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Sociedade, Mass Media e Direito Penal:

Uma Reflexo
Vinicius de Toledo Piza Peluso
Juiz de Direito/SP, membro da Associao Internacional
de Direito Penal, membro do Instituto Brasileiro de
Cincias Criminais, membro da Associao dos Juizes
para a Democracia.

...s sei voar dentro de mim,


neste sonho de abraar,
o cu sem fim, o mar a terra inteira !
E trago o mar dentro de mim,
Com o cu vivo a sonhar e vou sonhar at o fim,
at no mais acordar...
(Trecho da msica Gara Perdida, com letra de Leonardo Amuedo)

I Introduo
O presente texto no tem a inteno de ser um estudo completo e definitivo
sobre a problemtica que envolve as complexas relaes existentes entre esses trs
elementos, por se tratar de uma problemtica polidrica, extremamente complexa,
que exige uma abordagem investigatria inter e multidisciplinar. Muito mais do que
um trabalho cientfico - no exato sentido do termo -, este artigo deve ser visto, e
compreendido, como uma pequena reflexo sobre o tema, entre as inmeras outras
abordagens e possibilidades que o assunto permite enfocar, sendo colocado em
relevo, ainda, apenas pequenos e especficos aspectos de cada elemento estudado,
ou, se preferem alguns, trata-se de uma divagao em voz alta ou mesmo de um litlle
brain storm.
Tal trabalho tem, como finalidade, fazer brotar uma semente plantada pela
Prof. Ana Maria Messuti de Zabala em seu curso Hermenutica Filosfica Aplicada
ao Direito Penal, ministrado no ms de setembro/2001, na Escola Paulista da
Magistratura, concretizando, dessa forma, o esforo na demolio das pirmides
hermenuticas que enclausuram o conhecimento jurdico-penal, possibilitando,
assim, uma abertura de janelas e, conseqentemente, a criao de novos caminhos
com uma nova viso e compreenso dos problemas penais atuais, j que hay en
todas las disciplinas ciertas esferas de franca contigidad com otras disciplinas.
Esferas en las que si procede ignorando esa contigidad corre uno el riesgo de asfixiar
la propria disciplina, de cerrarle una vlvula de comunicacin que no slo la
enriquecera, sino que le aportara la perspectiva necesaria para comprenderse a s
mesma1. Ademais, La pregunta sobre el derecho y la pregunta sobre el hombre se
alimentan recprocamente; ninguna de las dos se formula sin la outra. El derecho
implica al hombre y el hombre implica al derecho. La pregunta sobre el derecho y la
pregunta sobre el hombre son una parte fundamental de la pregunta filosfica.2.

II - A Sociedade

- MESSUTI, Ana. El tiempo como pena. Buenos Aires, Compomanes Libros, 2001, p. 13.

A viso da sociedade moderna, tambm chamada ps-industrial, aqui


apresentada de maneira muito simples, partiu essencialmente das construes de
Ortega Y Gasset, Moscovici, Ulrich Beck, Gidens, Luhmann, Berger e Luckmann,
entre outros, sendo que algumas caractersticas por eles apresentadas so as que
mais importam para o desenvolvimento da tese ora desenvolvida.
A primeira delas que a sociedade do sculo XX deve ser considerada como
uma Sociedade de Massa. Gasset considera a massa como um grupo de pessoas
no especialmente qualificadas, formada por homens mdios (homem-massa) que
no se valoram individualmente, pois se sentem como todo mundo, sendo que ela
impe as suas aspiraes e gostos por meio de presses, desrespeitando as minorias,
engolindo o individual, onde o fato de ser diferente considerado indecente e quem
no pensa como a massa socialmente eliminado. O homem-massa teria se
desenvolvido isento de impedimentos, eis que as revolues ocorridas no sc. XIX
colocaram a massa social em condies de vida radicalmente opostas s que
anteriormente existiam, possibilitando uma livre expanso de seus desejos vitais, no
existindo, assim, qualquer limite para a sua existncia. Tudo estava permitido e
ningum estava obrigado a nada. O homem moderno instalou-se em um mundo de
possibilidades superabundantes, conquistadas por seus antepassados, mas sem as
angstias que aqueles sofreram. Nesse perodo e contexto floresceram a democracia
liberal, o desenvolvimento cientfico e a industrializao. Gasset descreve o homemmassa, ainda, como a criana mimada da histria, algum que se preocupa apenas
com o seu bem estar, no sendo solidrio e exigindo somente os seus direitos3. Ele
vive deriva dos acontecimentos, carecendo de projetos construtivos. Por outro lado,
ele intelectualmente hermtico j que tem as suas prprias idias, achando-as
completas, contentando-se com as mesmas, achando-se pleno, e, em conseqncia,
encontra uma sensao de domnio e triunfo, gostando, assim, de exercer o
predomnio, atuando como se apenas ele e seus comuns existissem no mundo.
A esta viso soma-se a construo do socilogo alemo Ulrich Beck, para
quem a sociedade moderna a Sociedade do Risco. Tal sociedade designa um
estado da modernidade em que, com o desenvolvimento tecnolgico da sociedade
industrial at nossos dias (alta tecnologia atmica, qumica, gentica, mdica,
armamentista, etc), as ameaas provocadas pelos avanos ocupam um lugar
predominante, o seu surgimento , portanto, o reverso da deteriorao do processo
autnomo de inovao da modernidade, designando uma fase de desenvolvimento
que, atravs de mudanas na produo de riscos polticos, ecolgicos, econmicos e
individuais, escapa, cada vez mais, s instituies de controle e proteo da
sociedade industrial. Constata-se que as instituies, pblicas e privadas, se
transformam em focos de produo e legitimao de perigos incontrolveis sobre a
base de rgidas relaes de propriedade e poder. Beck observa que tal sociedade no
uma escolha, uma opo eleita ou afastada politicamente, mas surge
automaticamente dos processos de modernizao que so alheios s conseqncias
perigosas que desencadeiam. Nessa sociedade, os conflitos de distribuio dos bens
sociais (empregos, sade, educao, segurana pblica, etc) so superpostos pelos
conflitos de distribuio dos danos coletivamente produzidos. Ademais, os
indivduos, ante a elevada complexidade dessa modernidade, no podem encontrar
razo da inevitabilidade das decises, nem considerar-se responsveis de suas
possveis conseqncias. Os homens devem entender a sua vida, desde agora, como
estando submetida aos mais variados tipos de riscos, os quais tm um alcance
pessoal e global. A temtica social passa a ser a incertido e a incontrolabilidade dos
acontecimentos, tema que politicamente explosivo, por que aqueles que detm a
responsabilidade da proteo social se convertem em autnticas ameaas para o
3

- Ressalte-se que aqui se fala em direitos passivos, ou seja, aqueles em que as pessoas adquirem independentemente de
qualquer esforo ou obrigao decorrente, eles so inerentes prpria natureza humana. So os direitos da personalidade que

sistema jurdico, a prosperidade e a liberdade. Assim, o reconhecimento da


incalculabilidade dos perigos desencadeados pela evoluo tcnico-industrial obriga
sociedade efetuar uma autoreflexo sobre os fundamentos do contexto social e uma
reviso das convenes vigentes e das estruturas bsicas de racionalidade. Ela se
converte em tema e problema para si mesma. Ressalte-se, ainda, que com os riscos o
horizonte escurece, j que os mesmos proclamam o que no se deve fazer, mas no o
que h que se fazer. Com isso dominam os imperativos da evitao e quem projeta o
mundo como risco se mostra, em ltimo caso, incapacitado para a ao. Por fim, a
complexidade prpria desse modelo causa uma profunda inter-relao das esferas de
organizao social, aumentando a iterao por necessidades de cooperao e diviso
funcional, sendo que tais contatos podem redundar em mais conseqncias lesivas.
Outra caracterstica importante da sociedade ps-industrial a crise do
paradigma do Estado do Bem Estar Social (Wellfare State). O modelo do Wellfare
State gerou uma sociedade de sujeitos passivos, destinatrios de prestaes pblicas,
que so pensionistas, consumidores, desempregados, pessoas e entidades
subvencionadas pelo dinheiro pblico, que, por sua vez, so eleitores. Assim o
homem-massa moderno no s vive no Estado, como tambm dele, o que faz com
que a sociedade j no seja mais criadora, empreendedora, dinmica, mas, ao
contrrio, a liberdade de ao cedeu passividade, necessidade de segurana. Por
outro lado, a crise deste modelo se manifesta na diminuio, ou mesmo extino, da
interveno estatal nas esferas sociais como a sade, educao, economia, entre
outras, resultando uma sociedade de desemprego, geralmente juvenil, de migraes e
emigraes, com os conseqentes choques de cultura decorrentes, alm de outros
efeitos sociais patolgicos que geram episdios violentos, onde a prpria convivncia
aparece como fonte de conflitos interindividuais, ocorrendo que o outro mostra-se,
muitas vezes, como acima mencionado, um risco.
No se deve esquecer, por outro lado, a maneira como a sociedade moderna
conhece a realidade. Aqui adota-se a teoria da construo social da realidade dos
socilogos Berger e Luckmann, onde o ser humano o nico ser que carece de um
ambiente especfico de sua espcie, j que vive imerso em um ambiente social, em
uma realidade criada intersubjetivamente. Dessa forma, todo conhecimento que ele
tem do mundo real est mediado pela forma que o conhece e, na atual sociedade de
massa, a principal forma de conhecer o mundo exterior atravs dos meios de
comunicao, que, assim, cumprem a funo mediadora e conformadora de sua
realidade. Portanto, a realidade que o indivduo percebe depende da informao que
os meios lhe passam.
A somatria de todas essa caractersticas gera o que os socilogos chamam de
sensao social de insegurana. Tal sensao uma dimenso subjetiva do modelo
de sociedade ps-industrial, podendo-se dizer que caracteriza, mesmo, uma marca
significativa deste modelo. Como nesse modelo a sociedade passiva, onde as
pessoas no se vem atuando e a liberdade de ao cedeu necessidade de
segurana, onde a sociedade dependente do Estado, transferindo a ele a sua
necessidade de segurana e a prpria garantia de sua existncia, as pessoas acabam
se identificando com as vtimas - j que so passivas - e no com o autor dos fatos
arriscados- dinmico, empreendedor -, ante a imaginao de serem vtimas em
potencial. Entretanto, na realidade, a vivncia subjetiva dos riscos claramente
superior prpria existncia concreta e objetiva dos mesmos (sensibilidade do risco),
inclusive porque os novos riscos gerados pela modernidade so compensados com a
radical diminuio dos riscos naturais, tais como doenas, catstrofes, etc. Essa
problemtica foi identificada pelo socilogo Xaver Kaufmann: Se certo que os
homens nunca haviam vivido tanto, to bem e seguros como agora, o certo que o medo
e a insegurana se ho convertido no tema central do sc. XX.
Finalmente, a mencionada sensao social de insegurana reforada, ainda,

domnio do curso dos acontecimentos, que gera uma falsa sensao de impotncia e,
conseqentemente, mais insegurana, e, ainda, como acima visto, pela prpria forma
como essa sociedade conhece a sua realidade, mediante os meios de comunicao.
Essa sensao coletiva se converte em pretenso social, onde se supe que o
Direito Penal deva dar uma resposta.

III Os Meios de Comunicao de Massa (Mass Media)


A atual poca se caracteriza como a era da informao global, onde ocorrem
os monoplios das empresas de comunicao (CNN, Ag. Reuters, Rede Globo),
concretizando, assim, as profecias de G. Orwell (1984) e Aldous Huxley (Admirvel
Mundo Novo) de um mundo de falso progresso, administrado por uma polcia do
pensamento. Essa era da informao tem como pano de fundo a sociedade acima
descrita. Entretanto, neste contexto, a informao tratada como uma mercadoria
que, como as demais coisas, regida pelas leis do mercado.
Informar, portanto, passa a ser um verdadeiro negcio empresarial, onde, em
um mercado extremamente competitivo, a mercadoria mais preciosa o furo
jornalstico, j que o ndice de audincia ou o aumento das tiragens tornaram-se o
juzo final do jornalismo.
Na sociedade obcecada pelo medo e pela segurana cresce a motivao para o
aumento das notcias sobre delitos e/ou eventos violentos. Entretanto, como
observou Francesc Barata, o interesse pela narrao do delito se perde na histria da
humanidade, sendo que as primeiras manifestaes dessa cultura, chamada popular
ou vulgar, aconteceram nas cidades europias durante o sc. XVII, que foram
reforadas, ainda, pela curiosidade e a atrao social pelo castigo pblico - resposta
ao delito - que, ento, era praticado, conforme analisado na obra de Michel Foucault
(Vigiar e Punir).
Na atualidade, a curiosidade pela narrao do crime e seu castigo continua
presente na sociedade, entretanto, emergiu com uma fora enorme no seio dos meios
de comunicao de massa, inclusive porque nos encontramos ante uma crise de
credibilidade da poltica, que se transfere para os meios de comunicao, pois quanto
mais decresce o interesse pelas notcias polticas, mais a imprensa procura outras
categorias informativas para traduzir o interesse da sociedade - geralmente notcias
violentas -, o que, por outro lado, amplia a fronteira entre informao sria e
informao trivial, que adquire um maior grau de aceitabilidade. Essa trivializao
das notcias causa uma nova cultura de violncia, onde esta aparece como um fato
normal, corriqueiro, que faz parte do cotidiano, na verdade um objeto de consumo,
gerando uma insensibilizao violncia real e alterando as representaes em torno
da segurana e, ainda, uma funcionalizao dos atos violentos que passam a ser
tidos como meios legtimos para alcanar determinados fins.
Ainda que no haja possibilidade de se reconhecer com a certeza necessria a
relao e influncia dos meios de comunicao na opinio pblica, ante a falta de
estudos srios que as confirmem, como anotado pela maioria dos estudiosos, o fato
que existe uma influncia mtua entre o discurso sobre o crime atos violentos e o
imaginrio que a sociedade tem dele, e, como anota Barata, apesar das dificuldades
para estabelecer uma relao absoluta de causa/efeito entre as notcias e o medo ao
delito pode-se sustentar que existe uma relao slida entre as ondas de informao
e a sensao de insegurana.
Na relao entre meios de comunicao e delito ocorre, no momento da
criao da notcia, o que Barata denominou pequeas dictaduras del sistema
informativo. Isso acontece, pois, os meios tm a necessidade e a obrigao de
preencher todos os dias o mesmo espao informativo, ainda que a realidade esteja
pobre em acontecimentos noticiosos, afinal, los telenoticias simpre tendrn la misma

aos fatos criminais existe uma grande escassez de fontes de informao, o que obriga
o jornalista a procurar as fontes institucionais, geralmente a Polcia ou o Ministrio
Pblico, que, por sua vez, no so fontes neutras e, portanto, transmitem a sua
maneira de ver o crime, no sendo questionadas por aquele que necessita da
informao para preencher os espaos. Finalmente, o jornalista deve adequar o seu
trabalho ao tempo meditico que, geralmente, no coincide com o tempo dos
acontecimentos - o processo lento -, o que impede o aprofundamento da notcia.
Outra pequena ditadura a chamada corrida pela notcia, o ambiente de
competitividade gera a imediatez da informao que se sobrepe ao necessrio rigor
profissional, causando, tambm, prejuzos profundidade da notcia. O autor deixa
anotado, ainda, que estas pequenas ditaduras do sistema informativo no possuem
intencionalidade ideolgica, afastando, portanto, as apocalpticas teorias da
conspirao, mas, deixa assentado que essas ditaduras efetivamente acabam
marcando a viso diria que os meios oferecem sobre os desvios sociais, e, nesse
sistema, as vises que penetram atravs das fontes institucionais do controle penal
se acoplam facilmente s necessidades informativas, privilegiando a sua maneira de
ver o cenrio delitivo, que os meios aceitam sem questionar.
Dentro dessa realidade inegvel que a televiso o meio de comunicao
mais importante, comparando-se com os rdios, jornais e revistas, e, por esta razo,
a presente anlise se centrar mais em seus elementos, e dentre os programas
televisivos ser enfocado, com mais demora, os telejornais.
No presente sculo a televiso se tornou um eletrodomstico indispensvel em
qualquer lar, ocupando e presidindo os espaos comunitrios - sala de visitas ou de
jantar -, e a existncia de um aparelho em pleno funcionamento sintoma de
normalidade, conforme afirmado por Montserrat Quesada.
Antigamente, informar era proporcionar no s a descrio precisa dos fatos,
mas tambm apontar o conjunto de parmetros contextuais que permitiam ao leitor
compreender o seu significado global, entretanto, na modernidade, esta situao no
mais ocorre, sendo que informar fazer assistir - especialmente ao vivo - o
acontecimento e a imagem passa a ser suficiente para dar o significado do fato.
Assim, preferimos ver o que acontece ao invs de ler, mesmo que essa preferncia
implique em deixar de lado informaes fundamentais que nos aclarariam os
antecedentes e as conseqncias do fato noticiado. A televiso, portanto, na
sociedade moderna, se torna o meio de informao preferido, ante a fascinao pela
imagem, pois, afinal de contas, uma imagem vale mais do que mil palavras e no
necessita o esforo de ateno e concentrao exigidos pela leitura.
Dessa forma, ver compreender, mas esquecem-se que o Iluminismo
demonstrou que isso no verdadeiro, pois se compreende pela razo, com a
inteligncia e no com os olhos e os sentimentos. As pessoas, na sociedade moderna,
inclusive porque so passivas, acham que confortavelmente sentados em seus sofs,
olhando para a TV, com imagens fortes, esto se informado com seriedade, mas
informar-se sem esforo uma iluso.
A fascinao pelas imagens, especialmente das ao vivo, cria a iluso de que
todo o acontecimento deve ter uma imagem e que fatos sem imagens no so
importantes. Assim, o que no for filmado no importante. Sem imagem no h
notcia. Entretanto, mais grave do que a falta de notcias o fato de que, na maioria
da vezes, nos mostram imagens que no representam nenhum fato jornalstico
noticivel, apenas imagens espetaculares, ricas em visual, atrativas e tecnicamente
impecveis. A informao torna-se um espetculo, um divertimento.
As notcias, diga-se imagens, se produzem quase que simultaneamente com o
fato, mudando o conceito de atualidade e, ainda, descontextualizando-o.
A televiso cria, por outro lado, a hiperemoo do espectador, pois a emoo
que voc sente assistindo as imagens verdadeira, o que automaticamente faz a

pois a fascinao emocional impede a anlise racional e realista do fato, inclusive


porque o telespectador/receptor no possui pleno controle de seu prprio campo de
viso, que est estruturado pelos meios - escolha das cenas, reportagem, edio, etc.
-, no pode olhar em uma ou outra direo e enfocar diferentes indivduos ou
objetos. Ante a hipersensibilizao, a sociedade, que um sociedade insegura e por
isso mais suscetvel emocionalmente, no necessita mais sofrer o mal, pois ela o v.
O problema da violncia passa a ser comunicacional e no mais experimental.
Ressalte-se, ainda que, como informar um negcio, a concorrncia entre os
meios gera o efeito patolgico da informao circular (ou bola de neve),
homogeneizando a informao jornalstica, pois para saber o que se vai noticiar
preciso saber o que os outros esto noticiando, para no ficar atrs. Assim, um
mesmo assunto passa a ser veiculado por quase todos os meios, que no querem
perder seus clientes. Os meios, portanto, autoestimulam-se, excitam-se uns aos
outros. Veja-se, como exemplo, o Caso Monica Lewinsky que foi noticiado por um
longo perodo por todos os meios de comunicao do globo terrestre.
Portanto, se a televiso hoje emite uma informao e a imprensa escrita e o
rdio a retomam, o que acontece por causa da informao circular, j se tem o
suficiente para t-la como verdadeira. O fato verdadeiro simplesmente porque os
outros meios o repetem, confirmando-o. Ademais, que outras formas possui a
sociedade para averiguar a veracidade, ou no, se no se pode comparar uns meios
de comunicao com os outros, pois, se todos dizem a mesma coisa, no h
possibilidades de se descobrir o que realmente se passa, ante uma total ausncia de
critrios de apreciao. A realidade, assim, facilmente reconstruda, ou mesmo
construda, de acordo com a vontade dos meios, que impem a sua viso do mundo,
a sua problemtica, o seu ponto de vista, enfim, o que consideram importante. Tal
fato pode causar falsas idias e representaes da realidade nos receptores, inclusive
podendo estar carregada de implicaes polticas, que, somadas hipersensibilidade,
podem causar medos, fobias e fantasias na sociedade receptora.
Quanto aos programas televisivos, sem a menor dvida, os mais importantes
e que mais fazem sucesso so os telejornais4, que podem ser considerados os reis
da programao, j que milhes de pessoas os assistem todas as noites, tendo-os
como fonte nica de informao, o que os transforma em um monoplio da formao
de cabeas. Tal situao de sabena por parte dos polticos que fazem de tudo para
ocupar parte desse espao, por ser plo de atrao de eleitores, tanto que
vulgarmente esse espao conhecido como palanque eletrnico. Eles so, como j
mencionado, verdadeiros shows hollywoodianos. Os telejornais tm como
caractersticas bsicas serem feitos para distrair e no informar, so curtos, eis que o
telespectador deve assisti-los por inteiro, sendo que as notcias so fragmentadas,
para distrair o receptor, e descontextualizadas, dando-se prioridade, como se sabe,
s imagens violentas. Os fatos noticiados so impostos ao telespectador, eis que so
impostos aos produtores, que, por sua vez, so impostos pela lei de mercado, ante a
existncia da concorrncia dos demais canais e meios de informao (rdio, jornais,
revistas). Dentro de sua estrutura, existem os chamados ncoras5 (bustos parlantes)
que so as estrelas do show, j que o pblico confia neles, o que eles dizem
verdade, pois ele meu amigo est dentro do meu lar -, alm do que, eles falam
exatamente o que eu quero ouvir, fazendo com que as imagens ganhem dimenso
humana. Eles, de vez em quando, emitem algumas curtas opinies. No podemos
nos esquecer, ainda, de uma figura ainda mais pitoresca, os Fast Thinkers6, ou
comentaristas, que so pseudo-pensadores que, supostamente, pensam em
velocidade acelerada o programa curto -, apresentando idias feitas, banais,
4

- Veja-se, como exemplo, o Jornal Nacional da Rede Globo de Televiso, que encontra-se no ar h 20 (vinte) anos.
- Outro exemplo o belo e harmonioso casal que apresenta o Jornal Nacional, bem como o incisivo Bris Casoy no
Jornal da Rede Record.

comuns, convencionais, que so facilmente aceitas e interiorizadas por todos os


receptores, fazendo com que a comunicao seja instantnea, mas sem contedo, e
que, por sua banalidade, so comuns aos receptores e ao emissor. Por fim a prpria
televiso lhes d autoridade - se est no ar ele deve ser importante, um figuro e
no a vida real. Por fim, inegvel que suas opinies criam e influenciam a opinio
pblica.
Dessa forma, tendo em vista todos os fatos at agora j mencionados, na
sociedade atual, insegura e passiva, os meios de comunicao de massa,
especialmente a televiso, manipulam as informaes por razes de mercado ou
mesmo ideolgicas e, portanto, a prpria realidade, j que o homem moderno a
conhece por intermdio desses meios, especialmente atravs de notcias e imagens
violentas que so as que mais vendem causando e aumentando o medo nas
pessoas/espectadores, que, por sua vez, no tm condies de analisar criticamente
os fatos que lhe so impostos pela tica meditica, ocorrendo que os polticos tm
plena conscincia de tal sistemtica e a utilizam para imposies de ideologias que,
magicamente, iriam resolver as ansiedade e medos da populao eleitores em
potencial -. Por outro lado, os prprios meios de comunicao sabendo disso, de sua
fora motora, influenciam os polticos a tomarem medidas para resolverem os
problemas que so apontados pela sua programao, que, por fim, concretizaria a
teoria da profecia que auto se realiza, ou seja, eu mostro algo como um problema e o
Estado reaciona a ele, portanto, o problema verdadeiro. A profecia se realizou.

IV O Direito Penal
Como visto, os fatos violentos - que geralmente significam condutas
criminosas so as melhores mercadorias colocadas venda pelos meios de
comunicao de massa, especialmente a televiso, por intermdio dos telejornais,
pois, em uma sociedade insegura por natureza, os delitos violentos so as formas
delitivas que mais fascinam as pessoas e as que valem a pena veicular e informar. A
mdia, portanto, apresenta o problema e a sociedade, por sua vez, quer a resoluo.
Tal fato, inegavelmente, muda a realidade da criminalidade, influindo na
criao ou vigncia ftica de uma norma penal, pois, quando se pensa em segurana,
imediatamente vm cabea das pessoas comuns a imagem do Direito Penal, que o
direito por excelncia. ele que vai resolver todos os problemas sociais envolvidos
com a insegurana coletiva, criando-se, assim, uma falsa iluso de eficcia do
sistema penal. Sem qualquer dvida, ante esses fatos, ocorre a expanso desse
sistema como forma de soluo dos conflitos sociais geradores de risco e insegurana
sociedade do risco - e tal expanso causa efeitos patolgicos no Direito Penal.
Dentre os vrios efeitos patolgicos encontra-se a funcionalizao do sistema
penal. O Direito Penal e todo o seu instrumental repressor passa a ser utilizado para
a consecuo de fins polticos, que acaba se tornado um dos fins centrais do mesmo,
justificando-se na opinio pblica e na sua demanda por segurana, provocada pelos
meios de comunicao. Essa funcionalizao geralmente opera mediante a
eliminao e reduo das tradicionais garantias materiais e processuais do acusado,
j que elas podem perturbar os fins polticos almejados, bem como, entre outras, no
abuso da construo de tipos penais como crimes de perigo abstrato, aumento no
sistema de interesses preventivos, utilizao de legislao simblica, antecipao de
momentos consumativos clssicos, penalizao de condutas irrelevantes,
alargamento e agravamento das penas, maior punibilidade para o desvalor da
conduta em detrimento do desvalor do resultado, etc. Todas essas atitudes levam a
que o Direito Penal passe a ser utilizado pelo Estado no como ltima ratio, mas,
sim, como prima ratio, desvirtuando a sua real finalidade e aplicabilidade
Por sua vez, alm das questes acima mencionadas, a funcionalizao ocorre

A funo simblica utilizada pelo legislador como um efeito meramente


psicolgico sobre a sociedade, no tendo lugar na realidade exterior, pois a opinio
pblica tem a falsa impresso tranquilizadora de um legislador atento aos problemas
e decidido, satisfazendo a todos, e de que o problema est sob controle. Da mesma
forma, o legislador tem a impresso de ter, realmente, feito algo til. Assim, ele cria
novos tipos penais e incrementa desnecessariamente as penalidades existentes,
derrogando, ainda, garantias materiais e processuais dos acusados. Utiliza o Direito
Penal para produzir impacto psicossocial e no para proteger os bens jurdicos
fundamentais para a convivncia social, pervertendo o sistema punitivo, que passa a
ter uma conotao educativa ou tico-social. Geralmente esse subterfgio legislativo
utilizado em momentos de crise econmica, social e poltica, j que estes geram
maiores sentimentos de insegurana, que podem ser manipulados politicamente por
uma poltica criminal hipcrita, intil e desproporcional. Como essas medidas foram
criadas para satisfazer meras expectativas por parte da sociedade insegura claro
que no funcionaro e no resolvero os problemas que as geraram, tornado-as
inteis, o que a mdio prazo desacredita o prprio sistema penal.
J a funo promocional do Direito Penal utilizada para que este atue como
um poderoso instrumento de mudana e transformao social, no bastando que,
apenas, se limite a consolidar o status quo, passando a ser um motor em pleno
funcionamento que dinamize a ordem social, promovendo as mudanas estruturais
necessrias. Assim, ocorre a neocriminalizao de vrios setores sociais que, antes,
estavam ausente do ncleo de proteo das normas penais (ex: crimes contra a
ecologia, contra minorias e mulheres, crimes econmicos, etc), que demonstram a
precavida atitude de um legislador atento, ante as necessidades do momento sciocultural. Essa funo, como se sabe, tambm perverte o princpio da interveno
mnima, j que no cabe ao Direito Penal resolver as tenses experimentadas por
toda a sociedade entre as foras do status quo e as que promovem a mudana, pois o
mesmo deve apenas proteger bens jurdicos fundamentais indispensveis
convivncia social e que so, portanto, objetos de um amplo consenso ocorrido nas
relaes dessa sociedade. No pode o Direito Penal impor esse consenso, mas,
apenas, proteg-lo. Desnecessrio, por fim, mencionar que essa funo tambm
ineficaz, desacreditando todo o sistema repressivo.
Assim colocadas as coisas, verifica-se que, como essas funes so ineficazes,
no funcionam, j que exigem do sistema penal fins que este no pode realizar, o
prprio sistema fica desacreditado perante a sociedade, causando uma maior
sensao de insegurana em uma sociedade j insegura por natureza, acarretando
um verdadeiro crculo vicioso, j que toda a problemtica aqui desenvolvida ir se
repetir, ou seja, a sociedade amedrontada ser manipulada pelos meios de
comunicao de massa, com a conseqente utilizao errnea do Direito Penal por
meio dos legisladores, que, por sua vez, no funcionar, acarretando uma maior
insegurana que ir influenciar uma sociedade j insegura que...ad infinitum...

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