe da autorizao do proprietrio do bem,
sendo a indenizao posterior ao uso e devida apenas se houver dano.
Questo incorreta.

25. (FGV / TJ-AM 2013) Sobre o direito propriedade, a Constituio


consagra diversos dispositivos. Com relao s previses da Lei Maior,
assinale a afirmativa correta.
a) A autoridade poder usar de propriedade particular, no caso de iminente perigo
pblico, mediante prvia e justa indenizao em dinheiro ao proprietrio.
b) A impenhorabilidade da pequena propriedade rural, conforme definio em lei,
para pagamento de dbitos decorrentes de sua atividade produtiva, desde que
trabalhada pela famlia.
c) A propriedade imaterial dos autores de inventos industriais garante-lhes
privilgio vitalcio para sua utilizao.
d) A desapropriao de imveis urbanos subutilizados ou no utilizados sempre
precedida de indenizao justa e em dinheiro.
e) A proteo constitucional ao direito de herana no abrange a sucesso de
estrangeiros.
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Comentrios:
Letra A: errada. Essa assertiva trata da requisio administrativa, que poder
ocorrer no caso de iminente perigo pblico. Na requisio administrativa, no
existe indenizao prvia; a indenizao ser ulterior, apenas se houver dano.

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XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
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Letra B: correta. O art. 5, XXVI, CF/88 prev que a pequena propriedade
rural, desde que trabalhada pela famlia, no pode ser penhorada para fins de
pagamento de dbitos decorrentes de sua atividade produtiva.
Letra C: errada. Os autores de inventos industriais tm apenas privilgio
temporrio para sua utilizao. diferente dos direitos autorais, que so
vitalcios.
Letra D: errada. No caso de desapropriao de imveis urbanos subutilizados ou
no utilizados, a indenizao ser mediante ttulos da dvida pblica.
Letra E: errada. A proteo constitucional ao direito de herana tambm alcana a
sucesso de estrangeiros.

26. (FGV / DPE-RJ 2014) A Constituio da Repblica, em seu Art. 5,


XXXV prev que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio
leso ou ameaa a direito, consagrando o princpio da inafastabilidade
do controle jurisdicional. Nesse contexto, correto afirmar que o Poder
Judicirio
a) s admite aes relativas disciplina e s competies desportivas aps se
esgotarem as instncias da justia desportiva, regulada em lei.
b) s admite aes relativas a direitos autorais aps esgotarem-se as instncias
conciliatrias, reguladas em lei.
c) no pode extinguir um processo, sem resoluo de mrito pela conveno de
arbitragem, por violao ao princpio da inafastabilidade da jurisdio.
d) exige o prvio esgotamento da via militar, nos casos disciplinares, para
admissibilidade da demanda perante a Justia Comum.
e) exige o prvio esgotamento da via eleitoral, nos casos excepcionais previstos
em lei, para admissibilidade da demanda perante a Justia Comum.
Comentrios:
O ordenamento jurdico brasileiro exige o esgotamento da via administrativa
como requisito para acesso ao Poder Judicirio em trs situaes: i) habeas data;
ii) controvrsias desportivas e; iii) reclamao contra o descumprimento de
Smula Vinculante pela Administrao Pblica. A resposta, portanto, a letra A.

27. (FGV/TJ-AM 2013) No tocante aos direitos e garantias individuais,


correto afirmar que a lei regular a individualizao da pena e adotar,
entre outras, as seguintes:
a) privao ou restrio de liberdade, perda de bens e banimento.
b) multa, prestao social alternativa e interdio de direitos.
c) multa, interdio de direitos e trabalhos forados.
d) suspenso de direitos, banimento e privao de liberdade.
e) privao de liberdade, trabalhos forados e prestao social alternativa.
Comentrios:
O inciso XLVI do art. 5 da Carta Magna prev que a lei regular a individualizao
da pena e adotar, entre outras, as seguintes: a) privao ou restrio da
liberdade; b) perda de bens; c) multa; d) prestao social alternativa; e)
suspenso ou interdio de direitos.
As letras A, C, D e E preveem penas proibidas pela Constituio em seu art. 5,
inciso XLVII. Essas penas so as seguintes: a) de morte, salvo em caso de guerra
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XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
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declarada, nos termos do art. 84, XIX; b) de carter perptuo; c) de trabalhos
forados; d) de banimento; e) cruis.
A letra B o gabarito.

28. (FGV/Senado Federal 2008) Todos tm direito a receber dos


rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse
coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de
responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel
segurana da sociedade e do Estado.
Comentrios:
o que prev o inciso XXXIII do art. 5 da Constituio, que trata do direito
informao. Questo correta.

29.
(FGV / Senado Federal 2012) Constitui crime inafianvel e
imprescritvel a ao de grupos armados, civis ou militares, contra a
ordem constitucional e o Estado Democrtico.
Comentrios:
o que prev o inciso XLIV do art. 5 da Carta Magna. A ao de grupos armados,
civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado democrtico crime
inafianvel e imprescritvel. Questo correta.

30. (FGV/TJ-AM 2013) Sobre o sigilo de correspondncia e das


comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas,
assinale a afirmativa correta.
a) A quebra de sigilo telefnico, em qualquer hiptese, somente pode ser deferida
por ordem judicial, no se admitindo que seja feita pela Administrao Pblica ou
por comisso parlamentar de inqurito.
b) A jurisprudncia pacfica das Cortes Superiores admite a utilizao da gravao
clandestina como prova da quitao de dvidas.
c) A gravao ambiental realizada por circuito interno de TV pode ser utilizada, no
processo penal, como prova da prtica de crime.
d) A correspondncia do preso inviolvel, somente sendo possvel
Administrao penitenciria a quebra do sigilo mediante autorizao judicial.
e) A abertura de carta, que apresente indcios de conter substncia de circulao
proibida como entorpecentes, constitui violao do sigilo de correspondncia,
admitindo-se, todavia, que o servio postal recuse a entrega.
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Comentrios:
Letra A: errada. A quebra de sigilo telefnico pode ser determinada por ordem
judicial ou por Comisso Parlamentar de Inqurito. A interceptao
telefnica, por sua vez, pode ser determinada apenas pelo Poder Judicirio.
Letra B: errada. A gravao clandestina considerada prova ilcita e, portanto,
no pode ser utilizada em um processo.
Letra C: correta. A gravao ambiental realizada por circuito interno de TV no
considerada prova ilcita. Portanto, pode ser utilizada em processo penal.

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XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
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Letra D: errada. A Administrao penitenciria poder, com fundamento em
razes de segurana pblica, disciplina prisional ou de preservao da ordem
jurdica, realizar a interceptao da correspondncia dos presos. No h
necessidade de ordem judicial para isso.
Letra E: errada. No h violao do sigilo de correspondncia na abertura de carta
que apresente indcios de conter substncia de circulao proibida.

31. (FGV/Senado Federal 2012) Com base no art. 5 da Constituio


da Repblica, assinale a afirmativa INCORRETA.
a) Ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se esta no for
intentada no prazo legal.
b) A lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando se tratar de
crimes contra a famlia.
c) Ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e
fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de
transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei.
d) A priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados
imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou pessoa por ele
indicada.
e) O preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer
calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado.
Comentrios:
A letra A est correta. Trata-se da literalidade do inciso LIX do art. 5 da
Constituio.
A letra B est incorreta. De acordo com o inciso LX do art. 5 da CF/88. a lei s
poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da
intimidade ou o interesse social o exigirem.
A letra C est correta. O inciso LXI do art. 5 da Constituio traz as hipteses em
que possvel a priso: i) em flagrante delito; ii) em caso de transgresso militar
ou crime propriamente militar, definidos em lei; iii) por ordem de juiz, escrita e
fundamentada (ou seja, com base legal).
A letra D est correta. Tem-se a literalidade do inciso LXII do art. 5 da
Constituio.
A letra E est correta. Trata-se da literalidade do art. 5, inciso LXIII, da CF/88.
O gabarito a letra B.
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32. (FGV/SEFAZ-RJ 2011) Abelhudo, cidado brasileiro, contrai


casamento com Abelhudinha, tendo o casal trs filhos. Infelizmente, o
casal resolve divorciar-se, e o varo assume o dever de prestar alimentos
sua ex-esposa e aos seus filhos. Apesar de contar com boa
remunerao, abelhudo deixa de pagar vrias prestaes dos alimentos
acordados judicialmente, vindo a sofrer processo de cobrana, tendo sua
ex-mulher requerido sua priso caso no solvesse a dvida. O varo,
apesar de regularmente comunicado do processo, no pagou a dvida nem
justificou o no pagamento, vindo sua priso a ser declarada pelo
magistrado presidente do processo. A respeito da priso civil, correto
afirmar que:
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XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
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a) admissvel quando o devedor contrai dvidas com fornecedores.
b) Est restrita dvida quando ela tem natureza de alimentos.
c) Foi extinta aps a edio da constituio federal de 1988.
d) constitucionalmente prevista para homens inadimplentes de alimentos.
e) Est preservada somente para militares em tempo de guerra
Comentrios:
A questo cobra o conhecimento do inciso LXVII do art. 5 da CF/88, que prev
que no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo
inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do
depositrio infiel. A priso do depositrio infiel, todavia, est suspensa, devido
ratificao, pelo Brasil, do Pacto de San Jose. Esse tratado internacional tem
status supralegal, por tratar de direitos humanos, e suspendeu toda a legislao a
ele contrria. Desse modo, ao permitir apenas a priso civil por no pagamento de
obrigao alimentcia, suspendeu toda legislao infraconstitucional que regia a
priso do depositrio infiel. No h, portanto, priso civil nessa hiptese82.
A letra A est incorreta. No h tal previso na Constituio.
A letra C est incorreta. A CF/88 prev a possibilidade de priso civil por dvida,
em seu art. 5, LXVII.
A letra D est incorreta. H previso de priso civil por dvida tambm no caso de
depositrio infiel. Alm disso, a previso constitucional vale tanto para homens
quanto para mulheres.
A letra E est incorreta. A priso civil por dvidas est prevista nas hipteses de
inadimplemento voluntrio e inescusvel de penso alimentcia e de depositrio
infiel.
O gabarito a letra B. No Brasil, a nica hiptese de priso civil por dvida
admitida a do devedor de alimentos.

33. (FGV/PC-AP 2010) Nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o


naturalizado, em caso de crime comum, praticado antes da naturalizao,
ou de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e
drogas afins, na forma da lei.
Comentrios:
o que dispe o art. 5, LI, CF/88. Os brasileiros natos jamais sero extraditados.
Os brasileiros naturalizados sero extraditados no caso de crime comum,
praticado antes da naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico
ilcito de entorpecentes e drogas afins. Questo correta.
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34. (FGV/FUNARTE 2014) O cidado Joo da Silva verificou que seu


vizinho, proprietrio de imvel tombado como patrimnio histrico e
cultural, pela Unio, iniciou ilegalmente a realizao de obras que
descaracterizavam o bem, com licena emitida pelo Municpio. Valendo-se
do instrumento constitucional adequado, Joo pode propor medida
judicial que vise anular tal ato, lesivo ao patrimnio histrico e cultural,
por meio de:
82

Smula vinculante n. 25, STF.

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a) mandado de segurana;
b) mandado de injuno;
c) ao direta de inconstitucionalidade;
d) ao popular;
e) ao civil pblica.
Comentrios:
O instrumento adequado para a anulao de ato lesivo ao patrimnio histrico e
cultural a ao popular, prevista no art. 5, LXXIII, da Constituio:
LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a
anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe,
moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural,
ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da
sucumbncia.
Note que o enunciado deixa claro que Joo cidado, estando apto a impetrar a
ao popular. O gabarito a letra D.

35. (FGV / DPE-RJ 2014) Sobre a disciplina do remdio constitucional


do mandado de segurana, o ordenamento jurdico, em especial o Art. 5
LXIX da Constituio da Repblica e a Lei 12.016/09, prev que se
concede o mandamus contra ato:
a) de autoridade pblica, para proteger pessoa fsica ou jurdica detentora de
direito lquido e certo, independentemente de estar tambm amparado por habeas
corpus ou habeas data, quando houver risco ou violao de seu direito por
ilegalidade ou abuso de poder por parte.
b) de representantes ou rgos de partidos polticos e dos administradores de
entidades autrquicas, bem como dos dirigentes de pessoas jurdicas ou das
pessoas naturais no exerccio de atribuies do poder pblico, somente no que
disser respeito a essas atribuies.
c) de gesto comercial praticada pelos administradores de empresas pblicas, de
sociedade de economia mista e de concessionrias e permissionrias de servio
pblico, na forma da lei.
d)
do
qual
caiba
recurso
administrativo
com
efeito
suspensivo,
independentemente de cauo, em razo dos princpios constitucionais do amplo
acesso justia e da inafastabilidade do controle jurisdicional.
e) consistente em deciso judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo,
como corolrio dos princpios constitucionais do acesso justia e do duplo grau
obrigatrio de jurisdio.
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Comentrios:
Letra A: errada. O mandado de segurana ao de natureza residual. Ele
utilizado para proteger direito lquido e certo no amparado por habeas corpus
ou habeas data.
Letra B: correta. Todas essas pessoas elencadas podero impetrar mandado de
segurana.
Letra C: errada. No podero ser questionados por meio de mandado de
segurana os atos de gesto comercial dos administradores de empresas

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XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
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pblicas, sociedade de economia mista e de concessionrias e permissionrias de
servio pblicos.
Letra D: errada. No cabe mandado de segurana contra ato administrativo do
qual caiba recurso com efeito suspensivo.
Letra E: errada. No cabe mandado de segurana contra deciso judicial da qual
caiba recurso com efeito suspensivo.

36. (FGV/DPE-RJ 2014) O remdio constitucional previsto na


Constituio da Repblica para assegurar o conhecimento de informaes
relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de
dados de entidades governamentais ou de carter pblico, chama-se:
a) mandado de segurana.
b) mandado de injuno.
c) habeas corpus.
d) habeas data.
e) ao popular.
Comentrios:
Esse remdio o habeas data. De acordo com o art. 5, LXXII, da Carta Magna,
conceder-se- "habeas-data": a) para assegurar o conhecimento de informaes
relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de
entidades governamentais ou de carter pblico; b) para a retificao de dados,
quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo. O
gabarito a letra D.

37. (FGV/SEFAZ-RJ 2011) Lupus, aposentado pelo regime geral da


previdncia social, comunicado, por amigos tambm aposentados, da
possibilidade de reconhecimento, pelo rgo previdencirio, de valores
atrasados. Seu requerimento administrativo veio a ser indeferido, o que
gerou a propositura de ao perante o judicirio. Aps dez anos, o seu
processo continuava sem soluo definitiva. luz da principiologia
constitucional, pode-se afirmar que restou violado o(s) princpio(s):
a) Contraditrio e publicidade.
b) Ampla defesa e prova ilcita.
c) Publicidade e isonomia.
d) Durao razovel do processo.
e) Juiz e promotor natural.
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Comentrios:
Dez anos sem que o processo tenha uma soluo definitiva , de fato, algo bem
complicado. Foi prejudicado o direito razovel durao do processo, o qual
est previsto no art. 5, LXXVIII. Segundo esse dispositivo, a todos, no mbito
judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os
meios que garantam a celeridade de sua tramitao. O gabarito a letra D.

38. (FGV/TJ-AM 2013) A Constituio da Repblica Federativa do


Brasil assegura, em seu artigo 5, o exerccio e a proteo de diversos
direitos pelo Estado e, inclusive, garante a gratuidade para o exerccio de
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diversos dos direitos ali previstos. Desta forma, assinale a alternativa que
no representa expressa disposio constitucional de ausncia de
recolhimento de custas, taxas ou emolumentos.
a) Ao Popular.
b) Habeas Corpus.
c) Habeas Data.
d) Direito de Petio.
e) Mandado de Segurana.
Comentrios:
A letra A est incorreta. A CF/88, em seu art. 5, inciso LXXII, prev a iseno de
custas da ao popular, exceto comprovada a m-f.
As letras B e C esto incorretas. O habeas corpus e o habeas data so gratuitos,
por determinao do art. 5, inciso LXXVII, da Constituio.
A letra D est incorreta. A Constituio (art. 5, XXXIV) assegura a todos,
independentemente do pagamento de taxas, o direito de petio aos Poderes
Pblicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder.
A letra E o gabarito da questo.

39. (FGV / TJ-AM 2013) Sobre o mandado de segurana, assinale a


afirmativa correta.
a) No pode ser impetrado preventivamente, uma vez que no se admite
impetrao contra lei em tese, devendo haver a efetiva violao do direito.
b) No pode ter por objeto o pagamento de remuneraes atrasadas a servidor
pblico.
c) Deve ter por fundamento direito elencado na Constituio, no se admitindo
violao reflexa a direito constitucional.
d) Por ser garantia constitucional, dispensa formalidades na sua impetrao.
e) Admite a produo de prova testemunhal, mas no pericial.
Comentrios:
Letra A: errada. O mandado de segurana pode ser preventivo, quando visa
proteger ameaa de leso a um direito lquido e certo.
Letra B: correta. O pagamento de vencimentos e vantagens pecunirias
assegurados em sentena concessiva de mandado de segurana a servidor pblico
da administrao direta ou autrquica federal, estadual e municipal somente
ser efetuado relativamente s prestaes que se vencerem a contar da
data do ajuizamento da inicial (art. 14, 4o, da Lei n 12.016/2009). Assim, o
mandado de segurana no pode ter por objeto o pagamento de remuneraes
atrasadas a servidor pblico.
Letra C: errada. O direito a ser protegido por mandado de segurana no precisa,
necessariamente, estar no texto constitucional.
Letra D: errada. O habeas corpus que dispensa formalidades para sua
impetrao.
Letra E: errada. No h dilao probatria no mandado de segurana. No
mandado de segurana, as provas so pr-constitudas.
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40. (FGV/SEGEP-MA 2013) A respeito do mandado de segurana
coletivo, assinale a afirmativa correta.
a) O mandado de segurana coletivo, por ser instrumento jurdico de defesa de
direitos transindividuais, pode ser utilizado para questionar a validade de lei em
tese.
b) As associaes, quando impetram mandado de segurana coletivo em favor de
seus filiados, dependem, para legitimar sua atuao em juzo, de autorizao
expressa de seus associados.
c) A petio inicial do mandado de segurana deve ser instruda com a relao
nominal dos associados da impetrante, mas no necessria a autorizao dos
associados para a impetrao.
d) O partido poltico com representao no Congresso Nacional tem legitimidade
para a propositura de mandado de segurana coletivo.
e) A entidade de classe no tem legitimao para o mandado de segurana
quando a pretenso veiculada interessa apenas a uma parte da respectiva
categoria.
Comentrios:
A letra A est incorreta. Em regra, no cabe mandado de segurana contra lei em
tese. Isso s possvel quando a referida lei produzir efeitos concretos.
A letra B est incorreta. No h necessidade de autorizao expressa dos
associados, uma vez que as associaes atuaro como substitutos processuais.
A letra C est incorreta. No mandado de segurana coletivo, o impetrante atua
como substituto processual. Por esse motivo, o STF entende desnecessria a
autorizao expressa ou mesmo a apresentao da relao nominal dos
associados.
A letra D est correta. De acordo com o inciso LXX do art. 5 da Constituio, o
mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por: a) partido poltico com
representao no Congresso Nacional; b) organizao sindical, entidade de classe
ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano,
em defesa dos interesses de seus membros ou associados.
A letra E est incorreta. O STF entende que os direitos defendidos pelas entidades
de classe no precisam se referir a todos os seus membros. Podem ser o direito
de apenas parte deles.
O gabarito a letra D.
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41. (FGV/TJ-AM 2013) O mandado de segurana, institudo no


ordenamento brasileiro pela Constituio de 1934 e hoje previsto no
artigo 5, LXIX, da Constituio da Repblica, importante garantia dos
direitos fundamentais. Sobre essa figura, assinale a afirmativa correta.
a) No ser concedido mandado de segurana para proteger direito lquido e certo
amparado por habeas corpus, habeas data ou ao para a qual se preveja a
possibilidade de concesso de medida liminar.
b) Cabe mandado de segurana contra atos de gesto comercial praticados pelos
administradores de empresas pblicas e sociedades de economia mista quando
tais atos violarem direito subjetivo.

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c) sempre cabvel a impetrao de mandado de segurana ainda que haja
recurso administrativo com efeito suspensivo, independentemente de cauo, uma
vez que no se exige o esgotamento das instncias administrativas.
d) Se o exerccio do direito alegadamente violado depender do esclarecimento de
fatos ou situaes no comprovados nos autos j no momento da impetrao, no
se conceder a segurana.
e) inconstitucional a fixao, por lei ordinria, de prazo decadencial para a
impetrao de mandado de segurana, uma vez que a Lei Maior no condiciona
esta garantia ao seu exerccio em determinado prazo.
Comentrios:
Letra A: errada. O mandado de segurana concedido justamente para proteger
direito lquido e certo no amparado por habeas corpus e habeas data.
Letra B: errada. No cabe mandado de segurana contra atos de gesto
comercial praticados pelos administradores de empresas pblicas e sociedades
de economia mista (art. 1, 2, da Lei n 12.016/2009).
Letra C: errada. No se conceder mandado de segurana quando se tratar de ato
do qual caiba recurso administrativo com efeito suspensivo.
Letra D: correta. Exatamente isso! No h dilao probatria no mandado de
segurana: as provas so pr-constitudas. Isso est diretamente ligado ao
conceito de direito lquido e certo. Se o exerccio do direito depender do
esclarecimento de fatos ou situaes no comprovados nos autos j no momento
da impetrao, no ser concedido o mandado de segurana.
Letra E: errada. A fixao de prazo decadencial pode ser feita por lei ordinria.

42. (FGV / TJ-AM 2013) Sobre a disciplina do habeas corpus, assinale


a afirmativa correta.
a) Admite-se o manejo do habeas corpus para defesa das liberdades
constitucionais em geral, como a liberdade de religio, no se restringindo o
instrumento defesa da liberdade de locomoo.
b) o paciente do habeas corpus deve ser brasileiro no gozo dos direitos polticos.
c) O registro como advogado exigido para a impetrao do habeas corpus,
admitindo-se, todavia, o seu manejo por estudantes de direito inscritos como
estagirios na Ordem dos Advogados do Brasil.
d) No possvel a impetrao de habeas corpus como substitutivo de recurso
com efeito suspensivo em matria penal.
e) cabvel habeas corpus em relao a punies disciplinares militares.
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Comentrios:
Letra A: errada. O habeas corpus o remdio constitucional destinado a proteger
a liberdade de locomoo.
Letra B: errada. Qualquer pessoa fsica, nacional ou estrangeira, poder ser
paciente de habeas corpus.
Letra C: errada. Qualquer pessoa pode impetrar habeas corpus, no havendo
necessidade de representao por advogado.
Letra D: correta. Questo bem difcil! De fato, o habeas corpus no pode ser
utilizado como substitutivo de um recurso com efeito suspensivo em matria
penal.
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Letra E: errada. No cabvel habeas corpus em relaes a punies disciplinas
militares.

43. (FGV / SUDENE 2013) Everaldo pretende obter o acesso de dados


pessoais que esto sob a guarda do Ministrio da Justia. No possuindo
haveres apresenta o seu requerimento perante a representao do
referido rgo que localizada no Estado onde domiciliado. Aps os
trmites burocrticos recebe, por carta subscrita pelo prprio Ministro da
Justia, resposta ao seu requerimento, tendo a Administrao indeferido
o acesso aos dados postulados. Observada tal narrativa, cabe a Everaldo
impetrar
a) Mandado de Segurana de competncia do Supremo Tribunal Federal.
b) Habeas Data de competncia do Superior Tribunal de Justia.
c) Mandado de Injuno de competncia do Supremo Tribunal Federal.
d) Ao Popular de competncia do Superior Tribunal de Justia.
e) Habeas Corpus de competncia do Supremo Tribunal Federal.
Comentrios:
Segundo o art. 5, LXXII, a, conceder-se- habeas data para assegurar o
conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes
de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter
pblico. Cabe destacar que, para que seja impetrado o habeas data, dever haver
o prvio esgotamento da via administrativa.
Assim, na situao apresentada, Everaldo dever impetrar habeas data perante o
STJ. A competncia ser do STJ porque o habeas data est sendo impetrado
contra ato de Ministro de Estado (art. 105, I, b). A resposta a letra B.

44. (FGV / TJ-AM 2013) Admite-se a impetrao de mandado de


segurana coletivo para a salvaguarda de direitos, ante a previso
expressa do Art. 5", inciso LXX, da Constituio Federal de 1988, mas no
a de mandado de injuno coletivo, haja vista a inexistncia de idntica
previso constitucional.
Comentrios:
Apesar de a CF/88 no tratar expressamente do tema, o STF entende que
cabvel mandado de injuno coletivo. Questo incorreta.
90568707508

45.
(FGV / TJ-AM 2013) O mandado de injuno viabiliza o exerccio
de direito ou liberdade constitucional ou prerrogativas alusivas
nacionalidade, soberania e cidadania, quando h omisso legislativa
ou concretizao deficiente pelo legislador.
Comentrios:
De fato, o mandado de injuno concedido sempre que a falta de norma
regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais
e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania. Dessa
forma, o mandado de injuno concedido diante de omisso legislativa, no
sendo cabvel quando h concretizao deficiente pelo legislativa. Questo
incorreta.
Profs. Diego Cerqueira/ Ricardo Vale

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XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
Profs. Diego Cerqueira / Ricardo Vale - Aula 01

(FGV / TJ-AM 2013) O Supremo Tribunal Federal no admite


46.
atribuir efeitos outros ao mandado de injuno que no o reconhecimento
formal da inrcia legislativa e notificao ao rgo legislativo competente
para a edio da norma.
Comentrios:
Em relao aos efeitos da deciso em mandado de injuno, o STF tem adotado,
muitas vezes, a corrente concretista. Assim, a Corte no tem se limitado a
reconhecer a omisso legislativa; alm disso, tem atuado no sentido de
possibilitar a efetiva concretizao do direito.
Cita-se como exemplo a deciso do STF acerca da falta de regulamentao sobre
o direito de greve dos servidores pblicos. Enquanto regulamentao desse direito
no for editada, ser aplicada greve dos servidores pblicos a lei que trata da
greve na iniciativa privada. Assim, a questo est incorreta.

47. (FGV/MPE-MS 2013) Os direitos fundamentais encontram se


taxativamente previstos na Constituio da Repblica Federativa do
Brasil.
Comentrios:
Os direitos fundamentais previstos na Carta Magna compem um rol
exemplificativo, no se trata de uma lista taxativa. Nesse sentido, determina o
2 do inciso 5 da CF/88 que os direitos e garantias expressos nesta Constituio
no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou
dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.
Questo incorreta.

48. (FGV / Senado Federal 2012) Os tratados e convenes


internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada
Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos
dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais.
Comentrios:
o que prev o art. 5, 3, da Constituio Federal. bom lembrar que,
segundo o STF, os tratados sobre direitos humanos que no so aprovados por
esse rito especial possuem status supralegal, situando-se abaixo da Constituio e
acima da legislao interna. Assim, as normas legais com eles conflitantes sofrem
um efeito paralisante quando de sua entrada em vigor. Questo correta.
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XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
Profs. Diego Cerqueira / Ricardo Vale - Aula 01

(D) Apenas se justificaria a interveno estatal


se caracterizada a natureza paramilitar da
associao em comento.

CADERNO DE PROVA - OAB


1.
(XVIII Exame de Ordem Unificado
2015) Luiz proprietrio de uma grande
fazenda localizada na zona rural do Estado
X. L, cultiva caf de excelente qualidade
e com grande produtividade para fins de
exportao.
Porm,
uma
fiscalizao
realizada por agentes do Ministrio do
Trabalho e do Emprego constatou a
explorao de mo de obra escrava.

3.
(FGV / XVI Exame de Ordem
Unificado 2015) O diretor de RH de uma
multinacional da rea de telecomunicaes,
em reunio corporativa, afirmou que o
mundo
globalizado
vem
produzindo
grandes
inovaes,
exigindo
o
reconhecimento
de
novas
profisses
desconhecidas at ento. Feitas essas
consideraes, solicitou que
alterasse o
quadro de cargos e funes da empresa,
incluindo as seguintes profisses: gestor de
marketing digital e desenvolvedor de
aplicativos
mveis.
O
presidente
da
sociedade empresria, pedido formulado,
alegou que o exerccio de qualquer
atividade laborativa pressupe a sua devida
regulamentao em lei, o que ainda no
havia ocorrido em relao s referidas
profisses.

Independentemente das sanes previstas


em lei, caso tal prtica seja devidamente
comprovada, de forma definitiva, pelos
rgos
jurisdicionais
competentes,
a
Constituio Federal dispe que
(A) a propriedade deve ser objeto de
desapropriao, respeitado o direito justa e
prvia indenizao a que faz jus o proprietrio.
(B) a propriedade deve ser objeto de
expropriao, sem qualquer indenizao, e, no
caso em tela, destinada reforma agrria.

Com base na teoria da eficcia das normas


constitucionais correto afirmar que o
presidente da sociedade empresria

(C) o direito de propriedade de Luiz deve ser


respeitado, tendo em vista serem as terras em
comento produtivas.

(A) argumentou em harmonia com a ordem


constitucional, pois o dispositivo da Constituio
Federal que afirma ser livre o exerccio de
qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas
as qualificaes profissionais que a lei
estabelecer, possui eficcia limitada, exigindo
regulamentao legal para que possa produzir
efeitos.

(D) o direito da propriedade de Luiz deve ser


respeitado, pois a expropriao instituto
cabvel somente nos casos de cultura ilegal de
plantas psicotrpicas.
2.
(XVIII Exame de Ordem Unificado
2015) Um grupo autodenominado Sangue
Puro passou a se organizar sob a forma de
associao. No seu estatuto, possvel
identificar claros propsitos de incitao
violncia contra indivduos pertencentes a
determinadas minorias sociais. Diversas
organizaes no governamentais voltadas
defesa dos direitos humanos, bem como o
Ministrio Pblico, ajuizaram medidas
judiciais
solicitando
a
sua
imediata
dissoluo.
Segundo a Constituio Federal, a respeito
da
hiptese
formulada,
assinale
a
afirmativa correta.
(A) A associao no poder sofrer qualquer
interveno do Poder Judicirio, pois vedada a
interferncia estatal no funcionamento das
associaes.
(B) Caso o pedido de dissoluo seja acolhido, a
associao
poder
ser
compulsoriamente
dissolvida, independentemente do trnsito em
julgado da sentena judicial.
(C) A associao poder ter suas atividades
imediatamente suspensas por deciso judicial,
independentemente do seu trnsito em julgado.

Profs. Diego Cerqueira/ Ricardo Vale

(B) apresentou argumentos contrrios ordem


constitucional, pois o dispositivo da Constituio
Federal que afirma ser livre o exerccio de
qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas
as qualificaes profissionais que a lei
estabelecer, possui eficcia contida, de modo
que, inexistindo lei que regulamente o exerccio
da atividade profissional, livre o seu exerccio.
90568707508

(C) apresentou argumentos contrrios ordem


constitucional, pois o dispositivo da Constituio
Federal que afirma ser livre o exerccio de
qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas
as qualificaes profissionais que a lei
estabelecer, possui eficcia plena, j que a
liberdade do exerccio profissional no pode ser
restringida, mas apenas ampliada.
(D) argumentou em harmonia com a ordem
constitucional, pois o dispositivo da Constituio
Federal que afirma ser livre o exerccio de
qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas
as qualificaes profissionais que a lei
estabelecer, no possui nenhuma eficcia,
devendo ser objeto de mandado de injuno
para a sua devida regulamentao.

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XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
Profs. Diego Cerqueira / Ricardo Vale - Aula 01
(B) A reunio seja autorizada pela autoridade
competente.

(FGV / XIV Exame de Ordem


4.
Unificado 2014) A Sra. Maria da Silva
participante ativa da AMA-X (Associao de
Moradores e Amigos do bairro X). Todos os
dias, no fim da tarde, a Sra. Maria da Silva
e um grupo de associados reuniam-se na
praa da cidade, distribuindo material
sobre os problemas do bairro. A associao
convocava os moradores para esses
encontros por meio da rdio da cidade e
comunicava, previamente, o local e a hora
das reunies s autoridades competentes.

(C) A reunio no frustre outra reunio


anteriormente convocada para o mesmo local.
(D) Os participantes renam-se pacificamente.
6.
(FGV / XI EXAME DE ORDEM
UNIFICADO 2013) Assinale a alternativa
que completa corretamente o fragmento a
seguir.
A desapropriao para fins de reforma
agrria ocorre mediante prvia e justa
indenizao

Certa tarde, um grupo da Associao de


Moradores do bairro Y ocupou o local que
os participantes da AMA-X habitualmente
utilizavam. O grupo do bairro Y no havia
avisado,
previamente,
a
autoridade
competente sobre o evento, organizado em
espao pblico.

(A) Em dinheiro, incluindo-se as benfeitorias


teis e necessrias.
(B) Em dinheiro, mas as benfeitorias no so
passveis de indenizao.
(C) Em ttulos da dvida agrria, incluindo-se as
benfeitorias teis e necessrias.

A Sra. Maria da Silva, indignada com a


utilizao do mesmo espao, e tendo sido
frustrada a reunio de seu grupo, solicitou
aos policiais militares, presentes no local,
que tomassem as medidas necessrias para
permitir a realizao do encontro da AMAX.

(D) Em ttulos da dvida agrria, mas as


benfeitorias
teis
e
necessrias
sero
indenizadas em dinheiro.
7.
(FGV / VI EXAME DE ORDEM
UNIFICADO

2012)
A
Constituio
assegura, entre os direitos e garantias
individuais, a inviolabilidade do domiclio,
afirmando que a casa asilo inviolvel do
indivduo, ningum nela podendo penetrar
sem o consentimento do morador (art. 5,
XI, CRFB).

Em relao liberdade de associao e


manifestao, assinale a afirmativa correta.
(A) A AMA-X deve buscar novo local de
manifestao, tendo em vista que o local de
reunio pblico e que a associao do bairro Y
possui os mesmos direitos de reunio e
manifestao.

A esse respeito,
correta.

(B) A associao do bairro Y deve buscar novo


local de manifestao, pois no tem o direito de
frustrar reunio anteriormente convocada para o
mesmo local, j que houve prvio aviso
autoridade competente sobre o uso do espao
pblico pela AMA-X.
(C) A AMA-X deve dividir o espao com a
associao do bairro Y, tendo em vista que o
local de reunio pblico e que o direito livre
manifestao de ideias garantido.
(D) A associao do bairro Y poder ser
dissolvida por ato da autoridade pblica
municipal em razo de no ter comunicado
previamente Prefeitura a realizao de suas
reunies em espao pblico.
5.
(FGV / XII EXAME DE ORDEM
UNIFICADO 2013) A Constituio declara
que todos podem reunir-se em local aberto
ao pblico. Algumas condies para que as
reunies se realizem so apresentadas nas
alternativas a seguir, exceo de uma.
Assinale-a.
(A) Os participantes no portem armas.

Profs. Diego Cerqueira/ Ricardo Vale

assinale

alternativa

(A) O conceito de casa abrangente e inclui


quarto de hotel.
(B) O conceito de casa abrangente, mas no
inclui escritrio de advocacia.

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(C) A priso em flagrante durante o dia um


limite a essa garantia, mas apenas quando
houver mandado judicial.
(D) A priso em quarto de hotel obedecendo a
mandado judicial pode se dar no perodo
noturno.
8.
(FGV / III Exame de Ordem
Unificado 2011) A Constituio garante a
plena liberdade de associao para fins
lcitos, vedada a de carter paramilitar (art.
5, XVII). A respeito desse direito
fundamental, correto afirmar que a
criao de uma associao:
(A) Depende de autorizao do poder pblico e
pode ter suas atividades suspensas por deciso
administrativa.

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XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
Profs. Diego Cerqueira / Ricardo Vale - Aula 01
(B) No depende de autorizao do poder
pblico, mas pode ter suas atividades suspensas
por deciso administrativa.

respeito da existncia do dbito, consulta


um advogado, que sugere a impetrao de
um habeas data.

(C) Depende de autorizao do poder pblico,


mas s pode ter suas atividades suspensas por
deciso judicial transitada em julgado.

Sobre a resposta consulta, assinale a


afirmativa correta.
(A) O habeas data no o meio adequado, j
que a ordem jurdica no prev a possibilidade
de sua utilizao para complementar dados, mas
apenas para garantir o direito de acess-los ou
retific-los.

(D) No depende de autorizao do poder


pblico, mas s pode ter suas atividades
suspensas por deciso judicial.
9. (FGV / XIX Exame de Ordem 2016)
Jos, internado em um hospital pblico
para tratamento de sade, solicita a
presena de um pastor para lhe conceder
assistncia religiosa. O pedido, porm,
negado pela direo do hospital, sob a
alegao de que, por se tratar de
instituio pblica, a assistncia no seria
possvel em face da laicidade do Estado.
Inconformado, Jos consulta um advogado.

(B) Deveria ser impetrado, em vez de habeas


data,
mandado
de
segurana,
ao
constitucional adequada para os casos em que
se faa necessria a proteo de direito lquido e
certo, no amparado por habeas corpus ou
habeas data.
(C) Deve ser impetrado habeas data, pois,
embora o texto constitucional no contemple a
hiptese especfica do concreto, a lei ordinria o
faz, de modo a ampliar o mbito de incidncia
do habeas data como ao constitucional.

Aps a anlise da situao, o advogado


esclarece,
com
correto
embasamento
constitucional, que

(D) O habeas data no deve ser impetrado, pois


a lei ordinria no pode ampliar uma garantia
fundamental prevista no texto constitucional, j
que tal configuraria violao ao regime de
imutabilidade que acompanha os direitos e as
garantias fundamentais.

a) a negativa emanada pelo hospital foi correta,


tendo em vista que a Constituio Federal de
1988, ao consagrar a laicidade do Estado
brasileiro, rejeita a expresso religiosa em
espaos pblicos.

11. (FGV / XV Exame de Ordem Unificado


2014) Pedro promoveu ao em face da
Unio Federal e seu pedido foi julgado
procedente,
com
efeitos
patrimoniais
vencidos e vincendos, no havendo mais
recurso a ser interposto.

b) a direo do hospital no tem razo, pois,


embora a Constituio Federal de 1988
reconhea a laicidade do Estado, a assistncia
religiosa um direito garantido pela mesma
ordem constitucional.
c) a correo ou incorreo da negativa da
direo do hospital depende de sua consonncia,
ou no, com o regulamento da prpria
instituio, j que se est perante direito
disponvel.
d) a deciso sobre a possibilidade, ou no, de
haver assistncia religiosa em entidades pblicas
de sade depende exclusivamente de comando
normativo legal, j que a temtica no de
estatura constitucional.
10. (FGV / XVI Exame de Ordem Unificado

2015)
J.G.,
empresrio
do
ramo
imobilirio,
surpreendeu-se
ao
tomar
conhecimento de que seu nome constava
de um banco de dados de carter pblico
como inadimplente de uma dvida no valor
de R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais).
Embora reconhea a existncia da dvida,
entende que o no pagamento encontra
justificativa no fato de o valor a que foi
condenado em primeira instncia ainda
estar sob discusso em grau recursal. Com
o objetivo de fazer com que essa
informao complementar passe a constar
juntamente com a informao principal a

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Posteriormente, o Congresso Nacional


aprovou
lei,
que
foi
sancionada,
extinguindo o direito reconhecido a Pedro.
Aps a publicao da referida lei, a
Administrao Pblica federal notificou
Pedro para devolver os valores recebidos,
comunicando que no mais ocorreriam os
pagamentos futuros, em decorrncia da
norma em foco.
Nos termos da Constituio
assinale a opo correta.

Federal,

(A) A lei no pode retroagir, porque a situao


versa sobre direitos indisponveis de Pedro.
(B) A lei no pode retroagir para prejudicar a
coisa julgada formada em favor de Pedro.
(C) A lei pode retroagir, pois no h direito
adquirido de Pedro diante de nova legislao.
(D) A lei pode retroagir, porque no h ato
jurdico perfeito em favor de Pedro diante de
pagamentos pendentes.
12. (FGV / XIV Exame de Ordem Unificado
2014) Isabella promove ao popular em

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XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
Profs. Diego Cerqueira / Ricardo Vale - Aula 01
de dado Estado da Federao estavam
utilizando a verba do oramento destinada
sade para proveito prprio. Marcos,
cidado brasileiro, insatisfeito com a
notcia e de posse de documentao que
denota indcios de leso ao patrimnio de
seu Estado, ajuza Ao Popular no Juzo
competente
em
face
dos
aludidos
deputados e do Estado.

face do Municpio X, por entender que


determinados gastos realizados estariam
causando graves prejuzos ao patrimnio
pblico. O pedido veio a ser julgado
improcedente, por total carncia de provas.
Inconformada, Isabella apresenta a mesma
ao com fundamento em novos elementos,
e, mais uma vez, o pedido vem a ser
julgado improcedente por carncia de
provas.

Em ateno ao disciplinado na Lei n.


4.717/65, que trata da Ao Popular,
assinale a alternativa incorreta.

Nos termos da Constituio Federal e da


legislao de regncia, assinale a opo
correta.

(A) Marta, cidad brasileira, residente e


domiciliada no mesmo Estado, pode habilitar-se
como litisconsorte de Marcos.

A) Sendo o pedido julgado improcedente, haver


condenao em honorrios advocatcios.

(B) Na mesma linha da ao de Mandado de


Segurana, o direito de ajuiz-la decai em 5
(cinco) anos.

B) A improcedncia por ausncia de provas


caracteriza a m-f do autor popular.
C) A reiterao na propositura da mesma ao
acarreta o pagamento de custas pelo autor
popular.

(C) O Estado, a juzo de seu representante legal,


em se afigurando til ao interesse pblico,
poder atuar ao lado de Marcos na conduo da
ao.

D) As custas sero devidas se declarada,


expressamente, a m-f do autor popular.

(D) Sendo julgada improcedente a ao movida


por Marcos, poder este recorrer, alm do
Ministrio Pblico e qualquer outro cidado.

13. (FGV / XIII Exame de Ordem Unificado


2014) A ao de habeas data, como
instrumento de proteo de dimenso do
direito de personalidade, destina-se a
garantir o acesso de uma pessoa a
informaes sobre ela que faam parte de
arquivos ou banco de dados de entidades
governamentais ou pblicas, bem como a
garantir a correo de dados incorretos.

15. (FGV / X Exame de Ordem Unificado


2013)
Em
relao
aos
remdios
constitucionais,
assinale
a
afirmativa
correta.
(A) O habeas data pode ser impetrado ainda que
no haja negativa administrativa em relao ao
acesso a informaes pessoais.

A partir do fragmento acima, assinale a


opo correta.

(B) A ao popular pode ser impetrada por


pessoa jurdica.

A) Conceder-se- habeas data para assegurar o


conhecimento de informaes relativas pessoa
do impetrante ou de parente deste at o
segundo grau, constantes de registro ou banco
de dados de entidades governamentais ou
privadas.
B) Alm dos requisitos previstos no Cdigo de
Processo Civil para petio inicial, a ao de
habeas data dever vir instruda com prova da
recusa ao acesso s informaes ou o simples
decurso de dez dias sem deciso.
C) Do despacho de indeferimento da inicial de
habeas data por falta de algum requisito legal
para
o
ajuizamento
caber
agravo
de
instrumento.
D) A ao de habeas data ter prioridade sobre
todos os atos judiciais, com exceo ao habeas
corpus e ao mandado de segurana.
14. (FGV / XI Exame de Ordem Unificado
2013)
Em
ateno
s
recentes
manifestaes populares, fora noticiado na
TV que determinados deputados estaduais

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(C) O particular pode figurar no polo passivo da


ao de habeas corpus.
(D) O mandado de segurana somente pode ser
impetrado quando as questes jurdicas forem
incontroversas.
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16. (FGV / IX Exame de Ordem Unificado


2012) A respeito da ao de habeas corpus,
assinale a afirmativa incorreta.
(A) Pode ser impetrado
residente no pas.

por

estrangeiro

(B) cabvel contra punio disciplinar militar


imposta por autoridade incompetente.
(C) No meio hbil para controle concreto de
constitucionalidade.
(D) A Constituio assegura a gratuidade para
seu ajuizamento.
17. (FGV / VII Exame de Ordem Unificado
2012) O mandado de segurana coletivo
NO pode ser impetrado por:

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XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
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pessoa do impetrante. A respeito do
enunciado acima, correto afirmar que:

(A) organizao sindical.


(B) partido poltico
Congresso Nacional.

com

representao

no

a) ambas as afirmativas so verdadeiras, e a


primeira justifica a segunda.

(C) entidade de classe de mbito nacional.

b) a primeira afirmativa verdadeira, e a


segunda falsa.

(D) associaes paramilitares.


18. (IV Exame de Ordem Unificado 2011)
Determinado
congressista

flagrado
afirmando em entrevista pblica que no se
relaciona com pessoas de etnia diversa da
sua e no permite que, no seu prdio
residencial, onde atua como sndico,
pessoas de etnia negra frequentem as
reas comuns, os elevadores sociais e a
piscina do condomnio. Ciente desses atos,
a ONG Tudo Afro relaciona as pessoas
prejudicadas e concita a representao
para fins criminais com o intuito de coibir
os atos descritos.

c) a primeira afirmativa falsa, e a segunda


verdadeira.
d) ambas as afirmativas so falsas.
20. (FGV / IV Exame de Ordem Unificado
2011) A respeito da garantia constitucional
do acesso ao Poder Judicirio, assinale a
alternativa correta.
(A) O Poder Judicirio admitir aes relativas
disciplina
e
s
competies
desportivas
paralelamente s aes movidas nas instncias
da justia desportiva.

luz das normas constitucionais e dos


direitos humanos, correto afirmar que

(B) De acordo com posio consolidada do


Supremo Tribunal Federal, no ofende a
garantia de acesso ao Poder Judicirio a
exigncia de depsito prvio como requisito de
admissibilidade de ao judicial na qual se
pretenda discutir a exigibilidade de crdito
tributrio.

(A) o crime de racismo afianvel, sendo o


valor fixado por deciso judicial.
(B) o prazo de prescrio incidente sobre o
crime de racismo de vinte anos.

(C) A todos, no mbito judicial e administrativo,


so assegurados a razovel durao do processo
e os meios que garantam a celeridade de sua
tramitao.

(C) nos casos de crime de racismo, a pena


cominada de deteno.
(D) o crime de racismo no est sujeito a prazo
extintivo de prescrio.

(D) assegurado a todos, mediante pagamento


de taxas, o direito de petio aos Poderes
Pblicos em defesa de direitos ou contra
ilegalidade ou abuso de poder.

19. (FGV/ IV Exame de Ordem Unificado


2011) O habeas data no pode ser
impetrado em favor de terceiro porque visa
tutelar direito informao relativa

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XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
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GABARITO CADERNO DE PROVA OAB

LETRA B

LETRA C

LETRA B

LETRA B

LETRA B

LETRA D

LETRA A

LETRA D

LETRA B

10

LETRA C

11

LETRA B

12

LETRA D

13

LETRA D

14

LETRA B

15

LETRA C

16

LETRA C

17

LETRA D

18

LETRA D

19

LETRA A

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LETRA C

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Aula 02
Direito Constitucional p/ XX Exame de Ordem - OAB
Professores: Diego Cerqueira, Ricardo Vale

Direito Constitucional
XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
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AULA 02 DIREITO CONSTITUCIONAL


Sumrio
1.Direitos Sociais .................................................................................... 2
1.1. Introduo: ................................................................................... 2
1.2. Os direitos sociais (art. 6): .......................................................... 2
1.2.1. Os direitos sociais e a "reserva do possvel" .............................. 3
1.2.2. Os direitos sociais e o "mnimo existncial" ............................... 3
1.2.3. A vedao ao retrocesso ............................................................ 4
2. Nacionalidade ..................................................................................... 6
2.1. Introduo .................................................................................... 6
2.2. Atribuio de Nacionalidade pelo direito brasileiro ....................... 7
2.3. Portugueses Residentes no Brasil ............................................... 12
2.4. Condio Jurdica do Nacionalizado ............................................ 12
2.5. Perda da Nacionalidade ............................................................... 14
2.6. Lngua e Smbolos Oficiais .......................................................... 16
3. Direitos Polticos ............................................................................... 25
3.1. Conceitos Iniciais ........................................................................ 25
3.2. Direitos Polticos Positivos .......................................................... 26
3.3. Direitos Polticos Negativos ........................................................ 33
3.4. Princpio da anterioridade eleitoral ............................................. 46
4. Partidos Polticos .............................................................................. 46
5. Caderno de prova .............................................................................. 51
6. Gabarito.............................................................................................56

Ol, meus amigos, tudo bem?


Hoje vamos dar continuidade ao estudo dos direitos fundamentais. Falaremos
sobre os direitos sociais, direitos de nacionalidade, direitos polticos e os direitos
relacionados organizao e funcionamento dos partidos polticos.
Um grande abrao e bons estudos!
Diego e Ricardo

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Direito Constitucional
XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
Profs. Diego Cerqueira / Ricardo Vale - Aula 02

1. Direitos Sociais
1.1. Introduo:
Ao estudarmos os direitos de 1 gerao, vimos que estes buscam restringir a
ao do Estado sobre os indivduos, limitando o poder estatal. Trata-se de uma
obrigao de no-fazer, de no intervir na rbita privada.
No caso dos direitos sociais, temos uma natureza jurdica diversa. So os
chamados direitos de 2 gerao, que impem ao Estado uma obrigao de
fazer, de ofertar prestaes positivas visando concretizar a igualdade
material e possibilitar melhores condies de vida aos indivduos.
A constitucionalizao dos direitos sociais foi resultado da mudana do papel
do Estado, que, ao final da 1 Guerra Mundial, passou a atuar como agente do
bem-estar e da justia social.1 Aparece em um contexto de crise do Estado
liberal, marcado por reivindicaes trabalhistas e doutrinas socialistas.
Constatava-se que a mera consagrao da igualdade formal no era suficiente
para realizar a igualdade material. Como grande marco dos direitos sociais,
citamos a Constituio de Weimar de 1919. No Brasil, a Constituio de
1934 foi a primeira que previu normas sobre a ordem social.
Na Constituio Federal de 1988, os direitos sociais esto relacionados nos art.
6 - art. 11. H, tambm, outros dispositivos do texto constitucional que
versam sobre os direitos sociais. o caso, por exemplo, do art. 194 (que trata
da seguridade social), art. 196 (direito sade) e art. 205 (direito educao)
1.2. Os direitos sociais (art. 6):
Art. 6 So direitos sociais a educao, a sade, a alimentao, o trabalho, a
moradia, o transporte, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo
maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta
Constituio.
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No texto original da Constituio Federal, no se fazia meno alimentao,


moradia e ao transporte, cuja insero na Carta Magna foi obra do Poder
Constituinte Derivado. A moradia foi inserida pela EC n 26/2000; a
alimentao, pela EC n 64/2010; e o transporte, mais recentemente pela EC
n. 90/2015. Tenham uma especial ateno quanto a esses trs direitos
sociais, meus amigos! As bancas examinadoras adoram cobr-los,
especialmente pelo fato de eles no fazerem parte do texto original da CF/88.

CUNHA JNIOR, Dirley da. Curso de Direito Constitucional, 6 edio. Ed. Juspodium. Salvador: 2012, p. 1301.

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Em relao ao rol institudo pelo Constituinte no art. 6, o STF entende que se
trata de rol exemplificativo2, pois h outros direitos sociais espalhados ao
longo da CF/88. Destaque-se que os direitos sociais do art. 6 so, todos eles,
normas de eficcia limitada e aplicabilidade mediata, dependendo, para
sua concretizao, da atuao estatal, seja atravs da edio de leis
regulamentadoras, seja atravs da oferta de prestaes positivas.
Uma das discusses mais relevantes sobre os direitos sociais diz respeito,
justamente, sua concretizao. e efetividade. Para estudarmos essa
problemtica necessrio conhecermos trs importantes princpios: i) o
princpio da reserva do possvel; ii) o princpio do mnimo existencial e; iii)
o princpio da vedao do retrocesso. o que faremos a seguir.
1.2.1. Os direitos sociais e a reserva do possvel:
A teoria da reserva do possvel consiste na ideia de que cabe ao Estado efetivar
os direitos sociais, mas apenas na medida do financeiramente possvel. A
teoria serve, portanto, para determinar os limites em que o Estado deixa de
ser obrigado a dar efetividade aos direitos sociais.
No lcito ao Poder Pblico, todavia, simplesmente alegar que no
possui recursos oramentrios; fundamental que o Poder Pblico
demonstre objetivamente a inexistncia de recursos pblicos e a falta
de previso oramentria da respectiva despesa.
A formulao e execuo de polticas pblicas so tarefas que competem,
primariamente, ao Poder Executivo e ao Legislativo. No entanto, segundo o
STF, possvel que o Poder Judicirio determine, em bases excepcionais, a
implementao, pelos rgos inadimplentes, de aes destinadas
concretizao dos direitos sociais. O Poder Judicirio poder determinar,
por exemplo, que o Estado conceda tratamento de cncer a um indivduo 3.
Mas, importante ressaltar que a atuao do Poder Judicirio na concretizao
dos direitos sociais no ilimitada; ao contrrio, encontra limites na clusula
da reserva do possvel. Assim, a clusula afasta a aptido do Poder Judicirio
para intervir na efetivao de direitos sociais. No entanto, para que esse limite
ao do Judicirio seja vlido, necessrio que se comprove objetivamente
a ausncia de recursos oramentrios suficientes.4
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1.2.2. Os direitos sociais e o mnimo existencial:


Os direitos sociais, na condio de direitos fundamentais, so indispensveis
para a realizao da dignidade da pessoa humana. O Estado, na sua tarefa de
concretizao desses direitos, deve garantir o mnimo existencial. Considera-se
2
3
4

STF, ADI n 639, Rel. Min. Joaquim Barbosa, 02.06.2005.


STF, RE 436.996 AgR. Rel. Min. Celso de Mello. 22.11.2005.
ADPF 45 MC/DF, Rel. Min. Celso de Mello, j. 29.04.2004, DJ 04.05.2004.

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mnimo existencial o grupo de prestaes essenciais que se deve fornecer
ao ser humano para que ele tenha uma existncia digna.
O princpio do mnimo existencial compatvel e deve conviver com a
clusula da reserva do possvel. O Estado, na busca da promoo do bemestar do homem, deve proteger os direitos individuais e, alm disso, garantir
condies materiais mnimas de existncia aos indivduos.
Segundo o Supremo, o mnimo existencial uma limitao clusula da
reserva do possvel.5 A reserva do possvel s poder ser alegada pelo Poder
Pblico como argumento para a no concretizao de direitos sociais uma vez
que tenha sido assegurado o mnimo existencial pelo Estado. A garantia do
mnimo existencial uma obrigao inafastvel do Estado.
O Poder Judicirio, com vistas concretizao dos direitos sociais e
garantia do mnimo existencial, tem adotado inmeras decises
relacionadas ao direito sade. Nesse sentido, entende-se ser possvel a
determinao para que a Administrao Pblica fornea medicamentos e
tratamento mdico a indivduos portadores de doena, inclusive com a
manuteno de estoque mnimo de medicamento ou, at mesmo em
bases excepcionais, a determinao judicial para o bloqueio e o sequestro de
verbas pblicas como forma de garantir o fornecimento pelo Poder Pblico.6
No mbito da poltica de segurana pblica, o STF j decidiu que o Poder
Judicirio pode determinar Administrao que execute obras
emergenciais em presdios a fim de proteger os direitos fundamentais dos
detentos, assegurando-lhes a sua integridade fsica e moral.7
1.2.3. A vedao ao retrocesso:
O princpio da vedao ao retrocesso busca evitar que as conquistas sociais j
alcanadas pelo cidado sejam desconstitudas. Segundo Canotilho, os direitos
sociais, uma vez tendo sido previstos, passam a constituir tanto uma garantia
institucional quanto um direito subjetivo. H uma limitao do legislador e a
exigncia de uma poltica condizente com esses direitos, sendo inconstitucionais
quaisquer medidas estatais que violem o seu ncleo essencial. Segundo o STF:
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clusula que veda o retrocesso em matria de direitos a prestaes positivas


do Estado (como o direito educao, o direito sade ou o direito
segurana pblica, v.g.) traduz, no processo de efetivao desses direitos
fundamentais individuais ou coletivos, obstculo a que os nveis de
concretizao de tais prerrogativas, uma vez atingidos, venham a ser
ulteriormente reduzidos ou suprimidos pelo Estado. 8

STF, RE 639.637. AgR. Rel. Min. Celso de Mello. 15.09.2011


REsp 1.069.810/RS. Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho. 23.10.2013.
7
RE 592.581/RS. Rel. Min. Ricardo Lewandowski. 13.08.2015.
6

STF, RE 436.996 AgR. Rel. Min. Celso de Mello. 22.11.2005.

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Meus amigos, ficamos por aqui com o que pode ser cobrado em matria de
direitos sociais para fins de prova em Constitucional. As disposies do art. 7 a
11 da CF/88 so temas com enfoque para a prova de Direito do Trabalho.

1. (FGV/ TJ-BA 2015) A respeito dos direitos sociais, correto


afirmar que:
a) sempre exigiro uma omisso por parte dos poderes constitudos;
b) podem ser vistos como a primeira dimenso ou gerao dos direitos
fundamentais;
c) nunca dependem da disponibilidade de recursos financeiros para a sua
implementao;
d) podem exigir o oferecimento de prestaes especficas;
e) somente devem ser atribudos s pessoas
economicamente classificadas como necessitadas.

naturais,

jurdica

Comentrios:
A letra A est incorreta. Como vimos, os direitos sociais geralmente exigem
uma ao (e no uma omisso!) dos poderes constitudos.
A letra B est incorreta. Os direitos sociais pertencem segunda dimenso ou
gerao dos direitos fundamentais.
A letra C est incorreta. Esses direitos dependem, geralmente,
disponibilidade de recursos financeiros para sua implementao.

da

A letra D est correta. Os direitos sociais podem, sim, exigir prestaes


especficas para sua implementao. o caso do direito sade, por exemplo.
A letra E est incorreta. Os direitos sociais podem ser atribudos a todas as
pessoas naturais.
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O gabarito a letra D.
2. (FUNCAB / PC-ES 2013/ Adaptada)
preceituados na Constituio de 1988:

So

direitos

sociais

a) a educao, a sade, a alimentao, o trabalho, a moradia, o transporte, o


lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia,
a assistncia aos desamparados.
b) a educao, a sade, o trabalho, o lazer, a segurana, a previdncia social, a
proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados.

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c) a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a
previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos
desamparados.
d) o direito de herana, a intimidade, a privacidade, a informao dos rgos
pblicos.
e) a livre locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo qualquer
pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer, ou dele sair com seus bens.
Comentrios:
Segundo o art. 6, CF/88, so direitos sociais a educao, a sade, a
alimentao, o trabalho, a moradia, o transporte, o lazer, a segurana, a
previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos
desamparados. A resposta, portanto, a letra A.

2. Nacionalidade
2.1. Introduo
Segundo a doutrina dominante, os elementos constitutivos do Estado so
territrio, povo e governo soberano. Dentre esses, o povo o que constitui
a dimenso pessoal do Estado. Ao contrrio da populao (composta pelo
conjunto de pessoas que habitam o territrio de um Estado), o povo compe-se
dos seus nacionais, independentemente do local em que residam.
A nacionalidade justamente o vnculo jurdico-poltico entre o Estado
soberano e o indivduo, que torna este um membro integrante da comunidade
que constitui o Estado.
Segundo Mazzuoli, a nacionalidade comporta duas dimenses: a dimenso
vertical e a horizontal.9 A dimenso vertical da nacionalidade impe
obrigaes ao indivduo perante o Estado, prprias de uma relao de
subordinao. J a dimenso horizontal, pressupe uma relao sem grau
hierrquico, isto , uma relao paritria do indivduo com a comunidade.
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Compete a cada Estado legislar sobre sua prpria nacionalidade,


respeitando os compromissos gerais e particulares aos quais tenha se obrigado.
O Estado soberano o nico outorgante possvel da nacionalidade. ele
quem tem poder para determinar quem so seus nacionais, quais as condies
de aquisio da nacionalidade e, ainda, disciplinar sua perda. A concesso de
nacionalidade ato de manifestao da soberania estatal.

9
MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Curso de Direito Internacional Pblico, 4 ed. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2010.

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Nacionalidade no se confunde com cidadania. A cidadania um atributo
que diferencia aqueles que possuem pleno gozo dos direitos polticos daqueles
que no possuem esse direito. J a nacionalidade o que diferencia os
nacionais dos estrangeiros, isto , diferencia os indivduos que possuem uma
ligao pessoal com o Estado daqueles que no o tem. O conceito de
nacionalidade mais amplo que o de cidadania.
Como regra geral, todos aqueles que possuem cidadania brasileira tambm
possuem nacionalidade brasileira. J o contrrio nem sempre verdade! Uma
criana de 5 anos de idade possui nacionalidade brasileira, mas no possui
cidadania, pois ainda no goza plenamente de seus direitos polticos.
2.2. Atribuio de Nacionalidade pelo direito brasileiro:
A doutrina fala na existncia de dois tipos de nacionalidade: a nacionalidade
originria (primria) e a nacionalidade derivada (adquirida ou secundria).
A nacionalidade originria aquela que resulta de um fato natural, o
nascimento; diz-se, portanto, que uma forma involuntria de aquisio de
nacionalidade. atribuda ao indivduo em razo de critrios sanguneos (jus
sanguinis), territoriais (jus soli) ou mistos. Os brasileiros que recebem a
nacionalidade originria so chamados de brasileiros natos.
A nacionalidade derivada, por sua vez, aquela cuja aquisio depende de ato
de vontade (ato volitivo), praticado depois do nascimento; diz-se que a
nacionalidade derivada obtida mediante a naturalizao. Os brasileiros que
recebem a nacionalidade derivada so chamados naturalizados.

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Conforme j havamos comentado, a nacionalidade originria pode ser


estabelecida tanto pela origem sangunea da pessoa (jus sanguinis) quanto
pela origem territorial (jus soli). Pelo primeiro critrio, nacional todo
aquele filho de nacionais, independentemente de onde tenha nascido. J pelo
segundo, nacional quem nasce no territrio do Estado que o adota,
independentemente da origem sangunea dos seus pais.

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A CF/88 adotou em regra o jus soli. H, entretanto, excees, nas quais
predomina o jus sanguinis. Vamos anlise do art. 12 da CF?
Art. 12. So brasileiros:
I - natos:
a) os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais
estrangeiros, desde que estes no estejam a servio de seu pas;
b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que
qualquer deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil;
c) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde
que sejam registrados em repartio brasileira competente ou venham a
residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois
de atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira;
No art. 12, inciso I, esto as hipteses de aquisio de nacionalidade
originria; em outras palavras, esse dispositivo que define quem so os
brasileiros natos. Tente memoriz-las, caro (a) aluno (a), pois elas so
constantemente cobradas nos concursos em sua literalidade.
Na alnea a, a Constituio adotou o critrio jus soli, sendo brasileiro nato
qualquer pessoa nascida em territrio nacional, mesmo que de pais
estrangeiros. Entretanto, h uma exceo: se o nascido no Brasil for filho de
estrangeiros que estejam a servio de seu Pais, no ser brasileiro nato.
Suponha que Diego e Martha, casal de argentinos, venha ao Brasil passar suas
frias. Martha est grvida, se empolga com umas caipirinhas e acaba
entrando em trabalho de parto. Pronto! Nasceu Dieguito Jr! Trata-se de nascido
no Brasil, filho de pais estrangeiros que no estavam a servio de seu Pas
(estavam de frias!). Ser, ento, brasileiro nato.
Agora, imagine que Vladislav Spetanovich, diplomata russo, venha servir aqui
no Brasil, junto com sua esposa Marianova Chevichenko. Marianova engravida e
nasce, aqui no Brasil, o filho do casal, Vladislav Jr. Apesar de ter nascido em
territrio brasileiro, Vladislav Jr. filho de pais estrangeiros que estavam a
servio da Rssia. Portanto, ele no ser brasileiro nato.
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Importante destacar, segundo Marcelo Novelino10, que o critrio do art. 12, I, a,


CF no se aplica apenas quando ambos os pais estiverem a servio. Pode ser
aplicada tambm quando um deles estiver acompanhando o outro, como
muito comum a situao da esposa que est acompanhando o embaixador
alemo a servio de seu pas, por exemplo. Agora, muito cuidado, se a esposa
for brasileira, como por exemplo, um embaixador que se casa aqui no Brasil
com brasileira, o filho poder obter dupla nacionalidade.
10

NOVELINO, Marcelo. Curso de Direito Constitucional, 11 ed. Salvador: Editora JusPodium, 2016, pg. 482-483.

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Dados esses exemplos, podemos resumir
vislumbrando trs situaes possveis:

aplicao

da

alnea

a,

a) Um filho de pai ou me brasileiros, ou ambos, nasce em territrio


brasileiro: ser brasileiro nato.
b) Um filho de estrangeiros que esto a servio de seu pas nasce em
territrio brasileiro: no ser brasileiro nato. Trata-se de uma regra
consuetudinria de direito internacional que os filhos de agentes de
Estados estrangeiros, como diplomatas e cnsules, sejam normalmente
excludos da atribuio de nacionalidade pelo critrio jus soli.
c) Um filho de estrangeiros que no esto a servio de seu pas nasce
em territrio brasileiro: ser brasileiro nato.
Vale destacar que o conceito de territrio brasileiro abrange as terras
delimitadas pelas fronteiras geogrficas, o mar territorial e espao areo.
Na alnea b, a Constituio estabelece que so brasileiros natos os nascidos
no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que qualquer deles
esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil. O legislador constituinte
adotou o critrio jus sanguinis, prevendo, todavia, um requisito adicional:
o fato de qualquer um dos pais (ou ambos) estar a servio da Repblica
Federativa do Brasil, aqui entendido qualquer servio prestado por rgo ou
entidade da Unio, dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios.
Suponha que Miguel, diplomata brasileiro, v servir na Alemanha. L ele
conhece a alem Denise Frst e com ela tem um filho: Miguel Jr. Apesar de ter
nascido no exterior, Miguel Jr. filho de pai brasileiro que estava a servio da
Repblica Federativa do Brasil. Ele ser, portanto, brasileiro nato.
Resumindo o que dispe a alnea b, a aquisio de nacionalidade por essa
regra depende do cumprimento cumulativo de dois requisitos:
a) Ser filho de pai brasileiro ou me brasileira, ou de ambos.
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b) O pai ou a me, ou ambos, devero estar a servio do Brasil no


exterior.
Mas, professores, e se o indivduo que nascer no exterior for filho de pai ou
me brasileira e estes no estiverem a servio do Brasil? Na alnea c, a
Constituio estabelece que so brasileiros natos:
os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que
sejam registrados em repartio brasileira competente ou venham a residir na
Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de atingida
a maioridade, pela nacionalidade brasileira.

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H duas possibilidades diferentes de aquisio de nacionalidade quando o
indivduo nasce no exterior, filho de pai brasileiro ou me brasileira que
no esto a servio do Brasil:
a) O indivduo registrado em repartio brasileira competente ou;
b) O indivduo vem a residir no Brasil e opta, em qualquer tempo, depois
de atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira.
Na primeira possibilidade, o registro do indivduo perante repartio
competente condio suficiente para que ele seja considerado brasileiro
nato. Na segunda possibilidade, o indivduo precisa residir no Brasil e, alm
disso, manifestar sua vontade. a chamada nacionalidade potestativa.
Ressalte-se que essa manifestao de vontade somente poder ocorrer aps a
maioridade. A opo pela nacionalidade brasileira dever, nesse ltimo caso,
ser feita em juzo, em processo que tramita perante a Justia Federal.
E se o filho de brasileiros que no estejam a servio do Brasil e que tenha
nascido no exterior vier a residir no pas ainda enquanto menor?
Excelente pergunta! Nesse caso, o menor ser considerado brasileiro nato.
Entretanto, a aquisio definitiva de sua nacionalidade depender de sua
manifestao aps a maioridade. Uma vez tendo sido atingida a maioridade,
fica suspensa a condio de brasileiro nato, enquanto no for efetivada a opo
pela nacionalidade brasileira. A maioridade passa a ser, ento, condio
suspensiva da nacionalidade brasileira.
Dando continuidade anlise do art. 12, que tal verificarmos as condies para
a aquisio secundria (derivada) da nacionalidade?
Art. 12. So brasileiros:
(...)
II - naturalizados:
a) os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas
aos originrios de pases de lngua portuguesa apenas residncia por um
ano ininterrupto e idoneidade moral;
b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade, residentes na Repblica
Federativa do Brasil h mais de quinze anos ininterruptos e sem condenao
penal, desde que requeiram a nacionalidade brasileira.
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No Brasil, a aquisio de nacionalidade derivada somente se dar por


manifestao do interessado (sempre expressa), mediante naturalizao.
Na alnea a, temos a hiptese de naturalizao ordinria, concedida aos
estrangeiros que cumpram os requisitos descritos em lei (Estatuto do
Estrangeiro). No caso de estrangeiros originrios de pases de lngua
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portuguesa, o processo de naturalizao facilitado, sendo apenas exigidos
dois requisitos:
residncia no Brasil por um ano ininterrupto;
idoneidade moral.
Cabe destacar que o mero cumprimento dos requisitos no assegura ao
estrangeiro a concesso da nacionalidade brasileira. A concesso da
naturalizao ordinria ato discricionrio do Chefe do Poder Executivo, ou
seja, depende de uma anlise quanto convenincia e oportunidade.
Na alnea b, est prevista a naturalizao extraordinria, que depende do
cumprimento de 3 (trs) requisitos:
Residncia ininterrupta no Brasil por mais de quinze anos;
Ausncia de condenao penal;
Requerimento do interessado.
Ao contrrio da naturalizao ordinria, cumpridos esses trs requisitos, o
interessado tem direito subjetivo nacionalidade brasileira. Portanto, no
pode ser negada pelo Poder Executivo; ato vinculado do Presidente.
O STF j referendou esse entendimento. A Corte analisou o caso de uma
estrangeira que residia h mais de 15 anos ininterruptos no Brasil e sem
condenao penal aprovada em concurso pblico. Obtida a aprovao,
apresentou requerimento da sua naturalizao extraordinria. Na data da
posse, todavia, a sua nacionalidade ainda no tinha sido reconhecida pelo
Estado brasileiro. Diante dessa situao, seria nula a posse no cargo pblico?
Segundo o Supremo, o reconhecimento da naturalizao pelo Poder
Executivo gera efeitos declaratrios (e no constitutivos), retroagindo
data de apresentao do requerimento. Assim, o requerimento da naturalizao
extraordinria seria suficiente para viabilizar a posse no cargo.11
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Por ltimo, o Supremo j entendeu tambm que no se revela possvel, em


nosso sistema jurdico-constitucional, a aquisio da nacionalidade
brasileira jure matrimonii, vale dizer, como efeito direto e imediato
resultante do casamento civil12.

Brasileiros
natos

11
12

Os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais


estrangeiros, desde que estes no estejam a servio de seu pas (critrio
jus soli)
Os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que
qualquer deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil (critrio
jus sanguinis)

RE 264.848-5 / TO. Rel. Min. Carlos Ayres Britto. Julgamento em 29.06.2005.


Ext 1.121, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 18-12-2009, Plenrio, DJE de 25-6-2010.

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Os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que
sejam registrados em repartio brasileira competente ou venham a residir
na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de
atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira (nacionalidade
potestativa)

Brasileiros
naturalizados

Os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos


originrios de pases de lngua portuguesa apenas residncia por um ano
ininterrupto e idoneidade moral (naturalizao ordinria concesso ato
discricionrio do Presidente da Repblica)
Os estrangeiros de qualquer nacionalidade, residentes na Repblica
Federativa do Brasil h mais de quinze anos ininterruptos e sem condenao
penal, desde que requeiram a nacionalidade brasileira (naturalizao
extraordinria concesso direito subjetivo do interessado)

2.3. Portugueses Residentes no Brasil


Art. 12...........................................................................................
(...)
1 Aos portugueses com residncia permanente no Pas, se houver
reciprocidade em favor de brasileiros, sero atribudos os direitos inerentes ao
brasileiro, salvo os casos previstos nesta Constituio.
A Constituio Federal estabelece condies favorveis para os portugueses,
que recebero tratamento igual ao de um brasileiro naturalizado. Para
isso, todavia, necessrio o cumprimento de dois requisitos:
a) os portugueses devero ter residncia permanente no Brasil
b) dever haver reciprocidade de tratamento em favor dos
brasileiros, ou seja, Portugal dever conferir os mesmos direitos aos
brasileiros que l residam.
Perceba que no h atribuio de nacionalidade aos portugueses nem aos
brasileiros que residam em Portugal. O portugus vivendo com nimo
permanente no Brasil continua portugus; o brasileiro vivendo em Portugal
continua brasileiro. O que existe to somente concesso de direitos inerentes
aos nacionais do Estado. Dessa forma, no necessrio que um portugus se
naturalize brasileiro para que possa gozar dos mesmos direitos que um
brasileiro naturalizado, pois, sem faz-lo, j deles pode usufruir.
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2.4. Condio Jurdica do Nacionalizado


Segundo o art. 12, 2, CF/88, a lei no poder estabelecer distino entre
brasileiros natos e naturalizados, salvo nos casos previstos nesta Constituio.
Em outras palavras, os brasileiros natos e os brasileiros naturalizados
devem ser tratados com isonomia. Somente poder haver discriminao
entre um e outro nos casos previstos na prpria Constituio.

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Uma das principais distines entre brasileiros natos e naturalizados diz respeito
ocupao de alguns cargos, conforme art. 12, 3, CF/88:
Art. 12............................................................................................
(...)
3 So privativos de brasileiro nato os cargos:
I - de Presidente e Vice-Presidente da Repblica;
II - de Presidente da Cmara dos Deputados;
III - de Presidente do Senado Federal;
IV - de Ministro do Supremo Tribunal Federal;
V - da carreira diplomtica;
VI - de oficial das Foras Armadas;
VII - de Ministro de Estado da Defesa.
Os cargos acima fazem parte de uma lista taxativa, caro (a) aluno (a)! Quem
no est na lista no precisa ser brasileiro nato para assumir o cargo. E como
decorar a lista, professor? Achando a lgica dela! Vamos explicao...
O legislador constituinte buscou assegurar que o Presidente da Repblica
fosse brasileiro nato para garantir a soberania nacional, ou seja, para garantir
que o Chefe do Executivo no usaria o cargo para servir a interesses de outros
Estados. Para isso, tambm s permitiu a brasileiros natos o acesso a cargos
que podem suceder o Presidente: Vice-Presidente da Repblica, Presidente
da Cmara dos Deputados, Presidente do Senado Federal e Ministros do
Supremo Tribunal Federal. Ok?
Tambm em nome da defesa da soberania nacional restringiu o acesso
carreira diplomtica. Isso porque o diplomata representa o Brasil em outros
Estados, e poderia mais facilmente sucumbir aos interesses destes se fosse
naturalizado. Seria difcil para um argentino naturalizado brasileiro celebrar um
tratado que favorecesse o Brasil em detrimento da Argentina, por exemplo.
A explicao para o acesso somente de brasileiros natos ao cargo de oficial
das Foras Armadas ou Ministro do Estado da Defesa ainda mais bvia!
Imagine as Foras Armadas pedirem a um naturalizado que bombardeie a terra
em que nasceu. E o Ministro da Defesa? Como planejaria usar as Foras
Armadas brasileiras contra seus prprios conterrneos?
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1) O Senador ou Deputado Federal no precisa ser brasileiro


nato. Apenas devem ser brasileiros natos o Presidente da Cmara
dos Deputados e o Presidente do Senado Federal.
2) O nico Ministro de Estado que dever ser brasileiro nato
o Ministro da Defesa. Os outros Ministros podem ser brasileiros
naturalizados.
3) Os portugueses equiparados no podem ocupar cargos
privativos de brasileiro nato. Isso porque eles recebem o
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tratamento de brasileiro naturalizado.

H, ainda, outras distines entre brasileiros natos e brasileiros naturalizados:


a) O art.89, inciso VII, da CF/88 estabelece que 6 (seis) vagas do
Conselho de Repblica, rgo superior de consulta do Presidente da
Repblica, foram reservadas para brasileiros natos.
b) O art. 5, inciso LI, da CF/88 estabelece que os brasileiros natos no
sero, em hiptese alguma, extraditados. J os brasileiros
naturalizados podero ser extraditados em caso de crime comum
cometido antes da naturalizao ou de comprovado envolvimento com
trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei.
c) O art. 222 da CF/88 estabelece restries ao direito de propriedade
de empresas jornalsticas e de radiodifuso sonora de sons e
imagens. S podero ser proprietrios desse tipo de empresa
brasileiros natos ou os naturalizados h mais de 10 anos. Se essa
empresa for uma sociedade, pelo menos 70% do capital total e
votante dever pertencer a brasileiros natos ou naturalizados h mais
de 10 anos. Um brasileiro naturalizado h menos de 10 anos tambm
no poder participar da gesto desse tipo de empresa.
2.5. Perda da Nacionalidade:
A perda da nacionalidade a extino do vnculo patrial que liga o indivduo
ao Estado. No Brasil, a perda da nacionalidade ocorrer:
Art. 12............................................................................................
(...)
4 - Ser declarada a perda da nacionalidade do brasileiro que:
I - tiver cancelada sua naturalizao, por sentena judicial, em virtude de
atividade nociva ao interesse nacional;
II - adquirir outra nacionalidade, salvo nos casos:
a) de reconhecimento de nacionalidade originria pela lei estrangeira;
b) de imposio de naturalizao, pela norma estrangeira, ao brasileiro
residente em estado estrangeiro, como condio para permanncia em seu
territrio ou para o exerccio de direitos civis;
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Conforme possvel depreender a partir da anlise do dispositivo supracitado,


h duas hipteses de perda da nacionalidade:
a) Cancelamento de naturalizao (art.12, 4, I): O
de naturalizao ser determinado por sentena judicial,
atividade nociva ao interesse nacional. Uma vez que tenha
julgado essa ao, o indivduo somente poder
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cancelamento
em virtude de
transitado em
readquirir a
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nacionalidade brasileira mediante uma ao rescisria, no sendo
possvel uma nova naturalizao. Destaque-se que, como no poderia
deixar de ser, essa primeira hiptese de perda de nacionalidade somente
se aplica a brasileiros naturalizados.
b) Aquisio de outra nacionalidade (art.12, 4, II): Aqui a perda
de nacionalidade se aplica tanto a brasileiros natos quanto a brasileiros
naturalizados. o que a doutrina denomina de perda-mudana ou de
perda da nacionalidade por naturalizao voluntria. A reaquisio
de nacionalidade brasileira no caso de perda por naturalizao voluntria
ser feita mediante decreto do Presidente da Repblica, se o
indivduo estiver domiciliado no Brasil.
Nessa situao, perder a nacionalidade brasileira aquele que
voluntariamente outra nacionalidade, salvo nos seguintes casos:

adquirir

Reconhecimento de nacionalidade originria pela lei estrangeira.


Suponha, por exemplo, que Giani Canavarro (brasileiro nato) seja filho de
pai italiano e tenha direito, pela lei italiana a ser tambm italiano nato.
Nesse caso, a lei estrangeira est reconhecendo nacionalidade originria.
Portanto, ao adquirir a nacionalidade italiana, Giani no perder a
nacionalidade brasileira. Ter uma dupla nacionalidade.
Imposio de naturalizao, pela norma estrangeira, ao brasileiro
residente em estado estrangeiro, como condio para permanncia em
seu territrio ou para o exerccio de direitos civis. Ex: Lei de um pas X
determina que o indivduo somente poder se casar com uma nacional
daquele pas caso obtenha sua naturalizao. A naturalizao est sendo
imposta como uma condio para o exerccio de um direito civil. Neste
caso, no haver a perda da nacionalidade brasileira. O indivduo
ficar com dupla nacionalidade.
Notcia fresquinha! Agora em abril/2016, no MS 33.864/DF, o STF apreciou
um caso interessante. Uma brasileira nata havia se naturalizado norteamericana, o que resultou na perda da nacionalidade brasileira mediante
Portaria do Ministrio da Justia.
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Os EUA pleitearam a extradio dessa mulher. Ela, ento, ingressou com


mandado de segurana pedindo a revogao da Portaria do Ministrio da
Justia. Argumentou que a obteno da nacionalidade norte-americana tinha
como objetivo o pleno gozo de direitos civis, inclusive o de moradia.
O STF denegou o mandado de segurana, reconhecendo a possibilidade de
extradio. Ficou consignado que, no caso, a aquisio da nacionalidade
norte-americana havia ocorrido por livre e espontnea vontade, uma vez que
ela j tinha o green card, o que lhe assegurava o direito de moradia e trabalho
legal nos EUA.
*Com esse entendimento do STF, pode-se afirmar que possvel a
extradio daquele que perdeu a condio de brasileiro nato pela
aquisio de outra nacionalidade.

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2.6. Lngua e Smbolos Oficiais:
S para cobrirmos qualquer surpresa na prova, peo que leia o art. 13,
transcrito a seguir, que somente poder ser pedido em sua literalidade.
Art. 13. A lngua portuguesa o idioma oficial da Repblica Federativa do Brasil.
1 - So smbolos da Repblica Federativa do Brasil a bandeira, o hino, as
armas e o selo nacionais.
2 - Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero ter smbolos
prprios.

3. (FGV / XVI Exame de Ordem Unificado 2015) Alessandro Bilancia,


italiano, com 55 anos de idade, ao completar 15 anos de residncia
ininterrupta no Brasil, decide assumir a nacionalidade brasileira,
naturalizando-se. Trata-se de renomado professor, cuja elevada
densidade intelectual e capacidade de liderana so muito bem vistas
por um dos maiores partidos polticos brasileiros. Na certeza de que
Alessandro poder fortalecer os quadros do governo caso o partido em
questo seja vencedor nas eleies presidenciais, a cpula partidria j
ventila a possibilidade de contar com o auxlio do referido professor na
complexa tarefa de governar o Pas.
Analise as situaes abaixo e assinale a nica possibilidade idealizada
pela cpula partidria que encontra respaldo na Constituio Federal.
a) Alessandro Bilancia, graas ao seu reconhecido saber jurdico e sua ilibada
reputao, poder ser indicado para compor o quadro de ministros do Supremo
Tribunal Federal.
b) Alessandro Bilancia, na hiptese de concorrer ao cargo de deputado federal e
ser eleito, poder ser indicado para exercer a Presidncia da Cmara dos
Deputados.
c) Alessandro Bilancia, na hiptese de concorrer ao cargo de senador e ser
eleito, pode ser o lder do partido na Casa, embora no possa presidir o Senado
Federal.
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d) Alessandro Bilancia, dada a sua ampla e slida condio intelectual, pode ser
nomeado para assumir qualquer ministrio do governo.
Comentrios:
Letra A: errada. O cargo de Ministro do STF privativo de brasileiro nato.
Logo, se Alessandro se naturalizar brasileiro, no poder ser Ministro do STF.
Letra B: errada. O cargo de Presidente da Cmara dos Deputados privativo de
brasileiro nato.
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Letra C: correta. De fato, Alessandro Bilancia poder ser eleito Senador e,
ainda, ser o lder do partido nessa Casa Legislativa. Ele s no pode ser
Presidente do Senado Federal, que um cargo privativo de brasileiro nato.
Letra D: errada. Alessandro Bilancia no poder ser nomeado para o cargo de
Ministro da Defesa, pois trata-se de cargo privativo de brasileiro nato.
O gabarito a letra C.
4. (FGV / XV Exame de Ordem Unificado 2014) A CRFB/88 identifica
as hipteses de caracterizao da nacionalidade para brasileiros natos
e os brasileiros naturalizados. Com base no previsto na Constituio,
assinale a alternativa que indica um caso constitucionalmente vlido de
naturalizao requerida para obteno de nacionalidade brasileira.
a) Juan, cidado espanhol, casado com Beatriz, brasileira, ambos residentes em
Barcelona.
b) Anderson, cidado portugus, domiciliado no Brasil h 36 dias.
c) Louis, cidado francs, domiciliado em Braslia h 14 anos, que est em
liberdade condicional, aps condenao pelo crime de explorao sexual de
vulnervel.
d) Maria, 45 anos, cidad russa, residente e domiciliada no Brasil desde seus 25
anos de idade, processada criminalmente por injria, mas absolvida por
sentena transitada em julgado.
Comentrios:
Letra A: errada. Ser casado com brasileira no requisito suficiente para a
concesso de naturalizao.
Letra B: errada. A naturalizao de indivduos originrios de pases de lngua
portuguesa depende de residncia por um ano ininterrupto e idoneidade
moral.
Letra C: errada. A naturalizao extraordinria depende de residncia no Brasil
h mais de 15 anos ininterruptos e ausncia de condenao penal.
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Letra D: correta. Maria j reside no Brasil h mais de 15 anos ininterruptos


e no teve condenao penal. Ela at foi processada, mas foi absolvida por
sentena transitada em julgado. Logo, faz jus naturalizao extraordinria.
O gabarito a letra D.
5. (FGV / XII Exame de Ordem Unificado 2013) Joo, 29 anos de
idade, brasileiro naturalizado desde 1992, decidiu se candidatar, nas
eleies de 2010, ao cargo de Deputado Federal, em determinado ente
federativo. Eleito, e aps ter tomado posse, foi escolhido para Presidir a
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Cmara dos Deputados. Com base na hiptese acima, assinale a
afirmativa correta.
a) Joo no poderia ter-se candidatado ao cargo de Deputado Federal, uma vez
que esse um cargo privativo de brasileiro nato.
b) Joo no poderia ser Deputado Federal, mas poderia ingressar na carreira
diplomtica em que no exigido o requisito de ser brasileiro nato.
c) Joo poderia ter se candidatado ao cargo de Deputado Federal, bem como
ser eleito, entretanto, no poderia ter sido escolhido Presidente da Cmara dos
Deputados, eis que esse cargo deve ser exercido por brasileiro nato.
d) Joo no poderia ter se candidatado ao cargo de Deputado Federal, mas
poderia ter se candidatado ao cargo de Senador da Repblica, mesmo sendo
brasileiro naturalizado.
Comentrios:
Letra A: errada. Joo poderia, sim, ter se candidatado ao cargo de Deputado
Federal. Esse cargo no privativo de brasileiro nato.
Letra B: errada. Os cargos da carreira diplomtica so privativos de
brasileiro nato. Joo poderia ser Deputado Federal, mas no poderia ingressar
na carreira diplomtica.
Letra C: correta. O cargo de Presidente da Cmara dos Deputados privativo
de brasileiro nato. Joo poderia at ter se candidatado ao cargo de Deputado
Federal, mas no poderia exercer a Presidncia da Cmara dos Deputados.
Letra D: errada. Os cargos de Deputado Federal e de Senador no so
privativos de brasileiro nato. Assim, Joo poderia ter se candidatado aos
dois cargos.
O gabarito letra C.
6. (FGV / VII Exame de Ordem Unificado 2012) A Constituio de
1988 probe qualquer discriminao, por lei, entre brasileiros natos e
naturalizados, exceto os casos previstos pelo prprio texto
constitucional. Nesse sentido, correto afirmar que somente brasileiro
nato pode exercer cargo de:
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a) Ministro do STF ou do STJ.


b) Diplomata.
c) Ministro da Justia.
d) Senador.
Comentrios:

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Dentre as opes apresentadas, privativo de brasileiro nato o cargo de
diplomata. O gabarito a letra B.
7. (FGV / VI Exame de Ordem Unificado 2012) Joo, residente no
Brasil h cinco anos, acusado em outro pas de ter cometido crime
poltico. Nesse caso, o Brasil:
a) pode conceder a extradio se Joo for estrangeiro.
b) pode conceder a extradio se Joo for brasileiro naturalizado e tiver
cometido o crime antes da naturalizao.
c) no pode conceder a extradio, independentemente da nacionalidade de
Joo.
d) no pode conceder a extradio apenas se Joo for brasileiro nato.
Comentrios:
Pegadinha! Esto lembrados do tema da aula anterior? Segundo o art. 5, LII,
no ser concedida a extradio de estrangeiro por crime poltico ou de
opinio. O gabarito a letra C.
8. (FGV / V Exame de Ordem Unificado 2011) No que tange ao direito
de nacionalidade, assinale a alternativa correta.
a) O brasileiro nato no pode perder a nacionalidade.
b) O filho de pais alemes que esto no Brasil a servio de empresa privada
alem ser brasileiro nato caso venha a nascer no Brasil.
c) O brasileiro naturalizado pode ser extraditado pela prtica de crime comum
aps a naturalizao.
d) O brasileiro nato somente poder ser extraditado no caso de envolvimento
com o trfico de entorpecentes.
Comentrios:

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Letra A: errada. O brasileiro nato pode, sim, perder a nacionalidade. Isso


ocorrer quando houver aquisio voluntria de outra nacionalidade.
Lera B: correta. So brasileiros natos os nascidos na Repblica Federativa do
Brasil, ainda que de pais estrangeiros, desde que estes no estejam a
servio de seu pas. Como os pais alemes no esto no Brasil a servio da
Alemanha, seu filho ser brasileiro nato.
Letra C: errada. O brasileiro naturalizado poder ser extraditado em caso de
crime comum praticado antes da naturalizao.
Letra D: errada. No admitida a extradio de brasileiro nato.
O gabarito letra B.
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9. (FGV/SUDENE 2013) De acordo com a Constituio Federal,


assinale a alternativa que apresenta uma condio para ser
considerado brasileiro nato.
a) Os que so originrios de pases de lngua portuguesa com residncia no
Brasil por um ano ininterrupto.
b) Os estrangeiros de qualquer nacionalidade, residentes na Repblica
Federativa do Brasil h mais de quinze anos ininterruptamente.
c) Os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que um
deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil.
d) Os portugueses com residncia permanente no Brasil.
e) A nova legislao no estabelece distino entre brasileiros natos e
naturalizados.
Comentrios:
A letra A est incorreta. Trata-se de condio de brasileiro naturalizado (art. 12,
II, a, CF), exigindo-se, ainda, a idoneidade moral.
A letra B est incorreta. Trata-se de condio de brasileiro naturalizado (art. 12,
II, b, CF), desde que no tenham sofrido condenao penal e requeiram a
nacionalidade brasileira.
A letra C est correta. o que prev o art. 12, I, b, da Carta Magna.
A letra D est incorreta. Os portugueses com residncia permanente no Brasil,
desde que haja reciprocidade em favor de brasileiros, gozam da condio de
portugueses equiparados. A eles so atribudos os direitos inerentes ao
brasileiro naturalizado (art. 12, 1, CF).
A letra E est incorreta. A legislao pode, sim, estabelecer distino entre
brasileiros natos e naturalizados, nos casos previstos na Constituio (art. 12,
2, CF).
A letra C o gabarito.

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10. (FGV / TJ-AM 2013) Cada Estado nacional tem a liberdade de


definir aqueles que sero os seus nacionais por meio do
estabelecimento de regras gerais quanto ao direito nacionalidade. No
caso do Brasil, so considerados brasileiros:
a) os nascidos no estrangeiro, de pais de qualquer nacionalidade, desde que
qualquer um deles estivesse a servio da Repblica Federativa do Brasil.
b) os nascidos no estrangeiro, filhos de pai ou me brasileiros, desde que
registrados em repartio brasileira competente.

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c) os nascidos no estrangeiro, filhos de pai ou me brasileiros, desde que
venham a residir no pas e optem, antes de atingida a maioridade, pela
nacionalidade brasileira.
d) os nascidos no estrangeiro, sem qualquer outra condio, desde que filhos de
pai e me brasileiros.
e) os nascidos em pas com o qual o Brasil mantenha tratado de dupla
cidadania.
Comentrios:
Letra A: errada. So brasileiros natos os nascidos no estrangeiro, de pai
brasileiro ou me brasileira, desde que qualquer um deles esteja a servio
da Repblica Federativa do Brasil.
Letra B: correta. isso mesmo. So brasileiros natos os nascidos no
estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que sejam registrados
em repartio brasileira competente (art. 12, I, c).
Letra C: errada. So brasileiros natos os nascidos no estrangeiro, de pai
brasileiro ou me brasileira, desde que venham a residir no pas e optem, em
qualquer tempo, aps atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira.
Letra D: errada. Se um indivduo nascer no estrangeiro, filho de pai brasileiro
ou me brasileira, h 3 (trs) possibilidades de que ele seja brasileiro
nato:
- o pai brasileiro ou a me brasileira estiverem a servio da Repblica
Federativa do Brasil;
- o indivduo seja registrado em repartio brasileira competente;
- o indivduo vem a residir no Brasil e opta, em qualquer tempo, aps a
maioridade, pela nacionalidade brasileira.
Letra E: errada. Essa no uma hiptese de atribuio de nacionalidade
brasileira.
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11. (FGV / TJ-AM 2013) Tendo em vista o que dispe a Constituio


da Repblica Federativa do Brasil, assinale a alternativa que apresenta
um caso de atribuio da nacionalidade brasileira.
a) Kevin, nascido no Brasil, filho de pais canadenses a servio do Governo do
Canad.
b) Jonas, hoje com 21 anos, residente na cidade de So Paulo, nascido e
registrado no Japo, filho de Marcos e Mrcia, domiciliados naquele pas, onde
trabalham em uma empresa multinacional.
c) Jos, portugus, domiciliado na cidade de Manaus h seis meses.
d) Mark, alemo, domiciliado na cidade de Aracaj h 10 anos, e que hoje est
em liberdade condicional, aps condenao pelo crime de trfico de drogas.
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e) Luigi, italiano, residente em Milo, casado com Joana, que l reside com ele.
Comentrios:
Letra A: errada. Kevin nasceu no Brasil, mas filho de pais estrangeiros que
estavam a servio do seu pas. Portanto, ele no ser brasileiro.
Letra B: correta. Jonas nasceu no exterior, filho de pai brasileiro e me
brasileira que no estavam a servio da Repblica Federativa do Brasil. Como
ele foi registrado em repartio brasileira competente ( o que d a
entender o enunciado!), ele ser brasileiro nato.
Letra C: errada. Para que um portugus adquira a nacionalidade brasileira, ele
precisa fixar residncia no Brasil por um ano ininterrupto e ter idoneidade
moral.
Letra D: errada. Os estrangeiros de qualquer nacionalidade, residentes na
Repblica Federativa do Brasil h mais de 15 (quinze) anos ininterruptos e
sem condenao penal podero requisitar a naturalizao.
Letra E: errada. O simples fato de ser casado com uma brasileira no resulta na
atribuio de nacionalidade.
O gabarito a letra B.
12. (FGV / TRE-PA 2011) A Constituio de 1988, em relao
nacionalidade, determina que:
a) so privativos de brasileiro nato os cargos de Presidente e Vice-Presidente
da Repblica, Presidente da Cmara dos Deputados e Presidente do Senado
Federal, assim como os Ministros do STF e do STJ.
b) perde a nacionalidade brasileira aquele que adquirir outra nacionalidade,
sem excees.
c) considerada brasileiro nato a pessoa nascida na Repblica Federativa do
Brasil, ainda que de pais estrangeiros a servio de seu pas.
d) os estrangeiros aqui residentes h mais de 10 (dez) anos ininterruptos, sem
condenao penal, podem requerer a cidadania brasileira, tornando-se
brasileiros naturalizados.
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e) brasileiro nato aquele nascido no estrangeiro de pai ou me brasileira,


desde que qualquer deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil.
Comentrios:
Letra A: errada. O cargo de Ministro do STJ no privativo de brasileiro
nato.
Letra B: errada. possvel que um brasileiro adquira outra nacionalidade e,
mesmo assim, no perca a nacionalidade brasileira. Isso pode ocorrer em dois
casos:
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- quando houver reconhecimento de nacionalidade originria pela
lei estrangeira;
-quando houver imposio de naturalizao, pela norma estrangeira,
ao brasileiro residente em estado estrangeiro, como condio para
permanncia em seu territrio ou para o exerccio de direitos civis.
Letra C: errada. O nascido no Brasil e que for filho de pais estrangeiros que
aqui estavam a servio do seu Pas no ser brasileiro nato.
Letra D: errada. So brasileiros naturalizados os estrangeiros de qualquer
nacionalidade, residentes na Repblica Federativa do Brasil h mais de 15
(quinze) anos ininterruptos e sem condenao penal, desde que
requeiram a nacionalidade brasileira.
Letra E: correta. exatamente o que prev o art. 12, I, b. So brasileiros
natos os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde
que qualquer deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil.

13. (FEPESE / ISS-SC 2014) Em ateno nacionalidade, de acordo


com a Constituio da Repblica:
1. So brasileiros naturalizados os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou
me brasileira, desde que qualquer deles esteja a servio da Repblica
Federativa do Brasil.
2. So brasileiros natos os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou me
brasileira, desde que sejam registrados em repartio brasileira competente
ou venham a residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer
tempo, depois de atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira.
3. Salvo os casos previstos na Constituio da Repblica, sero atribudos aos
portugueses com residncia permanente no Pas os direitos inerentes ao
brasileiro, se houver reciprocidade em favor de brasileiros.
4. Ser declarada a perda da nacionalidade do brasileiro que adquirir outra
nacionalidade em decorrncia de reconhecimento de nacionalidade originria
pela lei estrangeira.
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Assinale a alternativa que indica todas as afirmativas corretas.


a) So corretas apenas as afirmativas 1 e 3.
b) So corretas apenas as afirmativas 2 e 3.
c) So corretas apenas as afirmativas 2 e 4.
d) So corretas apenas as afirmativas 1, 3 e 4.
e) So corretas apenas as afirmativas 2, 3 e 4.
Comentrios:
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A primeira assertiva est errada. So brasileiros natos os nascidos no
estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que qualquer deles esteja
a servio da Repblica Federativa do Brasil.
A segunda assertiva est correta. isso o que prev o art. 12, I, c.
A terceira assertiva est correta. Segundo o art. 12, 1, CF/88, aos
portugueses com residncia permanente no Pas, se houver reciprocidade
em favor de brasileiros, sero atribudos os direitos inerentes ao brasileiro,
salvo os casos previstos nesta Constituio.
A quarta assertiva est errada. Se houver reconhecimento de nacionalidade
originria pela lei estrangeira, no ser declarada a perda da nacionalidade
brasileira.
O gabarito a letra B.
14. (FEPESE / UDESC 2010) Sobre os direitos de nacionalidade,
incorreto afirmar:
a) A Constituio brasileira consagra conjuntamente os critrios jus soli e jus
sanguinis para atribuio da nacionalidade.
b) privativo de brasileiro nato o cargo de Presidente do Supremo Tribunal
Federal.
c) So brasileiros natos os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda
que de pais estrangeiros, desde que estes no estejam a servio de seu pas.
d) Para que o brasileiro naturalizado seja proprietrio de empresa jornalstica e
de radiodifuso sonora e de sons e imagens, a Constituio brasileira exige a
aquisio de nacionalidade brasileira h mais de dez anos.
e) So brasileiros naturalizados os estrangeiros de qualquer nacionalidade,
residentes na Repblica Federativa do Brasil h mais de dez anos ininterruptos
e sem condenao penal, desde que requeiram a nacionalidade brasileira.
Comentrios:

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Letra A: correta. De fato, a CF/88, ao atribuir nacionalidade, utilizou em


conjunto os critrios jus sanguinis e jus soli.
Letra B: correta. O cargo de Ministro do STF privativo de brasileiro nato.
Letra C: correta. Aqueles que nascerem no Brasil so brasileiros natos, salvo os
filhos de estrangeiros que aqui estejam a servio de seu Pas.
Letra D: correta. Segundo o art. 222, CF/88, somente podero ser proprietrios
de empresa jornalstica e de radiodifuso sonora e de imagens brasileiros natos
ou naturalizados h mais de 10 anos.
Letra E: errada. So brasileiros naturalizados os estrangeiros de qualquer
nacionalidade, residentes na Repblica Federativa do Brasil h mais de 15 anos
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ininterruptos e sem condenao penal, desde que requeiram a nacionalidade
brasileira.
O gabarito a letra E.
15. (FGV/ TJ/PI - Analista Judicirio - 2015) Adalberto brasileiro
nato e vive h quinze anos em um determinado Pas da Europa. Em
determinado momento, foi editada uma lei nesse Pas que exigia a
naturalizao dos estrangeiros ali residentes h mais de dez anos
para que pudessem permanecer em seu territrio. Em razo dessa
exigncia, Adalberto requereu e teve deferida a nacionalidade desse
Pas. luz da sistemtica constitucional, correto afirmar que
Adalberto:
a) deve ser declarada a perda da nacionalidade brasileira por ter obtido, a partir
de requerimento seu, a nacionalidade estrangeira.
b) somente no perderia a nacionalidade brasileira caso fosse naturalizado
estrangeiro por fora de lei do respectivo Pas, sem qualquer requerimento
nesse sentido.
c) no perderia a nacionalidade brasileira se estivesse no estrangeiro, de
maneira impositiva, a servio da Repblica Federativa do Brasil.
d) no perder a nacionalidade brasileira, pois a naturalizao foi imposta, pela
norma estrangeira, como condio para permanncia no territrio do respectivo
Pas;
e) perder a nacionalidade brasileira, pois a hiptese versa sobre
reconhecimento de nacionalidade originria pela lei estrangeira

Comentrios:
Meus amigos, a questo cobrou exatamente o conhecimento do art. 12, 4, II,
b, da CF/88. Como Adalberto estava residindo em Pas, que por meio de lei
passou a exigir dele a naturalizao como condio de permanncia em seu
territrio, temos aqui a exceo prevista na Constituio. Neste caso, no
haver declarao de perda da nacionalidade. O gabarito letra D.
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3.Direitos Polticos
3.1. Conceitos Iniciais
Direitos polticos so aqueles que garantem a participao do povo na
conduo da vida poltica nacional. Segundo o Prof. Alexandre de Moraes,
so o conjunto de regras que disciplina as formas de atuao da soberania

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popular. So direitos relacionados ao exerccio da cidadania e, segundo
Gilmar Mendes, formam a base do regime democrtico.13
Os direitos polticos so, portanto, instrumentos de exerccio da soberania
popular, caracterstica dos regimes democrticos. Esses regimes podem ser de
trs diferentes tipos:
a) Democracia direta: aquela em que o povo exerce o poder
diretamente, sem intermedirios ou representantes;
b) Democracia representativa ou indireta: aquela em que o povo
elege representantes14 que, em seu nome, governam o pas;
c) Democracia semidireta ou participativa: aquela em que o povo
tanto exerce o poder diretamente quanto por meio de representantes.
um sistema hbrido, com caractersticas da democracia direta e indireta.
adotada no Brasil, que utiliza certos institutos tpicos da democracia
semidireta, como o plebiscito, o referendo e a iniciativa popular de leis.
Os direitos polticos podem ser de duas espcies: positivos e negativos. Os
direitos polticos positivos esto relacionados participao ativa dos
indivduos na vida poltica do Estado. So direitos relacionados ao exerccio do
sufrgio. Por outro lado, direitos polticos negativos so as normas que
limitam o exerccio da cidadania, que impedem a participao dos indivduos
na vida poltica estatal. So as inelegibilidades e as hipteses de perda e
suspenso dos direitos polticos.
3.2. Direitos Polticos Positivos
A essncia desses direitos traduzida pelo art. 14, incisos I a III, CF/88.
Art. 14. A soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto
direto e secreto, com valor igual para todos, e, nos termos da lei, mediante:
I - plebiscito;
II - referendo;
III - iniciativa popular.
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Esto relacionados ao exerccio do sufrgio. Ao contrrio do que muitos


pensam, sufrgio no sinnimo de voto. O sufrgio um direito pblico e
subjetivo. Por sua vez, o voto o instrumento para o exerccio do sufrgio.
Direito de sufrgio a capacidade de votar e de ser votado; em outras
palavras, o sufrgio engloba a capacidade eleitoral ativa e a capacidade
13

MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional, 10a edio. So Paulo,
Saraiva: 2015, pp. 715.
14
Na representao, o representante exerce um mandato e no fica vinculado vontade do povo (mandato livre),
diferentemente do que ocorre no mandato imperativo, em que o representante se vincula vontade dos representados, sendo
apenas um veculo de transmisso desta. Alm disso, ele no representa apenas os seus eleitores, mas toda a populao de um
territrio (mandato geral).

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eleitoral passiva. A capacidade eleitoral ativa representa o direito de
alistar-se como eleitor (alistabilidade) e o direito de votar; por sua vez, a
capacidade eleitoral passiva representa o direito de ser votado e de se
eleger para um cargo pblico (elegibilidade).

De acordo com a doutrina, o sufrgio pode ser de dois tipos: 15


a) Universal: quando o direito de votar concedido a todos os
nacionais, independentemente de condies econmicas, culturais,
sociais ou outras condies especiais. Os critrios so nodiscriminatrios. A CF/88 consagra o sufrgio universal,
assegurando o direito de votar e de ser votado a todos os nacionais que
cumpram requisitos de alistabilidade e de elegibilidade.
b) Restrito (qualificativo): quando o direito de votar depende do
preenchimento de algumas condies especiais, sendo atribudo a
apenas uma parcela dos nacionais. Pode ser censitrio, quando
depender do preenchimento de condies econmicas (renda, bens, etc.)
ou capacitrio, quando exigir que o indivduo apresente alguma
caracterstica especial (ser alfabetizado, por exemplo).
Voltando ao art. 14, da CF/88, percebe-se que a CF/88 explica que a
soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto
direto e secreto e, nos termos da lei, mediante plebiscito, referendo e
iniciativa popular de leis.
O voto, como j se disse, o instrumento para o exerccio do sufrgio. A CF/88
estabelece que este dever ser direto, secreto, universal, peridico (art. 60,
4, CF), obrigatrio (art. 14, 1, I, CF) e com valor igual para todos
(art. 14, caput). Dentre todas essas caractersticas, a nica que no
clusula ptrea a obrigatoriedade de voto, ou seja, a nica que pode
ser abolida mediante emenda constitucional.
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J o plebiscito e o referendo so formas de consulta ao povo sobre matria


de grande relevncia. No plebiscito, a consulta se d previamente edio
do ato legislativo ou administrativo; j no referendo, a consulta popular
ocorre posteriormente edio do ato legislativo ou administrativo,
cabendo ao povo ratificar (confirmar) ou rejeitar o ato.16

MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional, 10a edio. So Paulo,
Saraiva: 2015, pp. 716.
15

16
No Brasil, j se utilizou o referendo por ocasio da edio da Lei n 10.826/2003 (Estatuto do Desarmamento). Na ocasio, 63,94%
dos eleitores foram contra a proibio da comercializao de armas. O plebiscito tambm j foi utilizado, no ano de 1993, para definir a
forma de governo (repblica ou monarquia) e o sistema de governo (parlamentarismo ou presidencialismo) a vigorar no Brasil.

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3.2.1. Capacidade eleitoral ativa:
A capacidade eleitoral ativa a aptido do indivduo para exercer o direito
de voto nas eleies, plebiscitos e referendos. No Brasil, a capacidade eleitoral
ativa adquirida mediante a inscrio junto Justia Eleitoral; depende,
portanto, do alistamento eleitoral, a pedido do interessado. com o
alistamento que se adquire, portanto, a capacidade de votar.
Alm da capacidade de votar, a qualidade de eleitor d ao nacional a condio
de cidado, tornando-o apto a exercer vrios outros direitos polticos, como
ajuizar ao popular ou participar da iniciativa popular de leis. Destaque-se,
todavia, que o alistamento eleitoral, por si s, no suficiente para que o
indivduo possa exercer todos os direitos polticos. Com o alistamento
eleitoral, o cidado garante seu direito de votar, mas no o de ser votado,
uma vez que o alistamento apenas uma das condies de elegibilidade.
No art. 14, CF/88, encontramos as situaes em que o alistamento eleitoral
obrigatrio, facultativo ou mesmo proibido. Vejamos:
Art. 14............................................................................................
1 - O alistamento eleitoral e o voto so:
I - obrigatrios para os maiores de dezoito anos;
II - facultativos para:
a) os analfabetos;
b) os maiores de setenta anos;
c) os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos.
2 - No podem alistar-se como eleitores os estrangeiros e, durante o
perodo do servio militar obrigatrio, os conscritos.
A Constituio Federal determina que apenas brasileiros (natos ou
naturalizados) podero se alistar; os estrangeiros so inalistveis e, portanto,
no podem votar e ser votados. Em outras palavras, no podem ser titulares da
capacidade eleitoral ativa, tampouco da capacidade eleitoral passiva. Todavia,
os portugueses equiparados, por receberem tratamento equivalente ao de
brasileiro naturalizado, podero se alistar como eleitores.
87496878910

O alistamento eleitoral tambm vedado aos conscritos, durante o


servio militar obrigatrio. Para seu melhor entendimento (e memorizao),
esclareo que conscrito, em linhas gerais, o brasileiro chamado para a
seleo, tendo em vista a prestao do servio militar inicial obrigatrio. Alm
disso, o TSE considera conscritos os mdicos, dentistas, farmacuticos e
veterinrios que prestam servio militar obrigatrio.17
O alistamento eleitoral obrigatrio para os maiores de 18 (dezoito) anos.
Por outro lado, ser facultativo para os analfabetos, os maiores de 70
17

Resoluo do TSE no 15.850/89.

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(setenta) anos e os maiores de 16 (dezesseis) e menores de 18
(dezoito) anos. Considera-se que tero direito a votar aqueles que, na data
da eleio, tenham completado a idade mnima de 16 anos.18
O TSE adotou posio importante sobre o voto dos portadores de
deficincia grave cuja natureza e situao impossibilite ou torne
extremamente oneroso o exerccio de suas obrigaes eleitorais. O Tribunal
editou a Resoluo TSE n 21.920/2004, que dispe que: no estar sujeita
a sano a pessoa portadora de deficincia que torne impossvel ou
demasiadamente oneroso o cumprimento das obrigaes eleitorais,
relativas ao alistamento e ao exerccio do voto. Vale frisar, todavia, que a
prpria resoluo fez questo de destacar que o alistamento eleitoral e o voto
so obrigatrios para todas as pessoas portadores de deficincia.
Outra questo relevante analisada pelo TSE, que deu origem Resoluo n o
20.806/2001, considerou que somente os ndios integrados (excludos os
isolados e os em via de integrao) seriam obrigados comprovao de
quitao do servio militar para poderem se alistar. 19

16. (FGV / III Exame de Ordem Unificado 2011) De acordo com a


Constituio da Repblica, so inalistveis e inelegveis:
87496878910

a) somente os analfabetos e os conscritos.


b) os estrangeiros, os analfabetos e os conscritos.
c) somente os estrangeiros e os analfabetos.
d) somente os estrangeiros e os conscritos.
Comentrios:
So inalistveis os estrangeiros e os conscritos. Por consequncia, sero
inelegveis. Para os analfabetos, o alistamento eleitoral facultativo. A resposta
a letra D.
18

Resoluo TSE n 14.371.


MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional, 10a edio. So Paulo, Saraiva: 2015,
pp. 718.
19

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17. (FGV / DPE-RJ 2014) Direitos polticos so instrumentos previstos


na Constituio, atravs dos quais se manifesta a soberania popular,
viabilizando a participao do cidado na coisa pblica. Como exemplo
desses direitos polticos, a Constituio assegura:
a) o voto indireto e secreto, com valor igual para todos.
b) o sufrgio universal e o voto direto, obrigatrio para os maiores de dezoito
anos e menores de sessenta anos.
c) o voto facultativo para os analfabetos, os maiores de setenta anos, bem
como pessoas maiores de dezesseis e menores de dezoito anos.
d) a ao popular, que consiste em um processo iniciado por, no mnimo, 1%
do populao nacional, para destituir administradores mprobos.
e) o plebiscito ou o referendo, nos quais o cidado decide diretamente qual ser
o rumo legislativo sobre matria de relevncia nacional, sem qualquer
participao do Poder Legislativo durante o processo legislativo.
Comentrios:
Letra A: errada. O voto direto, secreto e com valor igual para todos.
Letra B: errada. O voto obrigatrio para os maiores de 18 anos e menores de
70 anos.
Letra C: correta. O voto facultativo para: i) os analfabetos; ii) os maiores de
70 anos e; iii) os maiores de 16 anos e menores de 18 anos.
Letra D: errada. A ao popular remdio constitucional que pode ser
impetrado por qualquer cidado. No h necessidade de que ela seja
iniciada por 1% da populao nacional. Qualquer cidado, sozinho, poder
impetrar ao popular.
Letra E: errada. o Congresso Nacional que autoriza referendo e convoca
plebiscito. Portanto, esses instrumentos contam com a participao do Poder
Legislativo.
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O gabarito a letra C.
3.2.2. Capacidade eleitoral passiva:
A capacidade eleitoral passiva est relacionada ao direito de ser votado, de
ser eleito (elegibilidade). Para que o indivduo adquira capacidade eleitoral
passiva, ele deve cumprir os requisitos constitucionais para a
elegibilidade e, alm disso, no incorrer em nenhuma das hipteses de
inelegibilidade, que so impedimentos capacidade eleitoral passiva.
E quais so as condies (requisitos) de elegibilidade? Art.14, 3, CF/88:
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3 - So condies de elegibilidade, na forma da lei:
I - a nacionalidade brasileira;
II - o pleno exerccio dos direitos polticos;
III - o alistamento eleitoral;
IV - o domiclio eleitoral na circunscrio;
V - a filiao partidria;
VI - a idade mnima de:
a) trinta e cinco anos para Presidente e Vice-Presidente da Repblica e
Senador;
b) trinta anos para Governador e Vice-Governador de Estado e do Distrito
Federal;
c) vinte e um anos para Deputado Federal, Deputado Estadual ou Distrital,
Prefeito, Vice-Prefeito e juiz de paz;
d) dezoito anos para Vereador.
Como se percebe, a elegibilidade somente ser possvel pelo cumprimento
cumulativo de todos os requisitos acima relacionados.
O inciso I exige como requisito a nacionalidade brasileira. Assim, os
brasileiros natos ou naturalizados podero ser eleitos a mandatos eletivos;
os estrangeiros, por sua vez, no podero ser eleitos, ressalvados os
portugueses equiparados, que recebem tratamento equivalente ao de brasileiro
naturalizado. Cabe destacar, todavia, que h certos cargos polticos que so
privativos de brasileiros natos (art. 12, 3, CF/88).
O inciso II menciona que o pleno exerccio dos direitos polticos condio
de elegibilidade. Os indivduos que incorrerem em alguma hiptese de perda ou
suspenso de direitos polticos no sero elegveis. Um exemplo de suspenso
de direitos polticos a improbidade administrativa.
O inciso III estabelece que o alistamento eleitoral um requisito de
elegibilidade. Nesse sentido, os inalistveis (estrangeiros e os conscritos) no
sero elegveis, isto , no podem ser votados. Percebe-se que a capacidade
eleitoral passiva est condicionada ao exerccio da capacidade eleitoral ativa.
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O inciso IV determina que o domiclio eleitoral na circunscrio requisito


de elegibilidade. Assim, aquele que pretenda se candidatar deve ter seu
domiclio eleitoral no local no qual ir concorrer s eleies. Ex: Diego pretende
concorrer a Governador da Bahia, logo, ele dever ter seu ttulo de eleitor
naquele Estado. No se pode confundir domiclio eleitoral com domiclio
civil: plenamente possvel que algum resida em Braslia (domiclio civil),
mas seu ttulo de eleitor seja de Salvador (domiclio eleitoral).
O inciso V trata da filiao partidria como condio de elegibilidade. No
Brasil, no se admite a candidatura avulsa (desvinculada de partido poltico).
Considerando-se que a filiao partidria uma condio de elegibilidade, cabeProfs. Diego Cerqueira/ Ricardo Vale

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nos questionar o seguinte: haver alguma repercusso da desfiliao partidria
e da infidelidade partidria (mudana de partido) sobre o mandato?
Segundo o STF, em relao aos parlamentares, a desfiliao e a infidelidade
partidrias resultaro na perda do mandato, salvo justa causa (por
exemplo, desvio de orientao ideolgica do partido). Mas, essa regra no se
aplica aos candidatos eleitos pelo sistema majoritrio, sob pena de
violao da soberania popular e das escolhas feitas pelo eleitor. 20
Por ltimo, o inciso VI trata do requisito de idade mnima, que deve ser
considerada na data da posse. Vale a pena memorizar esse dispositivo, pois
bastante cobrado em prova! Assim, temos:

18. (FGV / XIII Exame de Ordem Unificado 2014) No que concerne s


condies de elegibilidade para o cargo de prefeito previstas na
CRFB/88, assinale a opo correta.
a) Jos, ex-prefeito, que renunciou ao cargo 120 dias antes da eleio poder
candidatar-se reeleio ao cargo de prefeito.
b) Joo, brasileiro, solteiro, 22 anos, poder candidatar-se, pela primeira vez,
ao cargo de prefeito.
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c) Marcos, brasileiro, 35 anos e analfabeto, poder candidatar-se ao cargo de


prefeito.
d) Lus, capito do exrcito com 5 anos de servio, mas que no pretende e
nem ir afastar-se das atividades militares, poder candidatar-se ao cargo de
prefeito.
Comentrios:
Letra A: foi considerada errada pela FGV. Entretanto, no fica claro na questo
se Jos havia cumprido apenas um mandato de prefeito. Se for o caso, ele
20

ADI 5081 / DF, Rel. Min. Lus Roberto Barroso. Julg. 27.05.2015.

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poder se candidatar reeleio, mas no precisa se desincompatibilizar.
Caso Jos j tenha cumprido 2 (dois) mandatos consecutivos como Prefeito, ele
no poder, em qualquer hiptese, se candidatar a uma nova reeleio.
Letra B: correta. Para que Joo se candidate a Prefeito, ele deve ter a idade
mnima de 21 anos. Esse requisito preenchido por Joo.
Letra C: errada. Os analfabetos so inelegveis. Logo, Marcos no poder se
candidatar ao cargo de Prefeito.
Letra D: errada. Em razo de Lus ter menos de 10 anos de servio, Lus ter
que se afastar das atividades militares.
O gabarito a letra B.
19. (FGV/TJ-AM 2013) A Constituio da Repblica Federativa do
Brasil estabelece as condies para que um cidado possa se
candidatar em uma eleio, sendo certo que a no observncia de
quaisquer delas causa de impedimento para a candidatura. Um dos
requisitos dispostos a idade mnima para o exerccio de determinados
cargos polticos. A esse respeito, assinale a afirmativa correta.
a) A Constituio exige a idade mnima de 18 anos para Deputado Federal.
b) A Constituio exige a idade mnima de 25 anos para Prefeito.
c) A Constituio exige a idade mnima de 30 anos para Deputado Estadual.
d) A Constituio exige a idade mnima de 18 anos para vereador.
e) A Constituio exige a idade mnima de 30 anos para Senador.
Comentrios:
A letra A est incorreta. A idade mnima para o cargo de Deputado Federal de
21 anos (art. 14, 3, VI, c, CF).
A letra B est incorreta. A idade mnima para Prefeito de 21 anos (art. 14,
3, VI, c, CF).
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A letra C est incorreta. A idade mnima para Deputado Estadual de 21 anos


(art. 14, 3, VI, c, CF).
A letra D est correta. o que prev o art. 14, 3, VI, d, da Constituio. A
idade mnima para Vereador 18 anos.
A letra E est incorreta. Para Senador, a idade mnima de 35 anos (art. 14,
3, VI, a, CF).
O gabarito a letra D.
3.3. Direitos Polticos Negativos:
Os direitos polticos negativos so normas que limitam o exerccio do
sufrgio, restringindo a participao do indivduo na vida poltica. Podemos
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dividir os direitos polticos negativos em duas espcies: i) as inelegibilidades
e; ii) as hipteses de perda e suspenso dos direitos polticos.
3.3.1. Inelegibilidades:
A seguir, para cada regra, apresentaremos um exemplo, que permitir com que
voc entenda o que pode ser cobrado na prova. Quer um conselho? Foque
nos exemplos apenas para entender as regras! No fique divagando e
criando inmeros outros exemplos na sua cabea. Se voc o fizer, estar
perdendo tempo, pois as possibilidades de casos concretos tendem ao infinito!
Vamos l?
As inelegibilidades constituem condies que obstam o exerccio da
capacidade eleitoral passiva por um indivduo. As hipteses de
inelegibilidade do art. 14, 4 ao 7 no so exaustivas. Isso porque a
prpria Constituio expressamente autoriza que lei complementar estabelea
outras hipteses de inelegibilidade.
Podemos dividir as inelegibilidades em dois grandes grupos:
a) inelegibilidades absolutas: So regras que impedem a candidatura e o
exerccio de qualquer cargo poltico. Esto relacionadas a caractersticas
pessoais do indivduo. Foram taxativamente previstas pela CF/88 e no
podem ser criadas novas pela legislao infraconstitucional.
Segundo o art. 14, 4, so inelegveis os inalistveis e os analfabetos. Veja
que os analfabetos, apesar de poderem votar (voto facultativo), no podem ser
votados. E que, entre os inalistveis, temos os estrangeiros e os conscritos,
durante o perodo do servio militar obrigatrio.
b) inelegibilidades relativas: So regras que obstam a candidatura a certos
cargos polticos, em virtude de situaes especficas previstas na Constituio
ou em lei complementar. No esto vinculadas condio pessoal do indivduo
e no resultam em impedimento ao exerccio de qualquer cargo.
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Podem ser de diferentes tipos: i) por motivos funcionais; ii) por motivo de
casamento, parentesco ou afinidade (inelegibilidade reflexa); iii) inelegibilidade
relativa condio de militar.
A inelegibilidade por motivos funcionais est prevista no art. 14, 5, CF:
o Presidente da Repblica, os Governadores de Estado e do Distrito Federal, os
Prefeitos e quem os houver sucedido, ou substitudo no curso dos mandatos
podero ser reeleitos para um nico perodo subsequente. Nesse
sentido, os Chefes do Executivo (Presidente, Governador e Prefeito) somente
podem cumprir dois mandatos consecutivos no mesmo cargo.

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Destaque-se que plenamente possvel que algum cumpra trs ou mais
mandatos como Chefe do Poder Executivo, desde que estes no sejam
consecutivos. Assim, se o terceiro mandato vier alternado com o mandato de
outra pessoa, no haver qualquer vedao eleio.
A vedao reeleio para mais de um perodo subsequente regra que se
impe somente queles que cumpram mandatos de Chefe Executivo. Os
mandatos no Poder Legislativo no seguem essa regra: plenamente possvel
que um Deputado ou Senador seja eleito para ilimitados mandatos sucessivos.
Segundo o STF, o cidado que j exerceu dois mandatos consecutivos de
prefeito, ou seja, foi eleito e reeleito, fica inelegvel para um terceiro
mandato, ainda que seja em municpio diferente. Veda-se, com isso, a
figura do prefeito itinerante, que exerce mais de dois mandatos
consecutivos em municpios distintos.21.H, ainda, outros entendimentos
importantes sobre a inelegibilidade por motivos funcionais:
1) O cidado que j foi Chefe do Poder Executivo por dois mandatos
consecutivos no poder, na eleio seguinte, se candidatar ao cargo
de Vice. Exemplo: Lula foi Presidente da Repblica por 2 mandatos
consecutivos (2003 2006 e 2007-2010). Nas eleies de 2010, ele no
poderia ter se candidatado a Vice de Dilma Rousseff.
2) Os Vices tambm s podero se reeleger, para o mesmo cargo,
por um nico perodo subsequente. Exemplo: Michel Temer foi VicePresidente no mandato 2011-2014, sendo reeleito para o mandato
seguinte (2015-2018). No entanto, ele no poder se candidatar a um
terceiro mandato consecutivo como Vice-Presidente.
3) Os Vices, reeleitos ou no, podero se candidatar ao cargo do
titular na eleio seguinte, mesmo que o tenham substitudo no curso
do mandato.
*Um caso importante, que inclusive chegou ao STF, foi o que envolveu o governo de
So Paulo. Mrio Covas foi eleito Governador de SP em 1994, tendo como Vice Geraldo
Alckmin. Em 1998, Covas reeleito Governador e, novamente, Geraldo Alckmin o
seu Vice. At aqui, nenhum problema!
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O problema foi que, em 2001, no curso do 2 mandato, Covas veio a falecer, ocorrendo
a vacncia do cargo de Governador. Alckmin assume como Governador em definitivo e
completa o mandato de seu antecessor. Em 2002, Alckmin se candidata a um novo
mandato como Governador e eleito. A pergunta que se faz, ento, a seguinte:
estaria Alckmin cumprindo um terceiro mandato consecutivo?
O STF ento entendeu que Alckmin poderia, sim, assumir o mandato de
Governador nesse novo mandato. Isso porque os Vices, reeleitos ou no,
podero se candidatar ao cargo do titular na eleio seguinte, mesmo que o
tenham substitudo no curso do mandato.

21

RE 637485/RJ, rel. Min. Gilmar Mendes, 1.8.2012. (RE-637485)

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E se o Presidente, Governador ou Prefeito quiser se candidatar a outro cargo,
diferente de Chefe do Poder Executivo? Poder faz-lo? Sim. No entanto, o art.
14, 6, CF/88 determina que para concorrerem a outros cargos, o Presidente
da Repblica, os Governadores de Estado e do Distrito Federal e os Prefeitos
devem renunciar aos respectivos mandatos at seis meses antes do
pleito. Essa a famosa desincompatibilizao, que busca impedir que o
Chefe do Executivo se utilize da mquina pblica para se eleger.
Cabe destacar que a desincompatibilizao no necessria quando o Chefe
do Poder Executivo v concorrer reeleio. S cabe falar em
desincompatibilizao quando se candidata a um novo cargo. Ex: Governador
deseja se candidatar a Senador nas prximas eleies. Para faz-lo, ele
precisar renunciar ao cargo de Governador 6 meses antes do pleito eleitoral.
E os Vices?
Precisam se desincompatibilizar? O Vice-Presidente, o ViceGovernador e o Vice-Prefeito podero concorrer normalmente a outros
cargos, preservando seus mandatos, desde que nos seis meses
anteriores ao pleito no tenham sucedido ou substitudo22 o titular.
A inelegibilidade reflexa (por motivo de casamento, parentesco ou afinidade)
est prevista no art. 14, 7, CF/88. Leva esse nome porque ela resulta do fato
de que uma pessoa, ao ocupar um cargo de Chefe do Poder Executivo, afeta a
elegibilidade de terceiros (cnjuge, parentes e afins).
Detalhe: somente so afetados por essa inelegibilidade o cnjuge, parentes e
afins de titular de cargo de Chefe do Poder Executivo; o fato de algum ser
titular de cargo Legislativo no traz qualquer implicao elegibilidade de
terceiros. Se Joozinho ocupa o cargo de Senador, seu cnjuge, parentes e
afins podero se candidatar normalmente, a qualquer cargo poltico.
Vejamos, agora, o exato contedo da inelegibilidade reflexa:
7-So inelegveis, no territrio de jurisdio do titular, o cnjuge e os parentes
consanguneos ou afins, at o segundo grau ou por adoo, do Presidente da
Repblica, de Governador de Estado ou Territrio, do Distrito Federal, de Prefeito
ou de quem os haja substitudo dentro dos seis meses anteriores ao pleito, salvo
se j titular de mandato eletivo e candidato reeleio.
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A inelegibilidade reflexa alcana somente o territrio de jurisdio do


titular do cargo do Poder Executivo. Suponha que Jos seja Prefeito de So
Joo del-Rei (MG). Seu cnjuge, parentes e afins, at o 2 grau, ou por adoo,
no podero se candidatar, nas prximas eleies, a qualquer cargo

22

A sucesso ocorre quando algum (geralmente o Vice do Chefe do Executivo) ocupa o lugar do Chefe do Executivo at o final de seu
mandato, passando a ocupar o seu cargo. o que acontece se, por exemplo, o Presidente da Repblica renunciar. O Vice-Presidente (em
regra) passar a ocupar o cargo. J na substituio, o Vice (ou outra pessoa) ocupa o cargo do Chefe do Executivo apenas
temporariamente. o que acontece quando o Presidente da Repblica viaja para o exterior, por exemplo.

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dentro do territrio de So Joo del-Rei (MG). No podero, portanto, se
candidatar a Vereador. Entretanto, o cnjuge, parentes e afins, at o 2 grau,
ou por adoo de Jos podero se candidatar, normalmente, a um cargo
eletivo que extrapole o territrio de So Joo del-Rei (MG). Podero, por
exemplo, se candidatar a Governador de Minas Gerais, Senador, Deputado
Federal. Assim, temos que:
a) O cnjuge, parentes e afins, at o segundo grau, ou por adoo de
Prefeito no podero se candidatar a nenhum cargo dentro daquele
Municpio (Vereador, Prefeito e Vice-Prefeito).
b) O cnjuge, parentes e afins, at o segundo grau, ou por adoo de
Governador no podero se candidatar a nenhum cargo dentro daquele
Estado. Isso inclui os cargos de Vereador, Prefeito e Vice-Prefeito (de
qualquer dos Municpios daquele estado), bem como os cargos de
Deputado Federal, Deputado Estadual e Senador, por aquele estado.
c) O cnjuge, parentes e afins, at o segundo grau, ou por adoo de
Presidente no podero se candidatar a nenhum cargo eletivo no Pas.
Segundo o STF, a inelegibilidade reflexa alcana tambm aqueles que tenham
constitudo unio estvel com o Chefe do Poder Executivo, inclusive no
caso de unies homoafetivas. Outrossim, a dissoluo do casamento,
quando ocorrida durante o mandato, no afasta a inelegibilidade reflexa.
o que determina o STF na Smula Vinculante n 18:
A dissoluo da sociedade ou do vnculo conjugal, no curso do mandato, no
afasta a inelegibilidade prevista no 7, do artigo 14 da Constituio Federal.

Ainda da jurisprudncia do STF, extramos que, caso um municpio seja


desmembrado, o parente do prefeito do municpio-me afetado pela
inelegibilidade reflexa quanto ao municpio-filho, no podendo
candidatar-se Prefeitura deste, por exemplo.
No menos importante, ao lermos o art. 14, 7, percebemos, em sua parte
final, que h uma exceo regra da inelegibilidade reflexa: salvo se j titular
de mandato eletivo e candidato reeleio. Mas o que isso significa?
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Significa que a inelegibilidade reflexa no se aplica caso o cnjuge,


parente ou afim j possua mandato eletivo; nessa situao, ser possvel
que estes se candidatem reeleio, mesmo se ocuparem cargos dentro da
circunscrio do Chefe do Executivo. Ex: Joo das Couves seja prefeito do
Municpio de So Joo del-Rei (MG). Nas prximas eleies, seu irmo se elege
Governador de Minas Gerais. Joo das Couves poder se candidatar reeleio
no Municpio de So Joo del-Rei? Sim, poder. Joo das Couves no ser
afetado pela inelegibilidade reflexa, pois j era titular de mandato eletivo e,
agora, candidato reeleio.

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Importante registrar entendimento do TSE que se o Chefe do Executivo
renunciar seis meses antes da eleio, seu cnjuge, parentes ou afins at o
segundo grau podero candidatar-se a todos os cargos eletivos da
circunscrio, desde que ele prprio pudesse concorrer reeleio. Isso
vlido para o prprio cargo do titular.
Suponha, por exemplo, que Alfredo seja Governador de Minas Gerais,
cumprindo o seu primeiro mandato. Na prxima eleio, ele poderia se reeleger
(seria o segundo mandato consecutivo de Governador). Em virtude da
inelegibilidade reflexa, sua esposa, Maria, no poderia se candidatar a nenhum
cargo eletivo em Minas Gerais. Entretanto, caso Alfredo renuncie seis meses
antes da eleio, Maria poder candidatar-se ao cargo de Governadora. Isso
somente ser possvel porque Alfredo poderia concorrer reeleio.
Existe, ainda, a inelegibilidade relativa condio de militar, a qual est
prevista no art. 14, 8, CF/88:
8 - O militar alistvel elegvel, atendidas as seguintes condies:
I - se contar menos de dez anos de servio, dever afastar-se da atividade;
II - se contar mais de dez anos de servio ser agregado pela autoridade
superior e, se eleito, passar automaticamente, no ato da diplomao, para a
inatividade.
Percebe-se que apenas so elegveis os militares que forem alistveis;
nesse sentido, os conscritos (aqueles que cumprem o servio militar
obrigatrio), por no serem alistveis, no sero elegveis. Entretanto, para que
o militar seja elegvel, ele deve cumprir certas condies, que variam segundo
o seu tempo de servio.
Se o militar contar menos de 10 anos de servio, ele dever afastar-se da
atividade. Se contar mais de 10 anos, ser agregado pela autoridade superior e,
se eleito, passar automaticamente, no ato da diplomao para a inatividade.
Nesse caso, o militar se conservar ativo at a diplomao.
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Sabe-se que uma das condies de elegibilidade a filiao partidria. O


problema que o art. 143, 3, V, CF, veda a filiao do militar a partido
poltico. Porm, o TSE, diante dessa situao, determinou que, caso o militar
venha a candidatar-se, a ausncia de prvia filiao partidria (uma das
condies de elegibilidade) ser suprida pelo registro da candidatura
apresentada pelo partido poltico e autorizada pelo candidato.

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Como j mencionamos, a CF/88 prev que lei complementar nacional23


poder criar outras hipteses de inelegibilidade relativa. (9, art. 14)
9 Lei complementar estabelecer outros casos de inelegibilidade e os
prazos de sua cessao, a fim de proteger a probidade administrativa, a
moralidade para exerccio de mandato considerada vida pregressa do
candidato, e a normalidade e legitimidade das eleies contra a influncia do
poder econmico ou o abuso do exerccio de funo, cargo ou emprego na
administrao direta ou indireta.
Embora nada tenha sido dito, uma emenda constitucional tambm pode
criar novas hipteses de inelegibilidade relativa. Com base nesse
dispositivo, foi elaborada a LC no 64/1990, que estabeleceu casos de
inelegibilidade e determinou outras providncias. Essa lei sofreu alterao
recente pela Lei Complementar no. 135/2010, a Lei da Ficha Limpa, que
previu novas hipteses de inelegibilidade.

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23
Note que eu falei em lei complementar (LC) nacional. E qual a diferena entre uma lei nacional e uma lei federal? A nacional
abrange todos os entes federados. o caso do Cdigo Penal, por exemplo. J a federal, abrange somente a Unio. Exemplo: Lei
8.112/1990, que institui o Regime Jurdico dos Servidores Pblicos Civis da Unio, das autarquias, inclusive as em regime especial, e das
fundaes pblicas federais.

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Os dispositivos a seguir so cobrados em sua literalidade:
10 - O mandato eletivo poder ser impugnado ante a Justia Eleitoral no
prazo de quinze dias contados da diplomao, instruda a ao com provas de
abuso do poder econmico, corrupo ou fraude.
11 - A ao de impugnao de mandato tramitar em segredo de justia,
respondendo o autor, na forma da lei, se temerria ou de manifesta m-f.

20. (FGV/ XII Exame de Ordem 2013) Joo, 29 anos de idade,


brasileiro naturalizado desde 1992, decidiu se candidatar, nas eleies
de 2010, ao cargo de
Deputado Federal, em determinado ente
federativo. Eleito, e aps ter tomado posse, foi escolhido para Presidir a
Cmara dos Deputados, Com base na hiptese acima, assinale a
afirmativa correta.
a) Joo no poderia ter-se candidatado ao cargo de Deputado Federal, uma vez
que esse um cargo privativo de brasileiro nato.
b) Joo no poderia ser Deputado Federal, mas poderia ingressar na carreira
diplomtica em que no exigido o requisito de ser brasileiro nato.
c) Joo poderia ter-se candidatado ao cargo de Deputado Federal, bem como
ser eleito, entretanto, no poderia ter sido escolhido Presidente da Cmara dos
Deputados, eis que esse cargo deve ser exercido por brasileiro nato.
d) Joo no poderia ter-se candidatado ao cargo de Deputado Federal, mas
poderia ter se candidatado ao cargo de Senador da Repblica, mesmo sendo
brasileiro naturalizado.
Comentrios:
A letra A est incorreta. O cargo de Deputado Federal no privativo de
brasileiro nato. Essa restrio aplica-se apenas ao cargo de Presidente da
Cmara (art. 12, 3, II, CF).
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A letra B est incorreta. Como vimos, o cargo de Deputado Federal no


privativo de brasileiro nato, o que j bastaria para a alternativa estar errada.
H, entretanto, mais um erro na questo: o ingresso na carreira diplomtica
requer a condio de brasileiro nato (art. 12, 3, V, CF).
A letra C est correta. o que prev a Constituio Federal (art. 12, 3, II,
CF). O cargo de Presidente da Cmara dos Deputados privativo de
brasileiro nato, motivo pelo qual Joo no poder exerc-lo. Quanto ao cargo
de Deputado Federal, exige-se idade mnima de 21 anos.
A letra D est incorreta. Joo poderia candidatar-se a Deputado Federal, mas
no poderia se candidatar ao cargo de Senador. O cargo de Senador tem
como requisito a idade mnima de 35 anos, o que no cumprido por Joo.
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O gabarito a letra C.
21. (FGV / IX Exame de Ordem Unificado 2012) Jos da Silva, prefeito
do Municpio X, integrante do Estado Y, possui familiares que
pretendem concorrer a cargos elegveis nas prximas eleies. Sobre
essa situao, assinale a afirmativa correta.
a) Jos da Silva Junior, filho de Jos da Silva, que ter 18 anos completos na
poca da eleio, poder se candidatar ao cargo de deputado estadual de Y,
desde que Jos da Silva tenha se desincompatibilizado seis meses antes do
pleito.
(b) Maria da Silva, esposa de Jos da Silva, vereadora do municpio X, s
poder concorrer novamente ao cargo de vereadora, se Jos da Silva se
desincompatibilizar seis meses antes do pleito.
c) Jos da Silva poder concorrer ao cargo de governador do estado Z, no
sendo necessrio que renuncie ao mandato at seis meses antes do pleito.
d) Pedro Costa, sobrinho de Jos da Silva, poder concorrer ao cargo de
Vereador do Municpio X mesmo que Jos da Silva no tenha se
desincompatibilizado seis meses antes do pleito.
Comentrios:
Letra A: errada. No h qualquer bice a que o filho do Prefeito do Municpio X
se candidate a Deputado Estadual, uma vez que a inelegibilidade reflexa
alcana apenas os cargos que esto no territrio de jurisdio do
titular. Assim, o filho do Prefeito do Municpio X no poderia se candidatar a
vereador por esse mesmo Municpio. At aqui tudo bem! O problema que Jos
da Silva Junior tem apenas 18 anos, e a idade mnima para elegibilidade ao
cargo de deputado estadual de 21 anos (art. 14, 3, VI, c, CF).
Letra B: errada. Como Maria candidata a reeleio, no necessria a
desincompatilizao de Jos da Silva. De acordo com o 7 do art. 14 da
Constituio Federal, so inelegveis, no territrio de jurisdio do titular, o
cnjuge e os parentes consanguneos ou afins, at o segundo grau ou por
adoo, do Presidente da Repblica, de Governador de Estado ou Territrio, do
Distrito Federal, de Prefeito ou de quem os haja substitudo dentro dos seis
meses anteriores ao pleito, salvo se j titular de mandato eletivo e
candidato reeleio.
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Letra C: errada. necessrio que Jos da Silva renuncie ao mandato at seis


meses antes do pleito, por determinao do art. 14, 6, da Constituio
Federal. que, para concorrerem a outros cargos, os Chefes do Poder
Executivo devem renunciar aos seus mandatos at 6 meses antes do pleito.
Letra D: correta. Pegadinha, meus amigos. O sobrinho parente de 3 grau
e, portanto, no atingido pela inelegibilidade reflexa, que alcana at o 2
grau. Logo, Pedro Costa poder, sim, candidtar-se a Vereador do Municpio X.
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O gabarito a letra D.
22. (FGV / Senado Federal 2012) A respeito dos direitos polticos
previstos na CRFB, assinale a afirmativa INCORRETA.
a) A soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto direto e
secreto, com valor igual para todos, e, nos termos da lei, mediante plebiscito,
referendo ou iniciativa popular.
b) No podem alistar-se como eleitores os estrangeiros e, durante o perodo do
servio militar obrigatrio, os conscritos.
c) O mandato eletivo poder ser impugnado ante a Justia Eleitoral no prazo de
quinze dias contados da posse, instruda a ao com provas de abuso do poder
econmico, corrupo ou fraude.
d) condio de elegibilidade o domiclio eleitoral na circunscrio.
e) condio de elegibilidade a idade mnima de trinta e cinco anos para
Senador.
Comentrios:
Letra A: correta. So instrumentos de participao popular: i) o voto
direto, secreto e com valor igual para todos; ii) o plebiscito; iii) o referendo e;
iv) a iniciativa popular.
Letra B: correta. Os estrangeiros e os conscritos no podem se alistar como
eleitores. Trata-se de hipteses de inelegibilidade absoluta.
Letra C: errada. O mandato eletivo pode ser impugnado no prazo de 15 dias
contados da diplomao (e no da posse!).
Letra D: correta. Uma das condies de elegibilidade o domiclio eleitoral na
circunscrio.
Letra E: correta. Para Senador, a idade mnima de 35 anos.
O gabarito a letra C.

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3.3.2. Perda e Suspenso dos direitos polticos:


No art. 15, a Constituio traz as hipteses de privao dos direitos
polticos. Esta pode dar-se de maneira definitiva (denominando-se perda)
ou temporria (suspenso). Importante ressaltar que a Constituio, em
resposta ditadura que a precedeu, no permite, em nenhuma hiptese, a
cassao dos direitos polticos. Que tal lermos juntos o art. 15?

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Art. 15. vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso s se
dar nos casos de:
I - cancelamento da naturalizao por sentena transitada em julgado;
II - incapacidade civil absoluta;
III - condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus efeitos;
IV - recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa, nos
termos do art. 5, VIII;
V - improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 4.
A Constituio no explicita quais so os casos de perda e quais so os
casos de suspenso dos direitos polticos. Entretanto, segundo a doutrina,
esses dois institutos apresentam as seguintes diferenas:
a) A perda se d por prazo indeterminado, enquanto a suspenso
pode se dar tanto por prazo determinado quanto por
indeterminado;
b) Na perda, a reaquisio dos direitos polticos no automtica
aps a cessao da causa; na suspenso, a reaquisio
automtica.
Desse modo, para a maior parte dos doutrinadores, tem-se a perda nos
incisos I e IV do art. 15 da CF e suspenso nos demais incisos. Olha s:

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No caso de condenao criminal transitada em julgado, a suspenso dos


direitos polticos imediata, implicando imediata perda do mandato eletivo.
Trata-se, segundo o STF, de norma autoaplicvel, que independe, para sua
imediata incidncia, de qualquer ato de intermediao legislativa. 24
A priso de uma pessoa no suficiente para que ocorra a suspenso
de direitos polticos, afinal, h vrias situaes em que a priso no
motivada por uma condenao criminal transitada em julgado. o caso, por
exemplo, da priso em flagrante ou da priso temporria, que no importaro
em suspenso dos direitos polticos.
24

STF, RMS 22.470-AgR, Rel. Min. Celso de Mello, j. 11.06.96, DJ de 27.09.96.

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importante ficarmos atentos quanto s consequncias dos atos de
improbidade administrativas, Segundo o art. 37, 4, os atos de improbidade
administrativa resultaro na perda do mandato e na suspenso dos direitos
polticos. bastante comum que as bancas examinadoras tentem enganar os
alunos dizendo que, no caso de improbidade administrativa, haver perda do
mandato e dos direitos polticos. Isso est errado! Nessa situao, haver
suspenso dos direitos polticos.
A perda do mandato, entretanto, no se aplica a membro do Congresso
Nacional. Por determinao do art. 55, 2, da CF/88, a perda do mandato
ser decidida pela Casa a que pertencer o congressista, por maioria absoluta,
mediante provocao da respectiva Mesa ou de partido poltico representado no
Congresso Nacional, assegurada ampla defesa.25

23. (FGV / VI Exame de Ordem Unificado 2012) A respeito dos


direitos polticos, assinale a alternativa correta.
a) O cancelamento de naturalizao por deciso do Ministrio da Justia caso
de perda de direitos polticos.
b) A condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus
efeitos, caso de cassao de direitos polticos.
c) A improbidade administrativa caso de suspenso de direitos polticos.
d) A incapacidade civil relativa caso de perda de direitos polticos.
Comentrios:
Letra A: errada. O cancelamento de naturalizao por deciso (judicial)
transitada em julgado hiptese de perda dos direitos polticos.
Letra B: errada. No Brasil, vedada a cassao de direitos polticos.
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Letra C: correta. De fato, a improbidade administrativa importa na suspenso


dos direitos polticos.
Letra D: errada. A incapacidade civil absoluta hiptese de suspenso dos
direitos polticos.
O gabarito a letra C.
24. (FGV / IV Exame de Ordem Unificado 2011) Os direitos polticos
no podem ser cassados. Podem, no entanto, sofrer perda ou
suspenso luz das normas constitucionais pelo seguinte fundamento:
25
Nesse sentido, entende o STF que da condenao criminal transitada em julgado, ressalvada a hiptese do art. 55,
2, da Constituio, resulta por si mesma a perda do mandato eletivo ou do cargo do agente poltico (RE 418.876, Rel.
Min. Seplveda Pertence, j. 30..03.04, DJ 04.06.04).

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a) condenao cvel sem trnsito em julgado.
b) incapacidade civil relativa, declarada judicialmente.
c) cancelamento de naturalizao por deciso administrativa.
d) improbidade administrativa.
Comentrios:
Letra A: errada. A condenao criminal transitada em julgado, enquanto
durarem seus efeitos, importa na suspenso dos direitos polticos.
Letra B: errada. A incapacidade civil absoluta implica na suspenso dos direitos
polticos.
Letra C: errada. O cancelamento de naturalizao por deciso judicial
transitada em julgado leva perda dos direitos polticos.
Letra D: correta. A improbidade administrativa implica na suspenso dos
direitos polticos.
O gabarito a letra D.
25. (FGV / DPE-RJ 2014) A mesma Constituio da Repblica que
assegura os direitos polticos como instrumentos por meio dos quais se
garante o exerccio da soberania popular, prev a perda ou suspenso
dos mesmos, no caso de:
a) incapacidade civil relativa, como na hiptese de interdio, na forma da lei.
b) condenao criminal por improbidade administrativa, atravs de sentena
penal transitada em julgado.
c) prtica de ato de improbidade administrativa, reconhecida em regular
processo administrativo transitado em julgado.
d) recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa, na
forma da lei.
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e) condenao criminal por crime hediondo, com deciso judicial transitada em


julgado, hiptese em que ocorre cassao dos direitos polticos enquanto
durarem os efeitos da condenao.
Comentrios:
Letra A: errada. A incapacidade civil absoluta que implica na suspenso dos
direitos polticos.
Letra B: errada. O examinador misturou as coisas. Ocorrer suspenso dos
direitos polticos no caso de condenao criminal transitada em julgado,
enquanto durarem os seus efeitos. A improbidade administrativa no tem
natureza criminal.
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Letra C: errada. A improbidade administrativa, de fato, implica na suspenso
dos direitos polticos. No entanto, esta reconhecida em processo judicial.
Letra D: correta. A recusa de cumprir obrigao legal a todos imposta ou
prestao alternativa, na forma da lei, hiptese de suspenso dos direitos
polticos.
Letra E: errada. No existe cassao de direitos polticos no ordenamento
jurdico brasileiro.
O gabarito a letra D.

3.5. Princpio da anterioridade eleitoral:


No art. 16, CF/88 a Constituio traz o princpio da anterioridade eleitoral:
Art. 16. A lei que alterar o processo eleitoral entrar em vigor na data de sua
publicao, no se aplicando eleio que ocorra at um ano da data de sua
vigncia.
A lei eleitoral tem vigncia (fora de lei) imediatamente, na data de sua
publicao. Entretanto, produz efeitos apenas em momento futuro: no se
aplica eleio que ocorrer at um ano da data de sua vigncia.
Nesse sentido, o STF26 afastou a aplicao da Lei da Ficha Limpa s eleies
de 2010. Mesmo essa lei tendo entrado em vigor em 2010, ela no poderia ser
aplicada s eleies realizadas naquele ano. Cabe destacar que o STF considera
que o princpio da anterioridade eleitoral clusula ptrea.

4. Partidos Polticos
Os partidos polticos, instituies essenciais preservao do Estado
democrtico de direito, so entidades de direito privado que se organizam
em torno de ideias e convices polticas comuns, almejando a conquista e
manuteno do poder por meio das eleies.
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A Constituio trata dos partidos polticos em seu art. 17. Vamos sua anlise!
Art. 17. livre a criao, fuso, incorporao e extino de partidos polticos,
resguardados
a
soberania
nacional,
o
regime
democrtico,
o
pluripartidarismo, os direitos fundamentais da pessoa humana e observados
os seguintes preceitos:
Veja que plena a liberdade de criao dos partidos polticos, desde que
resguardados certos valores: a soberania nacional, o regime democrtico, o
pluripartidarismo e os direitos fundamentais da pessoa humana (no pode
26

RE 633703/MG, Rel. Min. Gilmar Mendes, j. 23.03.2011, DJe 18.11.2011.

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haver partido nazista ou racista, por exemplo). A seguir, so listados os
preceitos a serem observados pelos partidos polticos:
I - carter nacional;
No pode haver um partido poltico envolvendo s um Estado-membro ou
municpio, ou o Distrito Federal. S poder ser reconhecido como partido
poltico aquele que tiver repercusso em todo o pas. Isso visa evitar que
interesses de grupos minoritrios tenham legitimidade, em detrimento daqueles
que representam toda a sociedade.
II - proibio de recebimento de recursos financeiros de entidade ou governo
estrangeiros ou de subordinao a estes;
A soberania nacional um princpio que limita o funcionamento dos partidos
polticos; no pode haver, portanto, partido poltico que receba recursos
financeiros de entidade ou governo estrangeiro, tampouco que se
subordine a estes. Essa proibio visa impedir que os interesses da Repblica
Federativa do Brasil fiquem subordinados ao capital estrangeiro.
III - prestao de contas Justia Eleitoral;
A prestao de contas Justia Eleitoral tem como objetivo impedir a existncia
de caixa dois nos pleitos eleitorais. Com isso, as contas dos partidos seriam
todas submetidas fiscalizao financeira, em prol da moralidade pblica.
IV - funcionamento parlamentar de acordo com a lei.
Trata-se de norma de eficcia limitada, regulamentado pela Lei n 9.096/95.
1 assegurada aos partidos polticos autonomia para definir sua estrutura
interna, organizao e funcionamento e para adotar os critrios de escolha e o
regime de suas coligaes eleitorais, sem obrigatoriedade de vinculao entre
as candidaturas em mbito nacional, estadual, distrital ou municipal, devendo
seus estatutos estabelecer normas de disciplina e fidelidade partidria.
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A autonomia partidria ( 1 do art. 17) visa impedir qualquer controle


do Estado sobre os partidos polticos, criando uma rea de reserva
estatutria absolutamente indevassvel pela ao normativa do Poder Pblico,
vedando, nesse domnio jurdico, qualquer ensaio de ingerncia legislativa do
Poder Estatal (STF, ADI 1.407-MC, DJ de 17.04.2001).
Nesse sentido, garante-se aos partidos a liberdade para definir sua
estrutura interna, organizao e funcionamento e para adotar os
critrios de escolha e o regime de suas coligaes. No pode o legislador
ordinrio interferir nessa matria, que de competncia dos partidos.
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Destaque-se que, a partir da Emenda Constitucional n 52/2006, passou a no
haver mais, no ordenamento jurdico nacional, a obrigatoriedade de
simetria das coligaes em mbito nacional, estadual e municipal. Em outras
palavras, no h obrigatoriedade de vinculao entre as candidaturas em
mbito nacional, estadual, distrital ou municipal. Assim, uma coligao feita
para as eleies nacionais no precisa ser repetida nas eleies estaduais. No
se aplica o princpio da verticalizao na formao de coligaes.
Visando a democracia foi assegurada autonomia aos partidos polticos, mas
exigiu-se que seus estatutos estabelecessem normas de disciplina e
fidelidade partidria. Na mesma linha, foram assegurados aos partidos
polticos recursos de fundo partidrio e acesso ao rdio e televiso (na forma
da lei), vedada a utilizao de organizao paramilitar pelos mesmos.
2 - Os partidos polticos, aps adquirirem personalidade jurdica, na forma
da lei civil, registraro seus estatutos no Tribunal Superior Eleitoral.
A aquisio de personalidade jurdica dos partidos polticos dar-se-
conforme as normas do Cdigo Civil (arts. 45 e 985) e da Lei de Registros
Pblicos (art. 120). Nesse sentido, a aquisio da personalidade se d com a
inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, averbando-se no
registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo.
Aps o Cartrio de Registros de Ttulos e Documentos aferir se os requisitos
legais foram respeitados, resta lavrar o registro dos estatutos do partido poltico
no Tribunal Superior Eleitoral (TSE).27 Com o registro do estatuto no TSE, o
partido ir adquirir capacidade poltica.
3 - Os partidos polticos tm direito a recursos do fundo partidrio e
acesso gratuito ao rdio e televiso, na forma da lei.
Em relao ao fundo partidrio, seu objetivo garantir o financiamento das
atividades dos partidos polticos. Os recursos desse fundo so distribudos
pelo TSE aos rgos nacionais dos partidos (Lei 9.096/95, art. 41, II). J o
acesso gratuito ao rdio e TV ( 3 do art. 17), institudo pelo legislador
ordinrio visando estabelecer anualmente os critrios de sua utilizao. Seu
objetivo igualizar, por mtodos ponderados, as oportunidades dos candidatos
de maior ou menor expresso econmica no momento de expor ao eleitorado
suas propostas.28 o chamado direito de antena.
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4 - vedada a utilizao pelos partidos polticos de organizao


paramilitar.

27
28

STF, RE 164.458-AgRg, DJ de 02.06.1995.


STF, ADI 956, DJ de 20.04.2001.

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Essa proibio se coaduna com o art. 5, XVII, CF/88, que dispe que plena
a liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de carter paramilitar.

26. (FGV / X Exame de Ordem Unificado 2013) Apesar da existncia


de vrios partidos polticos por fora de questes regionais,
conjunturais e do vnculo da fidelidade partidria, comum a cada ano
o surgimento de novas agremiaes no cenrio nacional. Quanto ao
funcionamento dos partidos polticos, luz das normas constitucionais,
assinale a afirmativa correta.
a) Podem receber recursos financeiros de governo estrangeiro.
b) Devem prestar as contas partidrias perante Conselho Especial.
c) Podem ter carter regional, representando pelo menos duas regies.
d) Tm acesso gratuito ao rdio e televiso nos limites legais.
Comentrios:
Letra A: errada. Os partidos polticos no podem receber recursos financeiros
de entidade ou governo estrangeiro.
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Letra B: errada. A prestao de contas deve ser feita Justia Eleitoral.


Letra C: errada. Os partidos polticos devem ter carter nacional.
Letra D: correta. Segundo o art. 17, 3, CF/88, os partidos polticos tm
direito a recursos do fundo partidrio e acesso gratuito ao rdio e
televiso, na forma da lei.
O gabarito a letra D.
27. (FGV / PC-AP - 2010) Relativamente aos partidos polticos, assinale
a afirmativa incorreta.
a) assegurada aos partidos polticos autonomia para definir sua estrutura
interna, organizao e funcionamento e para adotar os critrios de escolha e o
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regime de suas coligaes eleitorais, sem obrigatoriedade de vinculao entre
as candidaturas em mbito nacional, estadual, distrital ou municipal, devendo
seus estatutos estabelecer normas de disciplina e fidelidade partidria.
b) livre a criao, fuso, incorporao e extino de partidos polticos,
resguardados a soberania nacional, o regime democrtico, o pluripartidarismo,
os direitos fundamentais da pessoa humana e observados os seguintes
preceitos: I-carter nacional; II-proibio de recebimento de recursos
financeiros de entidade ou governo estrangeiros ou de subordinao a estes;
III-prestao de contas Justia Eleitoral; IV-funcionamento parlamentar de
acordo com a lei.
c) Os partidos polticos tm direito a recursos do fundo partidrio e acesso
gratuito ao rdio e televiso, na forma da lei.
d) Os partidos polticos, aps adquirirem personalidade jurdica, na forma da lei
civil, devero coletar assinaturas de pelo menos 3% (trs por cento) dos
eleitores regulamente inscritos na justia eleitoral de no mnimo 7 (sete)
Estados ou Territrios para que seus estatutos possam ser registrados no
Tribunal Superior Eleitoral e os partidos sejam como tal reconhecidos pela lei
eleitoral.
e) vedada a utilizao pelos partidos polticos de organizao paramilitar.
Comentrios:
Letra A: correta. exatamente o que dispe o art. 17, 1, CF/88. Esse
dispositivo consagra a autonomia partidria e dispensa a simetria entre as
coligaes em mbito federal, estadual e municipal.
Letra B: correta. isso mesmo. H liberdade para a criao de partidos
polticos, desde que resguardados certos valores (soberania nacional, regime
democrtico e pluripartidarismo) e certos princpios.
Letra C: correta. Segundo o art. 17, 3, CF/88, os partidos polticos tm
direito a recursos do fundo partidrio e acesso gratuito ao rdio e
televiso, na forma da lei.
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Letra D: errada. Essa alternativa era bem complexa, pois exigia conhecimento
da Lei n 9.096/95, que dispe sobre os partidos polticos. Dificilmente, algum
saberia responder essa assertiva. Segundo o art. 7, 1, da Lei n 9.096/95,
s admitido o registro do estatuto de partido poltico que tenha carter
nacional, considerando-se como tal aquele que comprove o apoiamento de
eleitores correspondente a, pelo menos, meio por cento dos votos dados na
ltima eleio geral para a Cmara dos Deputados, no computados os
votos em branco e os nulos, distribudos por um tero, ou mais, dos
Estados, com um mnimo de um dcimo por cento do eleitorado que haja
votado em cada um deles.
Letra E: correta. Segundo o art. 17, 4, CF/88, vedada a utilizao pelos
partidos polticos de organizao paramilitar. O gabarito a letra D.
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a) Alessandro Bilancia, graas ao seu reconhecido


saber jurdico e sua ilibada reputao, poder ser
indicado para compor o quadro de ministros do
Supremo Tribunal Federal.

5. Caderno de Prova
1. (FGV/ TJ-BA 2015) A respeito dos direitos
sociais, correto afirmar que:

b) Alessandro Bilancia, na hiptese de concorrer ao


cargo de deputado federal e ser eleito, poder ser
indicado para exercer a Presidncia da Cmara dos
Deputados.

a) sempre exigiro uma omisso por parte dos


poderes constitudos;
b) podem ser vistos como a primeira dimenso ou
gerao dos direitos fundamentais;

c) Alessandro Bilancia, na hiptese de concorrer ao


cargo de senador e ser eleito, pode ser o lder do
partido na Casa, embora no possa presidir o
Senado Federal.

c) nunca dependem da disponibilidade de recursos


financeiros para a sua implementao;
d) podem exigir o oferecimento de prestaes
especficas;

d) Alessandro Bilancia, dada a sua ampla e slida


condio intelectual, pode ser nomeado para
assumir qualquer ministrio do governo.

e) somente devem ser atribudos s pessoas


naturais, jurdica e economicamente classificadas
como necessitadas.

4. (FGV / XV Exame de Ordem Unificado


2014) A CRFB/88 identifica as hipteses de
caracterizao
da
nacionalidade
para
brasileiros
natos
e
os
brasileiros
naturalizados. Com base no previsto na
Constituio, assinale a alternativa que indica
um
caso
constitucionalmente
vlido
de
naturalizao requerida para obteno de
nacionalidade brasileira.

2. (FUNCAB / PC-ES 2013/ Adaptada) So


direitos sociais preceituados na Constituio
de 1988:
a) a educao, a sade, a alimentao, o trabalho,
a moradia, o transporte, o lazer, a segurana, a
previdncia social, a proteo maternidade e
infncia, a assistncia aos desamparados.

a) Juan, cidado espanhol, casado com Beatriz,


brasileira, ambos residentes em Barcelona.

b) a educao, a sade, o trabalho, o lazer, a


segurana, a previdncia social, a proteo
maternidade e infncia, a assistncia aos
desamparados.

b) Anderson, cidado portugus, domiciliado no


Brasil h 36 dias.

c) a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o


lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo
maternidade e infncia, a assistncia aos
desamparados.

c) Louis, cidado francs, domiciliado em Braslia h


14 anos, que est em liberdade condicional, aps
condenao pelo crime de explorao sexual de
vulnervel.

d) o direito de herana, a intimidade, a privacidade,


a informao dos rgos pblicos.

d) Maria, 45 anos, cidad russa, residente e


domiciliada no Brasil desde seus 25 anos de idade,
processada
criminalmente
por
injria,
mas
absolvida por sentena transitada em julgado.

e) a livre locomoo no territrio nacional em tempo


de paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da
lei, nele entrar, permanecer, ou dele sair com seus
bens.
3. (FGV / XVI Exame de Ordem Unificado
2015) Alessandro Bilancia, italiano, com 55
anos de idade, ao completar 15 anos de
residncia ininterrupta no Brasil, decide
assumir
a
nacionalidade
brasileira,
naturalizando-se.
Trata-se
de
renomado
professor, cuja elevada densidade intelectual e
capacidade de liderana so muito bem vistas
por um dos maiores partidos polticos
brasileiros. Na certeza de que Alessandro
poder fortalecer os quadros do governo caso
o partido em questo seja vencedor nas
eleies presidenciais, a cpula partidria j
ventila a possibilidade de contar com o auxlio
do referido professor na complexa tarefa de
governar o Pas.
Analise as situaes abaixo e assinale a nica
possibilidade idealizada pela cpula partidria
que encontra respaldo na Constituio Federal.

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5. (FGV / XII Exame de Ordem Unificado


2013) Joo, 29 anos de idade, brasileiro
naturalizado
desde
1992,
decidiu
se
candidatar, nas eleies de 2010, ao cargo de
Deputado Federal, em determinado ente
federativo. Eleito, e aps ter tomado posse, foi
escolhido para Presidir a Cmara dos
Deputados. Com base na hiptese acima,
assinale a afirmativa correta.
a) Joo no poderia ter-se candidatado ao cargo de
Deputado Federal, uma vez que esse um cargo
privativo de brasileiro nato.
b) Joo no poderia ser Deputado Federal, mas
poderia ingressar na carreira diplomtica em que
no exigido o requisito de ser brasileiro nato.
c) Joo poderia ter se candidatado ao cargo de
Deputado Federal, bem como ser eleito, entretanto,
no poderia ter sido escolhido Presidente da Cmara
dos Deputados, eis que esse cargo deve ser
exercido por brasileiro nato.
d) Joo no poderia ter se candidatado ao cargo de
Deputado Federal, mas poderia ter se candidatado

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ao cargo de Senador da Repblica, mesmo sendo
brasileiro naturalizado.

e) A nova legislao no estabelece distino entre


brasileiros natos e naturalizados.

6. (FGV / VII Exame de Ordem Unificado


2012) A Constituio de 1988 probe qualquer
discriminao, por lei, entre brasileiros natos e
naturalizados, exceto os casos previstos pelo
prprio texto constitucional. Nesse sentido,
correto afirmar que somente brasileiro nato
pode exercer cargo de:

10. (FGV / TJ-AM 2013) Cada Estado


nacional tem a liberdade de definir aqueles
que sero os seus nacionais por meio do
estabelecimento de regras gerais quanto ao
direito nacionalidade. No caso do Brasil, so
considerados brasileiros:
a) os nascidos no estrangeiro, de pais de qualquer
nacionalidade, desde que qualquer um deles
estivesse a servio da Repblica Federativa do
Brasil.

a) Ministro do STF ou do STJ.


b) Diplomata.
c) Ministro da Justia.

b) os nascidos no estrangeiro, filhos de pai ou me


brasileiros, desde que registrados em repartio
brasileira competente.

d) Senador.
7. (FGV / VI Exame de Ordem Unificado
2012) Joo, residente no Brasil h cinco anos,
acusado em outro pas de ter cometido crime
poltico. Nesse caso, o Brasil:
a) pode conceder
estrangeiro.

extradio

se

Joo

c) os nascidos no estrangeiro, filhos de pai ou me


brasileiros, desde que venham a residir no pas e
optem, antes de atingida a maioridade, pela
nacionalidade brasileira.

for

d) os nascidos no estrangeiro, sem qualquer outra


condio, desde que filhos de pai e me brasileiros.

b) pode conceder a extradio se Joo for brasileiro


naturalizado e tiver cometido o crime antes da
naturalizao.

e) os nascidos em pas com o qual o Brasil


mantenha tratado de dupla cidadania.
11. (FGV / TJ-AM 2013) Tendo em vista o
que dispe a Constituio da Repblica
Federativa do Brasil, assinale a alternativa que
apresenta
um
caso
de
atribuio
da
nacionalidade brasileira.

c)
no
pode
conceder
a
extradio,
independentemente da nacionalidade de Joo.
d) no pode conceder a extradio apenas se Joo
for brasileiro nato.
8. (FGV / V Exame de Ordem Unificado
2011)
No
que
tange
ao
direito
de
nacionalidade, assinale a alternativa correta.

a) Kevin, nascido no Brasil, filho de pais canadenses


a servio do Governo do Canad.

a) O brasileiro
nacionalidade.

b) Jonas, hoje com 21 anos, residente na cidade de


So Paulo, nascido e registrado no Japo, filho de
Marcos e Mrcia, domiciliados naquele pas, onde
trabalham em uma empresa multinacional.

nato

no

pode

perder

b) O filho de pais alemes que esto no Brasil a


servio de empresa privada alem ser brasileiro
nato caso venha a nascer no Brasil.

c) Jos, portugus, domiciliado


Manaus h seis meses.

c) O brasileiro naturalizado pode ser extraditado


pela prtica de crime comum aps a naturalizao.
d) O brasileiro nato somente poder ser extraditado
no caso de envolvimento com o trfico de
entorpecentes.
9. (FGV/SUDENE 2013) De acordo com a
Constituio Federal, assinale a alternativa
que apresenta uma condio para ser
considerado brasileiro nato.
a) Os que so originrios de pases de lngua
portuguesa com residncia no Brasil por um ano
ininterrupto.
b) Os estrangeiros de qualquer nacionalidade,
residentes na Repblica Federativa do Brasil h
mais de quinze anos ininterruptamente.
c) Os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou
me brasileira, desde que um deles esteja a servio
da Repblica Federativa do Brasil.
d) Os portugueses com residncia permanente no
Brasil.

na

cidade

de

d) Mark, alemo, domiciliado na cidade de Aracaj


h 10 anos, e que hoje est em liberdade
condicional, aps condenao pelo crime de trfico
de drogas.
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e) Luigi, italiano, residente em Milo, casado com


Joana, que l reside com ele.
12. (FGV / TRE-PA 2011) A Constituio de
1988, em relao nacionalidade, determina
que:
a) so privativos de brasileiro nato os cargos de
Presidente
e
Vice-Presidente
da
Repblica,
Presidente da Cmara dos Deputados e Presidente
do Senado Federal, assim como os Ministros do STF
e do STJ.
b) perde a nacionalidade brasileira aquele que
adquirir outra nacionalidade, sem excees.
c) considerada brasileiro nato a pessoa nascida na
Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais
estrangeiros a servio de seu pas.
d) os estrangeiros aqui residentes h mais de 10
(dez) anos ininterruptos, sem condenao penal,

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podem requerer a cidadania brasileira, tornando-se
brasileiros naturalizados.

15. (FGV/ TJ/PI - Analista Judicirio - 2015)


Adalberto brasileiro nato e vive h quinze
anos em um determinado Pas da Europa.
Em determinado momento, foi editada uma
lei nesse Pas que exigia a naturalizao dos
estrangeiros ali residentes h mais de dez
anos para que pudessem permanecer em
seu territrio. Em razo dessa exigncia,
Adalberto requereu e teve deferida a
nacionalidade
desse
Pas.

luz
da
sistemtica constitucional, correto afirmar
que Adalberto:
a) deve ser declarada a perda da nacionalidade
brasileira por ter obtido, a partir de requerimento
seu, a nacionalidade estrangeira.
b) somente no perderia a nacionalidade brasileira
caso fosse naturalizado estrangeiro por fora de lei
do respectivo Pas, sem qualquer requerimento
nesse sentido.
c) no perderia a nacionalidade brasileira se
estivesse no estrangeiro, de maneira impositiva, a
servio da Repblica Federativa do Brasil.
d) no perder a nacionalidade brasileira, pois a
naturalizao foi imposta, pela norma estrangeira,
como condio para permanncia no territrio do
respectivo Pas;
e) perder a nacionalidade brasileira, pois a
hiptese
versa
sobre
reconhecimento
de
nacionalidade originria pela lei estrangeira
16. (FGV / III Exame de Ordem Unificado
2011) De acordo com a Constituio da
Repblica, so inalistveis e inelegveis:

e) brasileiro nato aquele nascido no estrangeiro


de pai ou me brasileira, desde que qualquer deles
esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil.
13. (FEPESE / ISS-SC 2014) Em ateno
nacionalidade, de acordo com a Constituio
da Repblica:
1. So brasileiros naturalizados os nascidos no
estrangeiro de pai brasileiro ou me brasileira,
desde que qualquer deles esteja a servio da
Repblica Federativa do Brasil.
2. So brasileiros natos os nascidos no estrangeiro
de pai brasileiro ou me brasileira, desde que sejam
registrados em repartio brasileira competente ou
venham a residir na Repblica Federativa do Brasil e
optem, em qualquer tempo, depois de atingida a
maioridade, pela nacionalidade brasileira.
3. Salvo os casos previstos na Constituio da
Repblica, sero atribudos aos portugueses com
residncia permanente no Pas os direitos inerentes
ao brasileiro, se houver reciprocidade em favor de
brasileiros.
4. Ser declarada a perda da nacionalidade do
brasileiro que adquirir outra nacionalidade em
decorrncia de reconhecimento de nacionalidade
originria pela lei estrangeira.
Assinale a alternativa que indica todas as
afirmativas corretas:

a) somente os analfabetos e os conscritos.

a) So corretas apenas as afirmativas 1 e 3.

b) os estrangeiros, os analfabetos e os conscritos.

b) So corretas apenas as afirmativas 2 e 3.

c) somente os estrangeiros e os analfabetos.

c) So corretas apenas as afirmativas 2 e 4.

d) somente os estrangeiros e os conscritos.

d) So corretas apenas as afirmativas 1, 3 e 4.

17. (FGV / DPE-RJ 2014) Direitos polticos


so instrumentos previstos na Constituio,
atravs dos quais se manifesta a soberania
popular, viabilizando a participao do cidado
na coisa pblica. Como exemplo desses
direitos polticos, a Constituio assegura:

e) So corretas apenas as afirmativas 2, 3 e 4.


14. (FEPESE / UDESC 2010) Sobre os
direitos de nacionalidade, incorreto afirmar:
a) A Constituio brasileira consagra conjuntamente
os critrios jus soli e jus sanguinis para atribuio
da nacionalidade.

a) o voto indireto e secreto, com valor igual para


todos.
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b) privativo de brasileiro nato o cargo de


Presidente do Supremo Tribunal Federal.
c) So brasileiros natos os nascidos na Repblica
Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros,
desde que estes no estejam a servio de seu pas.
d) Para que o brasileiro naturalizado seja
proprietrio
de
empresa
jornalstica
e
de
radiodifuso sonora e de sons e imagens, a
Constituio brasileira exige a aquisio de
nacionalidade brasileira h mais de dez anos.
e) So brasileiros naturalizados os estrangeiros de
qualquer nacionalidade, residentes na Repblica
Federativa do Brasil h mais de dez anos
ininterruptos e sem condenao penal, desde que
requeiram a nacionalidade brasileira.

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b) o sufrgio universal e o voto direto, obrigatrio


para os maiores de dezoito anos e menores de
sessenta anos.
c) o voto facultativo para os analfabetos, os maiores
de setenta anos, bem como pessoas maiores de
dezesseis e menores de dezoito anos.
d) a ao popular, que consiste em um processo
iniciado por, no mnimo, 1% do populao nacional,
para destituir administradores mprobos.
e) o plebiscito ou o referendo, nos quais o cidado
decide diretamente qual ser o rumo legislativo
sobre matria de relevncia nacional, sem qualquer
participao do Poder Legislativo durante o processo
legislativo.
18. (FGV / XIII Exame de Ordem Unificado
2014) No que concerne s condies de

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21. (FGV / IX Exame de Ordem Unificado
2012) Jos da Silva, prefeito do Municpio X,
integrante do Estado Y, possui familiares
que pretendem concorrer a cargos elegveis
nas prximas eleies. Sobre essa situao,
assinale a afirmativa correta.

elegibilidade para o cargo de prefeito previstas


na CRFB/88, assinale a opo correta.
a) Jos, ex-prefeito, que renunciou ao cargo 120
dias antes da eleio poder candidatar-se
reeleio ao cargo de prefeito.
b) Joo, brasileiro, solteiro, 22 anos, poder
candidatar-se, pela primeira vez, ao cargo de
prefeito.
c) Marcos, brasileiro, 35 anos e analfabeto, poder
candidatar-se ao cargo de prefeito.

a) Jos da Silva Junior, filho de Jos da Silva, que


ter 18 anos completos na poca da eleio, poder
se candidatar ao cargo de deputado estadual de Y,
desde
que
Jos
da
Silva
tenha
se
desincompatibilizado seis meses antes do pleito.

d) Lus, capito do exrcito com 5 anos de servio,


mas que no pretende e nem ir afastar-se das
atividades militares, poder candidatar-se ao cargo
de prefeito.

(b) Maria da Silva, esposa de Jos da Silva,


vereadora do municpio X, s poder concorrer
novamente ao cargo de vereadora, se Jos da Silva
se desincompatibilizar seis meses antes do pleito.
c) Jos da Silva poder concorrer ao cargo de
governador do estado Z, no sendo necessrio
que renuncie ao mandato at seis meses antes do
pleito.

19. (FGV/TJ-AM 2013) A Constituio da


Repblica Federativa do Brasil estabelece as
condies para que um cidado possa se
candidatar em uma eleio, sendo certo que a
no observncia de quaisquer delas causa de
impedimento para a candidatura. Um dos
requisitos dispostos a idade mnima para o
exerccio de determinados cargos polticos. A
esse respeito, assinale a afirmativa correta.
a) A Constituio exige a idade mnima de 18 anos
para Deputado Federal.

d) Pedro Costa, sobrinho de Jos da Silva, poder


concorrer ao cargo de Vereador do Municpio X
mesmo que Jos da Silva no tenha se
desincompatibilizado seis meses antes do pleito.
22. (FGV / Senado Federal 2012) A respeito
dos direitos polticos previstos na CRFB,
assinale a afirmativa INCORRETA.
a) A soberania popular ser exercida pelo sufrgio
universal e pelo voto direto e secreto, com valor
igual para todos, e, nos termos da lei, mediante
plebiscito, referendo ou iniciativa popular.

b) A Constituio exige a idade mnima de 25 anos


para Prefeito.
c) A Constituio exige a idade mnima de 30 anos
para Deputado Estadual.

b) No podem alistar-se como eleitores os


estrangeiros e, durante o perodo do servio militar
obrigatrio, os conscritos.

d) A Constituio exige a idade mnima de 18 anos


para vereador.

c) O mandato eletivo poder ser impugnado ante a


Justia Eleitoral no prazo de quinze dias contados
da posse, instruda a ao com provas de abuso do
poder econmico, corrupo ou fraude.

e) A Constituio exige a idade mnima de 30 anos


para Senador.
20. (FGV/ XII Exame de Ordem 2013) Joo,
29 anos de idade, brasileiro naturalizado
desde 1992, decidiu se candidatar, nas
eleies de 2010, ao cargo de
Deputado
Federal, em determinado ente federativo.
Eleito, e aps ter tomado posse, foi escolhido
para Presidir a Cmara dos Deputados, Com
base na hiptese acima, assinale a afirmativa
correta.
a) Joo no poderia ter-se candidatado ao cargo de
Deputado Federal, uma vez que esse um cargo
privativo de brasileiro nato.
b) Joo no poderia ser Deputado Federal, mas
poderia ingressar na carreira diplomtica em que
no exigido o requisito de ser brasileiro nato.
c) Joo poderia ter-se candidatado ao cargo de
Deputado Federal, bem como ser eleito, entretanto,
no poderia ter sido escolhido Presidente da Cmara
dos Deputados, eis que esse cargo deve ser
exercido por brasileiro nato.
d) Joo no poderia ter-se candidatado ao cargo de
Deputado Federal, mas poderia ter se candidatado
ao cargo de Senador da Repblica, mesmo sendo
brasileiro naturalizado.

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d) condio de elegibilidade o domiclio eleitoral


na circunscrio.
e) condio de elegibilidade a idade mnima de
trinta e cinco anos para Senador.
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23. (FGV / VI Exame de Ordem Unificado


2012) A respeito dos direitos polticos,
assinale a alternativa correta.
a) O cancelamento de naturalizao por deciso do
Ministrio da Justia caso de perda de direitos
polticos.
b) A condenao criminal transitada em julgado,
enquanto durarem seus efeitos, caso de cassao
de direitos polticos.
c) A improbidade administrativa
suspenso de direitos polticos.

caso

de

d) A incapacidade civil relativa caso de perda de


direitos polticos.
24. (FGV / IV Exame de Ordem Unificado
2011) Os direitos polticos no podem ser
cassados. Podem, no entanto, sofrer perda ou

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XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
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suspenso luz das normas constitucionais
pelo seguinte fundamento:

b) Devem prestar as contas partidrias perante


Conselho Especial.

a) condenao cvel sem trnsito em julgado.

c) Podem ter carter regional, representando pelo


menos duas regies.

b)
incapacidade
judicialmente.
c) cancelamento
administrativa.

civil
de

relativa,

naturalizao

declarada
por

d) Tm acesso gratuito ao rdio e televiso nos


limites legais.

deciso

27. (FGV / PC-AP - 2010) Relativamente aos


partidos polticos, assinale a afirmativa
incorreta.

d) improbidade administrativa.
25. (FGV / DPE-RJ 2014) A mesma
Constituio da Repblica que assegura os
direitos polticos como instrumentos por meio
dos quais se garante o exerccio da soberania
popular, prev a perda ou suspenso dos
mesmos, no caso de:

a) assegurada aos partidos polticos autonomia


para definir sua estrutura interna, organizao e
funcionamento e para adotar os critrios de escolha
e o regime de suas coligaes eleitorais, sem
obrigatoriedade de vinculao entre as candidaturas
em mbito nacional, estadual, distrital ou municipal,
devendo seus estatutos estabelecer normas de
disciplina e fidelidade partidria.

a) incapacidade civil relativa, como na hiptese de


interdio, na forma da lei.

b) livre a criao, fuso, incorporao e extino


de partidos polticos, resguardados a soberania
nacional, o regime democrtico, o pluripartidarismo,
os direitos fundamentais da pessoa humana e
observados os seguintes preceitos: I - carter
nacional; II - proibio de recebimento de recursos
financeiros de entidade ou governo estrangeiros ou
de subordinao a estes; III - prestao de contas
Justia Eleitoral; IV - funcionamento parlamentar de
acordo com a lei.

b)
condenao
criminal
por
improbidade
administrativa, atravs de sentena penal transitada
em julgado.
c) prtica de ato de improbidade administrativa,
reconhecida em regular processo administrativo
transitado em julgado.
d) recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou
prestao alternativa, na forma da lei.
e) condenao criminal por crime hediondo, com
deciso judicial transitada em julgado, hiptese em
que ocorre cassao dos direitos polticos enquanto
durarem os efeitos da condenao.

c) Os partidos polticos tm direito a recursos do


fundo partidrio e acesso gratuito ao rdio e
televiso, na forma da lei.

26. (FGV / X Exame de Ordem Unificado


2013) Apesar da existncia de vrios partidos
polticos por fora de questes regionais,
conjunturais e do vnculo da fidelidade
partidria, comum a cada ano o surgimento
de novas agremiaes no cenrio nacional.
Quanto
ao
funcionamento
dos
partidos
polticos, luz das normas constitucionais,
assinale a afirmativa correta.

d)
Os
partidos
polticos,
aps
adquirirem
personalidade jurdica, na forma da lei civil, devero
coletar assinaturas de pelo menos 3% (trs por
cento) dos eleitores regulamente inscritos na justia
eleitoral de no mnimo 7 (sete) Estados ou
Territrios para que seus estatutos possam ser
registrados no Tribunal Superior Eleitoral e os
partidos sejam como tal reconhecidos pela lei
eleitoral.

a) Podem receber recursos financeiros de governo


estrangeiro.

e) vedada a utilizao pelos partidos polticos de


organizao paramilitar.
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Direito Constitucional
XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
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6. Gabarito
1
2
3
4
5
6
7
8
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10
11
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15
16
17
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21
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26
27

LETRA D
LETRA A
LETRA C
LETRA D
LETRA C
LETRA B
LETRA C
LETRA B
LETRA C
LETRA B
LETRA B
LETRA E
LETRA B
LETRA E
LETRA D
LETRA D
LETRA C
LETRA B
LETRA D
LETRA C
LETRA D
LETRA C
LETRA C
LETRA D
LETRA D
LETRA D
LETRA D

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Aula 03
Direito Constitucional p/ XX Exame de Ordem - OAB
Professores: Diego Cerqueira, Ricardo Vale

Direito Constitucional
XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
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AULA 03 DIREITO CONSTITUCIONAL


Sumrio:
Organizao do Estado ........................................................................................ 2
1- O Estado: ..................................................................................................... 2
2- A federao: ................................................................................................ 3
3- A federao brasileira: ................................................................................. 4
4- Alteraes na estrutura da federao:........................................................ 11
5- Vedaes Federativas: ............................................................................... 14
Interveno ...................................................................................................... 19
1- Interveno Federal:.................................................................................. 19
2- Interveno Estadual: ................................................................................ 22
3 - O Controle Poltico na Interveno:........................................................... 23
Repartio de competncias.............................................................................. 26
1- Repartio de competncias e a federao brasileira: ................................ 26
2- Competncias Exclusivas e Privativas da Unio: ......................................... 28
3- Competncias Comuns: .............................................................................. 34
4- Competncia legislativa concorrente: ......................................................... 35
5- Competncias dos Estados e do Distrito Federal:........................................ 37
6- Competncias dos Municpios:.................................................................... 38
"Caderno de Prova" .......................................................................................... 48
Gabarito............................................................................................................ 53

Ol meus amigos, tudo bem?


Hoje daremos continuidade preparao em Constitucional para o XX Exame
de Ordem com o tema Organizao do Estado. A FGV sempre tem o
costume de cobrar uma questo desse tema. E no foi diferente no ltimo exame
XIX. Ento, ateno redobrada, ok?
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Forte abrao e bons estudos!


Diego e Ricardo
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XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
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Organizao do Estado
1- O Estado
A doutrina tradicional considera que os elementos constitutivos do Estado so
o territrio, o povo e o governo soberano. Manoel Gonalves Ferreira Filho
afirma que o Estado uma associao humana (povo), radicada em base
espacial (territrio), que vive sob o comando de uma autoridade (poder) no
sujeita a qualquer outra (soberana).1 Assim, temos que:

Povo

a dimenso pessoal do Estado; so os seus nacionais.

Territrio

a dimenso fsica sobre a qual o Estado exerce seus poderes; o


domnio espacial (material) onde vigora uma determinada ordem
jurdica estatal.

Governo

a dimenso poltica; o Governo deve ser soberano, ou seja, sua


vontade no se subordina a nenhum outro poder, seja no plano
interno ou no plano internacional.

Os Estados possuem diferentes maneiras de se organizar, isto , existem


diferentes formas de Estado. Ressalte-se, que esta a maneira pela qual h a
distribuio territorial do poder. Assim, os Estados podem ser classificados:
a) Estado unitrio: Existe, aqui, a centralizao poltica do poder.
O poder est centralizado em um ncleo estatal nico, do qual se irradiam
todas as decises; Ex: O Brasil, at a promulgao da Constituio de
1891, tambm foi um Estado unitrio.
b) Estado federal: H vrias pessoas jurdicas com capacidade poltica,
cada uma delas dotada de autonomia poltica. So vrios os centros
produtores de normas; existe uma pluralidade de ordenamentos
jurdicos. Ex: Brasil possui como entes federativos a U, E, DF, e M. Todos
eles so dotados de autonomia poltica, que lhes garantida pela CF/88.
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E qual a diferena entre federao e confederao?


Na federao, h uma unio indissolvel de entes autnomos, que tem como
fundamento uma Constituio. A federao no pode ser desmantelada: no
h direito de secesso. J na confederao tem-se uma reunio de Estados
soberanos. O vnculo estabelecido com base em um tratado internacional,
o qual pode ser denunciado (vnculo dissolvel). A confederao uma
referncia histrica, pois no existe nenhuma atualmente. Historicamente: Ex:
Confederao os EUA de 1781 a 1787.2

FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Curso de Direito Constitucional, 38 edio. Editora Saraiva, So Paulo, 2012,
pp. 75-76.
2
CARVALHO, Kildare Gonalves. Direito Constitucional: Teoria do Estado e da Constituio, Direito
Constitucional Positivo, 16 edio. Ed. Del Rey. Belo Horizonte, 2010.

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FEDERAO

UNIO INDISSOLVEL
OS ENTES FEDERADOS SO AUTNOMOS
TEM COMO FUNDAMENTO A CONSTITUIO

CONFEDERAO

UNIO DISSOLVEL
OS ENTES FEDERADOS SO SOBERANOS
TEM COMO FUNDAMENTO UM ACORDO
INTERNACIONAL

2- A federao:
2.1- Caractersticas da federao:
A federao, conforme j afirmamos, tem como caracterstica central, a
descentralizao do poder poltico. Os entes federativos so dotados de
autonomia poltica, que se manifesta por meio de 4 (quatro) aptides:
a) Auto-organizao: Os entes federativos tm competncia para se
auto-organizar. Os estados se auto-organizam por meio da elaborao
das Constituies Estaduais e os municpios por meio de suas Leis
Orgnicas. Trata-se da capacidade de autoconstituio.3
b) Autolegislao: Muitos autores entendem que a capacidade de
autolegislao estaria compreendida dentro da capacidade de autoorganizao.4 No entanto, a autolegislao a capacidade de os entes
federativos editarem suas prprias leis. H diferentes centros
produtores de normas. (pluralidade de ordenamentos jurdicos).
c) Autoadministrao: o poder de exercer suas atribuies de
natureza administrativa, tributria e oramentria - elaborao de
oramentos; arrecadao de tributos e execuo polticas pblicas.
Autogoverno: o poder de eleger seus prprios representantes.
O estabelecimento de um Estado federal tem como ponto de partida uma deciso
do Poder Constituinte. a Constituio, afinal, que estabelecer o pacto
federativo e criar mecanismos tendentes a proteg-lo. A nossa CF/88 revela
logo no art. 1, caput, que a Repblica Federativa do Brasil formada pela
unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal.
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Podemos afirmar que uma federao deve possuir as seguintes caractersticas:5


a) Repartio constitucional de competncias: cada ente federativo
dotado de uma gama de atribuies que lhe so prprias e essa
repartio de competncias definida pela Constituio.

3
MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocncio Mrtires; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito
Constitucional, 6 edio. Editora Saraiva, So Paulo, 2011. pp. 828.
4 MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional, Ed. Juspodium, Salvador: 2013, pp. 429.
5
MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil Interpretada e Legislao Constitucional, 9 edio. So Paulo
Editora Atlas: 2010, pp. 636.

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b) Indissolubilidade do vnculo federativo: Em uma federao, no
existe direito de secesso; em outras palavras, os entes federativos
esto ligados por um vnculo indissolvel.
c) Nacionalidade nica: Os cidados dos estados (BA, SP, RJ...) da
federao possuem nacionalidade nica; no h nacionalidades parciais.
d) Rigidez constitucional: Em um Estado federal, necessrio que
exista uma Constituio escrita e rgida, que proteja o pacto
federativo. Ressalte-se que, no Brasil, o princpio federativo uma
clusula ptrea e, portanto, no pode ser objeto de deliberao emenda
constitucional que tenda a aboli-lo.
e) Existncia de mecanismo de interveno: Os atos que
contrariem o pacto federativo daro ensejo utilizao dos
mecanismos de interveno (federal ou estadual, dependendo do caso).
f) Existncia de um Tribunal Federativo: necessrio que exista um
Tribunal com a competncia para solucionar litgios envolvendo os entes
federativos. No Brasil, o STF atua como Tribunal federativo ao
processar e julgar, originariamente, as causas e os conflitos entre a Unio
e os Estados ou entre os Estados. Cabe destacar que, no Brasil, o STF
no julga os conflitos envolvendo Municpios.
g) Participao dos entes federativos na formao da vontade
nacional: deve existir um rgo legislativo representante dos poderes
regionais. No Brasil, esse rgo o Senado Federal, que representa os
Estados e o Distrito Federal. Destaque-se que, na federao brasileira, os
Municpios no participam da vontade nacional.

3- A federao brasileira:
Segundo o art. 18, da CF/88, a organizao poltico-administrativa da Repblica
Federativa do Brasil compreende a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os
Municpios, todos autnomos, nos termos desta Constituio. Os Territrios
no so entes federativos; portanto, no possuem autonomia poltica.
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Os entes federativos (U, E, DF, M) so todos autnomos, isto , so dotados


de auto-organizao, autolegislao, autoadministrao e autogoverno,
dentro dos limites estabelecidos pela CF/88. H uma limitao de poder.

Soberania
atributo apenas da Repblica Federativa do Brasil, do Estado federal em seu
conjunto. A Unio quem representa a RFB no plano internacional (art. 21, I),
mas possui apenas autonomia, jamais soberania.

Por fim, o art. 18, 1 determina, que Braslia a capital federal. Braslia
no se confunde com o Distrito Federal, ocupando apenas parte do seu territrio.

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3.1- Unio:
A Unio pessoa jurdica de direito pblico interno, sem personalidade
internacional, autnoma, com competncias administrativas e legislativas
enumeradas pela Carta Magna. esse ente federativo que representa a
Repblica Federativa do Brasil no plano internacional.
A Unio atua em nome da federao. Pode editar leis nacionais (s quais se
submetem todos os habitantes do territrio nacional) ou leis federais (que esto
apenas sob a jurisdio da Unio Ex: Lei n 8.112/90.
Segundo o art.18, 2, os Territrios Federais integram a Unio; no so
descentralizaes
dotados
de
autonomia
poltica,
so
meras
administrativas. Por isso, so considerados pela doutrina autarquias
territoriais da Unio. Atualmente, no existe nenhum Territrio Federal.
3.2- Estados:
Os Estados6, assim como a Unio, so entes autnomos, apresentando
personalidade jurdica de direito pblico interno. Possuem autonomia
poltica e, por isso, apresentam capacidade de auto-organizao,
autolegislao, autoadministrao e autogoverno. Ex: art. 25, da CF/88, que
dispe sobre a capacidade de auto-organizao e autolegislao:
Art. 25. Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que
adotarem, observados os princpios desta Constituio.
No que tange capacidade de autogoverno, os Estados elegem seus
representantes nos Poderes Legislativo e Executivo, os quais no tero
qualquer vnculo de subordinao ao poder central. No caso do legislativo
estadual, importante dizer que este unicameral, sendo formado apenas pela
Assembleia Legislativa, diferentemente do Legislativo federal, que bicameral.
(Senado + Cmara)
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Os deputados estaduais so eleitos para mandatos de quatro anos, pelo


sistema proporcional. Seu nmero determinado pela regra estabelecida no
art. 27, caput, da Carta Magna:
Art. 27. O nmero de Deputados Assembleia Legislativa corresponder ao
triplo da representao do Estado na Cmara dos Deputados e, atingido o
nmero de trinta e seis, ser acrescido de tantos quantos forem os Deputados
Federais acima de doze.

6
No confunda Estado federado (sinnimo de Estado-membro) com Estado federal (sinnimo de Repblica Federativa
do Brasil). Os primeiros so parte do segundo.

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1 - Ser de quatro anos o mandato dos Deputados Estaduais, aplicandose-lhes as regras desta Constituio sobre sistema eleitoral, inviolabilidade,
imunidades, remunerao, perda de mandato, licena, impedimentos e
incorporao s Foras Armadas.
O nmero de deputados estaduais ser, ento, o triplo dos deputados
federais. Se um Estado-membro possuir 10 deputados federais, ele ter por
consequncia 30 deputados estaduais (3 x 10). No entanto, uma vez atingido
o nmero de 36, sero acrescidos tantos quantos forem os Deputados
Federais acima de 12. Assim, caso um estado tenha 20 deputados federais,
fazemos a conta 36+(20-12), o que totaliza 44 deputados estaduais.
No que se refere ao Poder Executivo estadual, temos:
Art. 28. A eleio do Governador e do Vice-Governador de Estado, para
mandato de quatro anos, realizar-se- no primeiro domingo de outubro, em
primeiro turno, e no ltimo domingo de outubro, em segundo turno, se houver,
do ano anterior ao do trmino do mandato de seus antecessores, e a posse
ocorrer em primeiro de janeiro do ano subsequente, observado, quanto ao
mais, o disposto no art. 77.
1 Perder o mandato o Governador que assumir outro cargo ou funo na
administrao pblica direta ou indireta, ressalvada a posse em virtude de
concurso pblico e observado o disposto no art. 38, I, IV e V.
2 Os subsdios do Governador, do Vice-Governador e dos Secretrios de
Estado sero fixados por lei de iniciativa da Assembleia Legislativa, observado
o que dispem os arts. 37, XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I.
Observe que os subsdios do Governador, do Vice-Governador e dos secretrios
de Estado so fixados por lei, a partir de projeto apresentado pela
Assembleia Legislativa. Sujeita-se, portanto, a veto do Governador. Seu valor
serve como limite remuneratrio (teto) no mbito do Poder Executivo estadual,
exceto para os procuradores e defensores pblicos, cujo teto salarial ser de
90,25% do subsdio de Ministro do STF (CF, art. 37, XI).
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Vale frisar que, mesmo diante dessa regra, os Estados-membros podem adotar
um limite diverso para Legislativo, Executivo e Judicirio, um teto nico.
o que determina o art. 37, 12, da Constituio:
12. Para os fins do disposto no inciso XI do caput deste artigo, fica facultado
aos Estados e ao Distrito Federal fixar, em seu mbito, mediante emenda s
respectivas Constituies e Lei Orgnica, como limite nico, o subsdio mensal
dos Desembargadores do respectivo Tribunal de Justia, limitado a noventa
inteiros e vinte e cinco centsimos por cento do subsdio mensal dos Ministros
do Supremo Tribunal Federal, no se aplicando o disposto neste pargrafo
aos subsdios dos Deputados Estaduais e Distritais e dos Vereadores.

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No que concerne ao Poder Judicirio, estabelece a CF/88 que os Estados
organizaro sua Justia, observados os princpios nela estabelecidos (art.
125, caput, CF/88). E que, a competncia dos tribunais ser definida na
Constituio do Estado, sendo a lei de organizao judiciria de iniciativa
do Tribunal de Justia (art. 125, 1, CF/88).
A lei estadual poder criar, mediante proposta do Tribunal de Justia, a Justia
Militar estadual, constituda, em primeiro grau, pelos juzes de direito e pelos
Conselhos de Justia e, em segundo grau, pelo prprio Tribunal de Justia, ou
por Tribunal de Justia Militar nos Estados em que o efetivo militar seja superior
a vinte mil integrantes (art. 125, 3, CF/88).
Alm de auto-organizao, autolegislao e autogoverno, os Estados possuem
autoadministrao. Assim, so competentes para se administrarem, no
exerccio das atribuies definidas pela Constituio.
Determina ainda Carta Magna que os Estados podero, mediante lei
complementar, instituir regies metropolitanas, aglomeraes urbanas
e microrregies, constitudas por agrupamentos de municpios limtrofes, para
integrar a organizao, o planejamento e a execuo de funes pblicas de
interesse comum (art. 25, 3, CF/88). So, portanto, 3 (trs) os requisitos:
Lei complementar estadual

Os municpios envolvidos devem ser limtrofes


Finalidade de integrar a organizao, o planejamento e a
execuo de funes pblicas de interesse comum

As regies metropolitanas so formadas por um conjunto de Municpios cujas


sedes se unem, com certa continuidade urbana, em torno de um Municpio-polo.
As microrregies, por sua vez, so formadas por Municpios limtrofes, sem
continuidade urbana, com caractersticas homogneas e problemas
administrativos comuns. Finalmente, os aglomerados urbanos so reas
urbanas cujos Municpios apresentam tendncia complementaridade de suas
funes, exigindo, por isso, um planejamento integrado e uma ao coordenada
dos entes pblicos. o caso da Baixada Santista, por exemplo.
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Em 2013, o STF julgou Ao Direta de Inconstitucionalidade que versava sobre


a criao da Regio Metropolitana do Rio de Janeiro e a Microrregio dos Lagos.7
Na oportunidade, o Tribunal considerou que:
a) A criao de regies metropolitanas depende da edio de lei
complementar, sendo compulsria a participao dos Municpios e
no h necessidade de condicionar prvia manifestao da
respectiva Cmara dos Vereadores.
7

ADI 1.842, Rel. Min. Gilmar Mendes, DJe: 13.09.2013.

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b) O interesse comum inclui funes e servios pblicos
supramunicipais, que extrapola interesse local. Ex: saneamento bsico.
c) No h uma mera transferncia de competncias para o Estado. O que
deve haver uma diviso de responsabilidades. O poder decisrio e o
poder concedente (dos servios pblicos) no podem ficar apenas nas
mos do Estado. Deve ser constitudo um rgo colegiado. Mas, a
no precisa ser paritria, desde que apta a prevenir a concentrao
do poder decisrio no mbito de um nico ente.

3.3- Distrito Federal:


A natureza jurdica do Distrito Federal tem gerado algumas discusses. Alguns
autores defendem possuir natureza hbrida, por apresentar algumas
caractersticas dos Estados e outras dos Municpios. Para Jos Afonso da Silva,
o DF no nem Estado nem Municpio. J o STF afirma que se trata ente
federativo com autonomia parcialmente tutelada pela Unio.
O Distrito Federal ente federado autnomo e, como tal, dispe de autoorganizao, autoadministrao, autolegislao e autogoverno (CF, arts. 18, 32
e 34). A auto-organizao do Distrito Federal se manifesta por meio de Lei
Orgnica, votada em dois turnos com interstcio mnimo de dez dias, e
aprovada por dois teros da Cmara Legislativa, que a promulgar, atendidos
os princpios estabelecidos na Constituio (art. 32, caput, CF/88).
No que se refere autolegislao, o Distrito Federal apresenta uma
caracterstica peculiar: a ele so atribudas as competncias legislativas
reservadas aos Estados e Municpios (CF, art. 32, 1 e 147). Mas no so
todas. Algumas no lhe foram estendidas (Ex: competncia para dispor sobre
sua organizao judiciria, que privativa da Unio (art. 22, XVII, CF).
Alm disso, ao contrrio dos Estados, a competncia para organizar e manter
o Ministrio Pblico, o Poder Judicirio, a polcia civil, a polcia militar e
o corpo de bombeiros militar da Unio (CF, art. 21, XIII e XIV).
15450456239

J no que tange ao autogoverno, a eleio do Governador e do ViceGovernador segue as regras da eleio para Presidente da Repblica. A dos
deputados distritais segue a regra dos deputados estaduais.
Outra peculiaridade do Distrito Federal que no h previso constitucional para
alterao dos seus limites territoriais. Ressalta-se, ainda, que, ao contrrio dos
Estados-membros, o Distrito Federal no pode ser dividido em Municpios
(art. 32, caput, CF/88).
Alm disso, no pode organizar nem manter o Judicirio nem o Ministrio
Pblico, nem as polcias civil e militar e o corpo de bombeiros. Todos esses

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rgos so organizados e mantidos pela Unio, cabendo a ela legislar sobre a
matria. Nesse sentido, determina a Smula Vinculante do STF que:

Sv. 39

compete privativamente Unio legislar sobre vencimentos


dos membros das polcias civil e militar e do corpo de
bombeiros militar do Distrito Federal.

3.4- Municpios:
Os Municpios so entes autnomos, sendo sua autonomia alada, pela CRFB/88
condio de princpio constitucional sensvel (CF, art. 34, VII, c).
Segundo Alexandre de Moraes, o Municpio se auto-organiza por meio de sua
Lei Orgnica Municipal; autolegisla, por meio das leis municipais;
autogoverna-se por meio da eleio direta de seu Prefeito, Vice-Prefeito e
vereadores sem qualquer ingerncia dos Governos Federal e Estadual; e, por
fim, se autoadministra ao pr em exerccio suas competncias administrativas,
tributrias e legislativas, diretamente conferidas pela Constituio Federal. 8
Um ponto importante: Nos Municpios no h Poder Judicirio. O Poder
Legislativo, assim como nos Estados-membros, unicameral.
No que diz respeito auto-organizao, a Lei Orgnica do municpio ser
votada em dois turnos com interstcio mnimo de dez dias, e aprovada por
dois teros dos membros da Cmara Legislativa, que a promulgar, atendidos
os princpios estabelecidos nesta Constituio, na Constituio do respectivo
Estado.
Compete Lei Orgnica, ainda, fixar o nmero de Vereadores, observados
limitas mximos definidos pela Constituio, escalonados segundo o
nmero de habitantes do Municpio. Vamos l. Por exemplo, nos Municpios
com at 15 mil habitantes, o nmero mximo de Vereadores 9 (nove); j nos
Municpios com mais de 8 milhes de habitantes, o nmero mximo de
Vereadores 55 (cinquenta e cinco).
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Art. 29. O Municpio reger-se- por lei orgnica, votada em dois turnos, com
o interstcio mnimo de dez dias, e aprovada por dois teros dos membros da
Cmara Municipal, que a promulgar, atendidos os princpios estabelecidos
nesta Constituio, na Constituio do respectivo Estado e os seguintes
preceitos:
I - eleio do Prefeito, do Vice-Prefeito e dos Vereadores, para mandato de
quatro anos, mediante pleito direto e simultneo realizado em todo o Pas;
II - eleio do Prefeito e do Vice-Prefeito realizada no primeiro domingo de
outubro do ano anterior ao trmino do mandato dos que devam suceder,

MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil Interpretada e Legislao Constitucional, 9 edio. So Paulo
Editora Atlas: 2010, pp. 714.

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aplicadas as regras do art. 77, no caso de Municpios com mais de duzentos
mil eleitores;
III - posse do Prefeito e do Vice-Prefeito no dia 1 de janeiro do ano
subsequente ao da eleio;
(...)
V - subsdios do Prefeito, do Vice-Prefeito e dos Secretrios Municipais fixados
por lei de iniciativa da Cmara Municipal, observado o que dispem os arts.
37, XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I;
(...)
X- julgamento do Prefeito perante o Tribunal de Justia
O Prefeito e Vice-Prefeito sero eleitos pelo sistema majoritrio, para mandato
de 4 (quatro) anos. A eleio realizada no primeiro domingo de outubro do
ano anterior ao trmino do mandato dos que devem suceder. No caso de
Municpios com mais de 200.000 eleitores, a eleio de Prefeito e VicePrefeito ocorrer pelo sistema majoritrio de 2 turnos; caso o nmero de
eleitores seja inferior a 200.000, haver apenas 1 (um) turno de votao.
Por fim, ainda de acordo com art. 29, XIII, CF/88, a iniciativa popular de leis no
Municpio se dar atravs da manifestao de, pelo menos, 5% do eleitorado.

3.5- Territrios Federais:


Os Territrios Federais integram a Unio, sendo considerados meras
descentralizaes administrativas. (a doutrina fala em autarquias
territoriais). Portanto, eles no so entes federativos e no possuem
autonomia poltica, muito embora possam ser divididos em Municpios.
Apesar de no existir, atualmente, nenhum Territrio Federal9, estes podero
ser criados a qualquer tempo. Para a criao dos Territrios Federais,
necessria lei complementar.
O Poder Executivo nos Territrios Federais chefiado pelo Governador, que no
eleito pelo povo. O Governador do Territrio nomeado pelo Presidente da
Repblica, com nome aprovado previamente, por voto secreto, aps
arguio pblica pelo Senado Federal. Compete privativamente Unio
legislar sobre a organizao administrativa dos Territrios (art. 22, XVII).
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Existe Poder Legislativo nos Territrios? Sim, existe. O Poder Legislativo


exercido pela Cmara Territorial. Segundo o art. 33, 3, CF/88, a lei dispor
sobre as eleies da Cmara Territorial e sua competncia legislativa. A Cmara
Territorial exercer apenas a funo tpica de legislar; a funo de controle

9 Atualmente, no existe nenhum Territrio Federal. Com a CF/88, os territrios de Roraima e do Amap foram transformados em estados
federados; por sua vez, o territrio de Fernando de Noronha foi incorporado ao estado de Pernambuco.

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externo da administrao dos territrios exercida pelo Congresso Nacional,
com o auxlio do TCU.
Cada um dos Territrios elege 4 Deputados Federais; trata-se, portanto, de
nmero fixo, no proporcional populao. Os Territrios, por no serem
entes federativos, no elegem Senadores.
Detalhe. O Poder Judicirio, nos Territrios Federais, organizado e mantido
pela Unio. Com efeito, possui a competncia privativa para organizar e manter
o Poder Judicirio do Distrito Federal e Territrios. Nos Territrios Federais, a
jurisdio e as atribuies cometidas aos juzes federais cabero aos juzes da
justia local, na forma da lei.
Assim como o Poder Judicirio, o Ministrio Pblico, nos Territrios Federais,
organizado e mantido pela Unio. Assim, temos o TJDFT (Tribunal de Justia
do Distrito Federal e Territrios) e o MPDFT (Ministrio Pblico do Distrito Federal
e Territrios). Existe, ainda, a Defensoria Pblica dos Territrios, tambm
organizada e mantida pela Unio.
Cuidado! No h que se falar mais em Defensoria Pblica do
Distrito Federal e Territrios (DPDFT). Aps a EC n
69/2012, a Defensoria Pblica do Distrito Federal (DPDF)
organizada e mantida pelo prprio Distrito Federal. Temos,
ento, dois rgos diferentes: a Defensoria Pblica do DF
(organizada e mantida pelo DF) e a Defensoria Pblica dos
Territrios (organizada e mantida pela Unio).
Quando os Territrios tiverem mais de cem mil habitantes, alm do
Governador, haver rgos judicirios de primeira e segunda instncia,
membros do Ministrio Pblico e defensores pblicos federais.

4- Alteraes na estrutura da federao:


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4.1- Formao dos Estados:


A federao clusula ptrea do texto constitucional, ou seja, no pode ser
objeto de emenda que seja tendente sua abolio. Todavia, ela poder sofrer
alteraes em sua estrutura nos termos do art. 18, 3, CF/88:
3 Os Estados podem incorporar-se entre si, subdividir-se ou desmembrarse para se anexarem a outros, ou formarem novos Estados ou Territrios
Federais, mediante aprovao da populao diretamente interessada, atravs
de plebiscito, e do Congresso Nacional, por lei complementar.
A leitura do dispositivo supracitado nos permite afirmar que h 5 (cinco)
diferentes tipos de alterao na estrutura dos Estados:
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a) Fuso: Um Estado A se une a um Estado B, formando o Estado C. H
a formao de um novo ente federado, distinto dos anteriores e com
personalidade prpria. Os Estados anteriores deixam de existir.
b) Incorporao: Estado A se incorpora ao Estado B, o qual continua a
existir. O Estado A deixa de existir e o territrio do Estado B aumenta.
Um dos entes federativos mantm a sua personalidade jurdica.
Ex:Estado de Guanabara se incorporou ao Estado do Rio de Janeiro.
c) Subdiviso ou ciso: Um Estado A se subdivide, dando origem ao
Estado B e C. O Estado A deixa de existir, surgindo dois novos Estados
(duas novas personalidades jurdicas). A subdiviso de um Estado pode
dar origem a novos Estados ou territrios. Existe proposta para que o
Maranho seja subdivido em Maranho do Sul e Maranho do Norte.
d) Desmembramento-anexao: Ocorre quando um ou mais Estados
cedem parte de seu territrio para que este seja anexado ao
territrio de outro Estado. Ex: o Estado A perde parcela do seu
territrio, que anexada ao territrio do Estado B. Perceba que, nessa
operao, no houve extino de nenhum Estado. O Estado A perdeu
parte de seu territrio, mas continuou existindo.
e) Desmembramento-formao: Ocorre quando um ou mais Estados
cedem parte de seu territrio para que haja a formao de um novo
ente. Foi o que aconteceu com Gois, quando este cedeu parte de seu
territrio para a formao do estado do Tocantins. Perceba que, nessa
operao, no houve extino de nenhum Estado. Gois perdeu parte do
seu territrio, mas deu origem a um novo Estado-membro.
E quais so os requisitos para que sejam realizadas essas alteraes na
estrutura dos Estados?
De incio, ser necessrio que se proceda consulta s populaes
diretamente interessadas, mediante a realizao de um plebiscito. Caso a
populao seja desfavorvel, a modificao territorial ser impossvel. J quando
favorvel, a deciso final sobre a modificao territorial do Congresso Nacional,
pois este poder editar ou no a lei complementar.
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Na ADIN n 2.650/DF, o STF considerou que se deve dar ao termo


populao diretamente interessada o significado de que, nos casos de
desmembramento, incorporao ou subdiviso de Estado, deve ser consultada,
mediante plebiscito, toda a populao do (s) Estado (s) afetado (s), e no
apenas a populao da rea a ser desmembrada, incorporada ou subdividida.
Aps a manifestao favorvel da populao diretamente interessada, ser
necessria a oitiva das Assembleias Legislativas dos estados interessados.
Entende-se que a consulta s Assembleias Legislativas meramente
opinativa, o que quer dizer que, mesmo que a Assembleia Legislativa for
desfavorvel mudana territorial, o Congresso Nacional pode editar a lei
complementar que aprova a subdiviso, incorporao ou desmembramento.

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Consultada a populao (mediante plebiscito) e feita a oitiva das Assembleias
Legislativa, resta apenas a edio de lei complementar, o que um ato
discricionrio do Congresso Nacional. Esse o passo final para a alterao na
estrutura dos Estados. Assim, em resumo, temos os seguintes requisitos:

1) Consulta prvia, por plebiscito, s populaes


diretamente interessadas
2) Oitiva das Assembleias Legislativas dos estados
interessados (art. 48, VI, CF/88)
3) Edio de lei complementar pelo Congresso Nacional
*Observe que a formao dos Territrios obedece aos mesmos requisitos
necessrios para a incorporao, subdiviso e desmembramento de Estado.

4.2- Formao dos Municpios:


A formao de Municpios regulada pelo art. 18, 4 da Constituio, cuja
redao foi dada pela EC n 15/1996:
4 A criao, a incorporao, a fuso e o desmembramento de Municpios,
far-se-o por lei estadual, dentro do perodo determinado por Lei
Complementar Federal, e dependero de consulta prvia, mediante plebiscito,
s populaes dos Municpios envolvidos, aps divulgao dos Estudos de
Viabilidade Municipal, apresentados e publicados na forma da lei.
De 1988 at 1996, a criao de Municpios era bem simples. As restries no
eram to grandes e, como consequncia disso, multiplicaram-se os
Municpios. Na tentativa de moralizar a criao de Municpios, foi promulgada
a EC n 15/1996, cujas regras esto vlidas at hoje.
So, 5 (cinco) os requisitos para a criao, incorporao, fuso e
desmembramento de municpios:
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a) Edio de lei complementar federal pelo Congresso Nacional,


fixando genericamente o perodo dentro do qual poder ocorrer a criao,
incorporao, fuso e desmembramento de municpios. Destaque-se que
esta lei complementar at hoje no editada;
b) Aprovao de lei ordinria federal determinando os requisitos
genricos e a forma de divulgao, apresentao e publicao dos
estudos de viabilidade municipal;
c) Divulgao dos estudos de viabilidade municipal, na forma
estabelecida pela lei mencionada acima;
d) Consulta prvia, por plebiscito, s populaes dos Municpios
envolvidos. O resultado do plebiscito, quando desfavorvel, impede a
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criao do novo Municpio. Por outro lado, caso seja favorvel, caber
Assembleia Legislativa decidir se ir ou no criar o Municpio;
e) Aprovao de lei ordinria estadual pela Assembleia Legislativa
determinando a criao, incorporao, fuso e desmembramento do(s)
municpio(s). Trata-se de ato discricionrio da Assembleia Legislativa;
Tendo em vista que, at hoje, o Congresso Nacional no editou lei complementar
dispondo sobre o perodo dentro do qual podero ocorrer alteraes na estrutura
de Municpios, conclui-se que, atualmente, esses entes federativos no
podem ser criados.
No entanto, a realidade foi diferente. Mesmo aps a promulgao da EC n
15/96, foram criados centenas de Municpios pelo Brasil afora. A doutrina os
chamou de Municpios putativos, pois existiam de fato, mas sua criao
havia sido invlida, inconstitucional.
O Supremo, ento, foi chamado a apreciar o problema na ADIN n 3.682/MT.
Na oportunidade, a Corte reconheceu a mora do Congresso Nacional, que deu
ensejo conformao e consolidao de estados de inconstitucionalidade.
Foi atestada a inconstitucionalidade da criao dos Municpios. Todavia,
em nome da segurana jurdica, o STF passou a bola para o Congresso, j que,
no poderia o STF, da noite para o dia, determinar a extino de Municpios.
O Congresso Nacional editou, ento, a EC n. 57/2008, que convalidou os atos
de criao, fuso, incorporao e desmembramento de Municpios, cuja lei tenha
sido publicada at 31/12/2006, atendidos os requisitos estabelecidos na
legislao do respectivo Estado poca de sua criao.

5- Vedaes Federativas:
A Constituio estabelece, em seu art. 19, algumas vedaes aos entes
federados. So as chamadas vedaes federativas. Vejamos:
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Art. 19. vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios:
I - estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencion-los, embaraar-lhes o
funcionamento ou manter com eles ou seus representantes relaes de
dependncia ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de interesse
pblico;
II - recusar f aos documentos pblicos;
III - criar distines entre brasileiros ou preferncias entre si.

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1.
(FGV / XVIII Exame de Ordem Unificado 2015) A parte da populao
do Estado V situada ao sul do seu territrio, insatisfeita com a pouca
ateno que vem recebendo dos ltimos governos, organiza-se e d incio
a uma campanha para promover a criao de um novo Estado-membro da
Repblica Federativa do Brasil o Estado N, que passaria a ocupar o
territrio situado na parte sul do Estado V.
O tema desperta muita discusso em todo o Estado, sendo que alguns
argumentos favorveis e outros contrrios ao desmembramento comeam
a ganhar publicidade na mdia.
Reconhecido constitucionalista analisa os argumentos listados a seguir e
afirma que apenas um deles pode ser referendado pelo sistema jurdicoconstitucional brasileiro. Assinale-o.
a) O desmembramento no poderia ocorrer, pois uma das caractersticas
fundamentais do Estado Federal a impossibilidade de ocorrncia do chamado
direito de secesso.
b) O desmembramento poder ocorrer, contanto que haja aprovao, por via
plebiscitria, exclusivamente por parte da populao que atualmente habita o
territrio que formaria o Estado N.
c) Alm de aprovao pela populao interessada, o desmembramento tambm
pressupe a edio de lei complementar pelo Congresso Nacional com esse objeto.
d) Alm de manifestao da populao interessada, o sistema constitucional
brasileiro exige que o desmembramento dos Estados seja precedido de divulgao
de estudos de viabilidade.
Comentrios:
O art. 18, 3, CF/88, estabelece que os Estados podem incorporar-se entre si,
subdividir-se ou desmembrar-se para se anexarem a outros, ou formarem novos
Estados ou Territrios Federais, mediante aprovao da populao diretamente
interessada, atravs de plebiscito, e do Congresso Nacional, por lei
complementar. O gabarito a letra C.
2.
(FGV / XIII Exame de Ordem Unificado 2014) Jos cidado do
municpio W, onde est localizado o distrito de B. Aps consultas informais,
Jos verifica o desejo da populao distrital de obter a emancipao do
distrito em relao ao municpio de origem.
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De acordo com as normas constitucionais federais, dentre outros requisitos


para legitimar a criao de um novo Municpio, so indispensveis:
a) lei estadual e referendo.
b) lei municipal e plebiscito.
c) lei municipal e referendo.
d) lei estadual e plebiscito.
Comentrios:
A criao de Municpio depende de 5 (cinco) requisitos:
a) lei complementar federal;
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b) lei ordinria federal determinados os requisitos genricos e a forma de
divulgao, apresentao e publicao dos estudos de viabilidade municipal;
c) divulgao dos estudos de viabilidade municipal;
d) consulta prvia, por plebiscito, s populaes dos Municpios envolvidos;
e) aprovao de lei ordinria estadual pela Assembleia Legislativa
determinando a criao do Municpio.
A resposta a letra D.
3.
(FGV / VIII Exame de Ordem Unificado 2012) Sabendo-se que o
Municpio integra a Federao, assinale a afirmativa correta, luz das
normas constitucionais.
a) O municpio ser regido por Lei Orgnica prpria, votada pela Assembleia
Estadual.
b) A organizao municipal conter previso de eleies para mandato de cinco
anos, sem reeleio.
c) Um projeto de lei de iniciativa popular, baseado em interesse local, depende de,
pelo menos, cinco por cento do eleitorado.
d) O limite mximo de dez vereadores dever ser observado para localidades com
at 15.000 (quinze mil) habitantes.
Comentrios:
Letra A: errada. O Municpio regido por Lei Orgnica, a qual aprovada pela
Cmara dos Vereadores (e no pela Assembleia Legislativa!)
Letra B: errada. O Prefeito e Vice-Prefeito sero eleitos pelo sistema majoritrio,
para mandato de 4 (quatro) anos.
Letra C: correta. No mbito municipal, o projeto de lei de iniciativa popular depende
de, pelo menos, 5% do eleitorado.
Letra D: errada. Nos Municpios com at 15 mil habitantes, o nmero mximo de
Vereadores 9 (nove).
O gabarito a letra C.

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4.
(FGV / V Exame de Ordem Unificado 2011) Os Estados so
autnomos e compem a Federao com a Unio, os Municpios e o Distrito
Federal. luz das normas constitucionais, quanto aos Estados, correto
afirmar que
a) podem incorporar-se entre si mediante aprovao em referendo.
b) a subdiviso no pode gerar a formao de novos territrios.
c) o desmembramento deve ser precedido de autorizao por lei ordinria.
d) se requer lei complementar federal aprovando a criao de novos entes
estaduais.
Comentrios:
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Os requisitos para a formao de Estados so os seguintes:
a) Consulta prvia, por plebiscito, s populaes diretamente interessadas;
b) Oitiva das Assembleias Legislativas dos estados interessados (art.
48, VI, CF/88);
c) Edio de lei complementar pelo Congresso Nacional.
Letra A: errada. No h que se falar em referendo, mas sim em plebiscito.
Letra B: errada. Segundo o art. 18, 3, CF/88, os Estados podem incorporar-se
entre si, subdividir-se ou desmembrar-se para se anexarem a outros, ou formarem
novos Estados ou Territrios Federais, mediante aprovao da populao
diretamente interessada, atravs de plebiscito, e do Congresso Nacional, por lei
complementar.
Letra C: errada. O desmembramento deve ser precedido de lei complementar.
Letra D: correta. necessria a edio de lei complementar para a criao de um
novo Estado.
O gabarito letra D.
5.
(FGV / DPE-RJ 2014) Durante o ano de 2013, aps amplo debate
poltico e social, houve o desmembramento de um Municpio do interior do
Estado do Rio de Janeiro. Sobre a constitucionalidade da medida, correto
afirmar que
a) seria constitucional, caso tivessem sido preenchidos os requisitos legais, quais
sejam, desmembramento atravs de lei municipal, contando com consulta prvia
populao envolvida e estudo de viabilidade municipal.
b) seria constitucional, caso tivessem sido preenchidos os requisitos legais, quais
sejam, desmembramento atravs de lei estadual, referendo popular e estudo de
viabilidade municipal.
c) seria constitucional, caso tivessem sido preenchidos os requisitos legais, quais
sejam, desmembramento atravs de lei federal, referendo popular e estudo de
viabilidade municipal.
d) inconstitucional, porque a Constituio estabeleceu que somente por lei federal
feito o desmembramento de municpios, em perodo de tempo previsto no ato das
disposies constitucionais provisrias (ADCT) que j est ultrapassado.
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e) inconstitucional, porque a matria de desmembramento de municpios ainda


estava pendente de regulamentao no ano de 2013, atravs de lei complementar
ainda no publicada.
Comentrios:
Letra A: errada. A criao, incorporao, fuso ou desmembramento de Municpio
deve ser realizada por lei estadual, dependendo de consulta prvia, mediante
plebiscito, s populaes diretamente envolvidas, aps a divulgao dos estudos de
viabilidade municipal. necessrio, ainda, que seja editada lei complementar
federal fixando o perodo dentro do qual podero ser realizadas as alteraes
federativas envolvendo Municpios.

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Letra B: errada. No h que se falar em referendo. O desmembramento s poder
ser feito aps consulta, mediante plebiscito, s populaes diretamente
envolvidas.
Letra C: errada. O desmembramento de Municpio realizado por lei estadual e
depende da realizao de plebiscito.
Letra D: errada. O desmembramento de Municpio realizado por lei estadual.
Letra E: correta. At hoje no foi editada a lei complementar federal fixando
o perodo dentro do qual poder ocorrer a criao, incorporao, fuso ou
desmembramento de Municpio. Em virtude disso, o desmembramento de Municpio
ser inconstitucional.
O gabarito a letra E.
6.
(FGV / CGE-MA 2014) X Deputado Federal representando o
Estado Z. Com problemas de sade, sua permanncia em Braslia se
tornou invivel. Desejando continuar na vida poltica, consulta seus
assessores sobre o nmero de vagas para Deputado Estadual do Estado
Z. Em resposta, sua assessoria indica que o nmero de Deputados
Estaduais deve, nos termos da Constituio Federal, corresponder, em
princpio, ao:
a) dobro da representao do Estado na Cmara dos Deputados.
b) triplo da representao do Estado na Cmara dos Deputados.
c) qudruplo da representao do Estado na Cmara dos Deputados.
d) quntuplo da representao do Estado na Cmara dos Deputados.
e) sxtuplo da representao do Estado na Cmara dos Deputados.
Comentrios:
Segundo o art. 27, CF/88, o nmero de Deputados Estaduais corresponder ao
triplo da representao do Estado na Cmara dos Deputados e, atingido o
nmero de trinta e seis, ser acrescido de tantos quantos forem os Deputados
Federais acima de doze. A resposta, portanto, a letra B.
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7.
(FGV/PC-AP 2010) Relativamente organizao do Estado, assinale
a afirmativa incorreta.
a) A organizao poltico-administrativa da Repblica Federativa do Brasil
compreende a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, todos
autnomos, nos termos desta Constituio.
b) A autonomia federativa assegura aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios
estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencion-los, autorizar ou proibir seu
funcionamento, na forma da lei.
c) vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios criar
distines entre brasileiros ou preferncias entre si.
d) Os Estados podem incorporar-se entre si, subdividir-se ou desmembrar-se para
se anexarem a outros, ou formarem novos Estados ou Territrios Federais,
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mediante aprovao da populao diretamente interessada, atravs de plebiscito, e
do Congresso Nacional, por lei complementar.
e) A criao, a incorporao, a fuso e o desmembramento de Municpios, far-seo por lei estadual, dentro do perodo determinado por Lei Complementar Federal,
e dependero de consulta prvia, mediante plebiscito, s populaes dos Municpios
envolvidos, aps divulgao dos Estudos de Viabilidade Municipal, apresentados e
publicados na forma da lei.
Comentrios:
Letra A: correta. Trata-se da literalidade do caput do art. 18 da Constituio.
Letra B: errada. A Carta Magna veda Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e
aos Municpios estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencion-los, embaraarlhes o funcionamento ou manter com eles ou seus representantes relaes de
dependncia ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de interesse
pblico (art. 19, I, CF).
Letra C: correta. o que prev o inciso III do art. 19 da Carta Magna. Os entes
federativos no podem criar distines entre brasileiros ou preferncias entre si.
Letra D: correta. exatamente o que dispe o art. 18, 3. As alteraes
federativas envolvendo os Estados dependem de aprovao plebiscitria da
populao diretamente interessada e de lei complementar editada pelo Congresso
Nacional.
Letra E: correta. o que prev o art. 18, 4. Segundo esse dispositivo, a criao,
a incorporao, a fuso e o desmembramento de Municpios, far-se-o por lei
estadual, dentro do perodo determinado por Lei Complementar Federal, e
dependero de consulta prvia, mediante plebiscito, s populaes dos Municpios
envolvidos, aps divulgao dos Estudos de Viabilidade Municipal, apresentados e
publicados na forma da lei.
O gabarito a letra B.

Interveno
1- Interveno Federal:
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A autonomia dos entes federados poder ser temporariamente suprimida,


em situaes excepcionais, determinadas taxativamente pela Constituio.
Nesses casos, haver interveno da Unio sobre Estados ou Distrito Federal ou
sobre Municpios situados em Territrios (interveno federal) ou, ainda,
interveno do Estado em seus Municpios (interveno estadual).
A interveno , portanto, um mecanismo de supresso temporria da
autonomia poltica de um ente federativo, tpico de um Estado federal. Trata-se
de elemento de estabilizao constitucional, devendo ser utilizado quando
o princpio federativo estiver em risco. Segundo o STF, a interveno, por ser
medida de carter excepcional, limitada pelo princpio da proporcionalidade.

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Somente pode ser decretada interveno federal em
Municpios
localizados
em
Territrios
Federais.
A
interveno em Municpio situado em um Estado no
poder ser decretada pela Unio; trata-se de caso em que
cabvel interveno estadual.
A competncia para decretar interveno do Chefe do Poder Executivo. No
caso de interveno federal, a tarefa ser do Presidente da Repblica; j na
interveno estadual, a competncia do Governador. As hipteses de
interveno federal nos Estados so dispostas em rol taxativo. Olha s:
Art. 34. A Unio no intervir nos Estados nem no Distrito Federal, exceto
para:
I - manter a integridade nacional;
II - repelir invaso estrangeira ou de uma unidade da Federao em outra;
III - pr termo a grave comprometimento da ordem pblica;
IV - garantir o livre exerccio de qualquer dos Poderes nas unidades da
Federao;
V - reorganizar as finanas da unidade da Federao que:
a) suspender o pagamento da dvida fundada por mais de dois anos
consecutivos, salvo motivo de fora maior;
b) deixar de entregar aos Municpios receitas tributrias fixadas nesta
Constituio, dentro dos prazos estabelecidos em lei;
VI - prover a execuo de lei federal, ordem ou deciso judicial;
VII - assegurar a observncia dos seguintes princpios constitucionais:
a) forma republicana, sistema representativo e regime democrtico;
b) direitos da pessoa humana;
c) autonomia municipal;
d) prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta.
e) aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais,
compreendida a proveniente de transferncias, na manuteno e
desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade.
Nos casos previstos no art. 34, I, II, III e V, o Presidente age de ofcio,
independentemente de provocao. a interveno federal espontnea.
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J nos casos do art. 34, IV, VI e VII, a decretao de interveno pelo


Presidente da Repblica depende de provocao (por solicitao ou requisio).
o que se chama de interveno federal provocada.
Quando houver coao ou impedimento ao livre exerccio do Poder Executivo e
Legislativo (art. 34, IV), a interveno depender de solicitao, ao Presidente
da Repblica, do Poder que est sofrendo a coao ou o impedimento. Caber
ao Presidente decidir acerca da convenincia e oportunidade de atender ao
pedido. A decretao da interveno, portanto, ser ato discricionrio do
Presidente da Repblica.
Por outro lado, quando houver coao ou impedimento ao livre exerccio do
Poder Judicirio em uma unidade da federao (art.34, II), a interveno
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Requisio do PR

Solicitao do PR

PJ

PE e PL

depender de requisio do STF. Nesse caso, como se trata de requisio, a


decretao de interveno ser um ato vinculado do Presidente da Repblica.
Havendo requisio, o Presidente dever decretar a interveno federal.

Ato discricionrio
convenincia e
oportunidade

Ato vinculado
Dever decretar

A requisio tambm ir ocorrer para prover a execuo de ordem ou


deciso judicial (art.34, VI). Esse ser o caso em que houve descumprimento
de ordem emanada do Poder Judicirio. Ex: no pagamento de
precatrios.10Importante frisar que o STF tem sido bastante cauteloso ao
analisar esses casos, afirmando que no autorizada a interveno federal
quando os recursos do Estado so limitados e existem outras obrigaes
relevantes a serem cumpridas, em respeito clusula da reserva do possvel.
a interveno, como medida extrema, deve atender mxima da
proporcionalidade.11
A competncia para proceder requisio depender de onde emanou a
deciso judicial que est sendo descumprida. Assim, a requisio ser feita:

TSE

no caso de descumprimento de ordem ou deciso da Justia


Eleitoral

STJ

no caso de descumprimento de ordem ou deciso do STJ ou


de ordem da Justia Estadual ou Federal

STF

no caso de descumprimento de ordem ou deciso do


prprio STF, da Justia do Trabalho ou da Justia Militar
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A competncia para proceder requisio tambm ser do STJ quando a


deciso descumprida for da Justia Federal ou da Justia Estadual, salvo
quando estiver relacionada a alguma questo constitucional, hiptese em que
a requisio ser efetuada pelo STF.
Finalmente, ainda existem casos em que a interveno provocada depender do
provimento, pelo STF, de representao do Procurador-Geral da
Repblica (PGR). So as hipteses do art. 34, VI, 1 parte (prover a execuo
de lei federal) e do art. 34, VII (assegurar a observncia dos princpios
constitucionais sensveis). Nessas situaes, o PGR ir efetuar representao
10
11

O precatrio uma ordem judicial para pagamento de dbitos dos entes federativos.
IF n 164 / SP. Rel. Min. Gilmar Mendes. DJe: 13.12.2003.

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junto ao STF; caso haja provimento da representao pela Corte Suprema,
ser dada cincia ao Presidente da Repblica para que, no prazo
improrrogvel de 15 dias, seja decretada a interveno.
A representao do PGR para prover a execuo de lei federal chamada de
ao de executoriedade de lei federal. Por sua vez, a representao do PGR
para assegurar a observncia dos princpios constitucionais sensveis
denominada Ao Direta de Inconstitucionalidade Interventiva.
A ADIN Interventiva uma ao que possui duplo efeito:
a) efeito jurdico: invalidao do ato que violou um princpio
constitucional sensvel.
b) efeito poltico: abre caminho para a decretao de interveno pelo
Presidente da Repblica.

2- Interveno Estadual:
Vamos analisar as hipteses em que os Estados podero intervir em seus
Municpios ou a Unio nos Municpios situados em seus Territrios:
Art. 35. O Estado no intervir em seus Municpios, nem a Unio nos
Municpios localizados em Territrio Federal, exceto quando:
I - deixar de ser paga, sem motivo de fora maior, por dois anos consecutivos,
a dvida fundada;
II - no forem prestadas contas devidas, na forma da lei;
III - no tiver sido aplicado o mnimo exigido da receita municipal na
manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de
sade;
IV - o Tribunal de Justia der provimento a representao para assegurar a
observncia de princpios indicados na Constituio Estadual, ou para prover
a execuo de lei, de ordem ou de deciso judicial.
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Primeiro ponto, pessoal. A interveno estadual medida excepcional; a regra


a autonomia municipal, que foi, inclusive, alada ao status de princpio
constitucional sensvel. Em razo disso, a interveno estadual somente poder
ocorrer nas hipteses taxativamente elencadas no art. 35, CF/88. Como ato
poltico que , a interveno estadual compete ao Governador do Estado.
No caso previsto no inciso IV, a representao formulada pelo
Procurador-Geral de Justia. Caso haja provimento pelo Tribunal de Justia,
o Governador dever decretar a interveno estadual. Por outro lado, caso seja
negado provimento pelo Tribunal no haver que se falar em interveno.
Destaque-se, ainda, que a deciso do TJ que negar provimento representao
do Procurador-Geral de Justia no poder ser objeto de recurso
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extraordinrio ao STF. Isso porque essa deciso no jurdica, possuindo, ao
contrrio, natureza poltico-administrativa.

3 - O Controle Poltico na Interveno:


Como vimos, a interveno federal ser decretada pelo Chefe Executivo. Para
isso, ele edita um decreto. o chamado decreto interventivo, que especificar
a amplitude, o prazo e as condies de execuo e, se couber, nomear o
interventor. Esse decreto ser submetido apreciao do Congresso
Nacional ou da Assembleia Legislativa (no caso de interveno estadual). A
submisso do decreto ao Poder Legislativo ir ocorrer no prazo de 24 horas.
Caso o Congresso ou a Assembleia Legislativa no estejam funcionando, ser
feita convocao extraordinria, no mesmo prazo de 24 horas.
Esse , portanto, o controle poltico da interveno, realizado pelo Poder
Legislativo. Destaque-se que, caso haja a rejeio do decreto interventivo pelo
Congresso Nacional ou pela Assembleia Legislativa, o Presidente da Repblica
ou o Governador dever cessar a interveno imediatamente.
O controle poltico do Poder Legislativo est dispensado nas seguintes
situaes:
a) Interveno federal para prover a execuo de lei federal, ordem ou
deciso judicial;
b) Interveno federal em caso de afronta aos princpios sensveis da
Constituio.
Nesses casos (art. 34, VI e VII atuao do PGR), a Constituio estabelece
que, dispensada a apreciao pelo Congresso Nacional ou pela Assembleia
Legislativa, o decreto limitar-se- a suspender a execuo do ato
impugnado, se essa medida bastar ao restabelecimento da normalidade. Caso,
porm, essa medida no for suficiente para restabelecer a normalidade, o
Presidente da Repblica decretar a interveno federal, que ser
submetida ao controle poltico do Congresso Nacional.
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Nos demais casos (art. 34, I, II, III, IV e V), uma das consequncias da
interveno ser o afastamento temporrio das autoridades de seus cargos.
Cessados os motivos da interveno, as autoridades afastadas de seus cargos a
estes voltaro, salvo impedimento legal. Ufa... vamos treinar um pouco.

8.
(FGV / XVI Exame de Ordem Unificado 2015) Determinado
Governador de Estado, inconformado com decises proferidas pelo Poder
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Judicirio local, que determinaram o fechamento de diversos
estabelecimentos comprovadamente envolvidos com ilcitos, decidiu que
os rgos estaduais a ele subordinados no cumpririam as decises
judiciais. Alegou que os negcios desenvolvidos nesses estabelecimentos,
mesmo sendo ilcitos, geravam empregos e aumentavam a arrecadao do
Estado, e que o no cumprimento das ordens emanadas do Poder Judicirio
se justificava em razo da repercusso econmica que o seu cumprimento
teria.
Das opes a seguir, assinale a que se mostra consentnea com a
Constituio Federal.
a) O Presidente da Repblica, aps a requisio do Supremo Tribunal Federal,
decretar a interveno federal, dispensado, nesse caso, o controle pelo Congresso
Nacional.
b) O Governador de Estado, tendo por base a inafastvel autonomia concedida aos
Estados em uma organizao federativa, est juridicamente autorizado a adotar o
indicado posicionamento.
c) O Presidente da Repblica poder decretar a interveno federal, se provocado
pelo Procurador Geral da Repblica e com autorizao prvia do Congresso Nacional,
que exercer um controle poltico.
d) O Supremo Tribunal Federal, prescindindo de qualquer atuao por parte do
Presidente da Repblica, determinar, ele prprio, a interveno federal, que ser
posteriormente apreciada pelo Congresso Nacional.
Comentrios:
Letra A: correta. cabvel a interveno para prover a execuo de ordem ou
deciso judicial. Havendo requisio do STF, o Presidente da Repblica obrigado
a decretar a interveno, sendo dispensado o controle poltico pelo Congresso
Nacional.
Letra B: errada. O Governador de Estado no pode desrespeitar deciso judicial. A
autonomia estadual no pode ser invocada para descumprir ordem judicial.
Letra C: errada. Quando h representao interventiva do Procurador-Geral da
Repblica, fica dispensado o controle poltico do Congresso Nacional. Cabe
destacar que, nos casos em que aplicvel o controle poltico, este acontece aps ser
decretada a interveno.
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Letra D: errada. O STF no pode, por si prprio, decretar interveno. A


competncia para decretar interveno do Presidente da Repblica.
O gabarito letra A.
9.
(FGV / XIV Exame de Ordem Unificado 2014) O instituto da
interveno de extrema excepcionalidade, razo pela qual restam
minuciosamente delineadas as hipteses na CRFB/88.
Assinale a opo que contempla, luz da CRFB/88, hiptese correta de
interveno.
a) O Estado X, sob o pretexto de celeridade e efetividade, vem realizando somente
contrataes diretas, sem a aplicao da Lei Federal de Licitaes e Contratos
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Administrativos Lei n. 8.666/93. Nessa situao, poder a Unio intervir no Estado
X para prover a execuo de lei federal.
b) O Municpio Y, localizado no Estado Z, no vem destinando nos ltimos seis meses
o mnimo exigido da receita municipal na manuteno das escolas pblicas
municipais, sob o fundamento de que a iniciativa privada realiza melhor ensino.
Nesta hiptese, tanto a Unio quanto o Estado Z, luz da CRFB/88, podero intervir
no Municpio Y para garantir a aplicao do mnimo exigido da receita municipal na
aludida manuteno.
c) Nos casos de desobedincia ordem ou deciso judiciria, a decretao de
interveno independe de requisio judicial.
d) O Municpio Z, em razo de problemas oramentrios, em 2013, decidiu,
excepcionalmente, pela primeira vez na sua histria, no realizar o pagamento da
sua dvida fundada. luz da CRFB/88, poder o Estado W, onde est localizado o
referido Municpio, intervir no ente menor para garantir o pagamento da dvida
fundada.
Comentrios:
Letra A: correta. cabvel a interveno federal para prover a execuo de lei
federal, ordem ou deciso judicial (art. 34, VI).
Letra B: errada. Somente os Municpios situados em Territrios Federais que esto
sujeitos interveno federal. Como o Municpio Y est situado em um Estado, ser
cabvel interveno estadual.
Letra C: errada. Nos casos de desobedincia ordem ou deciso judiciria, a
decretao de interveno depende de requisio judicial, a ser feita pelo STF,
STJ ou TSE.
Letra D: errada. Uma hiptese de interveno estadual quando o Municpio deixar
de pagar, sem motivo de fora maior, por dois anos consecutivos, a dvida
fundada. Na situao apresentada, o Municpio Z deixou de pagar a dvida fundada
por apenas um ano, o que no enseja interveno.
O gabarito a letra A.
10. (FGV / DPE-RJ 2014) A interveno consiste em medida excepcional
de supresso temporria da autonomia de determinado ente federativo,
nas hipteses taxativamente previstas na Constituio da Repblica. Sobre
o instituto da interveno, dispe o texto constitucional que:
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a) a Unio pode intervir em todos os Municpios, Distrito Federal e Estados, j os


Estados podem intervir apenas nos Municpios, nas hipteses legais.
b) cessados os motivos da interveno, as autoridades afastadas de seus cargos
no podero reassumi-los, salvo por fora de deciso judicial.
c) hiptese de interveno do Estado em seu Municpio, quando no tiver sido
aplicado o mnimo exigido da receita municipal na manuteno e desenvolvimento
do ensino.
d) caso de interveno do Estado em seu Municpio, quando o Municpio no
estiver assegurando populao carcerria tratamento condizente com a dignidade
da pessoa humana.
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e) exemplo de interveno da Unio em um Municpio o caso da necessidade de
manuteno da integridade nacional ou para repelir invaso estrangeira ou pr
termo a grave comprometimento da ordem pblica.
Comentrios:
Letra A: errada. A Unio pode intervir nos Estados e no Distrito Federal, mas no
pode intervir em todos os Municpios. Ela s pode intervir nos Municpios
localizados em Territrios Federais.
Letra B: errada. O art. 36, 4, CF/88, estabelece que cessados os motivos da
interveno, as autoridades afastadas de seus cargos a estes voltaro, salvo
impedimento legal.
Letra C: correta. Segundo o art. 35, III, hiptese de interveno do Estado em
Municpio quando no tiver sido aplicado o mnimo exigido da receita municipal
na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de
sade.
Letra D: errada. Essa no uma hiptese de interveno prevista na CF/88.
Letra E: errada. Esses trs casos consistem em hipteses de interveno da
Unio nos Estados e Distrito Federal.
A resposta a letra C.

Repartio de competncias
1- Repartio de competncias e a federao brasileira:
Na federao, o poder poltico descentralizado; os entes federados so dotados
de autonomia poltica. Nesse sentido, a repartio de competncias pode ser
considerada como um elemento fundamental da federao.
O objetivo dividir o poder poltico entre os entes federados de forma racional
e equilibrada, garantindo o federalismo de equilbrio. Ao repartir
competncias entre os entes federativos, a Constituio est harmonizando a
convivncia entre eles, viabilizando o pacto federativo.12
15450456239

A repartio de competncias baseada em dois princpios: i) princpio da


predominncia do interesse; e ii) princpio da subsidiariedade.
Segundo o princpio da predominncia do interesse, a Unio cuidar das
matrias de predominncia do interesse geral (nacional); aos Estados,
cabero as matrias de interesse regional; e aos Municpios, cabero as
matrias de interesse local. Nesse sentido, tem-se como exemplos:
a) emisso de moeda: o interesse predominante o nacional, logo, a
competncia da Unio.

12

MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. Ed. Juspodium, Salvador, 2013, pp. 453.

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b) assegurar a defesa nacional: o interesse predominante o nacional,
logo, a competncia da Unio.
c) fixao do horrio de funcionamento de agncias bancrias: como est
em jogo o sistema financeiro nacional, o interesse geral e, portanto, a
competncia da Unio. J a fixao do horrio de funcionamento de
estabelecimentos comerciais de interesse local dos Municpios.
J princpio da subsidiariedade se baseia na lgica de que, sempre que for
possvel, as questes devem ser resolvidas pelo ente federativo que estiver
mais prximo da tomada de decises. Guardem isso com carinho! Como
exemplo, citamos as competncias para dispor sobre transporte.
a) A explorao do transporte municipal matria de competncia dos
Municpios. Veja que cada Municpio consegue regular satisfatoriamente
o transporte urbano (municipal).
b) A explorao do transporte intermunicipal matria de competncia
dos Estados. Perceba que um Municpio (sozinho) no consegue regular
o transporte intermunicipal. Portanto, o ente federativo que consegue
cumprir satisfatoriamente essa tarefa so os Estados.
c) A explorao dos servios de transporte rodovirio interestadual e
internacional de passageiros competncia da Unio. Veja que um
Estado (sozinho) no consegue regular satisfatoriamente o transporte
interestadual e internacional; s a Unio conseguir faz-lo.
Meus amigos, vamos partir agora para as tcnicas de repartio de
competncias: i) repartio horizontal e; ii) repartio vertical.
Na repartio horizontal, a Constituio outorga aos entes federativos
competncia para atuar em reas especficas, sem a interferncia de um sobre
o outro, sob pena de inconstitucionalidade. tpico dos Estados que adotam um
federalismo dual ou clssico. J a repartio vertical, as competncias sero
exercidas em conjunto pelos entes federativos, que iro, portanto, atuar de
forma coordenada. tpico de Estados que adotam um federalismo de
cooperao ou neoclssico.
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A CF/88, ao repartir competncias entre os entes federativos, utilizou as 2


(duas) tcnicas. Ao definir as competncias exclusivas e privativas da Unio, foi
adotada a tcnica de repartio horizontal; por sua vez, ao estabelecer as
competncias comuns e as competncias concorrentes, resta caracterizada a
repartio vertical. Por utilizar a repartio vertical de competncias, diz-se que
o Brasil adota um federalismo de cooperao ou neoclssico.
A repartio de competncias na federao brasileira , todavia, mais complexa
do que isso. Ela estruturada da seguinte forma:
a) A CF/88 enumera expressamente as competncias da Unio (arts.
21 e 22). As competncias da Unio so exclusivas ou privativas. As
competncias exclusivas so indelegveis, caracterizando-se por serem
administrativas (esto relacionadas prestao de servios pblicos
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pela Unio. J as competncias privativas so delegveis, caracterizandose por serem legislativas.
b) A CF/88 enumera
Municpios. (art. 30).

expressamente

as

competncias

dos

c) A CF/88 no lista as competncias dos Estados. Por isso, diz-se


que os Estados possuem competncia remanescente. As matrias que
no foram atribudas pela CF/88 Unio ou aos Municpios sero
outorgadas aos Estados.
d) A CF/88 estabelece competncias comuns, que so de todos os
entes federativos, em conjunto. Utilizou-se, aqui, da tcnica de repartio
vertical de competncias.
e) A CF/88 estabelece competncias concorrentes entre a Unio, os
Estados e o Distrito Federal. Nas competncias concorrentes,
verticalmente repartidas, cabe Unio estabelecer as normas gerais e
aos Estados e Distrito Federal a competncia suplementar.
Pergunta clssica. possvel fazer alterao da repartio de competncias por
Emenda Constitucional?
A doutrina entende que a repartio de competncias pode sim ser alterada
por emenda constitucional, desde que no represente uma ameaa
tendente a abolir a forma federativa de Estado (essa sim uma clusula
ptrea). Assim, apenas no seria vlida uma emenda constitucional que
reduzisse de forma substancial a autonomia de um ou mais entes federados.

2- Competncias Exclusivas e Privativas da Unio:


So as competncias enumeradas, respectivamente, no art. 21 e art. 22 da
CRFB/88. Ambas so competncias expressas (explcitas). No art. 21, esto as
chamadas competncias exclusivas da Unio. Trata-se de competncias de
natureza administrativa ou material, isto , esto relacionadas prestao
(execuo) de servios pblicos pela Unio. So indelegveis: mesmo diante
da omisso da Unio, no podem os demais entes federados nessas matrias.
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Pessoal, vamos a seguir dar uma olhadinha nas competncias exclusivas mais
importantes para fins de prova, ok? Aps isso, vale a pena fazer uma leitura do
dispositivo na ntegra...
Art. 21. Compete Unio:
I - manter relaes com Estados estrangeiros e participar de organizaes
internacionais;
A Unio o ente federativo que detm a competncia para representar o
Estado brasileiro no plano internacional. Destaque-se que a soberania
atributo da Repblica Federativa do Brasil; a Unio ente dotado de autonomia.
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II - declarar a guerra e celebrar a paz;
III - assegurar a defesa nacional;
IV - permitir, nos casos previstos em lei complementar, que foras estrangeiras
transitem pelo territrio nacional ou nele permaneam temporariamente;
Esses trs dispositivos esto relacionados defesa nacional, cuja competncia
exclusiva da Unio.
V - decretar o estado de stio, o estado de defesa e a interveno federal;
O estado de stio, o estado de defesa e a interveno federal compem o
chamado sistema constitucional de crises. Trata-se de elementos de
estabilizao constitucional.
VI - autorizar e fiscalizar a produo e o comrcio de material blico;
Com base nesse dispositivo, o STF decidiu que inconstitucional lei estadual
que autoriza a utilizao, pelas polcias civil e militar, de armas de fogo
apreendidas. Segundo a Corte, a competncia exclusiva da Unio para legislar
sobre material blico, complementada pela competncia para autorizar e
fiscalizar a produo de material blico, abrange a disciplina sobre a destinao
de armas apreendidas e em situao irregular. 13
VII - emitir moeda;
VIII - administrar as reservas cambiais do Pas e fiscalizar as operaes de
natureza financeira, especialmente as de crdito, cmbio e capitalizao, bem
como as de seguros e de previdncia privada;
Com base no inciso VIII, o STF entende que inconstitucional lei estadual
que estabelea a obrigatoriedade de utilizao, pelas agncias bancrias, de
equipamento que atesta a autenticidade de cdulas.14 Ora, se a competncia
para a fiscalizao das operaes de natureza financeira competncia exclusiva
da Unio, no cabe aos Estados editar lei nesse sentido.
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X - manter o servio postal e o correio areo nacional;


O STF considera que, com base no inciso X, constitucional a atribuio de
monoplio do servio postal Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos.15
XI - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso,
os servios de telecomunicaes, nos termos da lei, que dispor sobre a
organizao dos servios, a criao de um rgo regulador e outros aspectos
institucionais;
O STF considera que inconstitucional lei estadual ou distrital que proba as
empresas de telecomunicaes de cobrarem taxas para a instalao do
13
14
15

STF, ADIN 3258. Rel. Min. Joaquim Barbosa. 06.04.2005.


STF, ADIN 3515, Rel. Min. Cezar Peluso. 01.08.2011
STF, ADPF 46, Rel. Min. Eros Grau. 05.08.2009.

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segundo ponto de acesso internet. 16 Ainda com base nesse dispositivo,
entende a Corte ser inconstitucional lei estadual ou distrital que estabelea a
possibilidade de acmulo das franquias de minutos mensais ofertados pelas
operadoras de telefonia, determinando a transferncia dos minutos no
utilizados no ms de sua aquisio para os meses subsequentes.
XII - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou
permisso:
a) os servios de radiodifuso sonora, e de sons e imagens;
b) os servios e instalaes de energia eltrica e o aproveitamento energtico
dos cursos de gua, em articulao com os Estados onde se situam os
potenciais hidroenergticos;
c) a navegao area, aeroespacial e a infraestrutura aeroporturia;
d) os servios de transporte ferrovirio e aquavirio entre portos brasileiros e
fronteiras nacionais, ou que transponham os limites de Estado ou Territrio;
e) os servios de transporte rodovirio interestadual e internacional de
passageiros;
f) os portos martimos, fluviais e lacustres;
Nesse dispositivo, esto enumerados diversos servios pblicos da competncia
da Unio. Destaque-se que todos eles podero ser explorados diretamente
pela Unio ou, ento, por meio de autorizao, concesso ou permisso.
XIII - organizar e manter o Poder Judicirio, o Ministrio Pblico do Distrito
Federal e dos Territrios e a Defensoria Pblica dos Territrios;
XIV - organizar e manter a polcia civil, a polcia militar e o corpo de bombeiros
militar do Distrito Federal, bem como prestar assistncia financeira ao Distrito
Federal para a execuo de servios pblicos, por meio de fundo prprio;
Esses dois dispositivos so muito importantes e com grandes chances de serem
cobrados em prova. Com base neles, a doutrina entende que o Distrito Federal
tem uma autonomia parcialmente tutelada pela Unio.
Como j comentamos, a partir do inciso XIV, o STF editou a Smula Vinculante
n 39, segundo a qual compete privativamente Unio legislar sobre
vencimentos dos membros das polcias civil e militar e do corpo de bombeiros
militar do Distrito Federal.
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Fiquem atentos, para o fato de que, desde a EC n. 69/2012, a Defensoria


Pblica do DF passou a ser organizada e mantida pelo prprio DF.
XV - organizar e manter os servios oficiais de estatstica, geografia, geologia
e cartografia de mbito nacional;
XVI - exercer a classificao, para efeito indicativo, de diverses pblicas e
de programas de rdio e televiso;
XVII - conceder anistia;

16

STF, ADIN 4083. Rel. Min. Carmen Lucia. 25.11.2010

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Com base no inciso XVII, o STF considerou que a Lei da Anistia, concedida
queles que cometeram crimes durante a poca da ditadura, constitucional.17
Destaque-se que a concesso de anistia para crimes competncia da Unio;
j a concesso de anistia para infraes administrativas de servidores
pblicos estaduais competncia dos Estados.
Vamos agora ao estudo das competncias privativas da Unio. So
competncias legislativas, isto , esto relacionadas edio de normas pela
Unio. E so tambm competncias delegveis.
Temos, a seguir, os
dispositivos mais importantes (aqui vale a mesma recomendao anterior, ok?)
Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre:
I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo,
aeronutico, espacial e do trabalho;
Esse dispositivo cai muito em prova.
Demais (rs). Mas aqui temos um
mnemnico para ajudar.
CAPACETE PM

CIVIL

AGRRIO

PENAL

AERONUTICO

COMERCIAL

ELEITORAL

TRABALHO

ESPACIAL

PM

PROCESSUAL E MARTIMO

H farta jurisprudncia do STF sobre esse dispositivo. Olha s:


a) A Unio tem competncia privativa para legislar sobre direito penal,
inclusive sobre crimes de responsabilidade. Segundo a Smula
Vinculante n 46, a definio dos crimes de responsabilidade e o
estabelecimento das respectivas normas de processo e julgamento so
da competncia legislativa privativa da Unio.
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b) inconstitucional a lei distrital ou estadual que disponha sobre


condies do exerccio ou criao de profisso, sobretudo quando esta
diga segurana de trnsito.18 Assim, no pode uma lei estadual
regulamentar a profisso de motoboy, uma vez que competncia
privativa da Unio legislar sobre direito do trabalho.
c) inconstitucional lei estadual que limita o valor das quantias
cobradas pelo uso de estacionamento. competncia privativa da
Unio legislar sobre direito civil.

17
18

ADPF 153, Rel. Min. Eros Grau. 29.04.2010

ADI 3610. Rel. Min. Cezar Peluso. 01.08.2011

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d) inconstitucional lei estadual que dispe sobre atos de juiz,
direcionando sua atuao em face de situaes especficas19. Isso porque
compete privativamente Unio legislar sobre direito processual.
e) inconstitucional lei estadual que disciplina o valor que deve ser
dado a uma causa20. Novamente, a razo para isso o fato de que a
Unio tem competncia privativa para legislar sobre direito processual.
XI - trnsito e transporte;
A Unio tem competncia privativa para legislar sobre trnsito e transporte.
Logo, so inconstitucionais:
a) lei estadual ou distrital que estabelea a obrigatoriedade do uso de
cinto de segurana;
b) lei estadual ou distrital que comine penalidades a quem seja flagrado
em estado de embriaguez na conduo de veculo automotor;
c) lei estadual ou distrital que dispe sobre instalao de aparelho,
equipamento ou qualquer outro meio tecnolgico de controle de
velocidade de veculos automotores nas vias do Distrito Federal;
d) lei estadual ou distrital que torna obrigatrio veculo automotor
transitar permanentemente com os faris acesos nas rodovias.
Muito cuidado na hora da prova! competncia
privativa da Unio LEGISLAR sobre trnsito e transporte.
Mas, competncia comum da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios estabelecer e implantar
poltica de educao para a segurana do trnsito.

XX - sistemas de consrcios e sorteios;


Com base nesse dispositivo, o STF editou a Smula Vinculante n 2:
inconstitucional a lei ou ato normativo estadual ou distrital que disponha sobre
sistemas de consrcios e sorteios, inclusive bingos e loterias.
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XXIII - seguridade social;


XXIV - diretrizes e bases da educao nacional;
preciso estarmos atentos para algumas pegadinhas:
a) competncia privativa da Unio legislar sobre seguridade social. No
entanto, legislar sobre previdncia social competncia concorrente da
Unio, dos Estados e do Distrito Federal (art. 24).

19
20

ADI 2.257, Rel. Min. Eros Grau, j. 06.04.05, DJ de 26.08.05.


ADI 2.655, Rel. Min. Ellen Gracie, j. 09.03.04, DJ de 26.03.04.

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b) competncia privativa da Unio legislar sobre diretrizes e bases da
educao nacional. No entanto, legislar sobre educao competncia
concorrente da Unio, dos Estados e do Distrito Federal (art. 24).
Na ADI n. 4060/SC, o STF considerou que a competncia legislativa concorrente
do estado-membro para dispor sobre educao e ensino (CF/88, art. 24, IX)
autoriza a fixao, por lei estadual, do nmero mximo de alunos em sala
de aula. Assim, no h violao competncia privativa da Unio para
legislar sobre diretrizes e bases da educao nacional. 21
Por sua vez, na ADI n 4167, o STF reconheceu a competncia da Unio para
dispor sobre normas gerais relativas ao piso de vencimento dos professores
da educao bsica, de modo a utiliz-lo como mecanismo de fomento ao
sistema educacional e de valorizao profissional, e no apenas como
instrumento de proteo mnima ao trabalhador. Alm disso, na mesma ADI, o
STF considerou que constitucional a norma geral federal que reserva o
percentual mnimo de 1/3 da carga horria dos docentes da educao bsica
para dedicao s atividades extraclasse.
XXVII - normas gerais de licitao e contratao, em todas as modalidades,
para as administraes pblicas diretas, autrquicas e fundacionais da Unio,
Estados, Distrito Federal e Municpios, obedecido o disposto no art. 37, XXI, e
para as empresas pblicas e sociedades de economia mista, nos termos do
art. 173, 1, III;
Pargrafo nico. Lei complementar poder autorizar os Estados a legislar
sobre questes especficas das matrias relacionadas neste artigo.
As normas gerais de licitao e contratao so da competncia privativa
da Unio. No entanto, normas especficas podem ser editadas pelos Estados.
Para fecharmos. O art. 22 relaciona as matrias cuja iniciativa privativa da
Unio. Ou seja, os demais entes federados no podem legislar, mesmo diante
da omisso da Unio. Entretanto, possvel que Estados e DF (jamais
Municpios!) legislem sobre questes especficas (nunca gerais!), desde que
a Unio lhes delegue tal competncia por lei complementar.
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Nessa hiptese, Estados-membros e Distrito Federal apenas podem fazer o que


foi permitido pela Unio via delegao legislativa, uma vez que a competncia
originria permanece exclusivamente dela, em carter pleno. Alm disso, caso
haja a delegao legislativa, esta dever contemplar todos os Estadosmembros e o Distrito Federal. Na falta da delegao, inconstitucional
qualquer lei estadual ou do DF que disponha sobre as matrias do art. 22.
Destaca-se ainda que nada impede que a Unio retome, a qualquer momento,
sua competncia, legislando sobre a matria delegada. Isso porque a delegao

21

ADI 4060/SC, Rel. Min. Luiz Fux. Data de Julg: 25.02.2015.

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no se confunde com renncia de competncia. Para Alexandre de Moraes,
essa delegao depende do cumprimento de trs requisitos:
a) Requisito formal: a delegao deve ser objeto de
complementar devidamente aprovada pelo Congresso Nacional;

lei

b) Requisito material: s poder haver delegao de um ponto


especfico da matria de um dos incisos do art. 22 da CF/88, pois a
delegao no se reveste de generalidade.
c) Requisito implcito: a proibio, constante do art. 19 da Carta
Magna, de que os entes federativos criem preferncias entre si, implica
que a lei complementar editada pela Unio dever delegar a matria
igualmente a todos os Estados, sob pena de ferir o pacto federativo.
REQUISITO
FORMAL

REQUISITO
MATERIAL

REQUISITO
IMPLCITO

LEI COMPLEMENTAR

DELEGAO DE APENAS UM
PONTO DA MATRIA
A LEI DEVER DELEGAR A
MATRIA IGUALMENTE ENTRE
TODOS OS ESTADOS

3- Competncias Comuns:
O art. 23 trata de competncias comuns a todos os entes federativas. So
competncia de natureza administrativa (material). Tambm chamada de
competncia concorrente administrativa, paralela ou cumulativa da Unio.
Vamos ler juntos os incisos mais importantes do art. 23?
Art. 23. competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e
dos Municpios:
I - zelar pela guarda da Constituio, das leis e das instituies democrticas
e conservar o patrimnio pblico;
(...)
V - proporcionar os meios de acesso cultura, educao, cincia,
tecnologia, pesquisa e inovao;
VI - proteger o meio ambiente e combater a poluio em qualquer de suas
formas;
VII - preservar as florestas, a fauna e a flora;
(...)
IX - promover programas de construo de moradias e a melhoria das
condies habitacionais e de saneamento bsico;
X - combater as causas da pobreza e os fatores de marginalizao,
promovendo a integrao social dos setores desfavorecidos;
(...)
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XII - estabelecer e implantar poltica de educao para a segurana do
trnsito.
Pargrafo nico. Leis complementares fixaro normas para a cooperao
entre a Unio e os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, tendo em vista
o equilbrio do desenvolvimento e do bem-estar em mbito nacional.
Note que essas so matrias de competncia administrativa de todos os
entes da Federao, de forma solidria, com inexistncia de subordinao em
sua atuao. Trata-se tipicamente de interesses difusos, ou seja, interesses
de toda a coletividade.
No que se refere lei complementar prevista no pargrafo nico do art. 23 da
Constituio, nota-se que esta tem como finalidade evitar conflitos e
disperso de recursos, coordenando-se as aes dos entes federativos em
prol de melhores resultados.

4- Competncia legislativa concorrente:


O art. 24 trata da chamada competncia concorrente, que se caracteriza por ser
uma competncia legislativa.
Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar
concorrentemente sobre:
I - direito tributrio, financeiro, penitencirio, econmico e urbanstico;
II - oramento;
III - juntas comerciais;
IV - custas dos servios forenses;
V - produo e consumo;
VI - florestas, caa, pesca, fauna, conservao da natureza, defesa do solo e
dos recursos naturais, proteo do meio ambiente e controle da poluio;
VII - proteo ao patrimnio histrico, cultural, artstico, turstico e
paisagstico;
VIII - responsabilidade por dano ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e
direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico;
IX - educao, cultura, ensino, desporto, cincia, tecnologia, pesquisa,
desenvolvimento e inovao;
X - criao, funcionamento e processo do juizado de pequenas causas;
XI - procedimentos em matria processual;
XII - previdncia social, proteo e defesa da sade;
XIII - assistncia jurdica e Defensoria pblica;
XIV - proteo e integrao social das pessoas portadoras de deficincia;
XV - proteo infncia e juventude;
XVI - organizao, garantias, direitos e deveres das polcias civis.
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1 - No mbito da legislao concorrente, a competncia da Unio limitarse- a estabelecer normas gerais.


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2 - A competncia da Unio para legislar sobre normas gerais no exclui
a competncia suplementar dos Estados.
3 - Inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados exercero a
competncia legislativa plena, para atender a suas peculiaridades.
4 - A supervenincia de lei federal sobre normas gerais suspende a eficcia
da lei estadual, no que lhe for contrrio.
Muito cuidado na hora da prova! A regra do art. 24, I e
II despenca em prova (rs). Mas, temos uma salvao!
Vamos levar o seguinte mnemnico para prova: PUFETO
Penitencirio Urbanstico Financeiro
Econmico Tributrio - Oramento
A competncia legislativa concorrente atribuda Unio, aos Estados e ao
DF (os Municpios no foram contemplados!). A competncia da Unio est
limitada ao estabelecimento de regras gerais. Caber, ento, aos Estados e DF
complementarem a legislao federal (competncia suplementar).
Caso a Unio no edite as normas gerais, Estados e DF exercero
competncia legislativa plena, para atender a suas peculiaridades.
Entretanto, caso a Unio posteriormente ao exerccio da competncia legislativa
plena pelos Estados e Distrito Federal edite a regra geral, ela suspender a
eficcia da lei estadual (veja que no se fala em revogao, mas em suspenso!)
apenas no que for contrria quela.
Outro ponto de destaque que a competncia suplementar dos Estadosmembros e do Distrito Federal pode ser dividida em duas espcies: i)
competncia complementar e; ii) competncia supletiva. A primeira depender
de existncia prvia de lei federal, a ser especificada pelos Estados-membros e
pelo Distrito Federal. J a segunda, surgir quando da inrcia da Unio em editar
a lei federal, permitindo aos Estados-membros e ao Distrito Federal exercerem
a competncia legislativa plena, tanto para a edio de normas de carter geral
quanto de normas especficas.
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EXISTNCIA DE LEI FEDERAL


GERAL
COMPLEMENTAR
EDIO DE LEIS ESPECFICAS
COMPETNCIA
SUPLEMENTAR
AUSNCIA DE LEI FEDERAL
GERAL
SUPLETIVA
EDIO TANTO DE NORMAS
GERAIS QUANTO DE
ESPECFICAS

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5- Competncias dos Estados e do Distrito Federal:


A CF/88 no lista taxativamente as competncias dos Estados, reservando-lhes
a chamada competncia remanescente ou residual (art. 25, 1, CF):
1 - So reservadas aos Estados as competncias que no
lhes sejam vedadas por esta Constituio.
Essa tcnica foi adotada originariamente pela Constituio norte-americana e,
desde ento, por todas as Constituies brasileiras, por privilegiar a autonomia
dos Estados em relao Unio. Isso porque permite que a maior parte das
competncias seja dos Estados, uma vez que as competncias da Unio
so listadas taxativamente, enquanto as dos Estados so indefinidas.
Entretanto, errado afirmar que nenhuma competncia dos Estados est
expressa na Constituio. A Carta Magna enumera isoladamente algumas
competncias dos Estados. Veja quais so as mais cobradas em concursos, a
partir da leitura das correspondentes normas constitucionais:
Art. 25, 2 - Cabe aos Estados explorar diretamente, ou mediante
concesso, os servios locais de gs canalizado, na forma da lei,
vedada a edio de medida provisria para a sua regulamentao;
Art. 25, 3 - Os Estados podero, mediante lei complementar,
instituir
regies
metropolitanas,
aglomeraes
urbanas
e
microrregies, constitudas por agrupamentos de municpios
limtrofes, para integrar a organizao, o planejamento e a execuo
de funes pblicas de interesse comum.
Art. 125. Os Estados organizaro sua Justia, observados os
princpios estabelecidos nesta Constituio.

Destaca-se, ainda, que a Constituio atribui ao Distrito Federal as


competncias legislativas, administrativas e tributrias reservadas aos
estados e aos municpios (CF, art. 32, 1).
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Contudo, h excees (competncias estaduais que no foram atribudas ao


Distrito Federal). Os Estados possuem competncia para organizar e manter seu
Poder Judicirio, Ministrio Pblico, polcia civil, polcia militar e corpo de
bombeiros militar. Agora, lembrando que no Distrito Federal, todas essas
instituies so organizadas e mantidas pela Unio.
Tambm importante destacar que nem toda a competncia residual foi
atribuda aos Estados. H uma exceo: compete Unio instituir os
impostos residuais, no previstos na CF/88, desde que sejam no cumulativos
e no tenham fato gerador ou base de clculo prprios dos discriminados na
Carta Magna. Trata-se da chamada competncia residual tributria.

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6- Competncias dos Municpios:
As competncias dos Municpios so listadas, em sua maior parte, no artigo 30,
CF. Nele, h competncias materiais (administrativas) e legislativas.
Art. 30. Compete aos Municpios:
I - legislar sobre assuntos de interesse local;
II - suplementar a legislao federal e a estadual no que couber;
III - instituir e arrecadar os tributos de sua competncia, bem como aplicar
suas rendas, sem prejuzo da obrigatoriedade de prestar contas e publicar
balancetes nos prazos fixados em lei;
IV - criar, organizar e suprimir distritos, observada a legislao estadual;
V - organizar e prestar, diretamente ou sob regime de concesso ou
permisso, os servios pblicos de interesse local, includo o de transporte
coletivo, que tem carter essencial;
(...)
A competncia legislativa dos municpios subdivide-se em:
a) Competncia exclusiva para legislar sobre assuntos de interesse
local (CF, art. 30, I);
b) Competncia suplementar, para suplementar a legislao federal
ou estadual, no que couber (CF, art. 30, II). Destaque-se que os
Municpios podero, inclusive, suplementar a legislao federal ou
estadual que trate de matria afeta competncia concorrente. o caso,
por exemplo, da legislao tributria municipal, que suplementa a
legislao federal e estadual.
A competncia administrativa dos Municpios autoriza sua atuao sobre
matrias de interesse local, especialmente sobre aquelas constantes dos incisos
III a IX do art. 30 da Carta Magna.
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Questo complexa definir exatamente o que ou no considerado interesse


local. Nesse sentido, a jurisprudncia do Supremo Tribunal entende que:
a) O Municpio competente para fixar o horrio de funcionamento de
estabelecimento comercial (Smula Vinculante n 38, STF). Esse
entendimento tambm abrange drogarias, farmcias...
b) O Municpio competente para, dispondo sobre a segurana de sua
populao, impor a estabelecimentos bancrios a obrigao de instalarem
portas eletrnicas, com detector de metais, travamento e retorno automtico
e vidros prova de balas.

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c) A fixao do horrio de funcionamento das agncias bancrias, por
estar relacionado ao sistema financeiro nacional, extrapola o interesse local.
Portanto, no de competncia dos Municpios.
d) O Municpio competente para legislar sobre limite de tempo de espera
em fila dos usurios dos servios prestados pelos cartrios localizados no seu
respectivo territrio, sem que isso represente ofensa competncia privativa da
Unio para legislar sobre registros pblicos. Tambm entende a Corte que o
Municpio possui competncia para legislar sobre tempo de atendimento em
filas nos estabelecimentos bancrios, tratando-se de assunto de interesse
local, o que no se confunde com a atividade-fim do banco.
e) constitucional lei estadual que concede meia passagem aos estudantes
nos transportes coletivos intermunicipais. J no caso de servio de transporte
local, a competncia para dispor a respeito da legislao municipal.
f) inconstitucional lei municipal que obriga ao uso de cinto de segurana
e probe transporte de menores de 10 anos no banco dianteiro dos
veculos, por ofender competncia privativa da Unio Federal para legislar
sobre trnsito (CF, art. 22, XI).
g) Ofende o princpio da livre concorrncia lei municipal que impede a
instalao de estabelecimentos comerciais do mesmo ramo em
determinada rea. (Smula Vinculante n 49). Seria o caso, por exemplo, de
uma lei municipal que impede a existncia de dois restaurantes em uma mesma
rua. Essa lei seria inconstitucional, por violar o princpio da livre concorrncia.

11. (FGV / XIX Exame de Ordem 2016) O Governador do Distrito


Federal, ao tomar conhecimento de que existe jurisprudncia pacfica do
Supremo Tribunal Federal a respeito da competncia do Municpio para
legislar sobre os requisitos de segurana das agncias bancrias, solicita
Procuradoria Geral do Distrito Federal que se manifeste acerca da
possibilidade de lei distrital tratar da matria.
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Sobre a hiptese apresentada, de acordo com a Constituio Federal de


1988, assinale a afirmativa correta.
a) Haveria tal possibilidade, pois o Distrito Federal possui competncias legislativas
reservadas aos Estados e aos Municpios.
b) Haveria tal possibilidade, pois a competncia legislativa do Distrito Federal, como
sede da Unio, abarca as competncias legislativas da Unio, dos Estados e dos
Municpios.
c) No seria possvel, pois o Distrito Federal tem competncias taxativamente
expressas, que no podem abarcar aquelas concedidas aos Municpios.

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d) No seria possvel, pois as competncias legislativas do Distrito Federal seriam
apenas aquelas reservadas aos Estados-membros da Unio.
Comentrios:
Olha s, meus amigos. Questo fresquinha da prova do ltimo exame de ordem. E
feita como base na jurisprudncia do Supremo que acabamos de ver.
O Municpio competente sim para legislar sobre requisitos de segurana
das agncias bancrias, impondo aos estabelecimentos obrigao de instalarem
portas eletrnicas, com detector de metais, travamento e retorno automtico e
vidros prova de balas, cmaras filmadoras..
Nesse sentido, como o Distrito Federal acumula as competncias legislativas
que a Constituio reservou aos Estados e aos Municpios (art. 32, 1, CF/88),
conclui-se ser plenamente possvel que o Distrito Federal legisle sobre requisitos de
segurana de agncias bancrias. O gabarito a letra A.
12. (XVIII Exame de Ordem Unificado 2015) A Assembleia Legislativa
do Estado M, ao constatar a ausncia de normas gerais sobre matria em
que a Unio, os Estados e o Distrito Federal possuem competncia
legislativa concorrente, resolve tomar providncias no sentido de legislar
sobre o tema, preenchendo os vazios normativos decorrentes dessa lacuna.
Assim, dois anos aps a Lei E/2013 ter sido promulgada pelo Estado M, o
Congresso Nacional promulga a Lei F/2015, estabelecendo normas gerais
sobre a matria. Sobre esse caso, assinale a afirmativa correta.
a) A Lei E/2013 foi devidamente revogada pela Lei F/2015, posto no ser admissvel,
no caso, que norma estadual pudesse preservar a sua eficcia diante da
promulgao de norma federal a respeito da mesma temtica.
b) A Lei E/2013 perde a sua eficcia somente naquilo que contrariar as normas
gerais introduzidas pela Lei F/2015, mantendo eficcia a parte que, compatvel com
a Lei F/2015, seja suplementar a ela.
c) A Lei F/2015 no poder viger no territrio do Estado M, j que a edio anterior
da Lei E/2013, veiculando normas especficas, afasta a eficcia das normas gerais
editadas pela Unio em momento posterior.
d) A competncia legislativa concorrente, por ser uma espcie de competncia
comum entre todos os entes federativos, pode ser usada indistintamente por
qualquer deles, prevalecendo, no caso de conflito, a lei posterior, editada pelo
Estado ou pela Unio.
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Comentrios:
No mbito da competncia concorrente, a Unio responsvel pela edio de
normas gerais, cabendo aos Estados o exerccio da competncia suplementar.
Caso no exista lei federal sobre normas gerais, os Estados exercero a competncia
legislativa plena. Foi o que aconteceu na situao do enunciado. O Estado M
exercitou a competncia legislativa plena editando a Lei E/2013, que estabelece
normas gerais.
Logo em seguida, porm, a Unio editou a Lei F/2015, que tambm uma lei
de normas gerais. O que acontece, ento, com a Lei E/2013?
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A resposta est no art. 24, CF/88, que dispe que a supervenincia de lei federal
sobre normas gerais suspende a eficcia da lei estadual, no que lhe for
contrrio. Observe que a Lei E/2013 no ser revogada, mas apenas ficar com
a eficcia suspensa naquilo que no for compatvel com a Lei F/2015.
O gabarito a letra B.
13. (FGV / XVII Exame de Ordem Unificado 2015) Determinado Estado
da Federao vivencia srios problemas de segurana pblica, sendo
frequentes as fugas dos presos transportados para participar de atos
processuais realizados no mbito do Poder Judicirio. Para remediar essa
situao, foi editada uma lei estadual estabelecendo a possibilidade de
utilizao do sistema de videoconferncia no mbito do Estado. Diante de
tal quadro, assinale a afirmativa que se ajusta ordem constitucional.
a) a lei estadual constitucional, pois a matria se insere na competncia local dos
estados-membros, versando sobre assunto de interesse local.
b) a lei estadual inconstitucional, pois afrontou a competncia privativa da
unio de legislar sobre direito processual penal.
c) a lei estadual constitucional, pois a matria se insere no mbito
competncia delegada da unio, versando sobre direito processual.

da

d) a lei estadual inconstitucional, pois comando normativo dessa natureza, por


fora do princpio da simetria, deveria estar previsto na constituio estadual.
Comentrios:
A Unio tem competncia privativa para legislar sobre direito processual (art. 22,
I). Logo, a lei estadual ser inconstitucional, por violar a competncia da Unio. A
resposta a letra B.
14. (FGV / XV Exame de Ordem Unificado 2014) No municpio de So
Jos dos Cavaleiros, 87% dos atendimentos mdicos nas emergncias
hospitalares so decorrncias de acidentes automobilsticos ocasionados
pelo consumo de bebidas alcolicas. Uma vereadora do municpio, Sra. X,
ciente das estatsticas expostas, apresenta projeto de lei propondo que os
cidados proprietrios de veculos automotores, residentes no municpio,
municiem seus veculos com equipamento que impea a partida do carro
no caso de o condutor ter consumido lcool. A Cmara Municipal, por voto
de 2/3 dos vereadores, aprova a lei.
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Esta legislao deve ser considerada:


a) constitucional, por tratar de proteo de direito fundamental.
b) inconstitucional, por tratar de matria de competncia privativa da Unio.
c) inconstitucional, por vcio formal relacionado ao qurum mnimo para votao.
d) constitucional, por tratar de assunto de interesse local e ter sido aprovada por
processo legislativo idneo.
Comentrios:

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A Unio tem competncia privativa para legislar sobre trnsito e transporte (art. 22,
XI). Logo, a lei municipal ser inconstitucional, por tratar de matria da competncia
privativa da Unio. A resposta a letra B.
15. (FGV / XII Exame de Ordem Unificado 2013) A Constituio da
Repblica de 1988 adotou elementos de federalismo cooperativo e de
federalismo dual na repartio de competncias entre os entes federados,
distribuindo competncias exclusivas, privativas, comuns e concorrentes.
Assim sendo, a respeito da organizao do Estado estabelecida na
Constituio, assinale a afirmativa correta.
a) competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios
proteger o meio ambiente e combater a poluio em qualquer de suas formas,
competindo lei complementar fixar normas de cooperao entre os entes.
b) vedado aos Estados criar cdigos tributrios prprios, uma vez que compete
privativamente Unio legislar sobre direito financeiro e tributrio.
c) vedado Unio decretar interveno federal em Municpio localizado em
territrio federal quando este no tiver aplicado o mnimo exigido de sua receita na
manuteno e desenvolvimento do ensino.
d) Em relao s competncias legislativas concorrentes da Unio e dos Estados,
havendo norma federal e estadual divergentes, deve prevalecer a norma federal,
que serve de fundamento de validade norma estadual.
Comentrios:
Letra A: correta. A proteo do meio ambiente e o combate poluio
competncia comum de todos os entes federativos (art. 23, VI).
Letra B: errada. competncia concorrente legislar sobre direito tributrio e
financeiro (art. 24, I).
Letra C: errada. Segundo o art. 35, III, a Unio poder intervir nos Municpios
localizados em Territrio Federal quando no tiver sido aplicado o mnimo
exigido da receita municipal na manuteno e desenvolvimento do ensino.
Letra D: errada. As normas federais no so fundamento de validade para as
normas estaduais. No h, afinal, hierarquia entre elas. No mbito da competncia
concorrente, a Unio se limita a editar normas gerais.
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O gabarito a letra A.
16. (FGV / X Exame de Ordem Unificado 2013) Na ausncia de lei
federal estabelecendo normas gerais sobre proteo de ecossistemas
ameaados, determinado estado da Federao editou, no passado, a sua
prpria lei sobre o assunto, estabelecendo desde princpios e valores a
serem observados at regras especficas sobre a explorao econmica de
tais reas. Criou, ainda, fiscalizao efetiva em seu territrio e multou
empresas e produtores que desrespeitaram a lei.
Anos depois, a Unio edita lei contendo normas gerais sobre o tema e
muitas de suas disposies conflitavam com a anterior lei estadual.
Com relao a este caso, assinale a afirmativa correta.
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a) A Unio no poderia legislar, uma vez que o assunto matria de interesse local,
no havendo justificativa para lei nacional sobre o tema. Houve invaso de
competncia privativa dos estados.
b) No campo das competncias legislativas concorrentes, a Unio deve legislar sobre
normas gerais e o estado pode editar normas suplementares, mas enquanto
inexistir lei federal, a competncia do estado plena. A supervenincia de lei geral
nacional suspende a eficcia das disposies contrrias da lei dos estados.
c) A lei aplicvel, no caso concreto, ser aquela que estabelecer padres mais
restritivos, em ateno proteo do meio ambiente, no importando se tal norma
a federal ou se a editada pelos estados-membros.
d) O estado no poderia ter estabelecido normas prprias na ausncia de lei nacional
com disposies gerais que definissem marcos a serem seguidos pelos estados. Em
consequncia, so nulas todas as multas aplicadas anteriormente publicao da
lei editada pela Unio.
Comentrios:
Para resolver essa questo, era importante saber que a proteo do meio ambiente
matria da competncia concorrente da Unio, dos Estados e do Distrito
Federal (art. 24, VI, CF/88).
Letra A: errada. No mbito da competncia concorrente, a Unio poder estabelecer
normas gerais (art. 24, 1, CF).
Letra B: correta. o que preveem os pargrafos do art. 24 da Constituio.
Letra C: errada. No caso de divergncia entre norma federal e estadual, a
supervenincia de lei federal sobre normas gerais suspende a eficcia da
lei estadual, no que lhe for contrria. No entanto, no caso de normas especficas,
a norma estadual dever prevalecer, em virtude da competncia suplementar dos
Estados.
Letra D: errada. A Carta Magna prev que, no mbito da competncia concorrente,
inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados exercero a competncia
legislativa plena, para atender a suas peculiaridades (art. 24, 3, CF).
O gabarito a letra B.
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17. (FGV / IX Exame de Ordem Unificado 2012) O Estado W, governado


por dirigente progressista, pretende realizar uma ampla reforma agrria no
seu territrio para melhor dividir a terra, incluindo diversos
desempregados na vida produtiva, apresentando, ainda, amplo programa
de financiamento das atividades agrcolas. Com essa proposta poltica,
resolve apresentar projeto de lei, criando formas de desapropriao e
inovando nos procedimentos, dando caracterstica sumria e permitindo o
ingresso nos imveis sem pagar indenizao.
Quanto ao tema em foco, legislao sobre desapropriao, nos termos da
Constituio Federal, assinale a afirmativa correta.
a) Trata-se de competncia privativa da Unio
b) Trata-se de competncia da Unio em comum com os Estados.
c) Trata-se de competncia privativa dos Estados
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d) Trata-se de competncia dos Estados em comum com os Municpios.
Comentrios:
O art. 22, II, da Carta Magna, prev que compete privativamente Unio
legislar sobre desapropriao. A letra A o gabarito.
18. (FGV / VII Exame de Ordem Unificado 2012) O Governador do
Estado K, preocupado com o resultado da balana comercial do seu Estado,
conhecido pelo setor exportador, pretende regular a importao de bens
de determinados pases, apresentando, nesse sentido, projeto de lei
Assembleia Legislativa. Em termos de competncia legislativa, esse tema
, nos termos da Constituio Federal:
a) dos Estados
b) da Unio.
c) do Distrito Federal
d) dos Municpios.
Comentrios:
competncia privativa da Unio legislar sobre comrcio exterior (art. 22, VIII,
CF/88). O gabarito a letra B.
19. (FGV / V Exame de Ordem Unificado 2011) Lei estadual que
regulamenta o servio de mototxi :
a) constitucional porque se trata de competncia legislativa reservada aos Estados.
b) constitucional porque se trata de competncia legislativa remanescente dos
Estados.
c) inconstitucional porque se trata de competncia legislativa dos Municpios.
d) inconstitucional porque se trata de competncia legislativa privativa da Unio.
Comentrios:
competncia privativa da Unio legislar sobre direito do trabalho (art. 22, I). Logo,
inconstitucional lei estadual que regulamenta a profisso de mototxi. O gabarito
a letra D.
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20. (FGV/ IV Exame de Ordem Unificado 2011) A respeito da


distribuio de competncias adotada pela Constituio brasileira, assinale
a alternativa correta.
a) A competncia material da Unio pode ser delegada aos Estados, por lei
complementar.
b) Unio compete legislar sobre direito processual e normas gerais de
procedimentos.
c) A competncia para legislar sobre direito urbanstico privativa dos Municpios,
pois matria de interesse local.
d) A competncia para legislar sobre defesa dos recursos naturais privativa da
Unio, pois matria de interesse nacional.
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Comentrios:
Letra A: errada. Quando se fala em competncia material, a referncia que se faz
s competncias administrativas. As competncias administrativas da Unio esto
no art. 21, CF/88. Trata-se de competncias exclusivas, que no podem ser
delegadas.
Letra B: correta. A Unio tem competncia privativa para legislar sobre direito
processual (art. 22, I). Por outro lado, competncia concorrente da Unio, dos
Estados e do Distrito Federal legislar sobre procedimentos em matria processual
(art. 24, XI). Como se trata de matria da com
Letra C: errada. competncia concorrente da Unio, dos Estados e do Distrito
Federal legislar sobre direito urbanstico (art. 24, I, CF/88).
Letra D: errada. competncia concorrente da Unio, dos Estados e do Distrito
Federal legislar sobre defesa dos recursos naturais (art. 24, VI, CF/88).
O gabarito a letra B.
21. (FGV / II Exame de Ordem Unificado 2010) Um determinado
Estado-membro editou lei estabelecendo disciplina uniforme para a data de
vencimento das mensalidades das instituies de ensino sediadas no seu
territrio. Examinada a questo luz da partilha de competncia entre os
entes federativos, correto afirmar que:
a) mensalidade escolar versa sobre direito obrigacional, portanto, de natureza
contratual, logo cabe Unio legislar sobre o assunto.
b) a matria legislada tem por objeto prestao de servio educacional, devendo
ser considerada como de interesse tpico municipal.
c) por versar o contedo da lei sobre educao, a competncia do Estado-membro
concorrente com a da Unio.
d) somente competir aos Estados-membros legislar sobre o assunto quando se
tratar de mensalidades cobradas por instituies particulares de Ensino Mdio.
Comentrios:
competncia privativa da Unio legislar sobre direito civil, o que engloba o direito
obrigacional. Logo, matria de natureza contratual est na esfera de competncia
da Unio. O gabarito a letra A.
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22. (FGV/ TJ-BA 2015) Determinada Constituio Estadual disps que


as famlias que possuam terras estaduais improdutivas por mais de 40 anos
ininterruptos, sem contestao, e comprovem que mantiveram ininterrupta
produo de gneros alimentcios durante todo esse perodo, adquirem o
seu domnio. correto afirmar que essa norma :
a) invlida, pois compete privativamente Unio legislar sobre direito civil;
b) vlida, pois somente a Constituio Estadual pode dispor sobre os bens
estaduais;
c) invlida, pois somente a lei estadual de iniciativa parlamentar poderia incursionar
nessa temtica;
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d) invlida, pois somente a lei estadual, de iniciativa do Chefe do Poder Executivo,
poderia incursionar nessa temtica;
e) invlida, pois compete privativamente Unio dispor sobre o destino a ser dado
s terras pblicas.
Comentrios:
O Direito Civil responsvel por tratar da aquisio de bens imveis. Como legislar
sobre essa matria de competncia privativa da Unio, a norma da
Constituio Estadual invlida. O gabarito a letra A.
23. (FGV/TJ-AM 2013) Considerando as hipteses de competncia
previstas na Constituio, assinale a alternativa que faz a relao adequada
entre o ente poltico e sua competncia.
(1) Unio.
(2) Estados.
(3) municpios.
( ) explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso os
portos martimos.
( ) assegurar a defesa nacional.
( ) instituir, mediante lei complementar, regies metropolitanas.
a) 1 2 3
b) 2 1 3
c) 1 1 2
d) 2 2 2
e) 2 1 1
Comentrios:
1) competncia da Unio explorar, diretamente ou mediante autorizao,
concesso ou permisso os portos martimos, fluviais e lacustres (art. 21, XII, f).
2) competncia da Unio assegurar a defesa nacional (art. 21, III).
3) Segundo o art. 25, 3, compete aos Estados, mediante lei complementar,
regies metropolitanas, aglomeraes urbanas e microrregies. O objetivo
integrar a organizao, o planejamento e a execuo de funes pblicas de
interesse comum.
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O gabarito a letra C.
24. (FGV/PC-MA 2012) Acerca da repartio
competncias, analise as afirmativas a seguir.

constitucional

de

I) No campo das competncias legislativas concorrentes, lei complementar


disciplinar o modo de cooperao entre Unio, Estados e Municpios.
II) No campo das competncias comuns Unio, Estados e Municpios, a
competncia da Unio limita-se ao estabelecimento de normas gerais.

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III) reservada aos Estados competncia residual, que no lhes seja vedada pela
Constituio.
Assinale:
a) se todas as afirmativas estiverem corretas.
b) se apenas as afirmativas I e II estiverem corretas.
c) se apenas as afirmativas I e III estiverem corretas.
d) se apenas a afirmativa II estiver correta.
e) se apenas a afirmativa III estiver correta.
Comentrios:
O item I est incorreto. H dois erros:
- a competncia concorrente no deferida aos Municpios.
- no mbito da competncia comum que lei complementar fixar normas
para a cooperao entre a Unio e os Estados, o Distrito Federal e os
Municpios.
O item II est incorreto. no campo da competncia concorrente que a Unio
se limita a estabelecer normas gerais.
O item III est correto. De fato, a Carta Magna prev em seu art. 25, 1, que so
reservadas aos Estados as competncias que no lhes sejam vedadas pela
Constituio. Trata-se da chamada competncia residual ou remanescente.

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CADERNO DE PROVA

b) A organizao municipal conter previso de


eleies para mandato de cinco anos, sem reeleio.

1.
(FGV / XVIII Exame de Ordem
Unificado 2015) A parte da populao do
Estado V situada ao sul do seu territrio,
insatisfeita com a pouca ateno que vem
recebendo dos ltimos governos, organiza-se e
d incio a uma campanha para promover a
criao de um novo Estado-membro da
Repblica Federativa do Brasil o Estado N,
que passaria a ocupar o territrio situado na
parte sul do Estado V.

c) Um projeto de lei de iniciativa popular, baseado


em interesse local, depende de, pelo menos, cinco
por cento do eleitorado.
d) O limite mximo de dez vereadores dever ser
observado para localidades com at 15.000 (quinze
mil) habitantes.
4.
(FGV / V Exame de Ordem Unificado
2011) Os Estados so autnomos e compem a
Federao com a Unio, os Municpios e o
Distrito
Federal.

luz
das
normas
constitucionais, quanto aos Estados, correto
afirmar que

O tema desperta muita discusso em todo o


Estado,
sendo
que
alguns
argumentos
favorveis
e
outros
contrrios
ao
desmembramento
comeam
a
ganhar
publicidade na mdia.

a) podem incorporar-se entre si mediante aprovao


em referendo.

Reconhecido constitucionalista analisa os


argumentos listados a seguir e afirma que
apenas um deles pode ser referendado pelo
sistema
jurdico-constitucional
brasileiro.
Assinale-o.

b) a subdiviso no pode gerar a formao de novos


territrios.
c) o desmembramento deve ser precedido de
autorizao por lei ordinria.

a) O desmembramento no poderia ocorrer, pois


uma das caractersticas fundamentais do Estado
Federal a impossibilidade de ocorrncia do
chamado direito de secesso.

d) se requer lei complementar federal aprovando a


criao de novos entes estaduais.
5.
(FGV / DPE-RJ 2014) Durante o ano
de 2013, aps amplo debate poltico e social,
houve o desmembramento de um Municpio do
interior do Estado do Rio de Janeiro. Sobre a
constitucionalidade da medida, correto
afirmar que

b) O desmembramento poder ocorrer, contanto


que haja aprovao, por via plebiscitria,
exclusivamente por parte da populao que
atualmente habita o territrio que formaria o Estado
N.

a) seria constitucional, caso tivessem sido


preenchidos os requisitos legais, quais sejam,
desmembramento atravs de lei municipal,
contando com consulta prvia populao envolvida
e estudo de viabilidade municipal.

c) Alm de aprovao pela populao interessada, o


desmembramento tambm pressupe a edio de lei
complementar pelo Congresso Nacional com esse
objeto.
d) Alm de manifestao da populao interessada,
o sistema constitucional brasileiro exige que o
desmembramento dos Estados seja precedido de
divulgao de estudos de viabilidade.
2.
(FGV / XIII Exame de Ordem Unificado
2014) Jos cidado do municpio W, onde
est localizado o distrito de B. Aps consultas
informais, Jos verifica o desejo da populao
distrital de obter a emancipao do distrito em
relao ao municpio de origem.
De acordo com as normas constitucionais
federais, dentre outros requisitos para
legitimar a criao de um novo Municpio, so
indispensveis:
a) lei estadual e referendo.

c) seria constitucional, caso tivessem sido


preenchidos os requisitos legais, quais sejam,
desmembramento atravs de lei federal, referendo
popular e estudo de viabilidade municipal.
15450456239

d) inconstitucional, porque a Constituio


estabeleceu que somente por lei federal feito o
desmembramento de municpios, em perodo de
tempo
previsto
no
ato
das
disposies
constitucionais provisrias (ADCT) que j est
ultrapassado.
e) inconstitucional, porque a matria de
desmembramento de municpios ainda estava
pendente de regulamentao no ano de 2013,
atravs de lei complementar ainda no publicada.

b) lei municipal e plebiscito.


c) lei municipal e referendo.
d) lei estadual e plebiscito.
3.
(FGV / VIII Exame de Ordem Unificado
2012) Sabendo-se que o Municpio integra a
Federao, assinale a afirmativa correta, luz
das normas constitucionais.
a) O municpio ser regido por Lei Orgnica prpria,
votada pela Assembleia Estadual.

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b) seria constitucional, caso tivessem sido


preenchidos os requisitos legais, quais sejam,
desmembramento atravs de lei estadual, referendo
popular e estudo de viabilidade municipal.

6.
(FGV / CGE-MA 2014) X Deputado
Federal representando o Estado Z. Com
problemas de sade, sua permanncia em
Braslia
se
tornou
invivel.
Desejando
continuar na vida poltica, consulta seus
assessores sobre o nmero de vagas para
Deputado Estadual do Estado Z. Em resposta,
sua assessoria indica que o nmero de
Deputados Estaduais deve, nos termos da

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em

federal, dispensado, nesse caso, o controle pelo


Congresso Nacional.

a) dobro da representao do Estado na Cmara dos


Deputados.

b) O Governador de Estado, tendo por base a


inafastvel autonomia concedida aos Estados em
uma organizao federativa, est juridicamente
autorizado a adotar o indicado posicionamento.

Constituio
princpio, ao:

Federal,

corresponder,

b) triplo da representao do Estado na Cmara dos


Deputados.

c) O Presidente da Repblica poder decretar a


interveno federal, se provocado pelo Procurador
Geral da Repblica e com autorizao prvia do
Congresso Nacional, que exercer um controle
poltico.

c) qudruplo da representao do Estado na Cmara


dos Deputados.
d) quntuplo da representao do Estado na Cmara
dos Deputados.

d) O Supremo Tribunal Federal, prescindindo de


qualquer atuao por parte do Presidente da
Repblica, determinar, ele prprio, a interveno
federal, que ser posteriormente apreciada pelo
Congresso Nacional.

e) sxtuplo da representao do Estado na Cmara


dos Deputados.
7.
(FGV/PC-AP 2010) Relativamente
organizao do Estado, assinale a afirmativa
incorreta.

9.
(FGV / XIV Exame de Ordem Unificado
2014) O instituto da interveno de
extrema excepcionalidade, razo pela qual
restam
minuciosamente
delineadas
as
hipteses na CRFB/88.

a)
A
organizao
poltico-administrativa
da
Repblica Federativa do Brasil compreende a Unio,
os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, todos
autnomos, nos termos desta Constituio.
b) A autonomia federativa assegura aos Estados, ao
Distrito Federal e aos Municpios estabelecer cultos
religiosos ou igrejas, subvencion-los, autorizar ou
proibir seu funcionamento, na forma da lei.

Assinale a opo que contempla, luz da


CRFB/88, hiptese correta de interveno.
a) O Estado X, sob o pretexto de celeridade e
efetividade, vem realizando somente contrataes
diretas, sem a aplicao da Lei Federal de Licitaes
e Contratos Administrativos Lei n. 8.666/93. Nessa
situao, poder a Unio intervir no Estado X para
prover a execuo de lei federal.

c) vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal


e aos Municpios criar distines entre brasileiros ou
preferncias entre si.
d) Os Estados podem incorporar-se entre si,
subdividir-se ou desmembrar-se para se anexarem
a outros, ou formarem novos Estados ou Territrios
Federais, mediante aprovao da populao
diretamente interessada, atravs de plebiscito, e do
Congresso Nacional, por lei complementar.

b) O Municpio Y, localizado no Estado Z, no vem


destinando nos ltimos seis meses o mnimo exigido
da receita municipal na manuteno das escolas
pblicas municipais, sob o fundamento de que a
iniciativa privada realiza melhor ensino. Nesta
hiptese, tanto a Unio quanto o Estado Z, luz da
CRFB/88, podero intervir no Municpio Y para
garantir a aplicao do mnimo exigido da receita
municipal na aludida manuteno.

e) A criao, a incorporao, a fuso e o


desmembramento de Municpios, far-se-o por lei
estadual, dentro do perodo determinado por Lei
Complementar Federal, e dependero de consulta
prvia, mediante plebiscito, s populaes dos
Municpios envolvidos, aps divulgao dos Estudos
de Viabilidade Municipal, apresentados e publicados
na forma da lei.
8.
(FGV / XVI Exame de Ordem Unificado
2015) Determinado Governador de Estado,
inconformado com decises proferidas pelo
Poder Judicirio local, que determinaram o
fechamento de diversos estabelecimentos
comprovadamente envolvidos com ilcitos,
decidiu que os rgos estaduais a ele
subordinados no cumpririam as decises
judiciais.
Alegou
que
os
negcios
desenvolvidos
nesses
estabelecimentos,
mesmo sendo ilcitos, geravam empregos e
aumentavam a arrecadao do Estado, e que o
no cumprimento das ordens emanadas do
Poder Judicirio se justificava em razo da
repercusso
econmica
que
o
seu
cumprimento teria.
Das opes a seguir, assinale a que se mostra
consentnea com a Constituio Federal.
a) O Presidente da Repblica, aps a requisio do
Supremo Tribunal Federal, decretar a interveno

Profs. Diego Cerqueira/ Ricardo Vale

c) Nos casos de desobedincia ordem ou deciso


judiciria, a decretao de interveno independe de
requisio judicial.

15450456239

d) O Municpio Z, em razo de problemas


oramentrios,
em
2013,
decidiu,
excepcionalmente, pela primeira vez na sua histria,
no realizar o pagamento da sua dvida fundada.
luz da CRFB/88, poder o Estado W, onde est
localizado o referido Municpio, intervir no ente
menor para garantir o pagamento da dvida fundada.
10.
(FGV / DPE-RJ 2014) A interveno
consiste em medida excepcional de supresso
temporria da autonomia de determinado ente
federativo,
nas
hipteses
taxativamente
previstas na Constituio da Repblica. Sobre
o instituto da interveno, dispe o texto
constitucional que:
a) a Unio pode intervir em todos os Municpios,
Distrito Federal e Estados, j os Estados podem
intervir apenas nos Municpios, nas hipteses legais.
b) cessados os motivos da interveno, as
autoridades afastadas de seus cargos no podero
reassumi-los, salvo por fora de deciso judicial.

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Profs. Diego Cerqueira / Ricardo Vale - Aula 03
c) hiptese de interveno do Estado em seu
Municpio, quando no tiver sido aplicado o mnimo
exigido da receita municipal na manuteno e
desenvolvimento do ensino.

c) A Lei F/2015 no poder viger no territrio do


Estado M, j que a edio anterior da Lei E/2013,
veiculando normas especficas, afasta a eficcia das
normas gerais editadas pela Unio em momento
posterior.

d) caso de interveno do Estado em seu


Municpio, quando o Municpio no estiver
assegurando populao carcerria tratamento
condizente com a dignidade da pessoa humana.

d) A competncia legislativa concorrente, por ser


uma espcie de competncia comum entre todos os
entes federativos, pode ser usada indistintamente
por qualquer deles, prevalecendo, no caso de
conflito, a lei posterior, editada pelo Estado ou pela
Unio.

e) exemplo de interveno da Unio em um


Municpio o caso da necessidade de manuteno da
integridade nacional ou para repelir invaso
estrangeira ou pr termo a grave
comprometimento da ordem pblica.

13.
(FGV / XVII Exame de Ordem Unificado
2015) Determinado Estado da Federao
vivencia srios problemas de segurana
pblica, sendo frequentes as fugas dos presos
transportados
para
participar
de
atos
processuais realizados no mbito do Poder
Judicirio. Para remediar essa situao, foi
editada uma lei estadual estabelecendo a
possibilidade de utilizao do sistema de
videoconferncia no mbito do Estado. Diante
de tal quadro, assinale a afirmativa que se
ajusta ordem constitucional.

11.
(FGV / XIX Exame de Ordem 2016) O
Governador do Distrito Federal, ao tomar
conhecimento de que existe jurisprudncia
pacfica do Supremo Tribunal Federal a
respeito da competncia do Municpio para
legislar sobre os requisitos de segurana das
agncias bancrias, solicita Procuradoria
Geral do Distrito Federal que se manifeste
acerca da possibilidade de lei distrital tratar da
matria.

a) a lei estadual constitucional, pois a matria se


insere na competncia local dos estados-membros,
versando sobre assunto de interesse local.

Sobre a hiptese apresentada, de acordo com


a Constituio Federal de 1988, assinale a
afirmativa correta.

b) a lei estadual inconstitucional, pois afrontou


a competncia privativa da unio de legislar sobre
direito processual penal.

a) Haveria tal possibilidade, pois o Distrito Federal


possui competncias legislativas reservadas aos
Estados e aos Municpios.

c) a lei estadual constitucional, pois a matria se


insere no mbito da competncia delegada da
unio, versando sobre direito processual.

b) Haveria tal possibilidade, pois a competncia


legislativa do Distrito Federal, como sede da Unio,
abarca as competncias legislativas da Unio, dos
Estados e dos Municpios.

d) a lei estadual inconstitucional, pois comando


normativo dessa natureza, por fora do princpio da
simetria, deveria estar previsto na constituio
estadual.

c) No seria possvel, pois o Distrito Federal tem


competncias taxativamente expressas, que no
podem abarcar aquelas concedidas aos Municpios.
d) No seria possvel, pois as competncias
legislativas do Distrito Federal seriam apenas
aquelas reservadas aos Estados-membros da Unio.
12.
(FGV / XVIII Exame de Ordem
Unificado 2015) A Assembleia Legislativa do
Estado M, ao constatar a ausncia de normas
gerais sobre matria em que a Unio, os
Estados e o Distrito Federal possuem
competncia legislativa concorrente, resolve
tomar providncias no sentido de legislar sobre
o tema, preenchendo os vazios normativos
decorrentes dessa lacuna. Assim, dois anos
aps a Lei E/2013 ter sido promulgada pelo
Estado M, o Congresso Nacional promulga a Lei
F/2015, estabelecendo normas gerais sobre a
matria.
Sobre esse caso, assinale a afirmativa correta.
a) A Lei E/2013 foi devidamente revogada pela Lei
F/2015, posto no ser admissvel, no caso, que
norma estadual pudesse preservar a sua eficcia
diante da promulgao de norma federal a respeito
da mesma temtica.
b) A Lei E/2013 perde a sua eficcia somente naquilo
que contrariar as normas gerais introduzidas pela Lei
F/2015, mantendo eficcia a parte que, compatvel
com a Lei F/2015, seja suplementar a ela.

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14.
(FGV / XV Exame de Ordem Unificado
2014) No municpio de So Jos dos
Cavaleiros, 87% dos atendimentos mdicos
nas emergncias hospitalares so decorrncias
de acidentes automobilsticos ocasionados
pelo consumo de bebidas alcolicas. Uma
vereadora do municpio, Sra. X, ciente das
estatsticas expostas, apresenta projeto de lei
propondo que os cidados proprietrios de
veculos automotores, residentes no municpio,
municiem seus veculos com equipamento que
impea a partida do carro no caso de o
condutor ter consumido lcool. A Cmara
Municipal, por voto de 2/3 dos vereadores,
aprova a lei.
Esta legislao deve ser considerada:
a) constitucional, por tratar de proteo de direito
fundamental.
b) inconstitucional, por tratar
competncia privativa da Unio.

de

matria

de

c) inconstitucional, por vcio formal relacionado ao


qurum mnimo para votao.
d) constitucional, por tratar de assunto de interesse
local e ter sido aprovada por processo legislativo
idneo.

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Direito Constitucional
XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
Profs. Diego Cerqueira / Ricardo Vale - Aula 03
15.
(FGV / XII Exame de Ordem Unificado
2013) A Constituio da Repblica de 1988
adotou elementos de federalismo cooperativo
e de federalismo dual na repartio de
competncias entre os entes federados,
distribuindo
competncias
exclusivas,
privativas, comuns e concorrentes.

d) O estado no poderia ter estabelecido normas


prprias na ausncia de lei nacional com disposies
gerais que definissem marcos a serem seguidos
pelos estados. Em consequncia, so nulas todas as
multas aplicadas anteriormente publicao da lei
editada pela Unio.
17.
(FGV / IX Exame de Ordem Unificado
2012) O Estado W, governado por dirigente
progressista, pretende realizar uma ampla
reforma agrria no seu territrio para melhor
dividir
a
terra,
incluindo
diversos
desempregados
na
vida
produtiva,
apresentando, ainda, amplo programa de
financiamento das atividades agrcolas. Com
essa proposta poltica, resolve apresentar
projeto
de
lei,
criando
formas
de
desapropriao e inovando nos procedimentos,
dando caracterstica sumria e permitindo o
ingresso nos imveis sem pagar indenizao.

Assim sendo, a respeito da organizao do


Estado estabelecida na Constituio, assinale a
afirmativa correta.
a) competncia comum da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios proteger o meio
ambiente e combater a poluio em qualquer de
suas formas, competindo lei complementar fixar
normas de cooperao entre os entes.
b) vedado aos Estados criar cdigos tributrios
prprios, uma vez que compete privativamente
Unio legislar sobre direito financeiro e tributrio.

Quanto ao tema em foco, legislao sobre


desapropriao, nos termos da Constituio
Federal, assinale a afirmativa correta.

c) vedado Unio decretar interveno federal em


Municpio localizado em territrio federal quando
este no tiver aplicado o mnimo exigido de sua
receita na manuteno e desenvolvimento do
ensino.

a) Trata-se de competncia privativa da Unio


b) Trata-se de competncia da Unio em comum
com os Estados.

d) Em relao s competncias legislativas


concorrentes da Unio e dos Estados, havendo
norma federal e estadual divergentes, deve
prevalecer a norma federal, que serve de
fundamento de validade norma estadual.

c) Trata-se de competncia privativa dos Estados


d) Trata-se de competncia dos Estados em comum
com os Municpios.

16.
(FGV / X Exame de Ordem Unificado
2013) Na ausncia de lei federal estabelecendo
normas gerais sobre proteo de ecossistemas
ameaados, determinado estado da Federao
editou, no passado, a sua prpria lei sobre o
assunto, estabelecendo desde princpios e
valores a serem observados at regras
especficas sobre a explorao econmica de
tais reas. Criou, ainda, fiscalizao efetiva em
seu territrio e multou empresas e produtores
que desrespeitaram a lei.

18.
(FGV / VII Exame de Ordem Unificado
2012) O Governador do Estado K, preocupado
com o resultado da balana comercial do seu
Estado, conhecido pelo setor exportador,
pretende regular a importao de bens de
determinados pases, apresentando, nesse
sentido,
projeto
de
lei

Assembleia
Legislativa. Em termos de competncia
legislativa, esse tema , nos termos da
Constituio Federal:
a) dos Estados

Anos depois, a Unio edita lei contendo normas


gerais sobre o tema e muitas de suas
disposies conflitavam com a anterior lei
estadual.
Com relao a este caso, assinale a afirmativa
correta.
a) A Unio no poderia legislar, uma vez que o
assunto matria de interesse local, no havendo
justificativa para lei nacional sobre o tema. Houve
invaso de competncia privativa dos estados.

b) da Unio.
c) do Distrito Federal
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d) dos Municpios.
19.
(FGV / V Exame de Ordem Unificado
2011) Lei estadual que regulamenta o servio
de mototxi :
a) constitucional porque se trata de competncia
legislativa reservada aos Estados.

b) No campo das competncias legislativas


concorrentes, a Unio deve legislar sobre normas
gerais
e
o
estado
pode
editar
normas
suplementares, mas enquanto inexistir lei federal, a
competncia do estado plena. A supervenincia de
lei geral nacional suspende a eficcia das disposies
contrrias da lei dos estados.

b) constitucional porque se trata de competncia


legislativa remanescente dos Estados.

c) A lei aplicvel, no caso concreto, ser aquela que


estabelecer padres mais restritivos, em ateno
proteo do meio ambiente, no importando se tal
norma a federal ou se a editada pelos estadosmembros.

20.
(FGV/ IV Exame de Ordem Unificado
2011)
A
respeito
da
distribuio
de
competncias
adotada
pela
Constituio
brasileira, assinale a alternativa correta.

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c) inconstitucional porque se trata de competncia


legislativa dos Municpios.
d) inconstitucional porque se trata de competncia
legislativa privativa da Unio.

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XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
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a) A competncia material da Unio pode ser
delegada aos Estados, por lei complementar.

e) invlida, pois compete privativamente Unio


dispor sobre o destino a ser dado s terras pblicas.

b) Unio compete legislar sobre direito processual


e normas gerais de procedimentos.

23.
(FGV/TJ-AM 2013) Considerando as
hipteses de competncia previstas na
Constituio, assinale a alternativa que faz a
relao adequada entre o ente poltico e sua
competncia.

c) A competncia para legislar sobre direito


urbanstico privativa dos Municpios, pois matria
de interesse local.

(1) Unio.

d) A competncia para legislar sobre defesa dos


recursos naturais privativa da Unio, pois
matria de interesse nacional.

(2) Estados.
(3) municpios.

21.
(FGV / II Exame de Ordem Unificado
2010) Um determinado Estado-membro editou
lei estabelecendo disciplina uniforme para a
data de vencimento das mensalidades das
instituies de ensino sediadas no seu
territrio. Examinada a questo luz da
partilha de competncia entre os entes
federativos, correto afirmar que:

( ) explorar, diretamente ou mediante


autorizao, concesso ou permisso os portos
martimos.
( ) assegurar a defesa nacional.
( ) instituir, mediante
regies metropolitanas.

lei

complementar,

a) 1 2 3

a) mensalidade escolar versa sobre direito


obrigacional, portanto, de natureza contratual, logo
cabe Unio legislar sobre o assunto.

b) 2 1 3
c) 1 1 2

b) a matria legislada tem por objeto prestao de


servio educacional, devendo ser considerada como
de interesse tpico municipal.

d) 2 2 2
e) 2 1 1

c) por versar o contedo da lei sobre educao, a


competncia do Estado-membro concorrente com
a da Unio.

24.
(FGV/PC-MA 2012) Acerca da
repartio constitucional de competncias,
analise as afirmativas a seguir.

d) somente competir aos Estados-membros legislar


sobre o assunto quando se tratar de mensalidades
cobradas por instituies particulares de Ensino
Mdio.

I) No campo das competncias legislativas


concorrentes, lei complementar disciplinar o modo
de cooperao entre Unio, Estados e Municpios.

22.
(FGV/ TJ-BA 2015) Determinada
Constituio Estadual disps que as famlias
que possuam terras estaduais improdutivas
por mais de 40 anos ininterruptos, sem
contestao, e comprovem que mantiveram
ininterrupta produo de gneros alimentcios
durante todo esse perodo, adquirem o seu
domnio. correto afirmar que essa norma :

II) No campo das competncias comuns Unio,


Estados e Municpios, a competncia da Unio limitase ao estabelecimento de normas gerais.

a) invlida, pois compete privativamente Unio


legislar sobre direito civil;

b) se apenas as afirmativas I e II estiverem corretas.

b) vlida, pois somente a Constituio Estadual pode


dispor sobre os bens estaduais;
c) invlida, pois somente a lei estadual de iniciativa
parlamentar poderia incursionar nessa temtica;

III) reservada aos Estados competncia residual,


que no lhes seja vedada pela Constituio.
Assinale:
a) se todas as afirmativas estiverem corretas.

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c) se apenas as afirmativas I e III estiverem


corretas.
d) se apenas a afirmativa II estiver correta.
e) se apenas a afirmativa III estiver correta.

d) invlida, pois somente a lei estadual, de iniciativa


do Chefe do Poder Executivo, poderia incursionar
nessa temtica;

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Direito Constitucional
XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
Profs. Diego Cerqueira / Ricardo Vale - Aula 03

Gabarito
1.
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6.
7.
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9.
10.
11.
12.
13.
14.
15.
16.
17.
18.
19.
20.
21.
22.
23.
24.

LETRA C
LETRA D
LETRA C
LETRA D
LETRA E
LETRA B
LETRA B
LETRA A
LETRA A
LETRA C
LETRA A
LETRA B
LETRA B
LETRA B
LETRA A
LETRA B
LETRA A
LETRA B
LETRA D
LETRA B
LETRA A
LETRA A
LETRA C
LETRA E

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Aula 04
Direito Constitucional p/ XX Exame de Ordem - OAB
Professores: Diego Cerqueira, Ricardo Vale

Direito Constitucional
XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
Profs. Diego Cerqueira / Ricardo Vale - Aula 04

AULA 04 - DIREITO CONSTITUCIONAL

Sumrio
Administrao Pblica .................................................................................... 2
1-Princpios Explcitos da Administrao Pblica:..................................... ...2
2- Princpios Implcitos da Administrao Pblica: ...................................... 7
3- Agentes Pblicos: .................................................................................. 11
3.1- Acesso aos cargos, empregos e funes pblicas: ........................... 11
3.2- Concurso Pblico: ............................................................................ 12
3.33.43.53.63.7-

Cargos em comisso e funes de confiana: .................................. 16


Direitos Sociais dos Servidores Pblicos ........................................... 17
Remunerao dos Servidores Pblicos: ............................................ 19
Acumulao remunerada de cargos, empregos e funes pblicas:.. 23
Servidores Pblicos e Mandato Eletivo: ........................................... 26

3.8- Regime Jurdicos dos Servidores Pblicos: ...................................... 28


4- Obrigatoriedade de Licitao: ................................................................ 35
5- Responsabilidade Civil do Estado: ......................................................... 35
Caderno de prova ......................................................................................... 38
Gabarito ....................................................................................................... 41

Ol, meus amigos, tudo bem?


Preparados para mais um encontro em Constitucional. O tema de hoje
Administrao Pblica. Confesso que a FGV no tem o costume de cobrar
esse tema, at porque ele melhor explorado em Direito Administrativo. Vamos,
ento, fazer um pente fino somente dos pontos primordiais, combinado?
Forte abrao e bons estudos!
Diego e Ricardo
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XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
Profs. Diego Cerqueira / Ricardo Vale - Aula 04

Administrao Pblica
1-Princpios Explcitos da Administrao Pblica:
A Administrao Pblica, em todos os seus nveis, dever observar certos
princpios constitucionais em sua atuao. Nas lies do art. 37, temos que:
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos
princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia
e, tambm, ao seguinte: (...)
So 5 (cinco) os princpios constitucionais da Administrao Pblica:
legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia. Esses
princpios vinculam toda a Administrao Pblica (seja a direta ou indireta), dos
trs Poderes (Executivo, Legislativo e Judicirio) e de todas as esferas da
federao (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios).
LIMPE"

LEGALIDADE

IMPESSOALIDADE

MORALIDADE

PUBLICIDADE

EFICINCIA

a) Princpio da legalidade:
A legalidade princpio essencial dentro de um Estado democrtico de direito,
representando a submisso do Estado lei. por meio da observncia das
leis que se concretiza a vontade do povo e, assim, atendido o interesse
pblico. Ressalte-se que, ao falarmos em lei, no estamos nos referindo
apenas lei formal, elaborada pelo Poder Legislativo. Pelo princpio da
legalidade, devem ser observar as normas em geral, inclusive os atos infralegais.
A Administrao Pblica somente pode fazer o que est expressamente
previsto em normas jurdicas. Assim, a Administrao s pode agir segundo a
lei (secundum legem), jamais contra a lei (contra legem) ou alm da lei
(praeter legem) com base apenas nos costumes.
claro, s vezes, as normas deixam certa liberdade de escolha para o
administrador pblico; dizemos que, nesse caso, h discricionariedade da
Administrao. Por exemplo, a concesso de licena a um servidor, para tratar
de interesse particular, discricionariedade da Administrao.

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XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
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J para os particulares, o princpio da legalidade tem uma conotao diferente:
a eles, lcito fazer tudo aquilo que a lei no probe. Aqui, os particulares
tm maior liberdade de atuao e s no podem fazer o que a lei lhes probe.
b) Princpio da impessoalidade:
O princpio da impessoalidade tambm conhecido como princpio da finalidade
ou, ainda, princpio da isonomia. Para compreender o exato alcance desse
princpio, necessrio analis-lo em suas 4 (quatro) diferentes acepes.
Na primeira acepo, de finalidade, o princpio da impessoalidade traduz a ideia
de que toda atuao da Administrao deve buscar a satisfao do interesse
pblico. Quando um ato praticado com objetivo diverso, nulo, por desvio
de finalidade. O administrador mero executor do ato, que serve para
manifestar a vontade do Estado. Pode-se dizer, portanto, que o princpio da
impessoalidade decorre do princpio da supremacia do interesse pblico.
Segundo a doutrina, em sentido amplo, o princpio da impessoalidade busca o
atendimento do interesse pblico, enquanto em sentido estrito, visa a
atender a finalidade especfica prevista em lei para o ato administrativo.
Ressalta-se que, sempre que o ato administrativo satisfizer sua finalidade
especfica, a finalidade em sentido amplo tambm ter sido atendida. Nesse
sentido, destaca-se a lio de Hely Lopes Meirelles:
() o princpio da impessoalidade, referido na Constituio de
1988 (art. 37, caput), nada mais que o clssico princpio da
finalidade, o qual impe ao administrador pblico que s
pratique o ato para o seu fim legal. E o fim legal unicamente
aquele que a norma de direito indica expressa ou virtualmente
como objetivo do ato, de forma impessoal. 1
Na segunda acepo, o princpio da impessoalidade traz a ideia de vedao
promoo pessoal. O agente pblico no pode utilizar as realizaes da
Administrao Pblica para promoo pessoal. Olha s art. 37, 1, da CF/88:
1 - A publicidade dos atos, programas, obras, servios e
campanhas dos rgos pblicos dever ter carter educativo,
informativo ou de orientao social, dela no podendo constar
nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo
pessoal de autoridades ou servidores pblicos.
Uma terceira acepo do princpio da impessoalidade aquela que o relaciona
isonomia. o que se verifica na exigncia de concurso pblico para o acesso
aos cargos pblicos. A oportunidade de se ter acesso a esses cargos igual para
todos. Outro exemplo dessa acepo do princpio da impessoalidade diz respeito

MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro, 21a Edio, 1995

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XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
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ao pagamento das dvidas do Estado, que dever observar, em regra, a
ordem cronolgica de apresentao dos precatrios (art. 100, CF/88).
Finalmente, a quarta acepo do princpio da impessoalidade a que considera
que os atos praticados pelo agente pblico no so imputveis a ele, mas
ao rgo ou entidade em nome do qual ele age. A ao dos agentes ,
portanto, impessoal. Essa regra extrada do art. 37, 6, da CF/88:
6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado
prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus
agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o
direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
Destaca-se, ainda, que uma importante aplicao do princpio da impessoalidade
diz respeito considerao dos atos praticados por agente de fato (putativo)
como vlidos. Agente de fato aquele indivduo que ingressa na
Administrao Pblica irregularmente. Devido teoria da aparncia (o
agente parece ser