Medidas Cautelares

1) Conceito
Medidas Cautelares so medidas que antecedem a ao penal ou lhe so incidentes,
visando a) garantia do desenvolvimento harmnico/normal do processo e; b) a aplicao
do jus puniendi (ou do resultado til do processo)
2) Requisitos e Fundamentos
a. Fummus Comissi Delicti indcios de autoria e prova da materialidade
b. Periculum Libertatis conceito relacionado ao risco criado pela manuteno
irrestrita do estado de liberdade do acusado
3) Princpios
a. Jurisdicionalidade as medidas cautelares s podem ser decretadas por Juiz
Cautelares em Geral Art. 282, 2 o As medidas cautelares sero
decretadas pelo juiz (...)
Priso Preventiva - Art. 311. Em qualquer fase da investigao policial ou do
processo penal, caber a priso preventiva decretada pelo juiz (...)
b. Motivao assim como toda deciso judicial (CF, art. 93, IX ), a deciso que
decreta medida cautelar deve ser devidamente fundamentada
Art. 315. A deciso que decretar, substituir ou denegar a priso preventiva ser
sempre motivada.
ATENO Alm do fundamentar a decretao, o Juiz deve fundamentar a opo
pela priso preventiva em detrimento das demais cautelares
c. Contraditrio a insero do contraditrio nesta fase visa dar maior legitimidade
deciso.
Art. 282, 3o Ressalvados os casos de urgncia ou de perigo de ineficcia
da medida, o juiz, ao receber o pedido de medida cautelar, determinar a
intimao da parte contrria (...)
ATENO Audiencia de Custdia contraditrio
d. Provisoriedade toda medida cautelar deve ser limitada no tempo, seja pela
ideia de durao razovel do processo, seja pela ideia de cautelaridade mesmo.
Excesso de Prazo no h prazo limite. Havia uma proposta de 81 dias,
correspondente ao somatrio dos prazos do processo. Com a reforma do
procedimento ordinrio, esse prazo passou a ser de 120. No entanto, apesar de
recomendado pelo CNJ, no de costume dos juzes e tribunais adotar tal prazo.

Tribunal Europeu de Direitos Humanos Teoria dos Sete Critrios p. ex:

complexidade do caso, conduta processual do acusado e conduta das
autoridades judicirias.
Necessidade de Overruling das Smulas 52 e 21 do STJ - no h excesso quando
finalizada a instruo / primeira fase do tribunal do jri.
e. Provisionalidade toda medida cautelar deve durar apenas enquanto persistirem
seus fundamentos
Catelares em Geral Art. 282, 5 o - O juiz poder revogar a medida cautelar ou
substitu-la quando verificar a falta de motivo para que subsista, bem como voltar a
decret-la, se sobrevierem razes que a justifiquem.
Priso Preventiva Art. 316. O juiz poder revogar a priso preventiva se, no
correr do processo, verificar a falta de motivo para que subsista, bem como de
novo decret-la, se sobrevierem razes que a justifiquem.
f. Excepcionalidade por se tratar de restrio de direitos que antecede a
condenao, toda medida cautelar deve ser excepcional. No caso da priso
preventiva, considera-se ainda a sua excepcionalidade em relao s demais
medidas cautelares. Priso a ultima ratio.
Art. 282, 6o - A priso preventiva ser determinada quando no for cabvel a sua
substituio por outra medida cautelar (art. 319).
Art. 310. Ao receber o auto de priso em flagrante, o juiz dever
fundamentadamente: (...) II - converter a priso em flagrante em preventiva,
quando presentes os requisitos constantes do art. 312 deste Cdigo, e se
revelarem inadequadas ou insuficientes as medidas cautelares diversas da
priso.
g. Proporcionalidade as medidas cautelares devem ser adequadas gravidade
do crime, circunstncias do fato e condies pessoais do indiciado ou acusado

Adequao medida cautelar deve ser apta tutela dos fins pretendidos.

Necessidade a medida nao deve exceder o imprescindvel ao alcance

das finalidades. Entre as aptas, deve ser escolhida a menos gravosa.

Proporcionalidade em sentido estrito compatibilizao da medida e o

provimento final Princpio da Homogeneidade. O remdio no pode ser
pior do que a doena.

Art. 313. Nos termos do art. 312 deste Cdigo, ser admitida a decretao da
priso preventiva: I - nos crimes dolosos punidos com pena privativa de liberdade
mxima superior a 4 (quatro) anos;

Priso em Flagrante medida precautelar que se destina apenas a colocar o detido

disposio da autoridade competente.
4) Modalidades
a. Reais medidas assecuratrias - finalidade de proteger os direitos da vtima de
um delito, assegurar a reparao do dano que lhe foi causado sequestro e
arresto
b. Pessoais visam a tutela do processo e da aplicao da lei penal.
i. Medidas Diversas da Priso
Art. 319. So medidas cautelares diversas da priso:
I - comparecimento peridico em juzo, no prazo e nas condies fixadas pelo juiz,
para informar e justificar atividades;
II - proibio de acesso ou frequncia a determinados lugares quando, por
circunstncias relacionadas ao fato, deva o indiciado ou acusado permanecer
distante desses locais para evitar o risco de novas infraes;
III - proibio de manter contato com pessoa determinada quando, por
circunstncias relacionadas ao fato, deva o indiciado ou acusado dela permanecer
distante;
IV - proibio de ausentar-se da Comarca quando a permanncia seja conveniente
ou necessria para a investigao ou instruo;
V - recolhimento domiciliar no perodo noturno e nos dias de folga quando o
investigado ou acusado tenha residncia e trabalho fixos;
VI - suspenso do exerccio de funo pblica ou de atividade de natureza
econmica ou financeira quando houver justo receio de sua utilizao para a
prtica de infraes penais;
VII - internao provisria do acusado nas hipteses de crimes praticados com
violncia ou grave ameaa, quando os peritos conclurem ser inimputvel ou semiimputvel (art. 26 do Cdigo Penal) e houver risco de reiterao;
VIII - fiana, nas infraes que a admitem, para assegurar o comparecimento a
atos do processo, evitar a obstruo do seu andamento ou em caso de resistncia
injustificada ordem judicial;
IX - monitorao eletrnica.
ii. Priso

Prises Cautelares
5) Modalidades
a. Priso Preventiva
Requisito fummus comissi delicti juzo de probabilidade com predominncia de
elementos positivos da existncia de tipicidade, antijuridicidade e culpabilidade.

Fundamento Periculum Libertatis risco que se verifica nas seguintes hipteses

(art. 312):
1. Garantia da Ordem Pblica conceito jurdico indetermindado. Ordem pblica
a paz e a tranqilidade no meio social. A ordem pblica se encontraria em
risco quando demonstrados elementos concretos de que o imputado voltar a
delinqir se permanecer em liberdade.

Clamor pblico causado pela opinio publica no fundamento.

Credibilidade das instituies no fundamento.
2. Garantia da Ordem Economica idem ordem pblica. Melhor fazer uso de uma
cautelar real.
3. Garantia da Aplicao da Lei Penal quando houver risco de fuga.
4. Convenincia da Instruo Penal tutela da prova.
5. Agravamento por Descumprimento de medida cautelar diversa

Cabimento (art. 313)

Art. 313. Nos termos do art. 312 deste Cdigo, ser admitida a decretao da
priso preventiva: (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
I - nos crimes dolosos punidos com pena privativa de liberdade mxima superior a
4 (quatro) anos;
II ru reincidente
III - para garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia Lei Maria da
Penha
Pargrafo nico. houver dvida sobre a identidade civil da pessoa ou quando esta
no fornecer elementos suficientes para esclarec-la, devendo o preso ser
colocado imediatamente em liberdade aps a identificao, salvo se outra hiptese
recomendar a manuteno da medida. necessidade de compatibilizao com a
Lei 12.037/09 identificao criminal

Procedimento

Em caso de prisao em flagrante, o Juiz segue o art. 310, relaxando a prisao ilegal,
decretando a preventiva ou concedendo a Liberdade Provisoria.
Art. 310. Ao receber o auto de priso em flagrante, o juiz dever
fundamentadamente: II - converter a priso em flagrante em preventiva, quando
presentes os requisitos constantes do art. 312 deste Cdigo, e se revelarem
inadequadas ou insuficientes as medidas cautelares diversas da priso;
Caso nao haja flagrante, o Juiz:
No inqurito nao pode decretar de oficio. Deve aguardar pedido do MP ou
representao da autoridade.
Na Ao pode decretar de ofcio, ou medidante pedido.
Art. 311. Em qualquer fase da investigao policial ou do processo penal, caber a
priso preventiva decretada pelo juiz, de ofcio, se no curso da ao penal, ou a
requerimento do Ministrio Pblico, do querelante ou do assistente, ou por
representao da autoridade policial.
Observar a possibilidade de contraditrio, conforme art. 282, 3
3o Ressalvados os casos de urgncia ou de perigo de ineficcia da medida, o
juiz, ao receber o pedido de medida cautelar, determinar a intimao da parte
contrria, acompanhada de cpia do requerimento e das peas necessrias,
permanecendo os autos em juzo.
a) Priso Temporria Lei 7960/89

Requisito fummus comissi delicti juzo de probabilidade com predominncia de

elementos positivos da existncia de tipicidade, antijuridicidade e culpabilidade.

Fundamento Periculum Libertatis risco que se verifica nas seguintes hipteses:

I - quando imprescindvel para as investigaes do inqurito policial;
II - quando o indicado no tiver residncia fixa ou no fornecer elementos
necessrios ao esclarecimento de sua identidade;
III - quando houver fundadas razes, de acordo com qualquer prova admitida na
legislao penal, de autoria ou participao do indiciado nos seguintes crimes:
a) homicdio doloso (art. 121, caput, e seu 2);
b) seqestro ou crcere privado (art. 148, caput, e seus 1 e 2);
c) roubo (art. 157, caput, e seus 1, 2 e 3);
d) extorso (art. 158, caput, e seus 1 e 2);
e) extorso mediante seqestro (art. 159, caput, e seus 1, 2 e 3);
f) estupro (art. 213, caput, e sua combinao com o art. 223, caput, e
pargrafo nico);

g) atentado violento ao pudor (art. 214, caput, e sua combinao com o art.
223, caput, e pargrafo nico);
h) rapto violento (art. 219, e sua combinao com o art. 223 caput, e
pargrafo nico);
i) epidemia com resultado de morte (art. 267, 1);
j) envenenamento de gua potvel ou substncia alimentcia ou medicinal
qualificado pela morte (art. 270, caput, combinado com art. 285);
l) quadrilha ou bando (art. 288), todos do Cdigo Penal;
m) genocdio (arts. 1, 2 e 3 da Lei n 2.889, de 1 de outubro de 1956),
em qualquer de sua formas tpicas;
n) trfico de drogas
o) crimes contra o sistema financeiro

Procedimento A prisao temporria s pode ser decretada no curso de

procedimento investigatrio, aps representao da autoridade policial ou
requerimento do Ministrio Pblico.
Se o procedimentto tiver inicio por representao da autoridade policial, o Ministrio
Pblico dever ser ouvido antes.
Art. 2 A priso temporria ser decretada pelo Juiz, em face da representao da
autoridade policial ou de requerimento do Ministrio Pblico, e ter o prazo de 5
(cinco) dias, prorrogvel por igual perodo em caso de extrema e comprovada
necessidade.
1 Na hiptese de representao da autoridade policial, o Juiz, antes de decidir,
ouvir o Ministrio Pblico.

Prazo Nos crimes comuns o prazo de at 05 dias, prorrogvel por igual perodo.
Nos crimes hediondos e assemelhados, o prazo de at 30 dias, prorrogvel por
mais 30 (Art. 2, 4o, Lei 8072/90)

Soltura finalizado o prazo, a soltura independe de deciso judicial ou alvar.

Embriao da Audiencia de Custdia

Art. 1, 3 O Juiz poder, de ofcio, ou a requerimento do Ministrio Pblico e do
Advogado, determinar que o preso lhe seja apresentado, solicitar informaes e
esclarecimentos da autoridade policial e submet-lo a exame de corpo de delito.