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745-A DO CPC:
NATUREZA JURDICA E AS POSSVEIS CONSEQUNCIAS
Beclaute Oliveira Silva. Mestre em Direito (UFAL).
Doutorando em Direito (UFPE). Membro do IBDP.
Professor de Direito Processual da FDA/UFAL.
Serventurio da Justia Federal
Eu no espero pelo dia em que todos os
homens concordem.
Apenas sei de diversas harmonias bonitas
possveis sem juzo final.
Alguma coisa est fora da ordem.
Fora da nova ordem mundial.
Caetano Veloso (Fora da Ordem)
Introduo
A Lei n 11.382/2006 inseriu no vigente Cdigo de Processo Civil, atravs do art.
745-A1, uma nova modalidade para o cumprimento das obrigaes creditcias, sob a forma de
parcelamento, denominada, por parte da doutrina, moratria legal.
O instituto foi pensado como mais uma maneira de se efetivar a rpida prestao
jurisdicional executiva.
Com relao a essa nova categoria, uma questo central se levanta e ela ir ser o fio
condutor desta exposio. Ei-la: qual a natureza jurdica do parcelamento do art. 745-A do
CPC?
A resposta questo ter o condo de indicar possveis solues a alguns problemas
gerados pelo instituto na busca pela efetividade da prestao jurisdicional.
Neste trabalho, nas pegadas do normativismo kelseniano, procurar-se- firmar a
distino entre direito material e direito formal, pois nessas categorias reside a resposta para o
problema aqui levantado.
Aps a fixao das premissas, ser analisado em que quadra do direito se insere o
aludido instituto.
No item subsequente, abordar-se- a repercusso do parcelamento tipificado no art.
745-A do CPC no mbito do direito material. Depois, ser verificado como fica o problema da
aplicao da lei no tempo para, ento, analisar se possvel fazer uso do instituto nas
execues por ttulo executivo judicial, j que fora introduzido no captulo destinado a regular
os embargos execuo por ttulo executivo extrajudicial.
Outro aspecto que ser abordado consiste nas formas que o devedor pode vir a
exercer o seu direito ao parcelamento. Ato contnuo, ainda que de forma concisa, ser
Art. 745-A. No prazo para embargos, reconhecendo o crdito do exeqente e comprovando o depsito de 30%
(trinta por cento) do valor em execuo, inclusive custas e honorrios de advogado, poder o executado requerer
seja admitido a pagar o restante em at 6 (seis) parcelas mensais, acrescidas de correo monetria e juros de 1%
(um por cento) ao ms. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).
1o Sendo a proposta deferida pelo juiz, o exeqente levantar a quantia depositada e sero suspensos os atos
executivos; caso indeferida, seguir-se-o os atos executivos, mantido o depsito. (Includo pela Lei n 11.382,
de 2006).
2o O no pagamento de qualquer das prestaes implicar, de pleno direito, o vencimento das subseqentes e o
prosseguimento do processo, com o imediato incio dos atos executivos, imposta ao executado multa de 10%
(dez por cento) sobre o valor das prestaes no pagas e vedada a oposio de embargos. (Includo pela Lei n
11.382, de 2006).
1. Natureza jurdica
1.1. Direito material e direito formal
O direito material e o direito processual se enlaam e, muitas vezes, fica difcil
estipular quando um termina e comea o outro, principalmente com a crescente produo
legislativa que tem enaltecido o sincretismo.
A distino, entretanto, tem relevncia por duas razes. A primeira, pela forma como
interfere na esfera jurdica do sujeito de direito. A segunda, pela repercusso na aplicao no
tempo das normas que a veiculam.
Como cedio, o direito subjetivado uma categoria intranormativa. uma eficcia
da relao jurdica, logo se encontra no consequente da norma.
A distino entre as duas classes fixada pela funo da norma jurdica. Aqui
aparecem duas situaes: as normas que veiculam regras de direito formal as normas de
estrutura ou de competncia e as normas que veiculam regras de direito material as
normas de conduta.
Conforme explicao de Norberto Bobbio, as normas de conduta prescrevem o modo
como os indivduos devem se comportar, enquanto as segundas, malgrado, em ltima anlise,
prescrevam uma conduta, ou seja, o modo pelo qual se devem produzir as regras 2, tm o
condo de inovar o sistema jurdico.
Em outras palavras, a norma de estrutura prescrever as condies para que outras
normas sejam elaboradas, modificadas ou extintas.
As condies so enumeradas por Alf Ross da seguinte forma: autoridade
competente; procedimento; regras que delimitam a matria com que a autoridade competente
pode, mediante o procedimento, criar, modificar e extinguir leis.3
2
BOBBIO, Noberto. Teoria do Ordenamento Jurdico. Trad. Maria Celeste Cordeiro Leite dos Santos. 1
reimp. Braslia: Polis e Editora Universidade de Braslia, 1990, p. 33/34.
3
ROSS, Alf. Sobre el Derecho y la Justicia. Trad. Genaro Carri. 2 ed. Buenos Aires: Eudeba, 1997, p. 43.
LOURIVAL, Vilanova. Causalidade e Relao no Direito. 2 ed. So Paulo: Saraiva, 1989, p. 136.
NEVES, Daniel Amorim Assumpo. Manual de Direito Processual Civil. So Paulo: Mtodo, 2009, p. 889.
BUZAID, Alfredo. Exposio de motivos do Cdigo de Processo Civil. In Cdigo de Processo Civil e
Constituio Federal. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 4.
7
DIDIER JNIOR, Fredie; CUNHA, Leornardo Carneiro da; BRAGA, Paula Sarno; OLIVEIRA, Rafael. Curso
de Direito Processual Civil: Execuo. Vol. 5. Salvador: JusPodivm, 2009, p. 387.
8
BUENO, Cassio Scarpinella. Curso Sistematizado de Direito Processual Civil: Tutela Jurisdicional
Executiva. Vol. 3. So Paulo: Saraiva, 2008, p. 551-552.
9
CARNELUTTI, Francesco. Sistema de Direito Processual Civil. Vol. I. Trad. Hitomar Martins Oliveira. 2
ed. So Paulo: Lemos e Cruz Livraria e Editora, 2004, p. 288.
10
BUENO, Cassio Scarpinella. Curso Sistematizado de Direito Processual Civil. Op. cit. p. 546/547; NEVES,
Daniel Amorim Assumpo. Manual de Direito Processual Civil. Op. cit. p. 889.
11
ABELHA, Marcelo. Manual de Execuo Civil. 3 ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2008, p. 564.
evidente que se trata de uma nova forma de o devedor livrar-se do dbito, inordinao, na
linguagem cossiana.12
Com isso fica evidente que o disposto no aludido dispositivo regra de direito
material inserta em um diploma de direito processual. Sendo regra de direito material, deve
seguir as premissas estipuladas para o aludido direito, mxime com relao aplicao, como
se ver.
12
COSSIO, Carlos. La Teoria Egolgica del Derecho y el Concepto Jurdico de Libertad. Buenos Aires:
Losada, 1944, p. 209.
13
Deve-se salientar que a expresso antes de findo o prazo para os embargos no se circunscreve apenas
execuo.
Uma questo que se impe aqui : sendo regra de direito material, pode ocorrer
aplicao imediata em processos pendentes, como decorrncia do art. 1.211 do CPC? Essa
questo ser abordada no prximo item.
14
BUENO, Cassio Scarpinella. Curso Sistematizado de Direito Processual Civil: Tutela Jurisdicional
Executiva. Vol. 3. Op. cit. p. 546; ASSIS, Araken. Manual da Execuo. 11 ed. So Paulo: RT, 2007, p. 470;
THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil. Vol. II. 44 ed. Rio de Janeiro: Forense,
2009, p. 427.
18
enquanto a
BUENO, Cassio Scarpinella. Curso Sistematizado de Direito Processual Civil. Op. cit. p. 546/547;
ABELHA, Marcelo. Manual de Execuo Civil. Op. cit., p. 564/565.
16
THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil. Vol. II. Op. cit., p. 427/428; NEVES,
Daniel Amorim Assumpo. Manual de Direito Processual Civil. Op. cit. p. 890.
17
DIDIER JNIOR, Fredie; CUNHA, Leornardo Carneiro da; BRAGA, Paula Sarno; OLIVEIRA, Rafael.
Curso de Direito Processual Civil: Execuo. Vol. 5. Op. cit., p. 388.
18
PONTES DE MIRfANDA, Francisco Cavalcante. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 3 ed. Rio de
Janeiro: Forense, 199f7, t. V (arts. 444 a 475), p. 154; SILVA, Ovdio A. Baptista da. Sentena e Coisa
Julgada. 3 ed., revista e aumentada. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris Editor, 1995, p. 104-106. Com base
em outras premissas, mas chegando mesma concluso, Eurico Tullio Liebman, que se transcreve: 4- Ainda
necessrio esclarecer melhor o que se entende por imutabilidade (ou incontestabilidade) dos efeitos da sentena.
No significa, naturalmente, que fatos sucessivos no possam modificar a situao de as relaes entre as partes.
Ao contrrio, significa que, com referncia situao existente ao tempo em que a sentena foi prolatada, os
efeitos por ele produzidos so e permanecem tais como nela estabelecidos, sem que se possa novamente discutilos, em juzo ou fora dele, at que fatos novos intervenham criando situao diversa, que tome lugar daquela que
foi objeto da sentena. Isso porque, nem mesmo a fora do julgado pode obviamente impedir que fatos
novos produzam conseqncias que lhes so prprias. Assim, em primeiro lugar, as partes podem, depois da
sentena, exercer atos que modifiquem suas relaes: o devedor pode pagar seu dbito, extinguindo a obrigao
declarada na sentena e tornando impossvel a execuo forada fundada na sentena condenatria; as duas
partes podem, mesmo depois da sentena, entrar em acordo e acertar suas relaes de modo diverso do declarado
pelo juiz, e assim por diante. Mas o que no poderiam fazer, pretender um novo juzo sobre o que
validamente decidido por intermdio de uma sentena que representa a disciplina concreta da relao
jurdica controvertida, tal como resulta do efetivo funcionamento dos mecanismos previstos e regulados pelo
ordenamento jurdico. (Destacou-se). Cf. LIEBMAN, Eurico Tullio. Eficcia e Autoridade da Sentena e
outros ensaios sobre a Coisa Julgada. Trad. Alfredo Buzaid e Benvindo Aires; traduo dos textos posteriores
edio de 1945 e notas relativas ao direito brasileiro vigente, de Ada Pellegrini Grinover. 3 ed. Rio de Janeiro:
Forense, 1984, p. 286-287.
10
Tem carter sancionatrio, denominada por Lourival Vilanova de norma secundria e, por
consequncia, norma processual.19
A norma que fixa o parcelamento e a que pune o seu descumprimento, malgrado de
naturezas distintas, so umbilicalmente unidas em uma sntese reduzida da simbiose
uniformizadora do ordenamento jurdico. Aqui, mais uma vez, a precisa lio de Lourival
Vilanova:
Norma primria (oriunda de normas civis, comerciais, administrativas) e norma
secundria (oriunda de norma de direito processual objetivo) compe a
bimembridade da norma jurdica: a primria sem a secundria desjuridiciza-se; a
secundria, sem a primria, reduz-se a instrumento, meio, sem fim material. 20
Fica evidente que no art. 745-A do CPC h regras de direito material e regras de
direito processual.
Com relao norma sancionatria, alguns pontos merecem ser esclarecidos. O
primeiro diz respeito ao prosseguimento do processo. No caso, o uso da faculdade do
parcelamento, uma vez deferido, implica a suspenso dos atos executivos. Se j ocorreu a
penhora ou outro ato executivo, este no ser desfeito, pois suspenso no implica
desfazimento.21 De onde parou, deve o processo prosseguir.
Outra questo diz respeito base de clculo da multa de 10% (dez por cento). Ela
no poder incidir sobre os juros de 1% (um por cento), j que se trata de parcela destacada
das prestaes de natureza remuneratria. O caput do artigo 745-A do CPC, in fine, estipula:
(...) at 6 (seis) parcelas mensais, acrescidas de correo monetria e juros de 1% (um por
cento) ao ms. Muito embora a correo monetria aparea destacada, como ela no
acrscimo, mas tem por funo garantir o no perecimento do valor devido, deve servir
tambm como base de clculo.
A vedao oposio de embargos uma sano por ato ilcito processual.22
H outras teses a respeito, que se rechaam. Ei-las. Autores, como o caso de Fredie
Didier, defendem que a aludida vedao se relaciona ao princpio que probe o
comportamento contraditrio (venire contra factum proprium) e, portanto, est relacionada
proteo da boa-f objetiva e da confiana.23 Acrescenta-se ainda que a proibio
19
11
24
DIDIER JNIOR, Fredie; Paula Sarno; OLIVEIRA, Rafael. Curso de Direito Processual Civil: Direito
Probatrio, Deciso Judicial, Cumprimento e Liquidao da Sentena e Coisa Julgada. Vol. 2. Op. cit. p. 892;
BUENO, Cassio Scarpinella. Curso Sistematizado de Direito Processual Civil. Op. cit. p. 551.
25
BUENO, Cassio Scarpinella. Curso Sistematizado de Direito Processual Civil. Op. cit. p. 550;
THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil. Vol. II. Op. cit., p. 429.
26
NEVES, Daniel Amorim Assumpo. Manual de Direito Processual Civil. Op. cit. p. 893.
12
Este direito pode ser exercido na fase de execuo, antes de findo o prazo para os
embargos, como tambm na fase de cumprimento da sentena, antes do prazo para a
impugnao. Ao exercitar a mencionada faculdade, h uma modificao na forma de quitao
do dbito.
Tal pretenso, entretanto, no se restringe fase executiva, j que por ser um direito
do devedor, este pode exercer tal pretenso como defesa, em ao de cobrana, ou em
demanda, visando exercitar a antiga execuo do devedor, ou como pretenso ao
parcelamento no cumprimento da sentena. O aludido direito, como j assentado,
exercitvel at o fim do prazo para eventual embargos ou impugnao ao cumprimento de
sentena.
Passa-se a verificar as trs hipteses:
Por se tratar de um direito potestativo do executado, ele pode sim fazer uso da
prerrogativa, como bem deixou assentado Cassio Scarpinella Bueno. No caso, pode o devedor
pedir o parcelamento e ajuizar os respectivos embargos.27
Da mesma forma, pode a parte fazer uso do reconhecimento parcial em defesa no
processo de conhecimento ou nos embargos monitrios.
Na via de ao tal pretenso parcial pode ser efetivada. No entanto, com relao ao
dbito remanescente, poder incorrer em mora, caso utilize a via da ao de consignao em
pagamento. Uma sada para este caso seria ajuizar demanda questionando a existncia do
dbito e, ato contnuo, exercer o direito ao parcelamento nos mesmos autos, quanto dvida
que reconheceu, cumulando-se os pedidos. Portanto, dever fazer uso do procedimento
ordinrio.
BUENO, Cassio Scarpinella. Curso Sistematizado de Direito Processual Civil. Op. Cit., p. 551.
15
28
BUENO, Cassio Scarpinella. Curso Sistematizado de Direito Processual Civil. Op. cit., p. 549;
THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil. Vol. II. Op. cit., p. 428; NEVES, Daniel
Amorim Assumpo. Manual de Direito Processual Civil. Op. cit., p. 889.
29
BUENO, Cassio Scarpinella. Curso Sistematizado de Direito Processual Civil. Op. cit., p. 549;
THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil. Vol. II. Op. cit., p. 428; NEVES, Daniel
Amorim Assumpo. Manual de Direito Processual Civil. Op. cit., p. 892; ABELHA, Marcelo. Manual de
Execuo Civil. Op. cit., p. 565
16
10. Concluso
A busca pela efetividade da prestao jurisdicional tem sido a causa de profundas
alteraes na legislao processual e fomentado ardoroso debate na doutrina ptria.
Como visto no presente estudo, o art. 745-A do CPC no foge regra. Nele
convivem enlaadas normas de direito material e normas de direito processual. O fim o
mesmo: a efetividade.
Entretanto, a efetividade no pode ser buscada a qualquer custo, sob pena de tornarse arbitrria, logo, contrria ao Estado de Direito. na segurana jurdica que a efetividade
realiza o Estado de Direito.
Com base nessas premissas, lanam-se as seguintes notas conclusivas:
a. O direito ao parcelamento categoria do direito material e a sua aplicao, em nome da
segurana jurdica, deve respeitar regra tempus regit actum e no regra de aplicao
17
imediata em processos pendentes (art. 1.211 do CPC), j que no se trata, como visto, de regra
processual.
b. O art. 745-A do CPC criou um direito potestativo do autor contra o ru, que tem o condo
de alterar a forma como a prestao creditcia deve ser adimplida. Uma vez cumpridos os
requisitos, o magistrado deve deferir o pleito.
c. A aludida moratria legal pode ser veiculada no caso de reconhecimento parcial do dbito.
Neste caso, pode o devedor veicular, concomitantemente ao parcelamento, os respectivos
embargos.
d. Por ser direito potestativo do devedor, este pode veicular tal pretenso em sede de ao
autnoma e em sede defesa, desde que antes do ocaso do prazo para os embargos. Alm disso,
pode ser veiculada em sede de cumprimento de sentena.
e. A fazenda pblica no pode fazer uso do instituto por conta do regime de precatrio, mas o
aludido direito pode ser veiculado contra ela, salvo na hiptese do dbito tributrio, pois a lei
que instituiu o mencionado parcelamento no possui status de lei complementar.
f. O deferimento do pedido de parcelamento inaudita altera parte no fere o contraditrio, j
que este pode ser diferido. Ademais, o deferimento ao parcelamento no gera prejuzo ao
exequente, pois este apenas suspende os atos executivos, sem desfaz-los.
g. Enquanto no deferido o pedido de parcelamento, o reconhecimento do crdito ultimado
pelo exequente se d sob condio. Havendo indeferimento do pleito, o devedor pode propor
embargos de mrito sem que com isso se possa alegar que houve comportamento
contraditrio (venire contra factum proprium).
h. O descumprimento do parcelamento gera sanes processuais, como a proibio de se
veicular embargos ou impugnao de mrito.
i. A deciso que defere ou nega o parcelamento no discricionria, mas vinculada, de cunho
eminentemente declaratrio, podendo ser desafiada por recurso de agravo de instrumento.
j. Havendo cassao da deciso que deferiu o parcelamento, os atos executivos voltam a
produzir efeitos. O prazo para embargo, que pode ser de mrito, volta a fluir a contar da
intimao do ato que cassou a deciso.
11. Referncias
ABELHA, Marcelo. Manual de Execuo Civil. 3 ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria,
2008.
ASSIS, Araken. Manual da Execuo. 11 ed. So Paulo: RT, 2007.
18
BOBBIO, Noberto. Teoria do Ordenamento Jurdico. Trad. Maria Celeste Cordeiro Leite
dos Santos. 1 reimp. Braslia: Polis e Editora Universidade de Braslia, 1990.
BUENO, Cassio Scarpinella. Curso Sistematizado de Direito Processual Civil: Tutela
Jurisdicional Executiva. Vol. 3. So Paulo: Saraiva, 2008.
BUZAID, Alfredo. Exposio de Motivos do Cdigo de Processo Civil. In Cdigo de
Processo Civil e Constituio Federal. So Paulo: Saraiva, 2007.
CARNELUTTI, Francesco. Sistema de Direito Processual Civil. Vol. I. Trad. Hitomar
Martins Oliveira. 2 ed. So Paulo: Lemos e Cruz Livraria e Editora, 2004.
COSSIO, Carlos. La Teoria Egolgica del Derecho y el Concepto Jurdico de Libertad.
Buenos Aires: Losada, 1944.
DIDIER JNIOR, Fredie; CUNHA, Leornardo Carneiro da; BRAGA, Paula Sarno;
OLIVEIRA, Rafael. Curso de Direito Processual Civil: Execuo. Vol. 5. Salvador:
JusPodivm, 2009.
_____ . Paula Sarno; OLIVEIRA, Rafael. Curso de Direito Processual Civil: Direito
Probatrio, Deciso Judicial, Cumprimento e Liquidao da Sentena e Coisa Julgada. Vol. 2.
Salvador: JusPodivm, 2007.
LIEBMAN, Eurico Tullio. Eficcia e Autoridade da Sentena e outros ensaios sobre a
Coisa Julgada. Trad. Alfredo Buzaid e Benvindo Aires; traduo dos textos posteriores
edio de 1945 e notas relativas ao direito brasileiro vigente, de Ada Pellegrini Grinover. 3
ed. Rio de Janeiro: Forense, 1984.
LOURIVAL, Vilanova. Causalidade e Relao no Direito. 2 ed. So Paulo: Saraiva, 1989.
NEVES, Daniel Amorim Assumpo. Manual de Direito Processual Civil. So Paulo:
Mtodo, 2009.
PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcante. Comentrios ao Cdigo de Processo
Civil. 3 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1997, t. V (arts. 444 a 475).
ROSS, Alf. Sobre el Derecho y la Justicia. Trad. Genaro Carri. 2 ed. Buenos Aires:
Eudeba, 1997.
SILVA, Ovdio A. Baptista da. Sentena e Coisa Julgada. 3 ed., revista e aumentada. Porto
Alegre: Srgio Antnio Fabris Editor, 1995.
19
THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil. Vol. II. 44 ed. Rio
de Janeiro: Forense, 2009.
VILANOVA, Lourival. Causalidade e Relao no Direito. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1989,
p. 124.
20