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NDICE
UNIDAD I: EL DERECHO PENAL ........................................................................................................................... 16
Ciencias Auxiliares ................................................................................................................................................... 16
Relaciones con otros Derechos ................................................................................................................................ 17
UNIDAD II: HISTORIA DEL DERECHO PENAL ..................................................................................................... 20
UNIDAD III: ESCUELA DEL DERECHO PENAL ....................................................................................................
Escuela Positiva: (1876-1880) ..................................................................................................................................
Conceptos Bsicos de la Escuela Positiva ...............................................................................................................
Escuela Dogmtica o Tcnica Jurdica: (Teora Jurdica del Delito) ........................................................................
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CURRICULUM VITAE
Dr. Rogelio Wenceslao Saravia Toledo
E.- Conferencias
1.- Disertante: por invitacin en la H. Cmara de Senadores sobre el tema: Delitos contra la Administracin Pblica del 21 al 28/2/1991.
2.- Disertante: por invitacin en las Jornadas de Criminologa y Victimologa Interdisciplinarias del
NOA, en el Saln de Conferencias del Hotel Provincial, del 19 al 21 de Setiembre de 1991, sobre el
tema: Conductas victimizantes no previstas por la ley.
F.- Asociaciones
1.- Vocal del Colegio de Abogados de la Provincia, desde marzo a mayo de 1976.
2.- Pro-Tesorero y Secretario: del Colegio de Magistrados del Poder Judicial de Salta, desde el mes
de diciembre de 1977 al 12/78.
3.- Presidente del Colegio de Magistrados y Funcionarios del Poder Judicial de Salta, desde el 1 de
diciembre de 1978 al 15 de diciembre de 1979 y desde el 16/12/79 al 15/12/80.
4.- Vocal del Consejo de Administracin de la Caja de Seguridad Social para Abogados - Provincia de
Salta, desde el 10/08/88 al 01/11/93.
5.- Miembro: del Tribunal de Etica del Instituto de Ciencias Penales de Salta, desde 01.05.89.
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- Interpretar las distintas figuras penales conforme a los delitos descriptos en el Cdigo Penal y sus
leyes complementarias.
- Explicar las fuentes del Derecho Penal y su ubicacin en el contexto del derecho Pblico.
Contenidos actitudinales
- Asumir una posicin crtica, responsable y constructiva en relacin a las figuras tipificadas en el Derecho Positivo Penal.
- Valorar al Derecho Penal como la rama del Derecho Pblico que busca tutelar la vida de las personas, su libertad y los bienes de stas.
- Defender los recursos y las tcnicas de las ciencias jurdicas para la comprensin de los derechos
sociales, circunscriptos en el derecho penal.
- Metodologa y Actividades de los alumnos.
- Metodologa: estudio dirigido, Philips 66 debates y mesa redonda.
CONTENIDOS
Unidad I: El Derecho Penal
1.- El Derecho Penal; concepto. Denominacin. Caractres.
2.- La dogmtica jurdica penal: su objeto y mtodo.
3.- Relaciones del Derecho Penal con otras ramas del derecho, y en especial con la Constitucin
Nacional.
Unidad II: Historia del Derecho Penal
1.- Formas primitivas de penar. Publicaciones tab. La venganza: formas y limitaciones subjetivas.
La ley del Talin. Composicin.
2.- El Derecho Penal Romano. Las partidas. La Carolina.
3.- Antecedentes del Derecho Penal argentino: El proyecto Tejedor. El proyecto de 1881. El cdigo
de 1886.
4.- El Cdigo vigente: su orientacin cientfica y caractersticas tcnicas.
5.- Los proyectos sobre Estado Peligroso: Proyectos y reformas posteriores.
Unidad III: Escuelas del Derecho Penal
1.- La evolucin de las ideas penales: BECCARIA.
2.- La escuela clsica: CARRARA y otros autores.
3.- La Escuela Positiva: LOMBROSO; FERRI; GAROFALO: sus conceptos sobre el delincuente, el
dlito, la responsabilidad, la pena.
4.- La Escuela de la Poltica Criminal y su influjo sobre la legislacin.
Unidad IV: La ley Penal
1.2.3.4.5.6.-
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mbito espacial de validez de la ley penal. (Art. 1 inc. 1 del Cdigo Penal)
Principios que la rigen: su influencia en nuestro derecho positivo.
Concepto de territorio.
Extradicin: concepto. Requisitos y procedimiento para la extradicin en nuestro derecho segn
exista o no tratado.
5.- mbito temporal de validez de la Ley Penal.
6.- Principios que rigen la sucesin de leyes de nuestro derecho. Leyes temporarias y excepcionales.
7.- Limitaciones personales y funcionales de la ley penal.
Unidad VI: Teora del Delito
1.- Teora del delito. Doctrinas ius-naturalistas de Carrara. La doctrina positivista. Las definiciones
dogmticas.
2.- Las contravenciones y el problema constitucional que plantea su represin en el derecho argentino.
3.- Delitos comunes y delitos polticos. Fundamentos e importancia de su diferenciacin.
Unidad VII: La Accin
1.2.3.4.5.6.-
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Unidad X: La Culpabilidad
1.- La Culpabilidad, teoras psicolgicas y normativas.
2.- La imputabilidad, concepto y caracteres.
3.- Causas de exclusin de la imputabilidad, distintos criterios adoptados para determinarlas en la
legislacin comparada.
4.- El sistema de nuestro cdigo, insuficiencia y alteraciones morbosas de las facultades, estado de
inconsciencia, minoridad.
5.- La imputabilidad disminuida.
Unidad XI: El Dolo y la Culpa
1.- El dolo: concepto y especies.
2.- Teoras de la voluntad y de la representacin.
3.- Sus variaciones frente al dolo eventual.
4.- Contenido del hecho doloso: elementos intelectivos y volitivos.
5.- El conocimiento de la antijuridicidad como elemento del dolo.
6.- El concepto de dolo en nuestro Cdigo Penal.
7.- Los delitos preterintencionales: teoras sobre su naturaleza y fundamento de su reprensin.
8.- La culpa, fundamento y finalidad de la omisin de los delitos culposos.
9.- Teoras objetivas y subjetivas. Formas y grados de la culpa.
10.- Sistema en nuestro Cdigo para la reprensin de los delitos culposos.
Unidad XII: Causa de Exclusin de la Culpabilidad
1.2.3.4.5.6.-
Tipos subordinados.
La tentativa, concepto fundamento de su punicin.
Actos preparatorios y actos de ejecucin criterios propuestos para diferenciarlos.
La idoneidad de la tentativa.
Teoras subjetivas y objetivas.
El delito imposible.
El desistimiento: requisitos y efectos.
Penalidad de la tentativa: procedimiento para su determinacin.
La participacin, autores.
Teoras del autor mediato.
Principios comunes a la participacin.
Complicidad primaria, diferencia con el encubrimiento.
Instigacin. El exceso del instigado.
La comunicabilidad de las circunstancias.
La participacin en los delitos de imprenta.
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El mismo dice:
La Facultad de Educacin a Distancia pone hoy en tus manos este mdulo (gua) para ayudarte en
el estudio de esta parte de la ciencia del Derecho, que en la mayora de las Universidades se designa
con el nombre de Derecho Penal - Parte General.
Somos conscientes de que el ingreso al campo de lo jurdico no es fcil; tiene sus dificultades. Para
superarlas, hay que estudiar, trabajar, investigar, leer, pensar, razonar, con orden y disciplina.
Para posibilitar el autoaprendizaje y hacer llevadero y eficaz el esfuerzo que supone, se ha preparado ste mdulo que pretendemos sea una gua, una orientacin. Aqu no encontrars un desarrollo
completo de la asignatura ni mucho menos. Repito: slo es una gua, una pauta, un conjunto de
orientaciones para que estudies y aprendas, para que con dedicacin, pero con garantas de eficacia,
hagas tuyos -aprehendas- los conocimientos que te brinden los libros y apuntes, la doctrina y la jurisprudencia y las indicaciones de los profesores.
Recibirs el mdulo, de acuerdo a lo planificado. El profesor Tutor ir informando al profesor Titular
cundo ests en condiciones de abocarte al estudio de la siguiente unidad. Entonces se te enviar el
mdulo correspondiente, previo cumplimiento de los otros requisitos administrativos.
Al recibir el mdulo le dars una primera lectura y ubicars en el Cdigo Penal (CP) las disposiciones
citadas en aquel, tratando de retener, no tanto la letra o el nmero del artculo, sino su contenido y
pasars a continuacin al libro base.
Con este mtodo podrs realizar una primera auto-evaluacin para determinar si has comprendido el
tema. Si te quedare alguna duda, por mnima que parezca, tomars nota de ella y la expondrs al
profesor Tutor en la prxima entrevista. Si a pesar de la consulta no disipares la duda, te dirigirs por
carta al Titular, que te responder a vuelta de correo.
En la fecha prevista en el cronograma el profesor Tutor te recibir el primer examen parcial que ser
escrito y contendr tus respuestas al cuestionario que previamente enviar al Tutor, el profesor Titular.
En sntesis, podemos decir que el proceso de auto-aprendizaje, comprende las etapas siguientes:
1.2.3.4.5.6.-
EVALUACIN
IMPORTANTE!!
Los requisitos para regularizar la materia sern informados por el docente a travs de los
canales pertinentes de comunicacin:
- Tabln de anuncios.
- Foro de la materia.
- Cuadros de regularizacin publicados en la pgina web.
Mantngase atento!!!
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ACTIVIDADES
Investigacin, formacin de grupos, anlisis de la legislacin penal. Se prevee trabajos prcticos grupales y/o monografas luego del desarrollo de un determinado nmero de unidades a elegir por el
profesor, en cada semestre, como as tambin la concurrencia a juicios orales en las cmaras de juicio y en los juzgados correccionales.
BIBLIOGRAFA
BIBLIOGRAFA BSICA
AUTOR
TITULO
LUGAR Y AO
DE EDICIN
EDITORIAL
Ed. Zavala
otra editorial
Ed. Virtudes
CREUS, Carlos
Ed. Astrea
FONTAN BALESTRA,
Carlos
BACIGALUPO, Enrique
Ed.
Hamurabi
S.R.L.
2005
2 Edicin 1999
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CIENCIAS AUXILIARES
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Art. 18: Ningn habitante puede ser juzgado por comisiones especiales, ni
obligado a declarar contra s mismo, ni arrestado sino en virtud de orden escrita
de autoridad competente, inviolabilidad de domicilio, de la correspondencia
epistolar y de los papeles privados.
f.- Art. 19: principio de reserva.
AUTOEVALUACIN
1.- Indique 4 (cuatro) caractres del Derecho Penal.
2.- El principio de legalidad del art. 18 de la Constitucin Nacional contiene varios
principios enuncie 3 (tres).
3.- Realice un cuadro sinptico de los artculos de la Constitucin Nacional relacionados con el Derecho Penal.
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ACTIVIDAD N 1
1.- Efectue un mapa conceptual de la historia del Derecho Penal.
2.- Enuncie el concepto de Estados peligrosos.
3.- Realice un esquema de la estructura del Cdigo Penal.
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ACTIVIDAD N 2
a.- En lo que respecta a la Unidad II el Profesor lo remite al Captulo II del libro
base (pgs. 35 a 56).
Recomendamos:
1.- Subrayar las ideas fundamentales.
2.- Realizar una sntesis de la lectura ejecutada.
3.- Elaborar cuadros sinpticos o esquemas de contenidos de:
- Derecho Penal Romano, su evolucin y principales caractersticas.
- Derecho Penal Europeo hasta mediados del siglo XVIII.
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Derecho Penal:
Tutela jurdica que la sociedad ejerce de su inters contra los enemigos del orden
jurdico y social.
Esa tutora la ejerce el Estado, que es el nico ejecutante del derecho de represin.
Enemigos: los que han transgredido el orden social (delinquido).
Tcnica Penal:
El nico medio era la pena y se trataba de establecer los lmites posibles y justos de
la misma:
Posibles: a) el hombre no esta obligado a ms de lo que puede hacer.
Justos: b) no deba retribuirse al delincuente con una pena mayor o menor al mal
por l cometido.
All est la caracterstica de la E. Clsica: el criterio cuantitativo, consistente en retribuir al delincuente con una cantidad de pena exactamente igual a la cantidad del
dao ocasionado a la sociedad con el delito.
El Delito:
Parte de la T. de las Fuerzas del Delito trata de detener la arbitrariedad tanto del
Legislador como del Juez.
Subjetiva: lo que el hombre pone.
Objetiva: lo que el hecho del hombre ocasiona.
Esto significa que, cuando encontramos todos esos elementos reunidos, el hecho
puede ser incriminado por el legislador y sancionado por el Juez.
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Silogismo
La Pena: mal con que el Estado retribuye al delincuente el mal que ocasion con su
delito.
Concepto retributivo: (no de readaptacin); mal que debe estar previsto de antemano en su cantidad y debe ser cierto y tener fuerza intimidatoria (para contrarrestar el mal ejemplo (alarma) del delito).
La Pena tiene su fin en s misma que concreta su razn de ser por su propio restablecimiento del orden externo de la sociedad:
Actuacin: cumplindose, aplicndose; (pena fin) ah la diferencia con la Escuela
Positiva: en que la pena es un medio de realizacin de un fin, cual es, la reeducacin, readaptacin, resocializacin o correccin del individuo.
En resumen: es un mal previsto, determinado, cierto, que posee cierta fuerza intimidatoria y que constituye un fin en s misma.
Responsabilidad: Es la responsabilidad moral; la delincuencia es la manifestacin
de la voluntad orientada hacia el mal; el hombre es un ser inteligente y libre, por lo
que es capaz de comprender la naturaleza del acto que realiza y de elegir entre
ejecutarlo o no. Puesto en la disyuntiva de optar entre el bien y el mal, al decidirse
por el mal obra voluntariamente, siendo en consecuencia responsable por el dao
que su eleccin ocasione, y pasible de pena ya que saba que cometa una infraccin y quera libremente cometerla.
Mtodo: dada su formacin filosfica, que reciben del jus naturalismo, utilizan el
mtodo racional deductivo (silogstico). Por ello no consideran la realidad social del
delito y la realidad humana del delincuente. No indagan sus causas, no porque desconozcan el medio y el delincuente, sino que no las consideran necesarios para
elaborar sus principios y doctrinas.
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AUTOEVALUACIN
a.- Carrara es el representante de la Escuela Clsica.
V o F
b.- La Escuela Clsica considera al delito como un ente jurdico.
V o F
c.- La Escuela Clsica considera a la pena como una retribucin del mal ocasionado por el delincuente.
V o F
d.- Lombroso considera al delincuente como una especie particular de la especie
humana.
V o F
e.- Ferni considera que el delincuente es el resultado de varios factores antropolgico, sociolgicos, etc.
V o F
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ACTIVIDAD N 3
a.- Clasifique las fuentes del Derecho Penal en nuestro pas.
b.- Complete el siguiente cuadro sinptico:
Debe ser
Previa:
Escrita:
General:
Promulgada:
Publicada:
Caracteres
Exclusiva:
Constitucional:
Obligatoria:
Igualitaria:
Inefragable:
Ley
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PRINCIPIO DE LEGALIDAD
La accin punible debe ser especficamente determinada, as como la sancin que
se le asocie.
Antecedentes: Carta Magna de 1215 ningn hombre debe ser detenido, encarcelado, o desposedo, o puesto fuera de la ley, o desterrado, o en forma alguna destruido, ni procederemos en contra de l ni lo condenaremos, sino por el juzgamiento
legal de los pares, o por la ley del pas
Declaraciones de Derechos del Hombre y del Ciudadano: (1789) ... nadie puede ser castigado sino en virtud de una ley establecida y promulgada anteriormente
al delito y legalmente aplicada.
En Argentina: se consagr expresamente en el Estatuto Provisional de 1815 el
crimen es slo la infraccin de la ley que est en entera observancia y vigor.
Su vigencia definitiva es en la Constitucin Nacional de 1853 el art. 18.
Formulacin doctrinaria: se debe a Feuerbach (1861) toda pena jurdica en el
Estado es consecuencia jurdica de una ley, fundada en la necesidad de la conservacin del derecho exterior y que amenaza la lesin jurdica con un mal sensible.
Lo receptan entre otros:
La Constitucin Italiana: Nadie puede ser penado si no es por disposicin de la
ley que ha entrado en vigor, antes del hecho cometido.
Cdigo Penal de Alemania Federal: un hecho slo podr se penado cuando la
punibilidad est legalmente determinada, antes que el hecho sea cometido.
CONCLUSIN
-Nulla pena sine lege: la existencia de una pena, supone una ley anterior, pues
slo la amenaza de un mal por la ley, fundamenta y posibilita jurdicamente una
pena.
- Nulla pena sine crimine: la existencia de la pena, est condicionada a la existencia de la accin amenazada.
Carrara: el delito es un ente jurdico constituido por la relacin de contradiccin,
entre un hecho y la ley, no puede existir contradiccin entre lo que se hace y una
ley que no existe an.
PRINCIPIO DE RESERVA
Intimamente vinculado al de legalidad.
Dr. Saravia Toledo: no son sino una unidad, anverso y reverso de una misma moneda.
Su frmula est consagrada en el art. 19 de la Constitucin Nacional, ltima parte.
Soler: el Derecho Penal no es sino un sistema discontinuo de ilicitudes. Conforme al
art. 18, el delito debe ser previsto y definido antes del hecho, o sea si un hecho no
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encuadra dentro de ninguna de las descripciones de los tipos delictivos legales, cae
dentro de la zona de libertad (art. 19). En caso contrario, el derecho no dara seguridad y certeza a la vida. O sea que en Derecho Penal, no existen lagunas: el hecho
no encuadra en una figura, entonces rige el artculo 19 (zona de libertad o de indiferencia ante el Derecho Penal, si el hecho es un ilcito no tipificado).
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ACTIVIDAD N 4
a.- Relacione los principios de legalidad y de reserva en un ejemplo.
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ACTIVIDAD N 5
a.- Relacione los principios de costumbre y analoga con el de reserva. (Art. 18 y
19 C.C.)
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LA JURISPRUDENCIA
No es fuente, no es jure dare sino jure dicere (interpretar, desentraar la voluntad
de la ley, no creada).
Corte: no se puede entender los conceptos en un fallo, sino con relacin a las circunstancias del caso que los motiv.
Acuerdos Plenarios: cuando las salas de la Cmara se renen de pleno, para unificar jurisprudencia o evitar sentencia contradictorias, o fijar la interpretacin de la
ley aplicable al caso, por iniciativa de cualquiera de ellas. El art. 27 Decreto 1385/58
la interpretacin aceptada en una sentencias plenaria es obligatoria para la misma
Cmara y los jueces de primera instancia, respecto de quienes la Cmara que la
pronuncie sea Tribunal de Alzada, sin perjuicio de que puedan dejar a salvo su opinin personal. Slo se modifica por una nueva sentencia plenaria.
Soler: Opina que tales sentencias plenarias se contradicen con el art. 31 de la C. N.
(supremaca de la Constitucin Nacional y de las leyes) y vendran a ser supraconstitucionales. Adems, se afecta el art. 18 y 19: se crea una fuente de cognicin distinta de la que establece la C. N..
Se viola el art. 67 inc. 11 el Congreso dictar los cdigos de fondo.
La creacin de las leyes tiene un procedimiento especfico: sancin, promulgacin,
publicacin y ello no se da en los acuerdos plenarios. No se los comunica al Poder
Ejecutivo y por ende no hay posibilidad de veto.
Su publicacin no es en el Boletn Oficial ni en la forma del art. 2 del C. Civ., sino en
publicaciones privadas especializadas o en repertorios de jurisprudencia.
LA DOCTRINA
No es ms que instrumento esclarecedor de la ley, pero no es fuente. Es auxiliar
de la interpretacin y suministra bases para futuras reformas de los institutos penales. Es un instrumento de poltica criminal.
Otros principios constitucionales de garanta al ciudadano: Juicio previo, Juez natural, inocencia, non bis sin idem, etc.
Prohibicin de delegar la facultad legislativa penal: El Poder Legislativo Nacional, Provincial, Municipal, no pueden delegar sus propias facultades pues siendo en
nuestro sistema, principio fundamental, la divisin de poderes (3) soberanos e independientes en su esfera, las facultades de cada uno le son peculiares y exclusivas,
pues un uso o ejercicio concurrente o comn de ellas, destruira la separacin de
poderes y la base de nuestra forma de gobierno.
Fallos de la Corte: el Congreso no est autorizado a abdicar o a confiar a otros, las
funciones legislativas esenciales a l otorgadas. La delegacin no puede alterar el
equilibrio de poderes.
Para que la delegacin sea vlida, el ejercicio de las atribuciones no debe ser privativo o exclusivo de la autoridad que delega, si lo es, ser nula por inconstitucional.
La Corte, primero, dej en materia de facultades, de legislar sobre contravenciones
policiales para Bs.As. (Cap.), que conforme al Cdigo Procesal que da competencia
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al jefe de polica, para juzgar las contravenciones, tena la facultad para crearlas y
castigarlas dentro de esos lmites, sin que los edictos pertinentes importaran, delegacin irregular, de atribuciones legislativas ni invasin en ellas. Luego vari la jurisprudencia.
En 1957, declar inconstitucional por contradiccin al art. 18 y 67 inc. 2, un decreto
que, conforme aquella jurisprudencia, facultaba a la Polica Federal a emitir y aplicar
edictos dentro de la competencia asignada por el Cdigo de Procedimiento Criminal y
reprimir actos, no previstos por las leyes, en materia de polica de seguridad.
La Corte dijo: que deba mantenerse estrictamente el principio de legalidad (18),
como de arraigo constitucional, adems de que los autoritarismos utilizan los edictos policiales, como un eficaz medio para oprimir a los ciudadanos y restringir las
libertades constitucionales.
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ACTIVIDAD N 6
a.- Enuncie los conceptos de jurisprudencia y la doctrina como fuentes del derecho
penal.
b.- Relacione los conceptos de Delegacin de funciones y Equilibrio de Poderes.
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En las primeras, slo lo considera admisible si el P. E. dicta las normas a que la ley
refiere en ejercicio de la atribucin reglamentaria que le confiere el art. 86 C.N.,
porque en tal caso, dicha norma es como si fuera la misma ley reglamentaria, puesto que la integra.
Nez: el principio de legalidad es incompatible con una ley penal que, de una u
otra manera, deja la estructuracin de las particulares infracciones al ejercicio del
PODER EJECUTIVO., de la facultad reglamentaria del art. 86 C.N..
Cuando las leyes castigan genricamente las infracciones a su reglamentacin,
dbese entender que se refieren a la potestad reglamentaria del Congreso (art. 67
inc. 28) y no, a la del PODER EJECUTIVO pues sino, se legitima una delegacin inadmisible.
Cundo es la facultad reglamentaria del PODER EJECUTIVO? La Corte dijo: es la
autoridad que tiene el PODER EJECUTIVO para reglar los pormenores y detalles necesarios para la ejecucin de la ley.
No siendo la definicin de la infraccin ni el establecimiento de la pena pertinente
pormenores o detalles relativos a la ejecucin de la ley penal, sino su esencia
misma, resulta que el PODER EJECUTIVO, no puede so pretexto de su facultad reglamentaria (86 inc. C.N.), sustituir al legislador y por esta supuesta va, dictar la ley
previa, requerida por el art. 18 C.N..
Ley en blanco al revs: 110 Ley 2393. Matrimonio Civil: los miembros pastores a
celebrar matrimonio religioso sin tener a vista el acta de matrimonio, quedan sujetos
a la pena del 147 C.P. (del ao 1886: derogado). Hoy existe el 136 - El 110 de la ley
no tiene pena.
DECRETOS LEYES
La C.N. no prev el dictado de Decretos Leyes por el PODER EJECUTIVO, ya sea en
consecuencias extraordinarias, o en pocas de facto.
Aftalin: constituyen un verdadero derecho consuetudinario y constituyen la constitucin real.
Nez: es incompatible con el principio de legalidad.
Fiorino: restringe su legitimidad a aquellos que sean necesarios, para la buena
marcha administrativa del estado o para lograr la salida institucional (todo Decreto
Ley ajeno a esto debe caducar automticamente al asumir nuevas autoridades).
La cuestin se inicia en 1930 y contina en 1943. Ninguno de los gobiernos asumi
facultades legislativas, ni de manera expresa los poderes del Congreso.
La Jurisprudencia les concedi facultades reglamentarias restringidas, en los lmites
de las necesidades de la administracin y mantenimiento del organismo estatal.
La Corte hasta 1947, neg facultades legislativas en materia penal al PODER EJECUTIVO, en virtud del art. 18 C.N..
Luego declar la validez de los Decretos Leyes penales dictados por el PODER EJECUTIVO de facto y su vigencia, con posterioridad al gobierno revolucionario, an
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LEY SUPLETORIA
Art. 4 C.P.: Las disposiciones generales de este Cdigo se aplicarn a todos los
delitos previstos por leyes especiales en cuanto no dispusieran lo contrario. Pues,
admitir principios diferentes respecto a la culpabilidad, justificacin, tentativa, etc.,
ser el caos jurdico. Se refiere a leyes nacionales.
O sea, no slo a leyes especiales que preveen conductas punibles, sino tambin a
leyes ampliatorias o modificatorias.
No funciona la aplicacin supletoria cuando dichas leyes disponen lo contrario, o sea,
la no vigencia de las disposiciones generales; y puede ser general o particular y:
Expresa: si declara inaplicable cierto instituto (condena de ejecucin condicional).
Implcita: cuando el rgimen de la ley especial resulta incompatible por la estructura
y finalidad de sus institutos con la regulacin de la parte general.
Nez sostiene que el art. 4, no se aplica a la legislacin provincial sobre contravenciones (104 C.N.). Otros sostienen que s.
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UNIDAD V:
AMBITO ESPACIAL DE VALIDEZ DE LA LEY PENAL
Al respecto hay cuatro principios:
TERRITORIAL: El Estado pena los delitos cometidos dentro de su territorio. Se
basa en el principio de soberana.
REAL, DE LA PROTECCIN O DE LA DEFENSA: El delito debe ser penado por el
Estado, cuyos intereses comprometa o ataque sin considerar el lugar en que se
cometieron.
PERSONAL O DE LA NACIONALIDAD: La ley de la nacionalidad acompaa al
sujeto donde quiera que se encuentre, o sea que el derecho nacional sanciona los
delitos de sus sbditos cualquiera sea el lugar de ejecucin o cometimiento.
UNIVERSAL, JUSTICIA MUNDIAL O COSMOPOLITA: Por ser los delitos infracciones graves al orden mundial, a la moral universal, deben ser penados por el Estado que haya detenido al sujeto, cualquiera sea el lugar de cometimiento del hecho
y la nacionalidad del reo.
Territorial: El Cdigo Penal lo consagra en el art. 1 inc. 1.
Concepto territorial: fsico y jurdico (o sea sometido a su jurisdiccin nacional).
Ejemplo: territorio que ocupar la Argentina en caso de guerra.
En virtud del art. 1 C.C. las leyes son obligatorias para todos los habitantes del territorio argentino.
Espacio fsico: es hasta el lmite internacional del pas, al igual que su subsuelo.
El mar territorial: el art. 1 del C.C. lo fija en 4 leguas marinas, pero la ley 17.094,
se extiende sobre el mar adyacente al territorio, hasta la profundidad de 200 metros
o ms all de este lmite, hasta donde la profundidad permita la exploracin de los
recursos naturales.
Espacio areo: El Cdigo Aeronutico rige la aeronutica civil en todo el territorio
Argentino, sus aguas jurisdiccionales y el espacio areo que lo cubre.
En cuanto a la ley aplicable en caso de delito a bordo de aeronaves:
a.- Jurisdiccin de tribunales de la Nacin en delitos referente a la navegacin y
comercio areo.
b.- Aeronaves pblicas:
a.- Argentinas: art. 1 C.P. son lugares sometidos a su jurisdiccin.
b.- Extranjeras: ley del pabelln.
c.- Aeronaves privadas:
a.- Argentinas: delito sobre territorio nacional, aguas jurisdiccionales o donde
nadie ejerza soberana, por leyes Argentinas o tratado nacional sobre territorios extranjeros: slo jurisdiccin Argentina, si se le suma un inters legtimo del pas (real) o de primer aterrizaje en Argentina, posterior al hecho.
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b.- Extranjeras: que sobrevuela territorio, Argentina slo aplica ley y tratado
Nacional si el hecho infringe:
a.- leyes, seguridades pblicas, militares o fiscales.
b.- leyes o reglamentos de circulacin area.
c.- que comprometan la seguridad u orden pblico, afecten intereses del
Estado, personas, domicilio en l, o se realice en Argentina, el primer
aterrizaje posterior al delito, si no media pedir la extradicin o si la ley
de su pabelln es regla.
Real o de defensa: art. 1 C.P. inc. 1 cuyos efectos deban producirse en territorio
Argentino, pero stos no son toda consecuencia derivada del delito (no a los indirectos), sino el resultado del delito.
J. de Aza habla de resultados. Ejemplo: delitos a distancia: caso de manifestacin
de voluntad exteriorizada en Uruguay y resultado en Buenos Aires (Ejemplo: carta
enviada desde Punta del Este a Bs.As. injuriando).
Hay una especfica aplicacin de este principio, cuando el hecho afecta intereses
jurdicos nacionales (traicin 214 - 215, conspiracin 218, falsificacin de monedas
282, ley 14.034 Argentina), que por cualquier medio propicia sancin poltica o
econmica contra el pas y que en su art. 2, no corre la prescripcin, mientras el
autor se encuentre fuera de la jurisdiccin nacional.
Se complementa con el mismo art. 1 inc. 2: aplicacin de la ley Argentina a delitos
en el exterior, cometido por agentes o empleados de autoridad Argentina, en desempeo de su cargo, (o sea no es por su nacionalidad sino por la funcin oficial que
desempea) casos: bigamia. Gmez nos dice que no, pero Nez nos dice que s,
delito contra el estado civil.
Personal o nacionalidad: Ius Sanguinis - En alemania era el que predominaba. En
Argentina es excepcional su aplicacin, ejemplo: para declarar improcedente la
extradicin del ciudadano Argentino que dilinque en el exterior y que se encuentre
en Argentina, debe ser juzgado de acuerdo a la ley Argentina.
Universal: en razn del inters de todos y cada uno de los Estados, en reprimir
ciertos delitos que vulneran el derecho de Gentes (Internacional), se aplica la ley
del Estado opresor del delincuente.
En los casos de delitos internacionales: Ejemplo: piratera, piratera area, rotura
de cables submarinos, trata de personas, trfico de estupefacientes, genocidio
(convenciones internacionales).
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El principio en derecho penal, es: tempus regit actum (los actos estn regidos
por el tiempo en que se cometieron).
Pueden plantearse diversas hiptesis:
a.- Incrementacin de un hecho, antes no previsto como delito.
b.- Desincriminacin de un hecho, antes no previsto como delito.
c.- Agravacin de la represin o pena o ampliacin descriptiva de un tipo penal
(art. 302 L. 16648).
d.- Atenuacin de las mismas, o restringe la descripcin de un tipo penal.
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Si durante la condena se dictare una ley ms benigna la pena ser establecida por
esa ley.
Los efectos de la nueva ley se operan de pleno derecho (de oficio).
Se funda en un principio objetivo de justicia, es decir que es justo que, si despus de cometido un hecho, el legislador cambia el criterio de punibilidad por razones de poltica criminal, modificando su punibilidad, no se niegue el beneficio a
aquel que se encuentre en condiciones de ampararse en ese cambio ms benigno.
Pero este fundamento podra justificar tambin la retroactividad de la ley penal ms
gravosa, que representa el criterio del legislador de un necesidad actual de mayor
rigor.
Sucede que frente a esa necesidad actual y a fin de excluir su aplicacin a los
hechos anteriores, est el principio de justicia que funda la represin y su medida:
sta es slo justa, cuando existe la posibilidad de que el posible afectado conozca
al momento de la infraccin las consecuencias que de ella deriven y ello no ocurre,
si la gravedad de las consecuencias del delito exceden la medida que tenan al
momento en que se delinque.
Del art. 2 del C.P. surgen, consagrados, la ultraactividad de la ley anterior, ms
benigna; y la retroactividad de la ley posterior, ms benigna.
Es retroactiva una ley penal cuando regula hechos cometidos con anterioridad a su
vigencia y es la nica manera de abandonar la regla tempus regit actum.
La ultraactividad -stricto sensu-, que sera extender la regulacin de una pena a
hechos cometidos luego de su derogacin, no es posible (que una ley posterior sometiera a castigo de sta los hechos cometidos entre ambas, lo que vulnerara el
art. 18). Sin embargo, se habla de ultraactividad en el sentido de aplicacin de una
ley penal despus de derogada a hechos por ella regulados, pero cometidos durante su vigencia aunque, an ni juzgados. Y ello no es una excepcin al principio
tempus regit actum, pues los hechos a que se aplica, son los cometidos durante
el lapso de vigencia. Esa ultraactividad es posible en virtud del principio de la ley
penal ms benigna art. 2 C.P.
Cul es la ley ms benigna? a veces surge claramente: cuando excluye las penas, las reduce o reemplaza por otra (prisin por muerte), o agrega a la figura nuevos elementos (aumento de edad en la vctima en caso de estupro) o introduce
nuevas causas de justificacin, inimputabilidad o inculpabilidad o excusas absolutorias, o causas nuevas de extincin de la accin o pena, o reduce el plazo de la
prescripcin, o facilita el beneficio de la condena de ejecucin condicional, o libertad
condicional o convierte delitos de accin pblica en delitos de instancia privada.
Ejemplo: Ley 17.567 justifica el aborto de la mujer violada. Luego la 20.509 volvi a
incriminarlo, y luego la 21.338 restaur el texto de la ley 17.567 y luego nuevamente, por ley 23.077, se vuelve a incriminarlo. Caso amenazas y lesiones leves
(inst.privada).
Tambin fuera de la ley penal (Ejemplo: Soler) caso ley 17.711 reforma al Cd. Civil
sobre mayora de edad a los 21 aos modifica o borra la antijuridicidad de una accin: corrupcin de menores.
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lecen sobre la legislacin permanente aunque sta fuese ms benigna (es una excepcin al art. 2).
- Temporales: tienen un plazo de duracin determinado. Establecen expresamente
el plazo de su vigencia. Ejemplo: rditos (1 ao) o de polica o de locuciones.
- Excepcionales: dictadas para aplicarse a situaciones de emergencia, (Abastecimiento) es decir por motivos excepcionales o determinadas situaciones de hecho
(siniestros, epidemias, etc.).
El problema surge cuando estas leyes transitorias dejan de regir: qu pasa con los
hechos que castiga, cometidos durante su vigencia y an no juzgados y con las
condenas impuestas en su virtud?. Se aplica el art. 2, o sea ms benigna, la ley
permanente? Deben revisarse las condenas?
DOCTRINA
- Mayoritaria: las leyes transitorias deben aplicarse a todos los hechos cometidos
durante su vigencia por que de lo contrario su ratio legis quedara burlada si, cesada su vigencia, los hechos del perodo final quedaran sujetos al art. 2 de imperio
de la ley ms benigna. Resultara la total ineficacia de la ley transitoria.
- J. de Aza: rige el art. 2 salvo disposicin expresa de estas leyes que deroguen
tal principio, o sea, si son desfavorables no tienen efecto ultraactivo sobre los
hechos cometidos durante su vigencia an no juzgados, y los condenados por
ellas se beneficiaran con la ley penal ms benigna.
- Soler: Si establecen trmino de duracin (Temporales) no se aplica el art. 2 pues
significa su derogacin. S rige el art. 2 para las excepcionales, que no establecen
plazo de duracin.
- Tern Lomas: tanto unas como otras, conforme al actual estado legislativo, quedan sometidas como cualquier otra ley al art. 2. La excepcin la debe establecer la
propia ley o una regla general. Ejemplo: proyecto 1960 las leyes dictadas para regir un tipo determinado se aplicarn sin excepcin alguna a todos los hechos cometidos durante su vigencia.
- Nuez: la aplicacin del art. 2 no puede rechazarse, o no absolutamente; debe
atenderse al significado de la ley. Si la transitoriedad lo es al slo fin de establecer
una punibilidad excepcional (ms severa que la permanente) a los hechos por ella
castigados (en razn del auge de cierta delincuencia) el art. 2 no se deroga. Pero
si la transitoriedad no responde a esas razones, sino que es una punibilidad por
condiciones sustanciales que exigen el sometimiento slo a la ley excepcional, es
derogado el art. 2 (razones sanitarias, estado de emergencia econmica).
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ACTIVIDAD N 7
a.- Defina el concepto de leyes penales en blanco.
b.- Relacione el concepto anterior con las facultades del Poder Ejecutivo y el Legislativo.
c.- A travs de un ejemplo diferencie los conceptos de:
c.1.- Leyes en blanco en sentido propio.
c.2.- Leyes en blanco en sentido impropio.
d.- Qu legitimidad tienen los decretos leyes en los gobiernos de facto?
e.- Complete el siguiente cuadro:
Ley Penal
mbito de
Validez
Expresa
Fundamento
Legal
Territorial
Delitos que el
Estado pena
Principio
de Soberana
Ejemplo
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Utilidad o Necesidad
No es un mero discurrir sobre el delito puramente especulativo, sino que persigue
un objeto inminentemente prctico: facilitar la averiguacin de la presencia o
ausencia del delito en cada caso concreto.
La Teora Jurdica del Derecho es necesaria para el Juez, fiscal, etc., porque les
permite determinar si hay delito en cada caso concreto y para ello, lo primero es
saber qu carcter debe presentar una conducta para ser tal.
Ejemplo: Art. 162: accin que a ste se adeca pero en el caso concreto puede ser:
a.- que el sujeto tom la alhaja ajena por error.
b.- o lo hizo porque necesitaba dinero para operar a su hijo en peligro.
c.- o que la alhaja fuese de l y l creyese que era del joyero, etc..
El sujeto cometi o no un delito? para responder habr que saber las caractersticas que debe tener el delito (aspecto positivo), para de all ver, si en cada uno de
esos supuestos fcticos, falta un carcter delictivo (aspecto negativo) o no llega a
faltar. Son varias las preguntas y no slo una: Hubo delito? La pregunta deber
descomponerse en un orden riguroso, este orden nos proporciona la teora del Delito, pues al explicarnos qu es delito en general, dndonos sus caracteres, nos indica qu preguntas deben responderse para ver si hay delito en el caso concreto y
nos da el orden a seguir; es decir que nos permite hacer un anlisis estratificado
de la nocin del delito.
Describan el ejemplo de la cebra: (animal llamado as por la zoologa).
Partiendo de un carcter genrico (animal) pasando por caracteres especficos (caballo rayado), esto es un concepto estratificado: es decir la determinacin de diferentes planos analticos. Para los que propugnan un concepto unitario del delito,
ste es una infraccin punible, pero lo que interesa saber es, qu caracteres debe
tener una conducta para ser considerada una infraccin punible.
El concepto o la explicacin del delito es estratificado cuando se integra con varios
niveles, estratos o planos de anlisis. No significa que lo estratificado sea el
delito: lo estratificado es el concepto que del delito obtenemos por va de anlisis.
Por ejemplo, lo estratificado es el concepto de Cebra, pero no la Cebra, pues sta
no se compone de la suma de un animal, un caballo y unas rayas, (ellos no son
elementos de una Cebra, sino elementos de su concepto, obtenido analticamente).
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La Cebra es una Unidad, igual sucede con el delito: es una unidad y no una suma
de componentes.
Veamos la opinin de un autor sobre el tema que estamos tratando:
NUEZ la denomina Teora de la Imputacin Jurdica Delictiva: qu condiciones
pone la Ley para que a una persona se la pueda poner a cargo un delito a los fines
de que responda por l. En otras palabras, en qu se funda la imputacin delictiva.
El mismo autor le da otra denominacin, en razn de que la cuestin no radica en
dar una definicin del delito como instituto jurdico (lo que sera til), sino que lo
importante es analizar qu consideraciones jurdicas supone, la imputacin
concreta de un delito a una persona.
Una cosa es definir los objetivos contenidos en una conducta que la Ley llama delito
y en consecuencia castiga, y otra, es determinar todos los PRESUPUESTOS de los
cuales la Ley penal hace depender la imputacin concreta de un delito a una persona, es decir no slo debe comprender los elementos estructurantes de la conducta (delito) sino las condiciones externas a ella, que admiten que se la castigue en el caso concreto que as corresponda.
Todas las definiciones dogmticas del delito como instituto jurdico, giran alrededor
de los conceptos de accin, tipicidad, antijuridicidad-culpabilidad.
Nez sostiene que, si bien son condiciones o caractersticas internas que se encuentran en todas las conductas legalmente punibles, el slo concurrir de ellas no
ocasiona definitivamente la posibilidad de la imputacin delictiva, a los fines del
castigo del autor, pues ello depende de otras condiciones exteriores a la conducta y
a las que est supeditada la punibilidad del delito en el caso concreto. Ejemplo::
excusas absolutorias, extincin de accin, etc., por eso debe incluirse la punibilidad
como elemento de la definicin (as lo hace Nez) y no es conveniente la actitud
de aquellos que se limitan a definirlo sin preocuparse de las exigencias de la imputacin penal, porque ven en la punibilidad una consecuencia del delito y no una
condicin legal para que proceda su imputacin.
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ACTIVIDAD N 8
a.- Elabore el siguiente glosario:
- Delitos:
- Carcter delictivo:
- Infraccin:
- Punibilidad:
- Imputacin:
b.- Defina el campo de estudio de la Teora Jurdica del Delito.
c.- Enumere los elementos que se debe analizar para decir qu accin es considerada delito.
d.- Explique el concepto de anlisis estratificado, a travs de un ejemplo.
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Tipo o Tipicidad
Dogmticamente es un elemento del delito, es la caracterstica jurdica del hecho
punible que representa la base fctica alrededor de la cual giran la antijuridicidad -la
culpabilidad-, y la punibilidad.
Posee elementos:
Objetivos: Ejemplo: art. 79 matare a otro
Subjetivo: matare a otro..., sabiendo que lo son, por odio racial, para
su deshonra... con propsito... (alude a una situacin anmica del autor).
Normativos: amenazas injustas, indebidamente cosas mueble.
POSITIVISMO: para ste, el tipo es una descripcin carente de significado valorativo, del movimiento corporal constitutivo del suceso externo punible. Es un
indicio de la antijuridicidad de la accin.
FINALISMO: Reduce el sentido valorativo, al hecho de constituir una seleccin de
las acciones penalmente relevantes que sern antijurdicas si no concurre una causa de justificacin. La tipicidad es un indicio de antijuridicidad.
Culpabilidad
POSITIVISMO: hecho psicolgico representado por el dolo y la culpa.
NORMATIVISMO: situacin de hecho psicolgico reprochable, es una situacin
sicolgica valorizada jurdicamente, que junto con el dolo y la culpa, dependen de
circunstancias concomitantes que sirven para su valoracin normativa.
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ACTIVIDAD N 9
a.- Explique las siguientes nociones:
1.- De accin:
2.- Tipicidad:
3.- Antijuridicidad:
b.- Qu importancia tienen el anlisis de las nociones anteriores para evaluar un
delito?
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Definiciones no dogmticas
- Carmignani, define el delito como la infraccin de la ley del Estado, protectora
de la seguridad pblica y privada, mediante un hecho del hombre cometido
con perfecta y directa intencin.
- Carrara: la infraccin de la ley del Estado, promulgada para proteger la seguridad de los ciudadanos, resultante de un acto externo del hombre, positivo o negativo, moralmente imputable y polticamente daoso.
Esta definicin es ontolgica y tiene como propsito establecer el lmite perpetuo de
lo ilcito. El delito es un ente jurdico, es infraccin. No surge del hecho externo del
hombre ni de la ley individualmente considerados, sino de su relacin contradictoria,
lo que denominara disonancia armnica.
Definiciones legales
No ha sido definido por el Cdigo Penal vigente, a diferencia del de 1886: Es delito o falta, toda accin u omisin penada por la ley.
Definiciones dogmticas
- Liszt, define el delito como el acto culpable contrario al Derecho y sancionado con
una pena.
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ACTIVIDAD N 10
a.- Elabore un cuadro sinptico con las distintas definiciones de delito.
b.- Encuentre los elementos comunes y distintos entre ellas.
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Aspecto Positivo
a) Actividad
b) Tipicidad
c) Antijuridicidad
d) Imputabilidad
e) Culpabilidad
f) Condicionalidad objetiva
g) Punibilidad
Aspecto Negativo
a) Falla de actividad
b) Ausencia de tipo
c) Causas de justificacin
d) Causas de inimputabilidad
e) Causas de inculpabilidad
f) Falta de condicionalidad objetiva
g) Excusas absolutorias
a.- La accin es la manifestacin humana externa. Falta la accin en movimientos tales como reflejos, en los cuales no interviene la personalidad; y en la fuerza fsica irresistible, que impulsa al sujeto como cuerpo.
b.- El tipo en la descripcin legal de hecho, fijando sus caracteres especficos, en
el plano preceptivo. La tipicidad consiste en la conformidad del hecho concreto
de la vida real, con el tipo trazado por la legislacin en el plano fenomnico o
episdico.
La ausencia de tipo puede ser absoluta o relativa (o atipicidad), cuando falta un
elemento en un hecho similar al tpico; el ardid o engao en la estafa.
c.- La antijuridicidad: Es la contradiccin del hecho con el Derecho. En virtud de
las causas de justificacin, como el legtimo ejercicio del derecho, el cumplimiento del deber o la legtima defensa, queda desde su mismo inicio, excluida
de los actos por ellas cubiertos, que son lcitos.
d.- La imputabilidad es la posibilidad condicionada por el desarrollo y la salud
mental, de obrar segn el justo conocimiento del deber existente.
e.- La culpabilidad es la vinculacin del sujeto con su acto ilcito. Cuando esta
relacin no existe (error) o est viciada (coaccin), se estar ante una causa de
inculpabilidad.
f.- Las condiciones objetivas son presupuestos de procedibilidad requeridos
especficamente en algunos delitos: aviso bancario u otra forma documentada
de interpelacin en el cheque sin fondos, art. 302, inc. 1.
g.- La punibilidad significa que el delito debe estar sometido a pena. Las excusas
absolutamente son motivos de impunidad utilitatis, causa (desistimiento voluntario de la tentativa, art. 43; casamiento con la ofendida. art. 132; simple participacin en conato de rebelin, art. 232, etc.
CLASIFICACIN
Delitos Ordinarios y Federales
En el Derecho Penal Argentino los delitos pueden clasificarse en dos grandes grupos: los delitos ordinarios y federales. Es una distincin fundada en la jurisdiccin.
Tiene su punto de partida en el art. 75 inc. 12 (Segn Reforma de la Constitucin
1994), que acuerda al Congreso de la Nacin la facultad, correspondiendo su apli-
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cacin a los tribunales federales o provinciales, segn que las cosas o las personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones.
a.- Delitos Federales: por contraposicin a los ordinarios, que deben ser juzgados
por los tribunales comunes, son aquellos que por razn de la materia deben ser
juzgados por los tribunales federales, arts. 116, 117 y 119 (Segn Reforma de
la Constitucin 1994).
Los delitos de jurisdiccin federal pueden dividirse, en el Derecho argentino, en
dos grupos claramente definidos:
a.1.- Los que son delitos federales por su propia naturaleza, como los de traicin, rebelin, piratera y falsificacin de moneda;
a.2.- Los que resultan delitos de jurisdiccin federal por razones de persona u
objeto (delitos contra la propiedad de la Nacin, delitos contra la persona
de funcionarios nacionales a causa del ejercicio de su funcin) o lugar
(delitos cometidos en lugares de jurisdiccin nacional, tales como buques
o aeronaves, arsenales, fortalezas, etc.).
Se han sancionado diversas leyes, por ejemplo, la ley 20.771, que reprime los
delitos vinculados con el trfico de estupefacientes y los somete a la jurisdiccin federal.
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Quedan excluidos del concepto de delitos polticos, aunque se los cometa con fines
polticos, delitos tales como: el peculado, los fraudes a la administracin pblica,
cohechos, exacciones ilegales, apremios ilegales, y dems delitos semejantes imputables a funcionarios pblicos. Porque la finalidad debe ser noble y altruista, y la
intencin ajena al inters personal.
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ACTIVIDAD N 11
a.- Elabore un esquema sobre los distintos tipos de delito.
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Concepto
En un sentido Jurdico Penal decimos que:
La conducta humana constituye una manifestacin de voluntad del autor que la
domina y dirige hacia un resultado.
Caracteres
1.- Debe ser humano: slo el hombre es sujeto de
Derecho Penal.
Elementos
Subjetivos: el querer interno del sujeto, su voluntad, psiquismo, personalidad
segn la posicin a adoptar.
Objetivos: la manifestacin o actuacin externa de esa voluntad, psiquismo, personalidad.
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Todos, principalmente 4 y 5, se encuentran dentro de los estados de inconsciencia del art. 34 inc. (J. de Aza, Fontn Balestra, Soler).
1.- Caso Fortuito: la intervencin de una fuerza natural excluye la accin (comisiva u omisiva).
Ejemplo:: Alud que empuja a un sujeto contra una vidriera o inundacin que
asla a un funcionario y no cumple en seguir a un reo.
2.- La fuerza fsica irresistible (vis absoluta): El art. 34 inc. 2 sujeto no domina
la accin, conjuntamente con la coaccin (vis compulsiva) que excluye la cul-
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ACTIVIDAD N 12
a.- Explique el concepto de Accin, de acuerdo a las distintas concepciones de los
autores.
b.- Elabore un concepto de Accin de acuerdo al Cdigo Penal.
c.- Relacione los conceptos de accin y voluntad.
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Comportamiento y Resultado
El comportamiento que corresponde al hecho como accin, es la actividad a
travs de la cual, se manifiesta en el exterior el impulso interno.
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ACTIVIDAD N 13
a.- Explique en una sntesis, cmo se establece el lugar y tiempo del delito.
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impericia del mdico que lo opera. El autor de las lesiones es el autor del homicidio.
c.- No existe relacin de causalidad cuando, suprimiendo el movimiento corporal,
no se modifica en nada la produccin del resultado.
Ello sucede cuando el resultado al cual se diriga la manifestacin de voluntad, fue
provocado por una mera serie de causas independientes (Liszt).
Ejemplo:: A hiere mortalmente a B, piloto de una lancha, pero si B fallece porque
naufraga sta por sbito cambio de tiempo o ventisca, luego no hay relacin causal
entre la muerte de B y la manifestacin de voluntad de A. Habra tentativa de homicidio, en el caso de que el marino, por la herida, no hubiera podido gobernar la lancha.
Mrito: fijar el lmite ms bajo de la causalidad y adems, ser el punto de partida de
las otras teoras causales (que la limitan o la corrigen).
Su falencia Mxima: El sistema de la supresin para probar la causalidad, lleva a
circunstancias extremas e injustas.
Ejemplo:: A, debe viajar en avin, toma un taxi al aeropuerto pero por imprudencia
el taxista choca y no viaja ese da, sino al otro da. El avin que toma cae y muere,
lo que implicara relacin causal entre la imprudencia del taxista y la muerte de A.
2.- Spendel, a fin de evitar tales excesos, dice: una accin es causal cuando, suprimida, no se habra producido el resultado, teniendo en cuenta solamente las
circunstancias que fueron especficamente concretadas. Su valor es reducir la
teora a sus lmites extremos ante las irnicas exageraciones de los que toman
en cuenta consecuencias posibles no concretadas. Ejemplo:: todo el mundo es
culpable de todo.
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Objeciones:
Objeciones:
1.- La necesidad de adecuar al tipo, es exigencia que alcanza a
todos los elementos
del delito pero ello no
permite identificar el
estudio de la antijuridicidad o de la culpabilidad con el de la
adecuacin.
2.- Antes de ver si una conducta es tpica, es indispensable la conexin causal con el resultado, ya que
probado que se trata de
una accin que responde
al verbo del tipo y que el
resultado previsto se ha
producido, an no se ha
demostrado que el autor
de la accin sea el causante del resultado tpico. En
el Ejemplo: del hospital no
existe conexin causal a
pesar de estar presentes
las condiciones exigidas
por Beling.
Criterio preferible: atenerse ms a la realidad de las cosas que a principios doctrinarios que pretenden resolver la cuestin con frmulas generalizadoras.
En el caso concreto debe comprobarse:
1.- Hay que establecer primero si se trata de una condicin, lo que se puede hacer
a travs de la supresin mental de la Teora de la Equivalencia de las Condiciones.
2.- Comprobado esto se dir que existe relacin causal cuando el resultado sea la
consecuencia de un obrar humano que el autor realiza, teniendo el dominio del
curso causal de los hechos.
3.- Esa relacin causal, del curso causal, debe tener adems, relevancia penal,
pues no todo nexo causal tiene idntico valor para el derecho, es necesario que
esa causalidad y el resultado sean adecuadas al tipo jurdico penal.
4.- Comprobado el nexo causal, ello no decide por si slo la culpabilidad.
5.- Debe reconocerse a la culpabilidad funcin correctiva.
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ACTIVIDAD N 14
a.- Complete el siguiente cuadro:
T eora
Descripcin
Consecuencias
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Delitos de Comisin
Cuando se incurre en la violacin de la ley penal prohibitiva haciendo algo de manera positiva.
Siguiendo a Carrara es acto externo positivo.
Es una realidad fsica expresada en movimientos corporales; accin en el sentido
de movimiento mecnico.
El precepto es positivo, es decir, describe un quehacer positivo: matar, hurtar,
apoderarse.
La norma entendida elpticamente en el precepto es prohibitiva.
El precepto del art. 79 matar a otro, implica la norma no matars.
Dentro de los delitos de comisin caben: delitos materiales (hurto); delitos formales
(injuria); delitos de mera actividad (asociacin ilcita). En estos delitos, materialidad
fsica y psquica se concentran en la conducta.
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que se esperaba de l, es por lo que es punible, en tanto que dicha accin pueda
exigrseles.
En nuestro C.P. la mayora de los delitos de omisin consisten en el incumplimiento de los deberes especficos vinculados a la funcin pblica. Ejemplo:: 235 2 parte, 249, 250, 273, 274, 277 in fine.
El art. 143 inc. 6, en su primera parte, prev figura de comisin por omisin ya que
al omitirse o retardarse la cesacin de una detencin ilegal, el funcionario contribuye al resultado de la privacin ilegal de la libertad.
Pero en su ltima parte, omitir dar cuenta a la autoridad que debe resolver, es un
propio delito de omisin, penado por la omisin misma.
El art. 106, 1 parte pena el abandono de personas. Sanciona la violacin a especficos deberes de cuidado por el incumplimiento mismo, abstraccin hecha del resultado. En su 2 y 3 parte (calificacin por el resultado), el abandono de aquel que se
ha incapacitado, convierte a este delito de omisin propio, en delito de comisin por
omisin o impropio de omisin.
Art. 108: el que omitiese prestar auxilio a menor de 10 aos o persona herida (perdido o abandonado), sanciona el incumplimiento de especficos deberes de solidaridad previstos especficamente en la misma disposicin.
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Una norma prohibitiva penal. Una norma preceptiva fuera de la ley penal.
Nez: el autor infringe una norma preceptiva y una norma prohibitiva.
La figura penal prohibe un efecto y da una norma referida: deber de mantener o
cuidar; el deber de no dar ocasin a una sustraccin (262) el deber de no favorecer
la evasin (281) o, no referida en ella, el deber de alimentar (art. 265 C. Civil), resulta respecto de una persona la obligacin de actuar para impedirlo.
El problema de si existe una omisin comisiva, es un problema de tipicidad de la
conducta (adecuacin de esa conducta a la supuesta por la figura legal, no de antijuridicidad).
La norma bsica, extraa a la norma prohibitiva contenida en la figura legal, que
dice sobre esa adecuacin:
Es siempre una norma especial que frente a la conducta prohibida, obliga a la
realizacin de otra, que la figura delictiva seala conceptualmente mediante su
prohibicin.
Hay que ver la circunstancia del caso pues puede desaparecer la obligacin de la
norma. Ejemplo: guardia que no cierra la puerta de la celda favoreciendo la evasin
para evitar la muerte por asfixia de los reclusos.
El deber de actuar puede fundarse slo en el derecho, no en la moral. Slo se deriva responsabilidad jurdica de la que resulta de la ley civil: contrato, cuasicontrato,
delito, cuasi delito-derecho pblico o relaciones de familia.
No hay una ley positiva que autorice a reconocer una obligacin general de actuar,
para evitar conducta de criminales (de existir sera un peligroso instrumento represivo).
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nal: art. 143 inc. 2, 3 y 6 y art. 84, 94, 189, 203, en cuanto por implicancia, obligan a observar los reglamentos y deberes del cargo y las ordenanzas.
Es siempre una norma especial que frente a la conducta prohibida, obliga a
la realizacin de otra, que la figura delictiva seala conceptualmente mediante su prohibicin.
La omisin de un deber de actuar impuesto por la ley, slo es penalmente tpico si en el caso concreto, excluido su significado de participacin en delito ajeno, implica causar un resultado delictivo.
Por ello, la omisin de vigilancia de la hija no es una conducta tpica respecto
de una corrupcin menor, al abrigo de esa omisin. Si bien omiti vigilar l, no
infringi el deber de no causar la corrupcin.
b.- El deber de actuar para impedir el resultado prohibido por la ley penal, puede fundarse en una obligacin especialmente asumida al efecto (contrada)
por un negocio jurdico (contrato) o por gestin de negocios.
Ac tampoco basta para que la omisin sea penalmente tpica, que el actor
haya asumido la obligacin de actuar en un caso concreto y que haya omitido
hacerlo, sino slo ser tpica la omisin del deber asumido, si implica violar el
mandato de no causar un resultado prohibido por una figura delictiva.
No comete homicidio el gua de montaa que incumple el contrato de servicios
negndose a acompaar al turista quien a raz de ello, sale solo y muere al
desbarrancarse por su inexperiencia.
A quien se encuentra obligado a poner su tcnica o experiencia al servicio de
un tercero inexperto, slo puede imputrsele una omisin delictiva por omisiones tpicamente causantes del resultado punible o sea, si su omisin represent el antecedente causal concreto del resultado mortal o lesionador.
Ejemplo: Soler: gua que abandona al excursionista dejndolo perecer no sealndole el camino conocido por l. Enfermero que omiti poner inyecciones
cuya falta produce el dao en la salud (estando contratado).
No es responsable el gran nadador que omite acompaar al hijo de la madre
que lo contrat y que luego muere por inexperiencia durante la navegacin. O
sea, que por el slo hecho de que el inexperto haya debido actuar sin la ayuda
de ste, no es suficiente para declararlo punible del resultado, por ms que la
accin del experto pudo haberlo salvado.
c.- En una conducta precedente.
Ejemplo: mdico que inicia una operacin sin consentimiento del enfermo, est
obligado a continuarla. El que abre una zanja debe taparla y/o evitar peligros
para terceros; el conductor de un automotor que lo deja en la ruta sin balizamiento, etc..
Su mbito es el de los delitos culposos (84, 94, 203) y dentro de ellos, los
causados por inobservancia de los reglamentos o deberes a su cargo.
Ac tambin la omisin es punible slo si, conforme a la figura delictiva en
cuestin, es tpicamente causal respecto del resultado prohibido.
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ACTIVIDAD N 15
a.- Elabore el siguiente glosario:
- comisin:
- omisin:
- conducta tpica:
b.- Explique las diferencias entre inactividad y omisin.
c.- Elabore ejemplos de diferentes delitos de omisin.
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ACTIVIDAD N 16
a.- A qu se denomina causa excluyente de la accin?
b.- Explique la expresin Actio libera in causa.
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FUNCIN E IMPORTANCIA
El tipo y la tipicidad constituyen concreciones tcnicas del principio de legalidad. Si
a nadie se lo puede penar sino en virtud de un hecho definido previamente como
delito en la ley, esta definicin, para que la garanta sea real, debe ser precisa,
fijndose todos los elementos constitutivos, a fin de evitar la vaguedad. Es ste el
sentido de la expresin de Maurach, que la ley previa debe ser estricta.
Una accin que no rena todos y cada uno de los elementos contenidos en la descripcin tpica, que no se adecue a ella, no es delito correspondiente a la misma.
Queda as establecido el carcter limitado y garantizador del tipo y la tipicidad. Lo
que no se encuadra en un tipo no es delito y cae en la zona de libertad, o por lo
menos, de indiferencia penal.
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2.- El sujeto activo debe revestir una determinada condicin de profesionalidad: mdico (art. 86), sacerdote (art. 122), abogado (art. 271),
conductor, perito o intrprete.
3.- Debe estar vinculado el sujeto activo con el pasivo por una determinada relacin de parentesco: parricidio (art. 80, inc. 1); el infanticidio
(art. 81, inc. 2).
4.- El sujeto activo slo puede pertenecer a un determinado sexo. Slo
la mujer puede causar su propio aborto (art. 88) o matar a su hijo durante el nacimiento (art. 81, inc. 2). Slo el hombre puede cometer
violacin (art. 119) y estupro (art. 120).
Los delitos de propia mano son aquellos que slo pueden ser ejecutados
en forma directa por los sujetos activos previstos en el tipo: el adulterio
(art. 118), la violacin, el estupro.
a.3.- El sujeto pasivo. Es la vctima, quien soporta el delito. Generalmente
cualquier persona puede ser sujeto pasivo. Pero ste queda reducido a
categoras especiales en algunos delitos. El sujeto pasivo debe ser hombre o mujer menor de 12 aos, en la violacin prevista en el art. 119, inc.
1; mujer honesta mayor de 12 aos y menor de 15 en el estupro (art.
120); el feto en el aborto (arts. 85 a 88).
a.4.- El objeto. El objeto, la materialidad sobre la cual recae, puede coincidir
con el mismo sujeto pasivo. Pero en los delitos contra la propiedad, la distincin entre uno y otro surge con claridad. En el hurto y el robo, el objeto
es la cosa mueble ajena, y el sujeto pasivo su propietario.
a.5.- Los medios. En contraste con el homicidio que puede cometerse por
cualquier medio, aunque sea moral, sin perjuicio de que algunos medios
determinen su clasificacin, como el veneno u otro procedimiento insidiosos; hay tipos que exigen especficamente determinados medios, como la
fuerza en las cosas o intimidacin o violencia de las personas en el robo,
el ardid o engao en la estafa.
a.6.- Especificaciones referentes al lugar, tiempo, ocasin y modo de comisin. En algunas figuras se exigen determinadas condiciones de tiempo, como en la traicin, que slo se puede cometer en tiempo de guerra;
el infanticidio, que comete la madre durante el nacimiento o bajo la influencia del estado puerperal.
Otros tipos se refieren a una determinada ocasin, como ocurre en el hurto calamitoso que se comete, aprovechando las facilidades provenientes
de un estrago, de una conmocin pblica o de un infortunio particular del
damnificado.
Otros delitos deben cometerse en lugar determinado; Ejemplo:: el campo
(art. 163, inc. 1).
Otros tipos se caracterizan por exigir un determinado modo o forma de
comisin, como ocurre en figuras calificadas de homicidio (ensaamiento
y alevosa, art. 80, inc. 2) o de hurto (escalamiento, art. 163, inc. 4).
b.- Elementos normativos. Su vinculacin con la antijuridicidad. Se ingresa en
el mundo de los valores, de la significacin. Por una parte hay elementos normativos vinculados con la antijuridicidad y elementos valorativos de determinada situacin de hecho, que requieren una valoracin que puede ser de ndole
jurdica, cultural o estimativa.
Su presencia en el tipo, como parte integrante, permitir resolver oportunamente el problema del error. Un error de derecho sobre un elemento normativo ser
un error esencial que excluir la culpabilidad, equivaliendo a error de hecho, ya
que versar sobre lo que constituye el hecho delictivo. Constituyen elementos
de esta categora: ilegalmente (arts. 141, 145); indebidamente (art. 143);
ilegtimamente (arts. 162, 164); a su debido tiempo (art. 173, inc. 2).
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ACTIVIDAD N 17
a.- Elabore un ejemplo de delito donde analice los contenidos de la tipicidad. (Sujeto, ncleo, etc.).
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EXCUSAS ABSOLUTORIAS
Las excusas absolutorias, son circunstancias que sin afectar la tipicidad, la antijuridicidad o la culpabilidad, en atencin a razones de poltica criminal, eximen
de pena al autor de determinados delitos o al delito en s.
Las razones son diferentes: el arrepentimiento activo (arts. 43, 117 y 218), la voluntad del ofendido (art. 111, inc. 2), la preservacin del grupo familiar (art. 132) o la
evitacin del mayor perjuicio social (art. 88, 2 disp.). No son causas de la extincin
de la accin.
Excusas Absolutorias: son hechos que constituyen delitos es decir una accin,
tpica, antijurdica y culpable y un sujeto imputable pero se excluye la pena, no se
aplica la pena por razones de poltica criminal. Ejemplo: la esposa que le hurta dinero a su esposo.
Por excusas absolutorias han de entenderse aquellas situaciones en las cuales,
habiendo una conducta (acto) tpicamente antijurdica y culpable, y un sujeto imputable, no hay pena (legtima consecuencia del delito), por diversas razones, todas
ellas basadas en la utilidad y conveniencia, valoradas por el legislador que las concreta, de manera expresa, en una norma de la ley positiva.
Tienen como efecto nico el suprimir la punibilidad de un acto delictuoso.
Es innegable e indiscutible que slo en el Estado, como titular soberano de la potestad de incriminar conductas y sancionarlas penalmente, reside el derecho subjetivo en virtud del cual, le es dado acuar en tipos delictivos conductas humanas, a
las que anexa una pena. Puede disponer de aquella potestad mediante una renuncia en los casos y en las condiciones por el mismo, preestablecidas en las leyes.
Ello se da ante determinados actos o la verificacin de determinadas situaciones
que excluyen, extinguen o modifican, la potestad de castigar.
Algunas de stas, se relacionan de manera directa con la persona del delincuente
en orden a la actividad que por l, ha sido desplegada. Desistimiento de la tentativa;
otras, por el contrario, se refieren a la esencia o naturaleza del propio acto delictivo.
No estar penado en un caso concreto el acto descripto por la ley como delictivo, es
excusa absolutoria o causa de impunidad.
Aquellas razones no benefician sino a los que en tales situaciones se encuentran.
Von Liszt dice que: son denominadas causas personales que liberan la pena.
Son circunstancias en las cuales, a pesar de subsistir la antijuridicidad y la culpabilidad, queda excluida, desde el primer momento, la posibilidad de imponer una pena
al autor.
Jimnez de Asa dice que son: causas que hacen que a un acto tpico, antijurdico, imputable a un autor y culpable, no se asocie una pena, por razones de utilidad
pblica.
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ACTIVIDAD N 18
a.- Enumere los casos de excusas absolutorias que contempla el Cdigo Penal.
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ACTIVIDAD N 19
a.- Explique a travs de ejemplos concretos, las relaciones de los distintos tipos
delictivos.
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CRTICA
Estos autores encuentran la materia de la antijuridicidad de los hechos tipificados
penalmente, en criterios ajenos al Derecho Positivo, en normas supralegales, con el
riesgo de ampliar su faz negativa, es decir, ampliar las causas de justificacin establecidas por ley, y su faz positiva ampliando el alcance de la antijuridicidad hasta
lmites insospechados.
DERECHO ARGENTINO
La antijuridicidad surge por la adecuacin de la accin al tipo, su contradiccin con
el ordenamiento jurdico positivo y por la inexistencia de una causa de justificacin
(art. 34 C.P.).
CAUSA DE JUSTIFICACIN
El Cdigo enumera diversas causas que excluyen la antijuridicidad de la conducta
que se adeca, o conforma a una figura penal.
La licitud del hecho ejecutado, mediante una causa de justificacin, significa afianzar el imperio del derecho, al protegerse y defenderse los bienes jurdicos de ms
jerarqua. Al respecto el Cdigo sigue el sistema de regla-excepcin: las causas
de exclusin de la antijuridicidad, crean casos especiales de excepcin.
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Esto es as, porque la norma tiene un carcter general que no permite referirse -en
el mismo mandato-, a determinadas situaciones en que el orden jurdico autoriza y
an exige, la lesin de bienes, porque as lo exige la tutela de valores superiores.
La norma encuentra lmites expresos, en virtud de los cuales, sta cede en sus pretensiones de ser observada.
Antijuridicidad: El Cdigo Penal Argentino enumera en el art. 34 en sus 7 inc.
causas de justificacin, estas excluyen la Antijuridicidad de la conducta por lo
tanto no hay delito.
El concepto de justificacin puede definirse como:
Especiales situaciones por las que un hecho prohibido por la ley, no es
delito, en razn de la presencia de una norma que no exige otra conducta,
o bien la autoriza o la impone.
Por ello no siempre la conducta adecuada a una incriminacin es antijurdica.
Denominaciones
Algunos, con la denominacin causas de Justificacin pretenden abarcar todas
las causas de exclusin de punibilidad. NO ES ASI: la justificacin hace referencia a
la ausencia de un elemental requisito del delito, cual es la oposicin o contradiccin
del hecho con el derecho, por lo cual, ste desaparece o sea que se pueden abarcar otros casos, como las excusas absolutorias.
Para algunos, son causas de exclusin de la antijuridicidad; para otros estamos frente a circunstancias que impiden el nacimiento de la antijuridicidad
porque (criticando el nombre de causas de justificacin), la conducta que no es antijurdica no necesita justificarse, pues quien no lesiona un inters jurdico o lo lesiona obrando conforme a derecho, no efecta una conducta antijurdica que tenga
que ser legitimada.
Est ltima aseveracin es ms aparente que real:
Toda conducta adecuada a un tipo penal ha de ser enjuiciada en proceso
judicial y slo en l su autor podr justificarla.
Entendemos que la denominacin que corresponde es la de causa de justificacin, porque es la norma la que autoriza y justifica la conducta.
Zaffaroni nos habla de tipos permisivos en general. Esto no es aceptable, en
primer lugar, porque el tipo es la descripcin de una conducta contraria a la norma
de justificacin, son situaciones de hecho exteriores que acompaan a la accin; en
segundo lugar porque es equvoca pues las confunde con las excusas absolutorias
que borran o cancelan la penalidad.
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ACTIVIDAD N 20
a.a.1.- Explique el concepto de antijuridicidad.
a.2.- Elabore o presente un ejemplo.
b.b.1.- Enumere las causas de justificacin que excluye la antijuridicidad.
b.2.- Cul de las siguientes denominaciones le parece ms apropiada para
expresar el concepto de causas de justificacin?
-Exclusin de la antijuridicidad:
-Circunstancias que impiden el nacimiento de la antijuridicidad.
-Causas de justificacin.
-Tipos permisivos en general.
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Distincin
Est prevista en la Parte General del Cdigo Penal y en su parte especial.
As tenemos:
1.- Las generales: eximentes que pueden actuar en presencia de todos los delitos, es decir son referibles a todos los delitos (art. 34 inc. 3, 4, 6 y 7).
2.- Especiales: estn diseminadas en la parte especial del cdigo en determinados y especficos delitos. As: aborto teraputico y eugensico (art. 86); Omisin de auxilio (art. 108); Injurias graves (art. 111); Violacin de una norma para
cumplir un deber de humanidad (art. 152); Revelacin de Secretos, cuando
exista justa causa (art. 156).
Anlisis en particular
Estado de Necesidad: art. 34 inc. 3 el que causare un mal por evitar otro mayor
inminente a que ha sido extrao.
Estamos frente a una causa objetiva de justificacin.
El estado de necesidad podemos conceptualizarlo como la situacin o estado de
cosas caracterizadas por la necesidad.
Necesidad es aquello que est sujeto a leyes inmutables (que en todo caso se producirn) y de ninguna manera podrn evitarse. Para los paganos es la fuerza ciega
del destino.
1.- Concepto
Para Von Lizt es la situacin de peligro actual de un inters protegido por el
derecho en la cual, no queda otro remedio que la violacin de otros intereses
jurdicamente protegidos.
Nez la critica pues omite referirse a la tipicidad de la conducta y lo define:
Situaciones en que se encuentra una persona que, para salvar un bien en peligro, debe lesionar por una conducta penalmente tpica, otro bien de un tercero
y que representa un inters jurdico menos valioso.
2.- Jurisprudencia: es un mal grave que amenaza los bienes jurdicos del agente
de un peligro actual e inminente, y no meramente eventual, remoto o posible,
siendo el nico modo de conjurarlo, la lesin a un derecho ajeno por no tenerse
otro modo inocente o legtimo para evitarlo.
El agente no actuar antijurdicamente si de la ponderacin de intereses en
conflicto, de los bienes afectados y el grado de peligro que los amenaza, resulte que el inters protegido predomina esencialmente sobre el inters daado.
El peligro debe ser injusto de manera que debe excluirse del ordenado por la
ley, el sufrido, por el que est obligado al sacrificio, y el provocado dolosamente
por el sujeto.
Es importante analizar el balanceamiento de bienes o del inters predominante. Al respecto, cabe destacar que desde un punto de vista positivo, el
derecho contempla el estado de necesidad para eximir de pena al que acta en
esa circunstancia, en razn de que lo hace investido de una funcin superindividual o social, como si actuara de modo privado una potestad de Derecho
Pblico. (Carrara)
Adems, el principio de que la necesidad no tiene ley (Necesitatis legem
nom habet) no es absoluto, pues tambin la necesidad est sometida a normas jurdicas, pues afirmar esto como imperativo categrico es desconocer
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que el fin del derecho es, precisamente, hacer posible la armona humana mediante una adecuada valoracin de los intereses individuales y sociales.
3.- Diferencias:
1.- Con la legtima defensa:
a.- Los actos de esta ndole se dirigen a la perfeccin de la integridad que
enfrenta la injusticia, mientras que en el Estado de Necesidad se pretende salvaguardar un derecho frente a otro derecho;
b.- Aqulla es un reaccin, ste una accin;
c.- En lo que respecta a la cada de los derechos en pugna: en la leg. defensa colisiona el derecho del que se defiende racionalmente con el
pretendido derecho del injusto agresor; mientras que en el Est. de
Nac. se encuentran en pugna dos derechos equivalentes, si no en
grado, al menos en el inters de su integridad;
d.- El estado de necesidad pueden estar dirigido contra una persona o
contra la propiedad o la integridad de los bienes en s mismos; en la
leg. defensa sta se exterioriza contra un sujeto que agrede injustamente.
Siempre tiene que haber colisin de intereses legtimos, pues si el derecho
niega proteccin a un inters en peligro, no cabe el estado de necesidad
(Caso del sentenciado a muerte frente al verdugo)
2.- con el caso fortuito: en ste el peligro es inevitable mientras en el Est. de
Nec. es evitable, (mediante el hecho necesario, porque es el medio nico
para evitarlo). El caso fortuito constrie inevitablemente al sujeto a causar
un dao a un tercero, mientras que el Est. de necesidad deja en el sujeto
una posibilidad electiva: sufrir el dao o salvarse causndolo a un tercero.
Adems, el sujeto en el caso fortuito es un mero instrumento mecnico sin
voluntad, sin personalidad, sin libertad, mientras que en el Est. de Nec. el
sujeto, si bien est coaccionado, deliberadamente opta ante el peligro por
el sacrificio del bien ajeno, en beneficio del suyo. Es consciente de su accin y de su inters.
La antigua escuela del Derecho Natural (Santo Toms, Grocio) sostena
que el Est. de Nec. produca el efecto de abolir y desvanecer el orden jurdico, por cuyo motivo se retornaba a la comunidad de bienes y al estado
de naturaleza. En la necesidad gravsima revive aquel primitivo derecho de
usar las cosas como si fuesen comunes.
Para otros, los hechos en estado de necesidad deben considerarse como
ajenos al derecho, o sea que es la tesis de la extrajuridicidad del acto necesitado y tiene su base en el aforismo cannico necesitas non habet legem.
Para Kant y otros, la razn est en la inutilidad de la ley penal; si bien la
necesidad no torna legal la injusticia, la amenaza de la pena (mal inseguro)
no tendra poder intimidatorio para aquel que se encuentra en peligro inmediato (mal seguro), y el sujeto en tal situacin, siempre desobedecera
la ley. Por eso el necesitado no es inocente sino incastigable, impune.
Teora Subjetivista: el hecho necesitado es objetivamente ilcito o antijurdico no obstante lo cual, su autor no responde por no serle imputable subjetivamente en razn de obrar por fuerza mayor, o sea que no hay responsabilidad por falta de imputabilidad.
Carrara: existe voluntad y coaccin por lo cual el hecho le es imputable
como propio, pero no es delictuoso o incriminable fundndose en el temor
o en el estado de nimo del autor.
Criterio Objetivo: la exencin de pena se hace radicar en el criterio objetivo
del mayor inters que el Derecho tiene, por el bien defendido por el autor.
En nuestra ley la impunidad esta dada por el mayor inters que el derecho
tiene que se evite el mal mayor, lo que es una causa objetiva de justificacin.
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Doctrina Alemana: el hecho necesario es lcito en su esencia, siendo motivado por un conflicto de intereses jurdicamente protegidos, cada uno de
los cuales slo puede ser conservado por medio del sacrificio del otro. Resulta lcita la destruccin del inters menos valioso para salvar el inters
preponderante. Ante la disyuntiva, el Derecho opta por admitir la conservacin del inters superior a costa del inferior.
Entiendo que en Alemania definen el Est. de Nec. como causa de inculpabilidad y como causa de justificacin, segn los casos. Ser lo primero
cuando el hecho en estado de necesidad encuentra su fundamento en la
consideracin del estado de coaccin en el nimo del autor, y ser lo segundo, cuando prescindiendo del estado de nimo, la impunidad se funda
en el principio del inters predominante o del medio adecuado para el objeto adecuado legitimando el hecho.
Por qu el derecho opta aceptando el sacrificio del inters menos valioso? Cabe recordar que el D. Penal es inminentemente valorativo y el Cdigo representa una escala de valores donde hay mas proteccin para bienes ms preponderantes, y menos proteccin para los bienes de muy escaso valor. Cuando se acta el Est. de Nec. el sujeto no hace otra cosa
que conservar los intereses y valores de mayor importancia, igual que obra
el estado al valorar y proteger los bienes.
Es cierto que compete a la autoridad resolver estos conflictos de acuerdo
al inters social y preponderante, pero la especial situacin de necesidad
del sujeto y la imposibilidad del Estado de preveerlos y resolverlos, fundamenta el derecho que se otorga a los hombres para solucionar (legitimacin), los mismos investidos tcitamente de una funcin pblica.
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ACTIVIDAD N 21
a.- Presente un caso (imaginario o no) de Estado de Necesidad.
b.- Explique mediante un cuadro sinptico, las diferencias entre el Estado de Necesidad con:
- Legtima defensa.
- Caso fortuito.
c.- Qu significa el aforismo Necesitas non habet legem.
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Naturaleza Jurdica
Teora de la diferenciacin:
Es causa de justificacin cuando se produce un conflicto de intereses jurdicos protegidos, de distinto valor. Es lcito sacrificar el bien menos valioso para salvar el
inters preponderante y carece de ilicitud objetiva.
El acto es justo por la desproporcin existente entre el bien salvado (ms valioso) y
el daado (menos valioso).
Pero Qu sucede en los casos en que los bienes en pugna son de igual valor? Los
autores manifiestan que el hecho no puede justificarse pero no es punible, ya que
no se puede razonablemente exigir (jurdicamente) al hombre, que asuma actitudes
heroicas que significaran sacrificar su propio inters en aras del ajeno. O sea que
lo explican por la postura de la no exigibilidad de otra conducta, que hace que el
hecho sea inculpable por no serle reprochable. (Varios cdigos aceptan esta teora)
Teora Unificadora: la accin en estado de necesidad es causa de justificacin y
slo la extralimitacin del derecho de necesidad (o sea cuando no exista diferencia
de valor entre el inters salvado y el sacrificado), debe considerarse conforme se
aprecia el exceso.
Para Cuello Caln estos hechos no son ni justo ni injustos, ni lcitos ni ilcitos; son
ajenos al derecho penal. El hay que aceptar el hecho como una desgracia inevitable
y el estado debe permanecer indiferente.
Para Von Beling: el sacrificio, si bien no es permitido, tampoco es antijurdico sino
jurdicamente irrelevante, cuando ambos bienes son de igual valor. Para Jimenez
de Azua y Fras Caballeros (normativistas), como admiten junto a las causas legales de justificacin otras supralegales, incluyen en estas ltimas el conflicto entre
bienes de igual jerarqua: cuando la subsistencia de uno implica la destruccin de
otro. Es decir, cuando no puede razonablemente exigirse al autor, otra conducta
conforme a derecho, aunque el acto sea injusto en s, no es posible considerarlo
culpable.
La cuestin ante nuestro art. 34, que dice que el mal evitado debe ser mayor que el
causado, se solucionara colocando que el mal causado no sea mayor que el que
se trata de evitar (Cod. Espaol)
Cmo se resuelve la cuestin: algunos autores dicen que la amenaza del art. 34
inc. 2, no se refiere solamente a peligro de mal ante accionar de un ser humano,
sino tambin por parte de fuerzas de la naturaleza a que, al actuar sobre el nimo,
construyen su voluntad suficientemente, excluyendo la culpabilidad. Estimamos que
estn equivocados: la amenaza slo puede ser humana (diferencia entre violenciacoaccin y estado de necesidad). Lo que sucede es que cuando un sujeto lesiona
un bien ante amenaza de sufrir un mal inminente y grave, siendo los bienes iguales
o semejantes, o con la misma significacin jurdica, lo que existe es ausencia o
falta de libertad, con la consecuencia de que no pude dirigir sus acciones, es decir
estamos frente a un caso del art. 34 inc. 1.
105
Anlisis
1.- Debe entenderse por tal, algo que es ilcito, que se opone al derecho positivo.
En cuanto al bien cuya ofensa constituye el mal causado, pueden ser la vida, la
integridad fsica, la seguridad personal, la propiedad ajena, el honor, la libertad
individual y moral. Debe ser un bien ajeno.
En cuanto al mal evitado, al principio slo respecto al resguardo de la casa
propia y persona propia y ajena, para luego extenderse a la vida, integridad
personal, bienes, honor y libertad, propios y ajenos, hasta llegar a la amplia
gama de bienes propios o ajenos.
El mal debe ser grave y, como presupuesto de esto, irreparable. Ello estar
dado por la nocin media social que se tenga.
Mal Mayor: para su determinacin debe partirse de la base de que la valoracin de los bienes en juego, es objetiva y no ser tal, la que le d el autor de
los hechos sino la que le atribuye el Derecho. Es decir dificultoso en los casos
de que los bienes sean de igual o de distinta especie. En el primer caso, depender de la mayor o menor medida (magnitud) del dao causado y del evitado. Ejemplo:: si para salvar una nave se arrojan al mar bultos de menor valor
que sta. En el segundo caso, la cuestin se complica y es imposible establecer una escala de bienes de mayor o menor importancia.
En la confrontacin abstracta de los bienes en conflicto, se atribuye ms valor o
la prevalencia se confiere, a aquellos que ataen a la existencia de la persona
en su integridad fsica o moral. Esta es la premisa en general, pero debe siempre tenerse en cuenta la distinta estimacin de cada individuo, respecto a los
bienes jurdicos y la imposibilidad de exigir al sujeto, en esos momentos, una
cuidadosa y esmerada ponderacin de los daos para determinar cul es mayor. Es prcticamente imposible por razones de tiempo y de nimos.
Adems, hay que tener en cuenta, la mayor estima que tiene una persona por
sus bienes respecto de los de otros ajenos. En el derecho no rige el punto de
vista del santo, del hroe, sino del orden y preservacin de los bienes humanos. En la cspide estn la vida y la integridad personal. El derecho no puede
exigir a nadie que renuncie a su propia conservacin y se sacrifique al inters
ajeno inmolando su propia vida.
Tratndose de bienes como el honor, pudor, etc., su incolumidad es menos
invulnerable frente al inters social y por ello, su valuacin debe hacerse en la
medida en que conforme a las circunstancias, se encuentran insertos en la personalidad y no, en la medida de un reconocimiento igual a todos los individuos.
Habr que analizar cada caso concreto.
En definitiva, mientras ms se aleja el bien del campo de la intangibilidad de la
vida, de la integridad fsica y de la dignidad, pueden admitirse mayores posibilidades de exigir un sacrificio, en aras de resguardo otros intereses. Sin embargo, y respecto a la propiedad cuyo inters para el hombre deriva, en gran medida de su utilidad, un mismo peligro puede ser grande para un pobre, e insignificante para un rico.
106
2.- Inminencia: significa actualidad que est por suceder, que no slo sea efectivo
sino tambin de realizacin inmediata.
No basta con que sea posible o remoto, eventual, mediato o no seguro. Es preciso que sea prximo. Si el peligro ya pas, no es tal y el actuar no se justifica.
Por peligro se entiende la probabilidad de un dao o sea, una situacin objetiva
que permita formular un juicio acerca de la probabilidad de que se verifique una
lesin, lo cual es opinable, sino que reside y radica en la propia naturaleza de
las cosas.
No se puede invocar estado de necesidad sin que se est al frente de la alternativa de actuar o de que, no actuando o procediendo de forma ms inocente o
benigna, ocurra el riesgo para el bien ms valioso.
Esto no significa que se exija que el mal evitado o amenazado habra sido inevitable si se hubiera obrado de diferente manera a la que se actu. No se exige que sea necesario actuar como se actu, sino que la ley se satisface con
una necesidad racional del medio empleado, y no una necesidad absoluta de
que sea el nico practicable, o el estrictamente necesario para evitar el mal.
Basta la adecuacin racional, en medida y correspondencia del mal causado, para evitar el amenazado.
Caso del Hurto Famlico: es la miseria, estado de necesidad o slo una circunstancia atenuante de la pena? La mayora sostiene que el que hurta por
hambre lo hace por estado de necesidad pues corre peligro su vida. Pero tambin es verdad que puede robarse para evitar un mal, no slo cuando la salud
corre peligro sino tambin, para satisfacer, an sin peligro, la exigencia vital de
alimentarse.
Podemos decir: la miseria es atenuante de pena pero el hambre que se sufre
por la situacin de miseria representa un estado de necesidad. Tiene que existir una adecuacin racional, pues sera en estado de necesidad, robar un pan
ante el hambre que se sufre, o sustraer el alimento que primero encuentre, pero no lo sera, hacerse servir una oppara cena y luego retirarse sin pagar. Esto
porque con el mal menor (pedazo de pan o lo necesario) puede evitar el mal
que lo amenaza. No existe estado de necesidad cuando el peligro poda evitarse de otra manera, el dao ocasionado no es el adecuado en su medida, a las
exigencias que provoca el mal amenazado (hambre).
3.- Tiene que existir una lesin o dao a un bien ajeno, es decir un perjuicio susceptible de apreciacin pecuniaria, pero este dao debe concretarse en un tipo
legal, en una figura penal que el estado de necesidad justifica.
4.- No debe tenerse a mano otro medio practicable menos perjudicial o ms inofensivo, o sea que sea inevitable su uso.
5.- La exclusin del injusto requiere elementos subjetivos, esto es que sea provocacin de un dao para evitar el mal mayor. No es suficiente infligir un mal
menor que haya evitado otro mayor, sino que la intencin delictiva inherente al
tipo penal, sean sustituida por el autor por la intencin de evitar el mal mayor.
No ser estado de necesidad el caso de aquel que destruye una ventana para
entrar a robar y una vez adentro encuentra un menor, con principio de afixia al
cual lo salva.
6.- Que la situacin de peligro no sea causada por el propio agente, es decir el
autor ser extrao o ajeno al mal mayor.
Ello est expresamente exigido por la ley. No quiere decir que el sujeto no haya
tenido parte alguna en la produccin del mal inminente, pues se puede ser su
causa material y sin embargo, ser extrao legalmente a l. (pasar inadvertidamente por el frente de un domicilio y ser atacado por un perro furioso, o provocarlo, o caso del que con imprudencia o negligencia maneja un artefacto y provoca un incendio).
La cuestin se resuelve por la reprochabilidad de la causacin y no procede si
la situacin de peligro no la caus, pues lo que hace reprochable el mal inmi-
107
nente, es la previsin y voluntariedad del evento del peligro. Tampoco procede la reprochabilidad respecto de los que afrontan riesgos propios de ciertas
actividades.
Lo que vuelve propio y reprochable al autor del el mal inminente, es su intencionalidad, su provocacin consciente. (caso del que roba por hambre y el que
cae por pereza laboral, vagancia o negativa a trabajar).
No puede justificarse cuando se persigue un pretendido fin justo con un medio
evidentemente injusto (caso de violacin de domicilio por un evadido de la
crcel con el fin de quebrar una legtima privacin de la libertad).
7.- Que el necesitado no est obligado a afrontar el mal que lo amenaza, lo cual no
surge del cdigo pero s, de los preceptos jurdicos particulares que exigen el
sacrificio de lo propio, en beneficio de lo ajeno.
As la norma que prohibe matar al feto y obliga a gestarlo, exige a la madre
soportar los riesgos y peligros normales del embarazo (aunque no, los que ponen en peligro su vida o salud, art. 86 inc. 1) El mdico no puede justificar sus
omisiones profesionales daosas para la vida o salud de las personas, alegando evitar contagios. El gua de montaa no puede justificar su abandono de los
excursionistas en los desfiladeros, por la necesidad de no correr los mismos
peligros. Tampoco el bombero ante un incendio, o el capitn de un barco en un
naufragio.
La obligacin de afrontar el riesgo debe hallarse jurdicamente impuesta:
1.- por la ley, reglamento, decreto.
2.- por convencin o relacin contractual.
Lgicamente la obligacin de afrontar un riesgo slo es una obligacin razonable conforme a cada caso y circunstancia. Sacrificar el bien propio no es una
obligacin ciega. Hay que hacer confrontacin. El deber de inmolacin no es
ilimitado.
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ACTIVIDAD N 22
a.- Elabore un ejemplo de Estado de Necesidad y analice en l los 8 requisitos
correspondientes, presentados en el mdulo.
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Fundamento
Kant: habla de coaccin psquica llevando la cuestin a la exclusin de la imputabilidad o a la inutilidad de la amenaza penal. Otros, hacen residir la esencia de la justificacin en la preponderancia del inters ms valioso.
Carrara: el fundamento no es la colisin de deberes ni la perturbacin de nimo,
sino la cesacin del derecho de castigar por parte de la sociedad y es de carcter
objetivo. No se trata de una simple impunidad, como puede ocurrir en caso de una
excusa absolutoria, sino de la cesacin del derecho de castigar, por haber ejercido
el sujeto su propio e inalienable derecho a la conservacin.
Ihering por su parte, sostiene la legitimidad absoluta de la legtima defensa, plantendola como derecho, en cuanto a la propia existencia del sujeto y como deber,
en cuanto a su existencia para la sociedad.
La ilegitimidad de la agresin no se vincula exclusivamente con los delitos contra la
vida y la integridad fsica, sino que se extiende a todo ataque contra la persona y sus
derechos, con las limitaciones de la racionalidad del medio y la falta de provocacin
suficiente. Puede ejercer la legtima defensa contra toda agresin constituida por un
delito u otro acto ilcito, aunque ste no se encuentre tipificado. Todo bien jurdico,
todo derecho puede ser objeto de defensa conforme los inc. 6 y 7 del art. 34.
Requisitos
1.2.3.4.-
Anlisis
Agresin ilegtima: La ilegitimidad de la agresin determina la legitimidad de la
defensa. Debe provenir la agresin de un ser humano, aunque sea ste inimputable. La reaccin contra un animal azuzado por un hombre, es legtima defensa en
contra de dicho sujeto, ya que el animal en este caso, no es ms que un arma o
instrumento.
La agresin debe ser actual o inminente. Ello surge de las expresiones referidas al
medio empleado para impedirla (agresin inminente) o repelerla (agresin actual).
La agresin puede consistir: una actuacin delictiva en grado de tentativa, una situacin delictiva en caso de delito permanente y un acto ilcito no tipificado penalmente.
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Para Zaffaroni no puede haber legtima defensa contra la lesin provocada por un
involuntable o por alguien impedido por fuerzas naturales, ya que un hecho que no
es conducta, no puede ser antijurdico pues sta, es un juicio que slo puede recaer
sobre una conducta humana. Las hiptesis de cadas, movimiento reflejos, de inconsciente o dormido, pueden resolverse por el estado de necesidad.
Racionalidad del medio: la defensa ante una agresin, para que sea legtima tiene
que ser necesaria y racional. La necesidad de la defensa y la proporcionalidad de
los medios, deben considerarse en cada caso concreto y tomar sus circunstancias,
las condiciones del agredido, los medios de que dispona, el tiempo, lugar y modo
de ataque.
La doctrina francesa nos habla de la proporcionalidad entre la defensa y la agresin. As tambin, Moreno exige el empleo adecuado de los elementos de defensa
con relacin al ataque.
Eusebio Gmez encuentra la racionalidad en la proporcin entre el medio que utiliza el que se defiende y el que emplea el agresor, y de ello estima que el uso de
armas para repeler una agresin sin ellas, por parte de quien supera en fuerzas y/o
fsico al agredido, no altera la proporcionalidad.
Para Fontn Balestra se trata de un criterio flexible que no puede ser apreciado en
abstracto sino a cada caso concreto: el medio ser cuando sea el necesario dentro
de las posibilidades disponibles. Nez remarca la necesidad de tener en cuenta
los medios de que dispone el agredido, el objetivo, la intensidad del ataque y las
circunstancias de tiempo y lugar.
Algunos plantean la posibilidad de darse a la fuga ante un ataque en vez de hacer
frente a la agresin. Se contesta que tal actitud no slo podra colocar en desventajas al agredido sino que, por otra parte, nadie est obligado a una actitud reveladora
de cobarda.
Falta de provocacin suficiente: este tercer recaudo est relacionado con el llamado exceso en la causa, conjugado con el exceso de los lmites impuestos por la
ley, la autoridad o por la necesidad. En los casos del ladrn o adltero sorprendidos
y que se defienden, se tratara de casos de provocacin no suficiente (Nez).
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ACTIVIDAD N 23
a.- Elabore un concepto de legtima defensa.
b.- Analice las definiciones presentadas en el Mdulo, sealando los aspectos comunes y distintivos.
c.- Presente un caso de legtima defensa (imaginario o no) y analice en l, los requisitos correspondientes.
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CAUSAS DE JUSTIFICACIN
Cumplimiento de un deber: art. 34 inc. 4
a.- Antecedentes doctrinarios: Para Gonzales Roura es una especificacin del
ejercicio de autoridad o cargo y dentro de l, incluye a la obediencia debida.
Eusebio Gmez: trata separadamente las cuatro causas de justificacin, pero
relaciona el cumplimiento de un deber con la obediencia debida. Por su parte,
Nez y Jimenez de Aza tratan separadamente las cuatro causas siendo para este ltimo, la obediencia debida, igual al error.
Soler y Fontn Balestra tratan conjuntamente el cumplimiento de un deber y
ejercicio de autoridad o cargo, bajo la denominacin cumplimiento de la ley y
sin especificaciones, entrando dentro de l tanto los poderes de correccin paterna, como el allanamiento, o la negativa a declarar como testigo, en virtud del
secreto profesional.
b.- Concepto: Cuando por ley el derecho exige una conducta. Es decir que el que
cumple con el deber realiza un hecho impuesto por la norma jurdica. La conducta deriva directamente de la ley a diferencia del caso de la obediencia debida que le es impuesta por interpsita persona (el superior jerrquico) y la realiza en cumplimiento de un deber de subordinacin, a una orden emanada de
autoridad pblica.
c.- Requisitos:
1.- Debe existir un deber (significa una causa de licitud).
2.- Debe ser un deber impuesto jurdicamente.
3.- Debe cumplirse el deber.
4.- Debe cometerse un hecho que viola un inters penalmente protegido, de
tal forma, que si fuese ejecutado no mediando un deber, sera delito.
5.- La relacin entre el cumplimiento del deber y la violacin de un inters protegido jurdicamente, debe ser necesaria. Slo a travs de la conducta se
ejecuta la voluntad de la ley. Ejemplo: arresto por autoridad policial ante
sometimiento de in fraganti delito.
Fundamentacin
Se fundamenta esta causa de justificacin, en la exigibilidad de una conducta. Esto,
porque la ley que imperativamente impone el cumplimiento de deberes, no considera antijurdicas las conductas realizadas para cumplirlos y ello, aunque lesionen
bienes jurdicos ajenos, ya que el inters social preponderante que existe en toda
sociedad organizada, exige que se cumplan los deberes que la ley considera necesarios para la vida colectiva.
Para Nez: es la preponderancia que el Derecho asigna al cumplimiento del deber
jurdico especial, frente al inters por la preservacin del bien jurdico tutelado por la
pena.
Ese deber tiene poder de revocatoria respecto de la norma punitiva, lo cual no es
cuestin de jerarqua formal de normas (Ejemplo: ley-reglamento o ley provincial),
ya que la ley nacional que castiga la violacin del depsito, puede enervarse por
una ley privada que ordena la entrega de lo depositado.
Son casos de conductas justificantes por obrar en cumplimiento de un deber: La
detencin de delincuentes por funcionarios policiales, que no configura privacin de
la libertad; la obligacin del testigo de decir verdad, que nunca puede constituir inju-
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114
Nez: punibilidad para el hecho tpico e impunidad del puro ejercicio arbitrario que no sea tpico.
No hay que confundir con el exceso. Este es ir ms all del derecho, ley o
necesidad pero sin desvirtuar el derecho; en cambio s es abuso, cuando
se desvirta objetivamente (al margen del objeto o en forma ilegal) y/o subjetivamente el derecho. Caso ste que nos lleva a la responsabilidad plena,
cae fuera del art. 35 del C.P.
El art. 1071 establece que es abusivo el ejercicio que contrare los fines
que la ley tuvo en miras, al reconocer el derecho, o cuando exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral o las buenas costumbres.
4.- El derecho ejercitado no debe ser litigioso pues es la justicia quien deber dirimir y reconocer el inters.
5.- El agente debe ser el titular del derecho, pero como el art. 34 en el inc.
4, se refiere al ejercicio del mismo, se extiende a los terceros que regularmente lo ejerciten, en inters y por cuenta del titular.
En definitiva, la conducta cuya actividad consiste en un ejercicio de un derecho, debe cumplirse para lograr la satisfaccin del inters protegido.
Lmites
a.- Objetivos: las disposiciones normativas segn las cuales debe manifestarse la
conducta para que sea legitimado el ejercicio de un derecho.
b.- Subjetivos: estn representados por el fin de ejercitar el derecho con la conciencia de su legitimidad.
Como regla general, esta causa de justificacin slo alcanza al hecho formalmente
punible cuya ejecucin va nsita en el ejercicio del derecho.
El fundamento de esta causa de justificacin, es la admisibilidad de una conducta tolerada por la ley u orden jurdico, lo cual la diferencia del cumplimiento del
deber que se basa en la exigibilidad de una conducta impuesta por la ley. En el
cumplimiento de un deber se abarcan las acciones que la ley directamente determina y que el agente cumple, en cambio en el ejercicio legtimo de un derecho, se
comprenden conductas que la ley no prohibe. El sujeto tiene un poder, una facultad,
mientras que en el cumplimiento de un deber, el sujeto no tiene un derecho sino un
deber.
En definitiva podramos conceptualizarlo como:
Facultad que deriva directamente o indirectamente de una norma jurdica,
la cual cuando se cumple para la satisfaccin de un inters legtimo y de
conformidad a sus lmites objetivos y subjetivos, determina la justificacin
de la conducta.
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ACTIVIDAD N 24
a.- Elabore un caso de cumplimiento del deber y analice en l, los requisitos correspondientes.
b.- Analice las semejanzas y diferencias entre:
- Legtimo ejercicio de un derecho.
- Ejercicio legtimo de autoridad.
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Actividades deportivas
La autorizacin legal de la prctica o actividad deportiva manifestada por su tolerancia o por su expresa reglamentacin, justifica tanto las escoriaciones, contusiones, esquimosis, luxaciones, etc. normales en la prctica de ciertos deportes violentos, cuanto las fracturas, conmociones y an resultados fatales posibles que se
produzcan segn las violencias y riesgos admisibles de acuerdos a las normas reguladoras de cada deporte y que se produzcan sin violacin de sus reglas.
La infraccin dolosa de dichas reglas lleva a la responsabilidad delictiva comn y
tiene plena vigencia el art. 35 del C.P. pues la actividad deportiva abusiva o excesiva puede determinar la responsabilidad correspondiente por homicidio o lesiones a
ttulos de dolo o culpa.
Existe una ley especfica referida al deporte (20655) que reconoce la prctica de
determinadas actividades deportivas, concede personera a entidades o federaciones, aprueba sus estatutos, estimula ciertos deportes, subvenciona ciertas competencias y adems legisla sobre delitos especficos: soborno, suministro de estupefacientes o estimulantes a deportistas y a animales (doping).
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ACTIVIDAD N 25
a.- Enumere las distintas fundamentaciones doctrinarias sobre la actividad mdica.
b.- En qu casos se puede relacionar la actividad deportiva con el dolo o la culpa?
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UNIDAD X: LA CULPABILIDAD
CONCEPTO
En sentido amplio: es el conjunto de presupuestos que fundamentan la
reprochabilidad personal de la conducta antijurdica.
O sea que involucra la imputabilidad, tomada sta como presupuesto subjetivo
(concepcin psicolgica), como elemento integrante del juicio de reproche o de culpabilidad (concepcin normativa) o como capacidad de culpabilidad (Cdigo
Alemn).
En sentido estricto o restringido: se limita a la vinculacin especfica del sujeto con
su acto (ya sea que la considere como relacin psicolgica o como basamento del
juicio de reproche).
Cabe anticipar cierta terminologa: para que pueda darse la imputacin jurdica
delictiva debe sucederse lgicamente la IMPUTABILIDAD, la CULPABILIDAD, y la
RESPONSABILIDAD.
IMPUTABILIDAD: Capacidad de ser culpable Mayer: es la posibilidad condicionada por el desarrollo y la salud, de obrar segn el justo conocimiento del
deber existente.
CULPABILIDAD: relacin subjetiva entre el delincuente y su hecho.
RESPONSABILIDAD: es la culminacin de la imputacin jurdica delictiva con la
presencia de todos los elementos objetivos y subjetivos del delito y del autor, y punible en el caso concreto.
Presupuesto de la Culpabilidad
1.- Subjetivo: Imputabilidad o sea la capacidad de culpabilidad. Se trata del condicionamiento previo conforme al desarrollo y la salud mental.
2.- Objetivo: es la Antijuridicidad, slo puede concebirse en relacin a un delito.
El dolo no es mera intencionalidad sino voluntad de cometer un delito, y la culpa no es la mera imprudencia o negligencia, sino aquella que dentro de los lmites de la previsibilidad, ocasiona un resultado ilcito.
Teoras
1.- PSICOLOGICA: (LISZT) concibe psicolgicamente la culpabilidad y la distingue
del juicio de culpabilidad. Lo que vale es la relacin subjetiva entre el hecho y el
autor y en ella, reside la culpabilidad.
Es decir, todo se agota en el proceso intelectual y volitivo que se desarrolla en
el autor en el momento del delito, y con relacin a ste. Es la relacin subjetiva
del acto y del autor. La culpabilidad consiste y se agota en la relacin de conocimiento o de posibilidad de conocimiento, en el delincuente y su hecho.
Sus especies que agotan su contenido son el dolo y la culpa y presuponen la
imputabilidad del autor (es decir el presupuesto es la imputabilidad).
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Ejemplo: Cod. Suizo (1937); Uruguayo (1933); Ruso (1903); Brasil (1940); etc.
Grecia: se refiere a la imposibilidad de comprensin del carcter delictivo del
acto o de determinar segn esta apreciacin.
Cdigo Argentino: art. 34 inc. 1 se refiere a la imposibilidad (a contrario sensu
la posibilidad) de comprender la criminalidad del acto o dirigir las acciones
(idem proyecto 1960, 1973/74/75).
Comprender la criminalidad del acto no es lo mismo que conocer su antijuridicidad. El Cdigo de 1886 habla.... no haya tenido conciencia de dicho acto o
de su criminalidad. Debera denominrsele biosicolgico-valorativa (T. Lomas
etc), pues importa una apreciacin valorativa del influjo de las perturbaciones
por parte del juez, en la psquis del sujeto, que debe llegar a no comprender la
criminalidad del acto, etc.
Para Caballero significa: posibilidad de conocer las circunstancias tpicas del
hecho y su carcter antisocial.
Para otros: el sujeto debe poder sentir el significado criminal de la accin, sin
que deba interpretar que sepa tcnicamente que est cometiendo un delito.
Nez: posibilidad de comprender la criminalidad del acto, se refiere a la posibilidad del autor de saber lo que hace y comprender el significado social de
ello.
El Cdigo Penal de Alemania Oriental: dice que se refiere a la incapacidad
para decidir conforme a las reglas de la vida social comunitaria, que el hecho
afecte (el disidente o el hereje seran dementes).
La frmula del art. 34 en su aspecto biolgico, especifica causa cuyos efectos
constituyen la exclusin de la posibilidad de comprender y dirigir (aspecto psicolgico).
La funcin judicial no es pasiva como en la biolgica, sino que el Juez, en el
caso concreto, debe valorar los efectos de las causas provistas y reconocer la
imputabilidad.
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ACTIVIDAD N 26
a.- Elabore el siguiente glosario:
1.- Culpabilidad.
2.- Dolo:
3.- Imputabilidad:
4.- Inimputabilidad:
5.- Responsabilidad:
6.- Dolo:
b.- Complete el siguiente cuadro:
TEORIAS
Psicolgica
Normativa
Finalista
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Definicin: Liszt:
El conocimiento que acompaa a la manifestacin de voluntad, de
todas las circunstancias que acompaan al hecho previsto por la ley
3.- Teora del Asentimiento: (Frank-Beling) requiere como elemento indispensable la previsin o representacin de un resultado como probable o posible, pero
no exige la intencin o voluntad del resultado sino que le resulta suficiente con
su aceptacin o asentimiento.
El autor toma a su cargo, consiente, asiente el resultado conocido posible. El
asentimiento implica en ltima instancia, la voluntad en su umbral mnimo (dolo
eventual). Si la representacin del resultado posible o el conocimiento del
carcter delictivo de la accin no detiene al autor, es evidente que lo acepta.
As obra con dolo quien en el momento de la accin se representa un resultado
delictivo como cierto, probable o posible, que en primera o ltima instancia,
quiere o acepta. La previsin no detiene al autor en su accin. Posibilita precisar la teora del dolo eventual.
SOLER: PROYECTO 1960-1973: obra con dolo el que quiso (quiere) de modo
directo el hecho ilcito y tambin aquel, que asinti a su produccin eventual
por no desistir de su accin.
NUEZ: Es la intencin de cometer el delito o por lo menos la indiferencia de
cometerlo frente a su representacin como probable.
CLASES DE DOLO
1.- Dolo Directo: intencin ms o menos perfecta de cometer un hecho contrario a
la ley. En el dolo directo todo est gobernado por la voluntad. El agente quiere
la accin, elige los medios y quiere el resultado al cual se dirige. Quiere matar,
elige el veneno como medio, quiere el resultado muerte. Ejemplo: el automovilista que embiste a la vctima empleando el vehculo como medio.
2.- Dolo Necesario: (directo de segundo grado, de consecuencias necesarias o
indirecto). Junto con el resultado querido se produce otro no deseado directamente. Ejemplo: se quiere matar a un jefe de estado y para ello se pone una
bomba en el avin, muriendo tambin los otros pasajeros; Indirectamente se va
a producir un resultado no querido, pero no lo rechaza. Para matar una persona
se envenena la comida muriendo los otros comensales.
Variantes: en el ejemplo del automovilista (dolo directo) la vctima lleva en sus
brazos a una criatura (dolo necesario).
3.- Dolo Eventual: cuando el sujeto toma a cargo el hecho que prev como posible, y menosprecia las consecuencias posibles del hecho. Acta con indiferencia hacia el resultado. Su accionar primero no es delictivo va en auto rpido por
que le gusta la velocidad, se representa como posible, matar a un peatn y sin
embargo, persiste en su accin.
Diferencia del dolo eventual de la culpa con representacin: en la culpa
con representacin se representa el resultado muerte, no la acepta, confa en
que no se va a producir porque puede frenar, esquivar, etc. Es la forma ms leve, menos culposa.
Dolo eventual: el resultado es probable o posible.
Dolo necesario: resultado ineludible, se tiene que producir.
4.- Dolo Especfico: se presenta en las figuras delictivas en las cuales en virtud
de la presencia de elementos subjetivos de los tipos, se exige una determinada
direccin de la voluntad, o un especfico conocimiento, o sea el tipo exige un
especfico conocimiento, intencin especial o calificada. Art. 171, 134.
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EXPLICACIN SOBRE
LA TEORA DEL DOLO Y SUS CLASES
1.- Dolo Directo: es cuando el sujeto busca el resultado lesivo que acaecer por
su accin. El agente quiere la accin y el resultado; quiere matar y elige el medio para obtener el resultado muerte, utiliza como medios: un revolver, un veneno etc.
2.- Dolo Indirecto: se da cuando el sujeto busca el resultado lesivo pero sabe que
adems se darn otros resultados aunque no los busque con su accin. Por
ejemplo se mata una persona colocando veneno en la comida produciendo
adems la muerte de varios comensales.
3.- Dolo Eventual: el agente se representa el resultado como probable, y an as
contina con su accin, menosprecia el resultado. Ejemplo: una persona conduce su automvil con exceso de velocidad en una zona urbanizada, el sujeto
se representa el hecho posible de que puede cruzarse un peatn pero persiste
en su conducta es decir no le importa el resultado.
4.- En la Culpa Consciente o con representacin, el sujeto con su accin no busca el resultado, aunque se lo representa como posible pero confa en que no se
dar el resultado. Con el mismo ejemplo del automovilista se representa el resultado muerte pero no lo acepta y confa que podr frenar o esquivarlo.
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ACTIVIDAD N 27
a.- Elabore ejemplos concretos de:
-Dolo Directo:
-Dolo Necesario:
-Dolo eventual:
-Dolo especfico:
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CULPA
NUEZ: as como el dolo es una volicin delictiva, la culpa es la omisin de cuidado.
La culpa no es un simple actuar descuidado, sino una omisin de un norma de cuidado en el obrar o en el omitir.
Sin la inobservancia de un deber que lo prohiba en el caso, el descuido no es reprochable. El deber de cuidado se fundamenta en la previsibilidad de que de la propia conducta derive un dao para los terceros.
La culpa para Carrara constituye un vicio de la voluntad, es la voluntaria omisin
de diligencias en calcular las consecuencias posibles o previsibles del propio
hecho. Los hechos culposos en cuanto provienen de un vicio de la voluntad, son
moralmente imputables, porque es un acto voluntario el debe mantener inertes las
facultades intelectivas. El negligente aunque no quera la lesin al derecho, quiso
sin embargo el hecho en el cual deba reconocer como posible o probable aquella
lesin. No resulta til para comprender la culpa con representacin.
Liszt: seala los siguientes elementos: falta de precaucin, falta de previsin, falta
de sentido, el autor no ha reconocido, sindole posible hacerlo, la significacin antisocial de su acto, a causa de su indiferencia frente a las exigencias de la vida social. Aqu no cabra la diferencia entre culpa consciente y dolo eventual.
MEZGER: detencin de un deber de precaucin.
J.de Aza: conducta contraria al deber.
NUEZ como una voluntad contraria a la precaucin que el autor est obligado a
observar en determinadas circunstancias para no daar intereses ajenos.
SOLER: ensea que todas las formas de culpa son reducibles a dos:
1.- el incumplimiento de un deber (negligencia).
2.- el afrontamiento de un riesgo (imprudencia).
J. DE AZUA: culpa es la produccin de un resultado tpicamente antijurdico (o la
comisin de una accin esperada) por la falta del deber de atencin y previsin, no
slo cuando ha faltado al autor la representacin del resultado que sobrevendr (o
de la consecuencia del no hacer), sino cuando la esperanza de que no sobrevenga
ha sido fundamento decisivo de las actividades del autor (o de sus omisiones) que
reproducen sin querer el resultado antijurdico (o lo injusto de la inaccin) y sin ratificarlo.
Tambin se sostiene que la culpa es un defecto o vicio intelectual, el sentido de
la palabra supone la declaracin de que alguien ha sido autor de una mutacin en
el mundo exterior con voluntad y conciencia, la culpa constituye un vicio o defecto
de la inteligencia a consecuencia del cual, el individuo carece de reflexin, sin embargo se acepta la aplicacin de cualidades de carcter penal para los delitos culposos, para que ellos eviten que vuelva a cometerse y para que el autor comprenda
lo pernicioso que resulta para l, su falta de reflexin.
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CLASES
Culpa inconsciente: el autor no previo el resultado por falta de diligencia o distincin de su deber de previsin.
Culpa consciente: el resultado ha sido previsto, pero no querido, el autor ha confiado en su no produccin o ha esperado evitarlo. En esta confianza o esperanza
radica la diferencia con el dolo eventual (ratificacin del resultado)
El Cdigo penal no define la culpa en la parte general sino que en la parte especial
adopta un nmero clases de delitos culposos. Ejemplo: art. 84, 94, 177, 189, etc.
Imprudencia: (Exceso en la accin)
Es afrontamiento de un riesgo ms all de lo permitido. Es un obrar inusitado, consistir en un acto positivo y coincidir con la culpa consciente.
NUEZ: es imprudente el comportamiento que con arreglo a las circunstancias, es
atrevido, arriesgado, peligroso para las personas o los bienes ajenos. Ejemplo:
mdicos que ejercen la actividad sin capacitacin profesional, el automovilista que
excede la velocidad, mdico que aplica una tcnica quirrgica que an no cuenta
con suficiente aval cientfico (ojo, podr haber dolo eventual en el caso que se represente el resultado), pero cae dentro de culpa por inobservancia.
Negligencia: (descuido-acto negativo)
Omisin de precauciones y coincidir en general con el acto omisin y con
la culpa inconsciente o sin previsin.
Soler: incumplimiento de un deber.
Nuez: es el comportamiento que de acuerdo con las circunstancias es descuidado.
Ejemplo: falta de control en los frenos del auto, falta de desinfeccin del material
quirrgico.
Impericia: (defecto en la accin)
Ejercicio defectuoso de una profesin, arte u oficio, falta el saber, experiencia o
habilidad mnima para el ejercicio beneficioso de la actividad.
Ello no implica que por otra parte el profesional no pueda incurrir en imprudencia o
negligencia.
J.de Aza: se debe tener ttulo profesional o capacidad exigida para la tarea;
Nuez: es necesario un mnimo de sabidura, prctica, experiencia, o habilidad profesional exigible en el medio o en la poca de que se trate. Ejemplo: mdico que
confunde una arteria con un msculo. En la prctica es difcil distinguirlas.
Inobservancia de los deberes: la precaucin exigible est predeterminada por las
normas reguladoras de la actividad o cargo. Los deberes pueden corresponder a un
132
cargo pblico o privado. Se trata de deber, sin que sea necesario probar la concreta
existencia de una impericia o negligencia (presuncin Juris Tantun). Ejemplo: Circular contramano-cruzar semforos en rojo.
A la inversa, la observancia del reglamento o el cumplimiento del deber del cargo
no exime de culpa cuando las circunstancias hacen exigible un mayor cuidado.
Como los delitos culposos se producen (no se cometen) no pueden existir convergencia intencional de instigacin o participacin.
133
ACTIVIDAD N 28
a.- Explique las diferencias entre: dolo, culpa, negligencia, impericia, inobservancia
de los deberes.
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135
UNIDAD XII:
CAUSAS DE LA EXCLUSIN DE LA CULPABILIDAD
Aclaracin previa: la culpa de uno no significa la de todos y viceversa, pues la culpabilidad y su ausencia son subjetivas, o sea individuales. Ejemplo: F. Balestra:
cazadores (uno induce a otro por error a disparar contra un arbusto etc).
Por la inculpabilidad no se borra la existencia del delito (como en las causa de justificacin; el delito desaparece objetivamente, no hay delito para nadie), sino que el
delito desaparece slo para el sujeto beneficiado por la causa de inculpabilidad.
ERROR E IGNORANCIA
No son causas de exclusin del dolo sino de culpa.
- Error: conocimiento equvoco o falso que se tiene por verdadero.
- Ignorancia: ausencia total de conocimiento respecto de algo.
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Pedro, se mata a Juan. El error no incide en el momento de la formacin de la voluntad, sino surge por circunstancia fortuita, que turba la normal ejecucin del delito.
Es el error en el acto. Se responde por el nexo causal. La pena corresponde al delito doloso.
Clase de error: de hecho; de derecho: en nuestro derecho slo tiene relevancia el
de hecho, pues la ley se estima conocida por todos.
Binding: es innecesaria esta distincin, pues el error que interesa es el que versa
sobre un hecho que tiene trascendencia jurdica y no, en el que no tiene relevancia
y no produce ninguna modificacin jurdica.
Otros hablan sobre error de tipo, prohibicin o error de antijuridicidad (no lo
explican)
La doctrina distingue el error de derecho penal y el error de derecho extrapenal. Este segundo est equiparado al de hecho y es el que recae respecto de las
restantes normas de orden jurdico con que se valoran los hechos tipificados.
Claro ejemplo, el art. 206. El que dice desconocer este art. cae dentro del error de
derecho penal, pero el que alega desconocer lo que disponen las leyes de polica
sanitaria animal, estar en un error de derecho extrapenal. Ejemplo: sobre el derecho de retencin que hace suponer al sujeto que ejerce un derecho legtimo.
Para que el error de hecho excluya la culpabilidad debe ser:
1.- ESENCIAL: que impide comprender la naturaleza criminosa del acto o que se
trate de un hecho menos grave (Ejemplo: quiere matar a X y mata a su padre,
no es homicidio calificado sino simple).
2.- INCULPABLE: cuando es invencible, o sea se cae en l por ms que se ponga
la normal diligencia requerida por la naturaleza de los hechos. Cuando el error
no es consecuencia de la imprudencia, negligencia, es decir aquel error que
hace suponer que se comete algo lcito.
ERROR CULPABLE: es el salvable si se procede con la debida diligencia. No
habr responsabilidad por dolo pero queda subsistente la responsabilidad culposa si el hecho est tipificado bajo esa forma.
ERROR NO ESENCIAL O ACCIDENTAL: (culpable o no) es cuando no impide
comprender la criminalidad del acto y aunque no existiera el hecho, lo mismo
sera antijurdico. Deja subsistente la culpabilidad. Especies:
1.- Aberratio Ictus: cuando el resultado ocasionado no es el mismo que el
perseguido pero tiene idntica significacin jurdica. Ejemplo: A que quiere
matar a B y mata a C por mala puntera, hay homicidio simple.
2.- Error in personam: ac el error versa sobre el objeto mismo.Ejemplo:
dispara contra C suponiendo que es B (confundindolo).
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ACTIVIDAD N 29
a.- Explique semejanzas y diferencias de los delitos preterintencionales con el dolo.
b.- Elabore el siguiente glosario:
- Inculpabilidad:
- Error:
- Ignorancia:
- Error culpable:
- Error inculpable:
- Error accidental:
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VIOLENCIA
Especies: Vis absoluta: fuerza fsica irresistible (excluye la accin) el sujeto es un
instrumento, no hay libertad ni fsica ni psquica. Vis Compulsiva: coaccin (excluye
la culpabilidad), amenaza.
CASO FORTUITO
Cuando no hay posibilidad de previsin o prevista, no puede evitarse. Es todo lo
que responde a la fuerza de la naturaleza. Jurdicamente cae dentro de la culpa.
COACCIN
La coaccin es la causa de inculpabilidad. Como no excluye la antijuridicidad del
hecho, ste ser delito para todos los participantes, sin perjuicio de la inculpabilidad
del coacto. Un mismo acto no puede ser delito o no, segn la situacin de quienes
participan en l. Ser delito para todos; pero algunos de los intervinientes sern
culpables y otros, inimputables o inculpables. Quien ejerce la coaccin ser el autor
mediato del hecho; quien la sufre y ejecuta el hecho ser inculpable, sin que su
accin deje de ser objetivamente delictiva, pudiendo oponrsele la legtima defensa.
El inc. 1 del art. 34, determina la impronta psicologista de la culpabilidad en el
Cdigo Penal. Recuerde el condicionamiento de la culpabilidad al saber y a la libertad de determinacin.
El coacto, que obra bajo amenazas de sufrir un mal grave e inminente, sabe lo que
hace y lo quiere. Pero con un querer reducido, al cual le falta la libertad. Si bien
existe un vnculo subjetivo entre el autor y su acto, ese vnculo se encuentra afectado, est lisiado. Tanto el error como la coaccin inciden sobre la vinculacin psicolgica o subjetiva del autor con su acto. El primero la excluye; la segunda la afecta, al faltar libertad al querer del coaccionado.
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ACTIVIDAD N 30
a.- Cules son las condiciones que debe reunir un caso para que sea considerado obediencia debida?
b.- Cmo se relaciona el concepto de obediencia debida con los de error y coaccin?
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TENTATIVA
Concepto: (art. 42 C.P.).
El que con el fin de cometer un delito determinado comienza su ejecucin
pero no la consuma por cuestiones ajenas a su voluntad.
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HECHO DETERMINADO
La tentativa es una concepcin relativa condicionado por la figura del hecho final.
Ciertos actos respecto a determinada infraccin pueden ser consumativos o constituir tentativa de otro. Ejemplo: abuso deshonesto y violacin.
Los hechos exteriores tienen que tender a la realizacin de un hecho penalmente
incriminado pues la mera intencin de realizar algo delictivo, a la que corresponde
un elemento externo no delictivo, es impune.
En el caso del delito putativo hay un error acerca del contenido del derecho. El
sujeto comete un error terico y realiza una accin inocente, una accin no incriminado por un tipo penal, creyendo realizar un delito. Ejemplo: hurto de cosa propia;
unin con su esposa creyendo adulterio.
ACTOS PREPARATORIOS
Primera fase externa del iter criminis, no punible por regla general.
Son aquellos actos por s mismos insuficientes para poner en peligro efectivo un
bien jurdico determinado (peligro corrido) y para mostrar su vinculacin con el
propsito de ejecutar un delito determinado (no unvocos). Ejemplo: ensayo de firma, compra de un punzn, escopeta, pual.
Ninguno de ellos significa comienzo de ejecucin del delito, tienen con la consumacin una relacin subjetiva remota, equvoca.
La ley castiga stos actos excepcionalmente. Ejemplo: cuando los exige figura delictiva: art. 299: instrumentos conocidamente destinados a falsificar monedas.
ELEMENTOS
1.- Finalidad del autor: la tentativa requiere en el que tienta el fin o propsito de
cometer un delito determinado. El sujeto debe proponerse cometer un delito no
vago, genrico o incierto, sino un hecho delictivo concreto, individualizado.
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ACTIVIDAD N 31
a.- Elabore el siguiente glosario:
- Iter Criminis:
- Punible:
- Tentativa:
- Sujeto Activo primario:
- Sujeto Activo secundario:
- Sujeto Pasivo del Atentado:
- Sujeto Pasivo de la Consumacin:
- Actos consumativos:
- Actos ejecutivos:
- Actos preparatorios:
- Frustracin:
b.- Complete el siguiente cuadro sinptico, sobre los fundamentos de la punibilidad.
Teora Subjetiva
Teora de la Supresin
Fundamentos de la Punibilidad
Teora objetiva
Teora de la peligrosidad del autor
c.- En un ejemplo concreto seale los elementos de la Tentativa.
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TENTATIVA CALIFICADA
El desistimiento hace impune el que desiste de la pena del art. 42 (tentativa) pero
deja subsistente la pena por los hechos cometidos que ya en s, tengan carcter de
consumacin.
Ejemplo: disparo de arma an cuando desista del homicidio.
Violacin de domicilio an cuando desista del robo.
La punibilidad se mantiene para el delito consumado durante el iter criminis.
El desistimiento es una mera causa de exclusin de la pena, el hecho contina
siendo objetivamente ilcito.
DELITO IMPOSIBLE
No est definido por la ley.
Vimos que en la tentativa, la produccin del evento dependa de una accidentalidad
pero el resultado poda producirse.
A veces, sucede que el hecho no se produce porque por las circunstancias del
hecho no podan producirse. Es imposible en el caso concreto, su produccin.
Clases de imposibilidad:
1.- Deficiencia intrnseca de la accin fsicamente considerada y puede residir tanto en la actuacin voluntaria como en el resultado material propuesto.
2.- Inadecuacin de la accin a una figura legal. Ejemplo: robarse a s.
En el primer caso (inidoneidad de los medios) la accin aparece de hecho inidnea
para lograr el resultado lesivo. Ejemplo: se intenta matar con harina, azcar; o con
una dosis insuficiente, disparo con arma descargada.
En el segundo, la accin aparece de derecho inidnea para constituir la figura delictiva aunque el resultado propuesto sea logrado. Ejemplo: cuando se requiere por
la ley y falta determinada calidad en el sujeto (funcionario pblico, etc.) (Ausencia
de tipicidad).
En definitiva, hay delito imposible cuando no se consuma por un error de hecho
acerca de la idoneidad de la accin. Ejemplo: suministrar azcar para matar (error
sobre la idoneidad del medio).
Apualar un cadver (error sobre la idoneidad del objeto); tentativa de aborto en
mujer no embarazada (inidoneidad del objeto); acceso carnal menor 16 aos (inidoneidad jurdica del sujeto pasivo respecto art. 120).
Vemos dos caracteres esenciales:
Objetivo: inidoneidad.
Subjetivo: error.
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PENA DE LA TENTATIVA
Art. 44: la pena que correspondera al agente si hubiere consumado el delito, se
disminuir de un tercio a la mitad.
Se presenta el problema de interpretacin del artculo.
E. Gmez: dice que es un problema insalvable.
F. Balestra: queda librado al juicio de los jueces.
151
= 14 aos 7 meses.
3
20 aos reduciendo:
1
como mximo
= 10 aos.
2
Si para el delito de homicidio la escala es de 8 a 25 aos y la escala de la tentativa de homicidio es de 10 a 14 aos y 7 meses, en consecuencia, la tentativa
ser ms grave que el delito consumado porque el mnimo de 10 establecido
para la tentativa es mayor que los 8 aos establecidos para el delito consumado.
J. de la Ra:
1.- Para qu obligar al juez con riesgo de deformar el material fctico sometido
a su juzgamiento a realizar un procedimiento a todas luces innecesario,
dado que el juez es soberano en una escala inmodificable.
2.- El hecho no ocurri y no se puede juzgar a una persona que no cometi
delito.
3.- Tampoco se puede asentar un juicio de algo que no ocurri verdaderamente.
152
= 4 aos
2
1
25 -
= 16 aos y 8 meses
3
1
en su mnimo y
en su mximo.
2
= 6 aos y 7 meses.
3
1
25 aos -
= 12 aos y 6 meses.
2
desde
hasta
O sea disminuido
la mitad.
Esto lo usamos con todas las penas del Cdigo Penal y siempre que dice de es
desde (mnimo) y a hasta (mximo).
153
154
ACTIVIDAD N 32
a.- Elabore el siguiente glosario:
- Impunidad:
- Tentativa calificada:
- Delito Imposible:
b.- Elabore el siguiente cuadro:
Desistimiento Voluntario
Autores
1.- De la Ra
2.- Florin
4.- Frank
5.- Soler
6.- Carrara
Opinin o Fundamentos
155
156
o a un inculpable que acta por error o bajo coaccin, sea que el error se hubiera
suscitado por el mismo autor mediato o que ste se hubiera aprovechado del error
en que se encontraba el instrumento, o provoca l la coaccin o se aprovecha de
una situacin de coaccin Ejemplo: Un mdico puede lograr que otro mdico otorgue un certificado falso (art. 295 C.P.) y as colocarse como autor mediato de dicho
delito.
La autora mediata no puede darse en delitos que slo pueden perpetrase personalmente por el autor (delitos de propia mano) Ejemplo: el juez que quiere prevaricar debe dictar l mismo la sentencia; el desertor debe huir con sus propias piernas.
La Coautora
Dentro de la participacin, el coautor tiene que intervenir en un hecho comn con el
autor, que objetivamente sea el mismo y tiene que querer aportar su accin a dicho
hecho y no slo querer otro hecho independientemente Ejemplo: En el robo, realiza
el acto no slo el que se apodera de la cosa ajena sino tambin el que ejerce violencia sobre la vctima.
Nuestro Cdigo Penal, en su art. 45 considera coautores del delito a los que tomasen parte en la ejecucin del hecho.
La ejecucin del hecho implica cumplir la conducta activa u omisiva requerida por el
tipo delictivo.
Puede haber coautores en aquellos delitos que por definicin no requieren autora
plural Ejemplo: homicidio, robo. Tambin la autora califica el delito Ejemplo:
Art.80.inc.6 homicidio con el concurso premeditado de dos o ms personas.
La complicidad:
Cmplice primario
Es el que contribuye a la ejecucin, su participacin tiene que ser de tal naturaleza
que sin l el delito no habra podido cometerse tal como se cometi Ejemplo: el
empleado del banco que suministra la combinacin de la caja fuerte.
Cmplice secundario
Es el que participa en el delito de manera no indispensable para su comisin Ejemplo: Quien hizo de campana para impedir que el escalador fuera sorprendido.
La Jurisprudencia ha dicho que la diferencia en los distintos grados de complicidad
debe decidirse segn las posibilidades que el autor tena en el momento concreto
para lograr la ejecucin del delito prescindiendo de la colaboracin ajena (C.N.
Crim. y Corr. Sala I 1993/12/14, Crdoba M.G. La Ley 1994-D-410).
La Instigacin
El art. 45 in fine seala En la misma pena incurrirn los que hubiesen determinado
directamente a otro a cometerlo
El instigador no quiere cometer el delito sino quiere que otro cometa el delito. La
instigacin requiere que se haya determinado a otro. Adems la determinacin tiene
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que ser directa y exige un actuar doloso que se bifurca hacia dos finalidades: querer
instigar y que el instigado realice el delito.
Debe condenarse como instigador en el caso, de los delitos de amenaza y lesiones
en concurso real, al sujeto que cre el delito en la mente de aquellos que luego lo
ejecutaron, debiendo responder a ttulo de dolo eventual por todo lo que ellos despus realizaron en orden al tipo objetivo de las figuras penales endilgadas (C: N:
Crim. y Corr., Sala VI 1981/08/07 Capdevila, R, L.L. 1981-D, 270).
El Encubrimiento
La accin del encubridor se realiza con posterioridad a la comisin del delito, sin
compromiso anterior. El encubridor oculta al delincuente, favorece su fuga, borra
sus huellas, adquiere el objeto del delito. (Nuez, Ricardo; Manual de Derecho Penal Parte General, Fontn Balestra, Derecho Penal Parte General, Dra. Liliana Ins
Lpez (incluir el texto como hipervnculo en la unidad de participacin criminal)
AUTOR
Inmediato: el que ejecuta la accin u omisin expresada en el verbo tpico de la
figura. El art. 45 no habla de autor sino de coautores los que tomaren parte en
158
la ejecucin del hecho. Cuando lo ejecuta por s o por medio de cualquier instrumento (mano, arma o vis absoluta). La responsabilidad se traslada al que ejecuta
voluntariamente.
Mediato: aquel que no ejecuta por s la accin tpica sino que se sirve:
a.- de una persona inimputable (menor, loca o personas en estado de inconsciencia);
b.- no culpable por:
1.- error: induce a otro a error sobre circunstancias de hecho para delinquir
(Ejemplo: mdico da veneno por remedio a la enfermera para darle al paciente);
2.- por coaccin: o sea ejerciendo vis compulsiva (amenazas); hay accin, ya
que el coacto obra pero la responsabilidad se desplaza al coaccionante.
El art. 45 recepta la teora formal objetiva pues claramente habla de los que tomaren parte en la ejecucin del hecho, y no la teora subjetiva que distingue el autor
del cmplice subjetivamente, es decir teniendo en cuenta la direccin de sus voluntades: autor quiere el hecho como propio (animus autoris) y el cmplice como
ajeno, (animus socie) o sea descarta el carcter objetivo del aporte.
Sin embargo, la teora subjetiva es descartada por el propio cdigo en los tipos delictivos en los cuales el autor obra en inters de un tercero. Ejemplo: art. 80 inc. 3
(homicidio por precio).
Tambin vimos que en los delitos especiales, el autor debe poseer las caractersticas penales tpicas o sea quien no las tiene no puede ser autor (abuso de autoridad, prevaricato).
O sea:
1.- Si tiene las calidades especficas el autor mediato y se vale de quien no las
tiene, el hecho es punible.
2.- Si no las tiene y se vale de otro (inmediato) que s las tiene, pero es coacto o
inimputable; el hecho no es punible.
COAUTORIA
Art. 45.: Los que tomaren parte en la ejecucin del hecho. Su accin y responsabilidad no dependen de la accin y responsabilidad de otro sujeto.
Soler y Fierro: el co autor debe intervenir en actos consumativos y no simplemente
ejecutivos.
Nez: abarca tambin los ejecutivos. De la Ra tambin amplia (Teora Amplia).
Nez dice: Toman parte en ella no quien realiza todos los actos que la consumacin del tipo exige sino el que cumple alguno o algunos de esos actos; Sino sera
autor.
Ejemplo:
1.- No slo el que se apodera de la cosa ajena comete robo, sino tambin el que
ejerce violencia sobre la vctima.
2.- Comete violacin no slo el que accede carnalmente, sino tambin el que sujeta a la vctima para hacer posible la violacin.
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PRINCIPIOS COMUNES
1.- De identidad de delito (Soler) o tipo (Fierro): la obra de varios, para serle
atribuida, tiene que ser o consistir en algo jurdicamente unitario, todas las acciones objetivamente consideradas y an no tpicas, deben tener una convergencia jurdica hacia una misma figura.
Ejemplo: Beling: A y B acuerdan que A robe a C y B estafe a D, es lgico que A
no es partcipe de la estafa a D y B no lo es del robo de C.
Pero pueden las acciones ser divergentes y converger: A y B para infundir temor pblico acuerdan, uno alarmar en la plaza y el otro suscitar tumultos en la
estacin, en ese caso hay participacin, pues existe un tipo que absorbe esas
actividades en una unidad, es el art. 211 de intimacin Pblica.
2.- De comunidad de accin: participacin es produccin de una obra en comn
y para que haya participacin hay que tomar parte o cooperar en la produccin
de un delito. La parte que cada partcipe toma, debe ser objetivamente y subjetivamente la parte de un todo que es el delito. No se es partcipe de la accin
o la culpa de otro sino en el delito, en la totalidad; cada uno responde por
su culpa en el delito pues su culpa no es accesoria de la culpa del otro, sino del
hecho.
Comunicabilidad: significa integracin del hecho, y esa integracin es posible
porque la fraccin que cada uno aporta es realizada por l como integrante de
la accin de otro, y conocida como fraccin.
Por ello, si una persona realiza su accin como autnoma sin considerar su
confluencia con la de otros, podr ser autor, mas no partcipe, pues la actuacin unilateral y no dirigida a la totalidad del hecho en la conciencia de cmo
determinarlo, no constituye participacin. Ejemplo: receta dosis justa de un remedio, y luego lo hace otro.
... Es decir para ser partcipe basta el conocimiento de la propia accin
como parte de un todo sin ser necesario un pacto formal ni un conocimiento mutuo sino que la fraccin que se aporta sea conocida como
integrante de la accin de otro y como fraccin.
No es necesaria la reciprocidad, convivencia, conocimiento mutuo de la concurrencia en comn, aunque eso suceda en la mayora de los casos.
3.- De exterioridad: para la punibilidad de la participacin se necesita como mnimo un comienzo de ejecucin, para lo cual debe verse la accin globalmente, a
fin de verificar si esa estructura importa un principio de ejecucin de un delito, o
si no es sino un simple acto preparatorio caso en que no hay.
160
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Es necesario determinar en qu supuestos, estas circunstancias que alteran la responsabilidad de los partcipes, se comunican entre ellas o no.
Tiene importancia pues no siempre los delitos en participacin presentan una
situacin personal homognea en cada uno de los autores.
Las circunstancias fcticas como pertenecen al hecho delictivo y no estn
referidas a los partcipes, son comunicables.
En cuanto a las circunstancias personales tenemos:
a.- Las que excluyen la pena, la disminuyen o la atenan (art. 48), no se
comunican nunca an cuando fueran conocidas por el partcipe.
Ejemplo: si uno es absuelto por inimputabilidad o excusa absolutoria. En
ambos casos no desaparece la ilicitud del hecho y nada impide la punibilidad de las acciones de los partcipes culpables no amparados por las circunstancias excusantes.
b.- Las que agravan la penalidad: como ser las que integran la figura delictiva (hijo en el parricidio) otras que son comunes a cualquier delito (reincidencia). Tenemos que las primeras se comunican si el partcipe las conoca, en tanto que las segundas (referida a la peligrosidad mayor) no se
comunican a los partcipes an cuando conocieran tal carcter (de reincidente) en el autor.
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ACTIVIDAD N 33
a.- Elabore el siguiente glosario:
- Participacin:
- Codelincuencia:
- Encubrimiento:
- Coautor:
b.- A travs de ejemplos explique los siguientes casos:
1.2.3.4.-
Identidad de delito:
Comunidad de accin:
Exterioridad:
Convergencia Intencional:
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COAUTOR
El que participa en igualdad de situacin con otro en la produccin de un hecho
comn.
Es una casi verdadera forma de participacin an cuando no le comprenda uno de
los principios bsicos de la participacin: la accesoriedad.
El coautor, es un autor inmediato. Su accin y responsabilidad no dependen de la
accin y responsabilidad de otro sujeto (Soler: es aquel que sigue siendo autor
an cuando hipotticamente se suprima otra participacin).
Son coautores los que han intervenido en actos consumativos ya sea ejecutando la
totalidad de la accin descripta en la figura, cada uno de ellos o desdoblando dicha
accin cuando sta se integra con distintos elementos.
Ejemplo: 1) Ambos alzan la caja fuerte; 29 es tan autor el que produce la violencia
sobre la cosa como el que se apodera de sta aprovechando la fuerza ejercida por
el otro.
Soler y Fierro: tesis restringida: coautor debe intervenir en actos consumativos y
no simplemente ejecutivos.
Nez: ejecutivos (tesis amplia)
Soler: da un ejemplo poco feliz: es tan homicida el que apuala como el que sujeta
a la vctima (co autor).
De la Ra: criterio amplio: actos simplemente ejecutivos. Esto dificulta ver la lnea
divisoria entre coautor y cmplice primario.
COMPLICIDAD
Acepciones: participacin (amplia)
Complicidad primaria o secundaria.
El art. 45 al referirse al autor dice: los que tomaren parte en la ejecucin del
hecho, lo que los diferencia de los cmplices: que prestan un auxilio, cooperacin
o ayuda sin los cuales no habra podido cometerse.
Nez: no est respecto de la co autora por la tesis restringida que la limita a actos
consumativos del delito, sino ejecucin del hecho significa poner en obra el delito
en s, es decir cooperar para que l se ejecute, realizar el delito. Ejemplo: alcanzar
el arma al autor.
En este sentido, cmplice es el que no toma participacin en la ejecucin del hecho
y la diferencia con el autor ser puramente objetiva: estar dada por el significado
material del aporte:
- Si participa de la ejecucin sea como consumacin o como estructura secundaria
(autor-coautor).
- Si significa cooperacin, auxilio, ayuda en el hecho (cmplice).
164
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instrucciones a los partcipes sobre el modo, medios u ocasin de ejecutar el delito o procurar los objetos para esos fines, siempre que las instrucciones o los
objetos se hayan seguido o utilizado total o parcialmente.
INSTIGADORES: ART. 45
Los que determinan directamente a otro a cometer el delito.
Quiere el hecho, pero lo quiere producir por otro, quiere causarlo a travs de la psiquis de otro determinndolo a la resolucin de ejecutarlo. El instigador debe provocar la determinacin de otro sujeto, pero para que sea punible es necesario que el
instigado ejecute el hecho o al menos comience su ejecucin.
La accin del instigador es promover la determinacin en el autor, es una accin
psicolgica por medio de la palabra u otro medio significativo.
Debe ser directa, no significa inmediata o sin persona interpuesta (puede ser mediata o interpsita persona) sino que se haya determinado directamente, es decir
que est psquicamente dirigida a un hecho determinado, que a ese hecho la determinacin sea dirigida directamente.
Nez: que el proceder del agente se encamine directamente a lograr que una o varias
personas determinadas tomen la resolucin de delinquir en una forma determinada.
No existe instigacin si una persona resuelve delinquir decidida por actitudes conversaciones o discusiones de terceros... Cd. Tejedor: castigaba como culposo al
que por sus discursos determinaba a otro a una resolucin criminal.
La instigacin incumplida no es punible. Salvo: instigacin al duelo, instigacin
pblica a cometer delitos.
La instigacin debe ser intencional. Debe ser dolo directo, debe estar dirigida directamente al hecho. Pero no requiere que est dirigida a actos dolosos, es perfectamente posible la instigacin en hechos culposos.
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ACTIVIDAD N 34
a.- En un caso concreto seale:
Autor:
Coautor:
Cmplice necesario:
Cmplice secundario:
Instigadores:
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CONCURSO DE LEYES
Aparentemente se produce una concurrencia de suposiciones respecto a una misma situacin de hecho, pero la aplicabilidad de una excluye a las otras.
CONCURSO DE DELITOS
Cuando respecto a una misma situacin de hecho, sta es regida por varias disposiciones que no se excluyen entre s. Puede ser:
C. Ideal: Cuando con una sola accin o con un slo hecho se violan varias disposiciones penales autnomas. No se excluyen.
C. Real: Cuando la pluralidad de violaciones se realiza mediante varias acciones o
varios hechos independientes.
En el trabajo de la subsuncin hay que ver si hay Concurso aparente de leyes, si se
da no se estudia el Concurso de Delitos, pero si luego del anlisis se comprueba
que no hay C. Aparente de leyes, se estudia el concurso de delitos, y en ste hay
que ver si hay C. Ideal, si no es as se analiza el C. Real. (Este es el orden a seguir)
Ello tiene una consecuencia prctica muy importante:
1.- Si en el trabajo de subsuncin existe C. Aparente de leyes hay posibilidad de
aplicar el tipo con pena menor, no siempre se aplican la pena inferior, sino existe
la posibilidad de aplicar pero ello no obstaculiza que se aplique la mayor.
2.- Si no hay C. de Leyes y existe C. Ideal de Delito, se aplica una sola pena pero
la mayor (art. 54).
3.- Si no hay Concurso ideal y se comprueba que hay C. Real o Material se aplican varias penas sumadas en sus mximos teniendo como todo la tesis del
cmulo jurdico (art. 55).
El C. de leyes se plantea comunmente entre disposiciones que describen conductas
punibles, o sea las llamadas figuras delictivas contenidas en la Parte Especial de
Cdigo Penal, pero tambin puede plantearse entre esas figuras y normas de la Parte General, o incluso entre estas ltimas. La concurrencia puede producirse entre
normas del mismo Cdigo Penal o entre estas normas y las pertenecientes a leyes
penales especiales o finalmente entre estas normas (o sea de las leyes especiales).
Soler: se puede llegar al concurso aparente por:
a.- la afirmacin de una, importa la necesaria exclusin de la otra (exclusividad),
que puede darse por alternatividad o por consuncin.
169
PRINCIPIOS
Alternatividad
Soler: dos figuras se excluyen por incompatibilidad con relacin a un mismo hecho,
el cual puede encuadrar en una u otra.
Beling: este principio funciona en los casos de exclusividad de los tipos penales (la
aplicacin de uno implica la negacin del otro y viceversa). En tales supuestos, la
aplicacin de la ley es rigurosamente alternativa, es decir debe optarse por uno u
otro tipo, pues existiendo contradiccin entre stos no es posible aplicarlos simultneamente al mismo hecho. Ejemplo: hurto y apropiacin indebida 162 y 173 se destaca que siendo la apropiacin indebida el apoderamiento no activo, nunca podr
concurrir con el hurto en relacin al mismo hecho, por la contradiccin entre sus
elementos.
Soler: incluye tambin como caos de alternatividad, aquellas en que las valoraciones contenidas en la ley penal resultan equivalentes, de modo que es indiferente a
los fines de la punibilidad que se aplique un tipo u otro, como acontece cuando un
mismo delito tiene varios modos de comisin sancionados con igual pena.
Binding: el contenido de dos leyes puede ser idntico en todo o en parte, sin que
en este ltimo caso una de las leyes deba comportarse como regla y la otra como
excepcin. Si las distintas leyes amenazan con una misma pena, es indiferente cul
ha de aplicarse, pero con distintas, el juez debe optar por la que en concreto sea
ms severa.
Ejemplo: Complicidad y encubrimiento, en ambos se da una ayuda para el delito
cometido por otro pero en el encubrimiento la ayuda es posterior a la consumacin,
la complicidad es la ayuda anterior o contempornea, o la prometida anteriormente,
lo que torna incompatible las dos hiptesis.
Especialidad
La figura o ley especial desplaza a la general, excluye al genrico sin que influya
para nada la mayor o menor gravedad de la pena, si es ms grave la pena, el tipo
especfico es calificado, si es ms leve la pena el tipo especfico es privilegiado. La
figura genrica no se puede aplicar subsidiariamente.
Ejemplo: art. 79 homicidio simple, tipo bsico cuenta con cuatro elementos: relacin
causal; dolo; persona viva (sujeto); accin de matar. El art. 80 enumera los homici-
170
dios agravados o calificados, contiene un tipo bsico, pero le agrega a cada tipo
algo ms que lo hace especial.
Ejemplo: inc. 1 art. 80 se agrega la consanguinidad o vnculo matrimonial conocido
por el autor que mata al pariente, si no conoce dicho parentesco el autor responder por homicidio simple (al que matare a su ascendiente o cnyuge)
El art. 81 homicidio por emocin violenta, se dan todos los elementos del art. 79,
pero hay un aditamento ms que lo especializa, que es la conmocin anmica (hay
una prdida de los frenos inhibitorios) y est condicionada por el ambiente.
Subsidiariedad
Se dice que una figura es subsidiaria cuando la ley dispone que su aplicabilidad
est condicionada a que no sea aplicable otra figura ms grave.
Expresa: Una figura delictiva es subsidiaria de otra cuando la ley dispone que su
aplicacin est condicionada a que no se aplique otra figura.
Tcita: Cuando una figura entra en la composicin de otra, pero slo como un elemento constitutivo circunstancia agravante y no como ncleo tpico de delito tipo.
Soler admite la tcita, otros autores no Ejemplo: art. 208, ejercicio ilegal de la medicina respecto al aborto art. 85, o al homicidio culposo art. 84.
Expresa: Ejemplo: 150 es subsidiaria del 163 inc. 3 y del 167 inc. 3.
Consuncin
La hiptesis de la consuncin se da entre figura delictivas que sin mantener un nexo
de especialidad o subsidiariedad, aparece en la ley relacionada de tal manera que
importa la una respecto a la otra, un menos respecto a un ms, o la parte en relacin
al todo o algo imperfecto y no concluido respecto a algo perfecto y concluido. En esto
casos la figura mayor elimina a la menor, o ms especificadamente la consume tanto
en su pena como en su tipo, que es lo caracterstico del C. de Leyes.
Ello sucede segn explica Soler porque en uno de los tipos hay una valoracin tan
superior que por tanto el tipo como la pena de la figura ms grave realizan ampliamente no slo la funcin punitiva por cuenta propia, sino por cuenta del otro tipo.
Ejemplos:
1.- Como forma ms perfecto a la consumacin de un delito, consume a la tentativa del mismo delito. La instigacin es consumida por la autora en el delito respectivo (el instigador se convierte en autor del mismo delito). La traicin consume a la conspiracin.
2.- En las llamadas infracciones progresivas: son situaciones en las que la ley ha
previsto una relacin entre determinadas figuras delictivas, considerando que la
ejecucin de una de ellas (ley principal) puede llegarse a veces gradualmente y
a travs de etapas sucesivas, unas o varias de las cuales importan delitos automticamente configurados. En estos casos la figura principal consume a las
dems de rango inferior y excluye su aplicacin concurrente Ejemplo: un sujeto
en una sola accin dispara su arma contra otro sin herirlo, en seguida le infiere
lesiones graves, luego por fin lo mata (art. 79, 90, 104) se presentan los tres tipos, pero se advierte entre ellas una relacin por la cual el abuso de armas y la
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lesin aparecen slo como grados o etapas sucesivas en el camino del delito
de mayor magnitud que es el homicidio.
Por eso se dice que las figuras menores son consumidas por la mayor.
3.- Los casos de delitos que aun siendo del mismo gnero, estn escalonados en
la ley conforme a una gradacin: lesiones, graves, gravsimas; hurto, hurto calificado.
Si un mismo contexto de accin recorre la infraccin desde el grado mnimo al
mximo, las etapas anteriores a la ltima quedan absorvidos por sta. Asimismo los casos de injuria - calumnia y desafo-duelo.
4.- Las denominadas acciones anteriores y posteriores impunes. Se han caracterizado estos casos sealando que el camino de un delito, est consumido por
ste todo lo que constituye una etapa menor o anterior, es decir todo aquello
que no tiene el carcter de hecho autnomo, sino de hecho previo (accin anterior irrelevante o impune) y que igualmente quedan consumidas todas aquellas
acciones posteriores que tampoco pueden ser consideradas autnomas sino
que su graduacin necesariamente presupone la imputacin anterior (accin
posterior irrelevante o impune)
Ejemplo: accin anterior consumida: allanamiento de morada ajena con el fin
de cometer un hurto (en Argentina la Jurisprudencia ha resuelto el problema,
unos inclinndose por C. ideal otros C. Real)
Accin posterior consumida: el ladrn que destruye (dao art. 183) la cosa
hurtada o robada anteriormente.
5.- Concurrencia de tipos calificados y privilegiados derivados de un mismo delito:
pueden presentarse tres situaciones:
a.- Concurrencia de dos figuras calificadas: ladrn que comete el robo mediante fractura causando adems lesiones graves al morador de la casa.
Solucin: la figura ms grave consume a la otra.
b.- Concurrencia de una figura calificada y una privilegiada: lesin inferida al
cnyuge en estado de emocin violenta excusable (92 y 93). Se discute en
la doctrina, se afirma por un lado que se trata de un C. de Leyes y se resuelve dando primaca al art. 93, sea por el principio de la ley ms benigna, de
especialidad, o se propugna la sumisin al art. 92 (tipo ms grave); o se sostiene que debe aplicarse el tipo bsico porque la agravante y la atenuante se
destruirn entre s; otros que es C. Ideal (aplicacin de la pena ms grave)
c.- Concurrencia de dos figuras privilegiadas: No hay ejemplo en las leyes pero puede presentarse, se resolvera aplicando la figura privilegiada menor,
por ser la ms benigna o por su mayor especialidad.
CONCURSO DE DELITOS
Cuando a una persona se la llama a responder de varias violaciones a la ley Penal,
se le imputa un C. de Delitos, para ello no es suficiente que su conducta encuadra
en ms de una figura, sino que adems es necesario que las respectivas figuras
puedan funcionar al mismo tiempo de una manera autnoma, sin que la aplicacin
de un excluya a la otra.
Supone el concurso efectivo de las figuras penales para ser aplicadas al mismo
hecho o a los mismos hechos incriminados.
Existe C. de delitos si una persona ha cometido dos o ms delitos no juzgados con
anterioridad; los delitos ya juzgados no originan un C. de delitos, sino en ciertas
condiciones la reincidencia del condenado (art. 50).
C. Ideal o Formal (art. 54)
Puede ser:
C. Real o Material (55 y 56)
172
ACTIVIDAD N 35
a.- Relacione los conceptos de adecuacin y subsuncin.
b.- Elabore el siguiente cuadro sinptico:
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174
termina a una familia a pesar de que en uno y otro supuesto, el medio usado hubiera sido elegido exprofeso por el culpable, para lograr el xito que
alcanz.
B.- La unidad de accin se encuentra en su Finalidad cuando es ideolgica e
intencionalmente unitaria. Se tiene en cuenta el ltimo fin, el motivo determinante o causa impulsiva de delito. Frente a la violacin de varios derechos esta teora establece la unidad del fin mediante el principio del nexo
ideolgico, vale decir de la conexin de medio a fin ante las distintas violaciones de los derechos. Esto cuando el reo que ha violado derecho por
Ejemplo: para cometer el hurto puede servir de medio la violacin de domicilio, la efraccin u otros semejantes.
A.- Crtica a la tesis de la unidad corporal de la accin (A):
No funciona razonablemente la unidad del acto de culpabilidad que justifica
la admisin del C. Ideal.
Impallomeni: la unidad o pluralidad de acciones con las cuales se lesionan varios derechos no es en muchos casos ms que una simple accidentalidad que no puede influir sobre la valoracin jurdica del hecho. La accin no es ms que el modo con el que se efecta la violacin a la Ley, y el
hecho de cumplir varios fines criminosos por medio de una sola o varias
acciones, es indiferente ya que el delito, que es violacin a la ley, no consiste en el medio adoptado, el medio no es ms que la condicin indispensable para perpetrar el delito. Es lo mismo matar a varias personas prendiendo fuego a un pajar en el que se albergan, como matarlas con un fusil
una despus de otra.
Alimena: el problema de la imputacin moral del delito reside totalmente
en la relacin que media entre la determinacin criminosa del agente y las
violaciones de la ley, mientras que la accin corporalmente mirada, no es
ms que el puente mediante en cual se pasa de aqullas a sta.
B.- Crtica a la teora de la unidad ideolgica de la accin:
Impallomeni: ella parte del principio de que cuando existe una sola intencin criminosa existe un delito nico no obstante la pluralidad de lesiones
jurdicas. Se confunde la impulsin criminosa..... con el fin delictivo. Es
exacto decir que a una intencin corresponde un fin criminoso, pero para
que el fin criminoso no se confunda con la causa impulsiva del delito es
necesario distinguir: el fin mediato del inmediato. Fin mediato es el que
representa la causa impulsiva del delito. No es necesario que el propsito
criminoso sea el mismo motivo determinante; hay propsito delictivo toda
vez que alguno se determina a actuar para obtener un efecto antijurdico
dado, aunque esto no constituya la satisfaccin que se ha propuesto con
su accin.
Cuando los efectos criminosos que el agente se propone conseguir son varios, no importa que en su conciencia no est subordinado al otro, como
medio a fin. El tiene en la conciencia que su accin es causa de varios delitos, ya que sabe que causa diversos resultados de hecho criminoso, cada
uno de los cuales poda ser delito es s.
Dice que el fundamento de la prohibicin y del castigo consiste en el mal
que ha ocasionado a otro. No se prohibi el hurto para que el culpable no
se enriquezca sino para proteger a los terceros del uso de las cosas posedas por ellos.
2.- Fundamentacin del Concurso Ideal en la unidad de hecho: Sin conexin
con el movimiento italiano desde la teora de la unidad de accin a la de unidad
de hecho, Von Buri enunciaba (Alemania) las bases de una construccin objetiva del concepto de la unidad de accin.
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176
177
ACTIVIDAD N 36
a.- Qu es el Concurso ideal?
b.- Relacione los conceptos de concurso ideal y unidad de accin.
c.- Sintetice en el siguiente cuadro los criterios a la unidad corporal de la accin.
Unidad corporal de la accin
AUTOR
CRITICAS
1.- Impallomeni
2.- Alimena
d.- Cules son los conceptos utilizados para determinar la unidad de accin del
hombre?
178
REQUISITOS
1.2.-
Que existan dos o ms hechos penalmente tpicos (el hecho no debe ser nico).
Hechos independientes entre s, o sea que no deben estar vinculados por un
mismo proyecto delictivo, por Ejemplo: si quiero apoderarme de un motor pero
por un problema de peso del mismo tomo una noche una parte, la otra noche
otra, aqu existen dos hechos pero uno y el otro tienen una dependencia material, por lo tanto hay que excluir toda vinculacin de un nico proyecto delictivo.
La independencia consiste en que no exista vinculacin par a una misma empresa delictiva (tanto en el aspecto psquico como corpreo). Para profundizar
la independencia mejor es estudiar la dependencia (delito continuado).
3.- Que exista concurrencia de aquellos hechos: los hechos son concurrentes si,
no habiendo condena firme, son imputables al mismo autor. La sentencia condenatoria firme excluye el Concurso de delitos y constituye la base de la reincidencia (art 50) pero no impide la aplicacin de las reglas sobre la penalidad del
C. Real (art 58) por Ejemplo: una vctima de un hecho delictivo, viene una persona y se apodera del reloj, y otra persona del portafolio, no se puede hablar
de C. Real; pero si una persona es duea de un reloj y otra del portafolio y viene otra y les roba a ambos, hay hechos independientes siempre que no exista
sentencia condenatoria respecto a alguno de ellos.
La pena del C. Real vara, pero siempre rige el principio de la pena nica, la reduccin a la pena nica rige tanto cuando cada uno de los distintos delitos est reprimido con una sola pena, como si alguno de ellos o todos lo estn con penas alternativas.
El castigo del C. Real se ha realizado de tres maneras distintas:
A.- Sistema de la acumulacin material: para los romanos la concurrencia de
varios delitos no era una razn para que alguno de ellos quedara sin castigo, la
pena de un delito no se disminuye por haber cometido otro. Este sistema, que
luego se denomina de la acumulacin material de las penas, se realizaba mediante la acumulacin sucesiva o simultnea de todas las penas impuestas al
condenado, salvo que ella fuere materialmente imposible.
B.- Sistema de la Absorcin absorcin de la pena menor por la ms grave (para
evitar A) Crtica: desconoce el principio nullun crimen e incita a los malhechores
a cometer delitos menos graves.
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ACTIVIDAD N 37
a.- Explique los requisitos esenciales para que se produzca un concurso real.
b.- Explique los sistemas por los que se establece el castigo en el Concurso Real.
1.- De Acumulacin Material:
2.- De Absorcin:
3.- De Acumulacin Jurdica:
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UNIDAD XVI:
LA PENA: FUNDAMENTO Y CLASES DE PENAS
PENAS ART. 5 CDIGO PENAL
Pena se define como:
Un mal consistente en la prdida de bienes como retribucin por haber
violado el deber de no delinquir.
Analicemos la definicin:
Siempre fue la prdida de un bien de reo (vida, propiedad, libertad, etc.).
Mal: lo es jurdicamente porque significa privar a una persona de algo de que gozaba o imponerle una carga que no tena obligacin jurdica de soportar.
Es una retribucin: por el mal causado y no una reparacin pues no compone, no
subsana la ofensa que significa el delito.
Es la repuesta a la ofensa que el reo ocasiona con su accionar a bienes jurdicos
individuales y/o colectivos.
El fin de la misma: no es ni la expiacin moral ni jurdica pues no se castiga a fin
de devolver mal por mal porque se delinqui, sino para que no se delinca.
Tiene:
1.- Un fin de prevencin individual: referido al caso concreto, procurando la readaptacin del delincuente, cumplindola efectivamente o dejndola en suspenso.
2.- Un fin de prevencin general: dirigido a las dems ciudadanos o habitantes.
Garantas constitucionales: art. 18 y 19 C. N.
Clasificacin
Segn su naturaleza:
a.- Eliminatoria: provocan la destruccin de la vida humana (pena de muerte).
b.- Aflictivas o corporales: provocan dolor, sufrimiento fsico, afliccin al cuerpo
humano. Ejemplo: tormentos, azote, flagelacin.
c.- Privativas de la libertad: Impiden la libertad ambulatoria por medio del encierro. Ejemplo: prisin reclusin, arresto; o mediante la obligacin de residir en un
lugar determinado, fijo. Ejemplo: deportacin, confinamiento.
d.- Pecuniarias: afectan el patrimonio del reo: Ejemplo: multa: pago de dinero,
comiso: prdida de los efectos del delito.
e.- Impeditivas:
a.- Incapacitacin para el ejercicio de derechos, cargos, funciones o profesiones. Ejemplo: inhabilitacin.
b.- Prdida del empleo, etc. (destitucin).
c.- Impiden temporariamente el ejercicio de un empleo o cargo. Ejemplo: suspensin.
183
184
ACTIVIDAD N 38
a.- Elabore un concepto de pena y analice sus elementos.
b.- Elabore un cuadro sinptico sobre la clasificacin de las Penas.
c.- A travs de ejemplos concretos explique los distintos tipos de penas.
185
Proceso Legislativo
Tiende a la simplificacin:
Tejedor:
excesivas penas
privativas de
la libertad.
186
Ejemplo:
Prisin y multa art. 279.
Prisin e inhabilitacin absoluta 257.
Prisin e inhabilitacin especial 248 - 250.
Reclusin o prisin e inhabilitacin absoluta 256, 261, 265, 268.
Reclusin o prisin e inhabilitacin especial art. 85, 86, 200.
Reclusin o prisin y multa 126, 124 bis, 127.
Alternativamente se prev prisin o multa art. 206. Nunca se prev ninguna pena
privativa de la libertad de modo alternativo con inhabilitacin, sea absoluta o especial. Slo la reclusin perpetua es alternativa, con la pena de muerte. Ejemplo: 80
bis, 142 ter, en otros casos prisin o reclusin o muerte (art. 199, 200, 210 ter.).
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ACTIVIDAD N 39
a.- Enumere las semejanzas y diferencias entre Reclusin y Prisin.
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Naturaleza-Ejecucin
Es una restriccin a la libertad ambulatoria mediante encierro y conforme a la Constitucin Nacional, no pueden contener modalidades vejatorias, etc.. Pero si puede
imponerse coactivamente el rgimen penitenciario (higiene, educacin, trabajo).
Lugar: la de reclusin en establecimientos (llamados antes presidios) diferentes a
los de prisin (penitenciara). El art. 7 (ver) est referido a un rgimen ms atemperado en cuanto al lugar, pero seguirn vigentes las dems disposiciones de la reclusin (cmputo prisin preventiva, plazos para la libertad condicional, etc.).
Esta regla est prcticamente derogada por la ley penitenciaria nacional que establece las normas generales de trabajo sin distinguir entre prisin y reclusin ni considerar particularmente a los dbiles, enfermos o mayores de 60 aos, ni se preven
establecimientos por separados art. 8 mujeres y menores, establecimientos especiales. 1 ley penitenciaria nacional: penal femenino y 14394.
No significa edificios especiales sino establecimientos, por lo que bien puede cumplirse en secciones especiales de establecimientos generales.
Art. 10: prisin que no excediere de seis meses podrn ser cumplidas en el domicilio, las mujeres honestas y las mayores de 60 aos o valetudinarias.
Es una modalidad de la ejecucin del encierro basada en fines humanitarios.
El trabajo: antes existan diferencias entre el sometido a presidio (duros, penosos,
en pblico) y tambin en cuanto a las remuneraciones (el presidio no se pagaba). El
presidio admita trabajo en obra pblica (no la penitenciara que era con trabajo
interno) mas no particulares o privadas. La ley no hace diferencia actualmente, no
hay pena privativa de la libertad sin obligacin laboral.
Otra caracterstica de la pena privativa de la libertad: se fijan por das (104, 3 ap.)
meses (89, 162, 172, 295, 300, 301) aos (79, 81, 90, 164) o perpetua (80, 215)
nunca por horas.
Si se la fija por das dura desde las 24 hs. del da en que se impuso a las 24 hs. del
da que vence. Si es en meses o aos se computa desde las 24 hs. del que se impuso hasta las 24 hs. del da de igual nmero del mes cuya hora 24 se inici, salvo
que se iniciar un da excedente respecto del mes que vence (29, 30, 31) caso en
que vence el ltimo da de dicho mes a las 24 hs.
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ACTIVIDAD N 40
a.- Complete el siguiente cuadro:
EJECUCION
DEFINICION
LUGAR
TRABAJO
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Caracteres
- Ductilidad: utilizar los medios necesarios en cada caso de prevencin y tratamiento curativo, educacin, asistencia.
- Uniformidad: rgimen comn para todos.
- Coactividad: acatamiento del rgimen y trabajo obligatorio.
- Progresividad
Observacin: exmenes y clasificaciones, tramiento conforme a la anterior prueba:
- Secciones de autodisciplina.
- Salidas transitorias (diversos motivos).
- Egreso anticipado por libertad condicional.
Disciplina
Sistema sancionatorio: orden, disciplina con decisin y firmeza. a) amonestaciones, b) prdida del beneficio adquirido, c) internacin en propia celda hasta 30 das,
d) internacin en celda de aislamiento (n das), e) traslado a otra seccin ms severa o a otro tipo de establecimiento.
Conducta: Ejemplo: muy buena, buena, regular, mala, psima. Esta clasificacin
tienen valor respecto de ciertas ventajas: visitas, correspondencia, actividades recreativas y tambin para ciertos beneficios: salidas transitorias, libertad condicional,
conmutacin, indulto.
Trabajo: medio tratamiento y no castigo corporal. Es obligatorio y diferenciado conforme a la aptitud fsica y mental. No se lo obliga coactivamente sino que la negativa se corrige disciplinariamente (es falta grave).
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El art. 68: El que acrece a falta de los otros, en mayor porcentaje, es el ltimo: (si
falta a y b o b o c, o a, b), c; o b o c) slo cede ante la falta de a a favor de b.
Tambin se puede percibir salarios fuera del establecimiento en caso de perodo de
prueba.
El salario es inembargable, incesible y se incorpora al patrimonio del penado a su
salida.
Se transmite en caso de muerte a los herederos.
Jurisprudencia: no puede afectarse a los costos del juicio, ni a honorarios del defensor.
Se fija un rgimen especial de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales
idem a cargo del Estado.
Regula la educacin orientada a la reforma moral; la asistencia espiritual; la asistencia social de la familia y relaciones sociales. Asistencia post penitenciaria, etc..
LA PENA DE MUERTE
Concepto
Sancin jurdica capital consistente en privar de la vida a un condenado,
mediante diferentes y sutiles procedimientos establecidos por los Estados.
Al respecto de su necesidad o no, an hasta hoy aunque con menor nfasis que en
aos atrs, existen detractores (abolicionistas) y penegiristas (defensores) tanto
dentro del mbito estrictamente jurdico, cuanto dentro del terreno religioso, filosfico o sociolgico.
A criterio de la ctedra, toda vez que la pena de muerte posee tres caractersticas
ineludibles, como ser destructiva, irreparable y rgida, resulta inadmisible que
pueda ser establecida como medio punitivo de ningn delito, an ante casos o situaciones excepcionales.
Es destructiva: puesto que al privar de la vida no posibilita que se cumpla una de
las principales funciones de la pena en la actualidad, esto es lograr a travs de ella
la readaptacin del condenado por un delito.
Es irreparable: dada la falibilidad del ser humano que acta como juzgador; cualquier equivocacin en su aplicacin no puede ser subsanada.
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nativa con la de reclusin perpetua y fijndose el procedimiento de ejecucin mediante fusilamiento. Esta reforma fue posteriormente derogada en 1984 por ley n
23077 de reforma al Cdigo, dejndose, entre otras muchas cosas, sin efecto la
pena de muerte.
194
ACTIVIDAD N 41
a.- Complete el siguiente cuadro:
Regimen Penitenciario Nacional
Jurisdiccin
Caracteres
Trato
Disciplina
Conducta
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196
Carcter
Herrera: intimidatoria y no reformadora.
Ovarrio: correctiva aunque no moralizadora ni opta para calmar la alarma social.
Quiroga: ms una advertencia que una pena.
A pesar de ello todos los autores son partidarios en razn de su graduabilidad, idoneidad para reparar delitos leves o delincuencia culposa, aunque aveces es utilizada para reprimir agravatoriamente un delito (260 - 2).
Ha perdido importancia represivamente por el proceso inflacionario y su demorada
actualizacin.
Dogmticamente hoy cumple 4 finalidades:
1.2.3.4.-
Objeto
Pago al Estado Nacional o Provincial, en principio en un slo acto y en efectivo,
salvo que los Cdigos de Procedimiento establecieran otro modo (Ejemplo: Cdigo
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Divergencias doctrinarias
a.- Para algunos slo debe atenderse a la situacin econmica del condenado
(Soler).
b.- Otros (Nez) deben tenerse en cuenta adems, las circunstancias que puedan demostrar la conveniencia o no, sus antecedentes y la personalidad moral
(este modo sustitutivo sera un medio de individualizacin de la pena). As se le
neg el beneficio a una conocida prostituta.
Dr. Saravia Toledo: comparte la primera posicin, pues la norma responde a un
criterio de posibilidades o imposibilidades econmicas tendientes a otorgar igualdad
jurdica a la desigualdad econmica.
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199
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ACTIVIDAD N 42
a.- Complete el siguiente cuadro sinptico:
Concepto:
Finalidad:
MULTA
Jurisprudencia:
Carcter:
Trmino:
Consecuencias del Incumplimiento:
201
INHABILITACIN
Art. 5, pena principal ocupa el ltimo lugar. Puede ser: principal o accesoria.
1.- Principal: consiste en la incapacidad para desempear empleos, cargos, o
comisiones pblicas, ejercer profesin o derechos.
Est prevista en forma nica (temporalmente: 273-274) o conjunta pero no alternativa, conjunta con la prisin temporal (inhabilitacin perpetua 257-268 y temporal
259) nunca se la provee como pena (perpetua o temporal) ni con prisin perpetua.
Tambin es pena principal conjunta con multa (ya sea perpetua 269 o temporal 270).
Naturaleza
La inhabilitacin absoluta: pena privativa de un conjunto preestablecido y tpico
de derechos y que atiende en parte a razones de prevencin (art. 19 inc. 1 y 3) y en
parte de indignidad (art. 19 inc. 2 y 4).
Se critic la denominacin de absoluta: pues no es una privacin total de derechos,
pero se trata de una denominacin tradicional.
Derechos Comprendidos
El art. 19 inc. 1: privacin de empleo o cargo pblico: funciones pblicas, se
aplica el art. 77. Se los ejerca al tiempo del hecho o posteriormente pero antes de
la condena.
Inciso 2: privacin derecho electoral: antes era derechos polticos. Se limita a
privacin del derecho de elegir (voto eleccin).
Inciso 3: incapacidad para obtener empleos, cargos o emisiones pblicas, se
comprenden conforme al art. 77, comisiones pblicas: encargos temporarios y especiales o transitorios: jurado censor, fiscal elecciones, etc..
Inciso 4: suspensin de los derechos previsionales: se le objeta que afecta derechos adquiridos por el condenado y hace recaer su efecto sobre familiares.
Su fundamento: se encuentra en el carcter graciable de las jubilaciones y pensiones.
Hoy se considera inadmisible que un condenado siga siendo mantenido por el Estado mientras dure su condena.
Es una sancin pecuniaria.
Se refiere a los ya otorgados y no a los en expectativas. Es temporal, mientras dure
la inhabilitacin.
Destino subsidiario: a los parientes que tengan derecho a pensin.
Razones de carcter asistencial: por va de accin civil indemnizatoria, motivan a
vctima o deudas de sta en 50%.
Duracin: el fijado en la condena salvo rehabilitacin art. 12: inhabilitacin accesoria.
202
Inhabilitacin Especial
Est prevista como principal (nica art. 260 - 264) temporal, como conjunta, no alternativa con prisin (perp. 174, 4, y 5) y temporal (258). No va conjunta con reclusin (conjunta con multa art. 2249: temporal).
Naturaleza: pena privativa de derechos de especfica prevencin en ciertos mbitos de conducta vinculados al delito cometido.
Derechos comprendidos: art. 20 (leer): el efecto se refiere a uno solo de los varios
que la ley enumera.
Si bien dice profesin, tambin comprende arte (207) no incluye las actividades
eventuales (Ejemplo: particular que coloca inyecciones).
Profesin: oficio que supone carrera universitaria y autorizacin estatal.
Arte: actividad que requiere aptitud particular sea con habilitacin especial o certificacin de aprendizaje (condiciones particulares del autor) o que resulte de la mera
dedicacin habitual (Nez).
Derechos Polticos: elegir y ser elegidos.
Alcance, privacin e impedimento: Lo primero slo cuando se desempeaba el
cargo, empleo profesin. Relacin con el delito: discuten la relacin que debe mediar entre el delito y el empleo, etc. ejercidas.
Soler plantea que el delito debe derivar como consecuencia de tal ejercicio.
Para Nez: depende la forma en que la parte especial establezca la inhabilitacin,
aunque al menos el delito debe constituir una violacin de los deberes generales de
conducta que impone un empleo, prof., etc..
Es as, pues a veces se exige expresamente el abuso en el ejercicio (254, 2 - 266),
otras basta la mera calidad (art. 258 in fine) otras no, ni siquiera es necesario el
ejercicio al tiempo del delito.
Duracin: art. 20, durante la condena.
El art. 20 bis: inhabilitacin especial complementaria genrica (Casos).
REHABILITACIN
No la provea el Cdigo art. 22. S la ley 17567 y 21338)
Temporal: transcurrido la mitad del plazo establecido en la sentencia.
Absoluta
Perpetua: transcurridos 10 aos del plazo establecido.
Cmputo conforme al apartado 4.
Que se hayan reparado los daos en la medida de lo posible (debe tenerse en
cuenta la posibilidad econmica del condenado).
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Comportamiento correcto:
Especial: 20 ter. 2. Reduce a 5 aos si fuera absoluta.
204
205
UNIDAD XVII:
GRADUACIN E INDIVIDUALIZACIN
INDIVIDUALIZACIN Y EJECUCIN DE LA PENA
Etapa de la individualizacin
A.- La individualizacin de la pena atraviesa tres etapas:
Legislativas: al establecerse las penas con el valor fijado en el Cdigo Penal a la
reincidencia;
Judicial: arts. 40 y 41 C.P, se vale de institutos como la condena de ejecucin condicional;
Ejecutiva: el rgimen legal de ejecucin de la pena y se integra con instituciones
como la libertad condicional.
B.- Individualizacin legal:
a.- Medios: El Cdigo Penal: Primera individualizacin, Cdigo Penal y en las
dems leyes penales al dictarse para cada delito la pena fija a las escalas penales correspondientes, en forma paralela, conjunta o alternativa.
b.- Rgimen de la Reincidencia: Los arts. 50 a 53 del Cdigo Penal legislan el
rgimen de la reincidencia y la multirreincidencia. Los arts. 50 y 51, materia de
reincidencia y su efecto de agravacin, arts. 52 y 53. La reincidencia, es la circunstancia de que delinca quien ya haba sido precedentemente condenado
por otro delito.
La reincidencia en el delito despus de una condena precedentemente.
Carrara: fundamenta el aumento de la pena al reincidente en la insuficiencia relativa de la pena ordinaria, insuficiencia demostrada por el mismo reo con su propio
hecho, esto es, con la prueba positiva que emerge de su desprecio por la primera
pena. Opinin de Soler, Nez, se refiere a su mayor rebelda frente a la ley penal
o su mayor peligrosidad delictiva.
Sobre el tema, estudiar detenidamente los arts. 50, 51, 52 y 53 en su redaccin
actual conforme la ley de modificaciones al Cdigo n 23057.
C.- Individualizacin judicial:
a.- Las normas fundamentales: Los arts. 40 y 41 del Cdigo Penal. Los arts 40 y
41, C.P., son las normas fundamentales en materia de individualizacin judicial
de la pena. El art. 40, C.P., dispone: en las penas divisibles por razn de tiempo o cantidad, los tribunales fijarn la condenacin de acuerdo con las circunstancias atenuantes o agravantes particulares a cada caso y de conformidad a
las reglas del artculo siguiente.
El art. 41 enumera una serie de circunstancias, objetivas y subjetivas, tratndose de una enumeracin sin carcter taxativo, por lo cual es amplio el arbitrio judicial en la individualizacin de la pena, siempre que no exceda ni reduzca el
marco de las escalas penales.
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ACTIVIDAD N 43
a.- Elabore el siguiente glosario:
1.- Inhabilitacin.
2.- Inhabilitacin principal.
3.- Inhabilitacin absoluta.
4.- Inhabilitacin especial.
5.- Rehabilitacin.
b.- Enumere derechos comprendidos en las Inhabilitaciones.
c.- Cules son las consecuencias Accesorias de la Condena?.
d.- Explique las diferentes opiniones respecto a los efectos del delito:
Nez:
Soler:
Maurach:
e.- Elabore un esquema sobre las etapas por las que atraviesa la individualizacin
de la pena.
f.- A qu se llama condena condicional?
209
LA LIBERTAD CONDICIONAL
El art. 13 legisla uno de los institutos incorporados a la legislacin argentina en
1921, y que sustituy el precedente derecho de gracia. Dice Moreno: La libertad
condicional consiste en la autorizacin dada por la ley para que una pena de encierro pronunciada por los tribunales, pueda ser, durante su ejecucin, atenuada por
una liberacin anticipada, que se puede revocar en ciertos casos.
Para Soler se trata de un perodo de libertad vigilada, durante el cual el liberado
est cumpliendo pena, con lo que concuerda con una orientacin jurisprudencial.
Para Caballero esta libertad anticipada significa una suspensin de la ejecucin
de una parte de la pena privativa de la libertad, durante un perodo de prueba o
libertad vigilada que si resulta favorable determina la extincin del resto de la pena.
En cuanto al debate acerca del carcter de la institucin, si se trata de una obligacin o una facultad judicial, si asiste o no al interno el derecho de la libertad condicional, debe anotarse lo siguiente:
a.- La ley, aunque establece determinadas condiciones para que se aplique, dispone expresamente su carcter facultativo: podrn obtener la libertad por resolucin judicial.
b.- El art. 13 debe interpretarse a la luz de la insercin del instituto en la ley penitenciaria (art. 8). Si esta ley tiene como finalidad la ya citada readaptacin social, el juez, para otorgar el beneficio, no est sujeto a la comprobacin de los
referidos reglamentos carcelarios, sino que puede, y debe apreciar si se ha
cumplido la finalidad legal.
Condiciones para su otorgamiento: En primer lugar, el Cdigo Penal contiene
dos limitaciones: de acuerdo con el art. 17, Ningn penado cuya libertad condicional haya sido revocada, podr obtenerla nuevamente. En segundo lugar, se establecen expresamente los trminos a cuyo vencimiento puede solicitarse el beneficio; veinte aos para los penados con reclusin o prisin por tres aos o menos. En
tercer lugar, el condenado debe haber observado con regularidad los reglamentos
carcelarios, recaudo que conforme lo expresado supra, debe interpretarse en concordancia con lo dispuesto en la ley penitenciaria.
Previamente a la resolucin judicial debe producirse el informe de la direccin del
establecimiento.
El condenado se encuentra sometido a un rgimen la libertad vigilada, de acuerdo
con las siguientes condiciones:
1.- Residir en el lugar que determine el auto de soltura;
2.- Observar las reglas de inspeccin que fije el mismo auto, especialmente la
obligacin de abstenerse de bebidas alcohlicas;
3.- Adoptar en el plazo que el auto determine, oficio, arte, industria o profesin, si
no tuviere medios propios de subsistencia;
4.- No cometer nuevos delitos;
5.- Someterse al cuidado de un patronato, indicado por las autoridades competentes. Las condiciones regirn hasta el vencimiento del trmino de las penas corporales y en las perpetuas hasta cinco aos ms, a contar desde el da de la libertad condicional.
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Las establecidas en los inc. 1 -residencia- y 4 -no cometer un nuevo delito- son
resolutorias, determinando la revocacin del beneficio, en cuyo caso no se computar en el trmino de la pena, el tiempo que haya durado la libertad.
Las condiciones de los inc. 2, 3 y 5 no son resolutorias; su infraccin no determina la prdida del beneficio, aunque de acuerdo con el mismo art. 15 el tribunal
podr disponer que no se compute en el trmino de la condena todo o parte del
tiempo que hubiese durado la libertad, hasta que el condenado cumpliese lo dispuesto en dichos incisos.
La libertad condicional no afecta la pena de inhabilitacin, mxime que ste cuenta
con su instituto equivalente, la rehabilitacin.
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Esta ley, que data de 1954, estableci el rgimen para menores en sus arts. 1 a
13, recientemente derogados por la ley 22.278. El art. 1 dispona la intervencin
preventiva; conducta o ambientales, el juez poda dejarlo con sus padres, tutores o
guardadores, libremente o bajo el rgimen de libertad vigilada; si el menor se hallara abandonado, falto de asistencia, en peligro material o moral, o presentare graves
problemas de conducta, el juez poda disponer del mismo, entregndolo, en el orden nacional, al Consejo Nacional del Menor.
3.- Medidas eliminatorias
La reclusin por tiempo indeterminado (art. 52 del Cdigo Penal). Saleilles
denomina a las medidas a aplicar a los delincuentes habituales, a quienes califica
de incorregibles, penas de seguridad o de eliminacin, que no son penas en el sentido jurdico de la palabra, sino verdaderas medidas de polica preventiva anlogas
a las adoptadas con los dementes.
El rgimen est en los arts. 52 y 53 del C.P.. En cuanto a la naturaleza de la sancin del art. 52, es calificada como medida de seguridad por Gmez, por Laplaza.
Por Fontn Balestra, que se funda en su indeterminacin.
Al referirse el art. 52 piensa Soler que el empleo de la palabra reclusin en lugar de
relegacin, no deja duda alguna de que la pretendida medida de seguridad es propia y exactamente la pena de reclusin a que se refiere el art. 6. Concepta as al
art. 52 como una amenaza penal secundaria, que acompaa a todas las otras penas privativas de la libertad, mostrando su eventual aplicacin para el caso en que
la pena sufrida concurra con otras. Es una accesoria de la ltima pena, pero no es
una agravacin de sta, sino un reforzamiento de todas las penas sufridas, en virtud de haberse producido la reiterada imposicin de penas a la reiteracin de delitos a que el artculo se refiere.
Nez expresa: sustancialmente, dado que no se aplica en razn del delito cometido, sino en vista de los antecedentes del condenado que lo muestran como un
delincuente habitual peligroso, la accesoria es una medida de seguridad que se
cumple por medio de una pena de reclusin, que supone un verdadero rgimen
carcelario.
Suspensin de la medida y liberacin condicional. El art. 52, in fine, permite a
los tribunales, por una nica vez, dejar en suspenso la aplicacin de la medida, en
los casos de menor peligrosidad del condenado. Apunta Nez que no se trata de
suspender la aplicacin, sino de no aplicar la medida.
Ver texto del art. 53, C.P., ley 23.057.
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ACTIVIDAD N 44
a.- Complete el siguiente cuadro sinptico:
Concepto:
Curativas:
Medidas de Seguridad
Educativas:
Tutelares:
Eliminatorias:
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5.- A los dos aos, cuando se tratare de hechos reprimidos con multa.
Es de orden pblico y comienza a correr desde la medianoche del da en que se
cometi el delito, si ste fuera instantneo, y desde la del da en que dej de cometerse, si fuera continuo.
La renuncia del agraviado en los delitos de accin privada: el interesado dispone de
la accin, de modo que su renuncia tiene por consecuencia que la accin se extinga.
LA ACCIN CIVIL
Concepto. El delito por su naturaleza de hecho ilcito, da lugar al resarcimiento del
dao causado, cuando ste pude ser apreciado pecuniariamente. De este derecho
resulta la accin civil, que puede ser ejercida por separado o conjuntamente con la
accin penal.
Contenido: La reparacin civil comprende la restitucin de la cosa obtenida por
delito, el resarcimiento del dao material y moral causado por el delito y las costas.
a.- La restitucin de la cosa obtenida por el delito tiene preferencia con respecto a
la indemnizacin. Es se el primer paso tendiente a restablecer las cosas a su
estado anterior. Por eso, slo cuando no es posible la restitucin, se resuelve
por el pago del precio corriente de la cosa, ms el de estimacin si lo tuviere.
b.- La indemnizacin comprende el dao material y moral. Tal indemnizacin procede tambin cuando se trata de delitos culposos.
c.- Los costos comprenden todos los gastos necesarios para ejercer la accin,
tales como el protesto, el poder, los edictos y los honorarios de todos los profesionales que intervengan.
Solidaridad. La obligacin de resarcir el dao es solidaria entre todos los responsables del delito (artculo 31, CP.).
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ACTIVIDAD N 45
a.- Elabore conceptos de:
- Ejercicio de la accin.
- Extincin de la accin.
b.- Complete el siguiente cuadro:
ACCIONES
Pblica
Privada
Civil
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LECTURAS COMPLEMENTARIAS
Prescripcin de la accin penal a partir de la reforma de la Ley
25.990
Artculo 1.- Modifcanse los prrafos cuarto y quinto del art. 67 del Cdigo Penal,
los que quedarn redactados de la siguiente manera:
La prescripcin se interrumpe solamente por:
a.- La comisin de otro delito;
b.- El primer llamado efectuado a una persona, en el marco de un proceso judicial,
con el objetivo de recibirle declaracin indagatoria por el delito investigado;
c.- El requerimiento acusatorio de apertura o elevacin a juicio, efectuado en la
forma que lo establezca la legislacin procesal correspondiente;
d.- El auto de citacin a juicio o acto procesal equivalente; y
e.- El dictado de sentencia condenatoria, aunque la misma no se encuentre firme.
La prescripcin corre, se suspende o se interrumpe separadamente para cada delito, y para cada uno de sus partcipes, con la excepcin prevista en el segundo
prrafo de este artculo.
I.- Consideraciones previas.
Con este trabajo se pretende realizar un anlisis de la reforma introducida por la ley
25.990.
Para poder formular conclusiones y eventualmente elaborar crticas al texto de la
norma, resultar necesario repasar las concepciones que se han sostenido respecto de la naturaleza jurdica del instituto de la prescripcin. Una posicin al respecto,
resultar la gnesis de las posturas que a consecuencia de ello se adopten. Tambin es necesario que se repase el texto reformado, realizando un anlisis del concepto de secuelas de juicio, para as, posteriormente, resear brevemente las
concepciones jurisprudenciales en torno a ello.
Superada esta etapa, se podr concluir, con certeza, si la actual formulacin resulta
ser ms favorable al imputado, con el objeto de lograr, en un tiempo ms prximo,
la extincin de la accin a su respecto.
Finalmente, se analizar en detalle el texto vigente y, posteriormente, ser sometido
a un examen crtico, a fin de elaborar las conclusiones finales.
II.- Fundamento de la prescripcin como causal extintiva de la accin.
De parte de la doctrina, fueron varias las respuestas que se ensayaron en torno a
este esquivo instituto. Sin embargo, se sintetizarn las posiciones ms difundidas.
a.- Teora jurdico-material o sustancial.
Se ha dicho de la doctrina antigua y la jurisprudencia vieron, en la prescripcin, una
causa genuina de anulacin de la pena, ya que la necesidad de sta se extingua
con el paso del tiempo.
220
221
Maurach nos intenta convencer del carcter procesal de la cuestin haciendo referencia a la imprescriptibilidad del genocidio y del asesinato. Explica que, en lo vinculado al tema, la disposicin respectiva fue incorporada al StGB en Alemania por
la 1a StrRG, antes del transcurso del plazo de prescripcin previsto, en dicha poca, para los delitos nacionalsocialista. Al respecto, el Tribunal Constitucional Federal haba decidido que la ley del 13 de abril de 1965, que pospuso el inicio de la
prescripcin, no atentaba contra la Constitucin, puesto que esta disposicin slo
prohibe modificaciones del derecho material, no as del procesal, en perjuicio del
autor.
c.- Una posicin intermedia. La teora mixta.
En una posicin intermedia, algunos autores sostienen la teora mixta de la prescripcin, que considera a sta como una institucin jurdica material y procesal a la
vez. EL fundamento, entonces, es doble. Con el paso del tiempo, desaparece la
necesidad de pena, en la opinin de quienes tienen posiciones prevencionistas y
aun retribucionistas. Subyace en esto la idea de la gracia o equidad, y en la autolimitacin que establece para s el Estado. Por otro lado la experiencia procesal indica que el distanciamiento temporal entre el proceso penal y la comisin del delito
aumenta las dificultades probatorias, y obrara, entonces, como un obstculo procesal. A esta posicin parece adherir Roxin, cuando, al destacar la retroactividad en el
mbito del derecho procesal, admite que la situacin es algo distinta en los supuestos de prescripcin. Dice el autor que estos supuestos se sitan en la frontera con
el Derecho material, y en no pocos de ellos su ubicacin es dudosa; as la prescripcin se considera por unos como institucin jurdico-material, por otros como procesal y por otros como institucin mixta.
Maurach, quien se dice partidario de esta posicin, afirma que la prescripcin de
un hecho punible se justifica por razones de derecho tanto material cuanto procesal.
Por cierto que el mero transcurso del tiempo no puede llevar a considerar que un
hecho simplemente no ha ocurrido; pero, por lo general, el derecho penal no encuentra ya motivo para su intervencin. El transcurso del tiempo morigera la necesidad de expiacin de los miembros de la colectividad jurdica, siempre limitada en
el tiempo en alguna medida, hasta extinguirla; por ello, en tales casos, la pena cesa
en su funcin de afianzamiento jurdico relativo, psicolgico. Y agrega tambin
desde avance del tiempo, puesto que la investigacin del hecho y la culpabilidad se
hacen ms dificultosas y mayor es el peligro de decisiones erradas.
En Espaa participa de esta posicin Antn Oneca.
d.- La negligencia o desinters del Estado
Una ltima visin nos ofrece el derecho francs. As se sostuvo que el fundamento
de la prescripcin es la negligencia o falta de inters demostrado por el Estado en
la persecucin del delito y del delincuente, al establecer como causal interruptiva
los actos de instruccin -que procuran delatar, ante la justicia, a la persona culpable-, de donde se deduce que la prescripcin tambin se apoyara en la falta de
voluntad punitiva del Estado.
Despus de efectuar esta resea, entendemos que acierta Cerezo Mir cuando sostiene que la prescripcin del delito se basa en que, por el transcurso del tiempo, la
sociedad ha olvidado su comisin y se extinguen las exigencias de retribucin y
expiacin.
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Entendemos que no existen dudas acerca de la naturaleza sustancial de la prescripcin, y por lo tanto, le resultan aplicables los principios de la irretroactividad de
la ley penal ms gravosa y su contracara: el de retroactividad de la ley penal ms
benigna, ambos principios gozan hoy de jerarqua constitucional.
La ley ms favorable es aquella que al innovar la precedente, hace entrar al hecho
bajo un precepto ms suave o lo sujeta a una sancin ms benigna.
Es, en definitiva, la que modifica la precedente eliminando una figura delictiva, disminuyendo la gravedad del delito y sujetndolo a una sancin ms leve, o creando
causas de justificacin o excusa, o exigiendo querella de parte para iniciar la accin
y, en general, la que en alguna forma mejora la situacin del delincuente.
En nuestro pas, la doctrina y jurisprudencia es conteste en sostener el carcter mixto o
sustancial de esta causal de extincin, desechndose su concepcin formal o procesal.
Incluso, la Cmara de Casacin Nacional ha declarado la inconstitucionalidad de
las disposiciones de los arts. 422, inc. 1, y 423 del Cdigo Procesal nacional.
La Corte ha sostenido el carcter sustancial en un clebre precedente.
Si el fundamento de la retroactividad de la ley penal ms benigna es, como afirma
Donna, la seal de un vuelco colorativo, mediante el decaimiento o la atenuacin de
la conminacin de pena, puesto que el legislador ha revisado su, hasta entonces,
ms estricta concrecin, para reemplazarla por otra menos severa, nos entiende
cmo, si el Estado ha decidido imponerse lmites en la persecucin de los delitos,
esto pueda ser visto como una cuestin propia de la ley formal.
Por otra parte, el tema ya ha sido debatido en ocasin de incorporarse la secuela
de juicio, a travs de la ley 13.569, sostenindose que no resultaba aplicable a los
procesos en trmite.
En referencia especfica a la reciente ley 25.900, la doctrina en general ha admitido
su aplicacin en forma retroactiva, an por quienes observan la norma.
Ha sido realmente extraordinario encontrar algn precedente que no coincidiera en
este aspecto.
Asimismo, no caben dudas de que si resulta ms beneficiosa para el imputado, debe ser declarada de oficio.
III.- La regulacin de la prescripcin en el Cdigo Penal
En el Ttulo X Extincin de acciones y de penas, el art. 59 del Cdigo Penal establece:
La accin penal se extinguir...
3 Por la prescripcin...
En el texto del art. 62 precisa:
La accin penal se prescribir durante el tiempo fijado a continuacin:
1.- A los quince aos, cuando se tratare de delitos cuya pena fuere de reclusin o
prisin perpetua;
223
224
IV.- La aparicin del trmino secuela de juicio en nuestro Cdigo, o el origen de la infortunada frmula.
Zaffaroni examina circunstancialmente los antecedentes de la expresin en la doctrina nacional. Recuerda que en el Cdigo Tejedor no existan causas de interrupcin ni de suspensin de la prescripcin de la accin. Posteriormente, en el Cdigo
de 1886 aparece por primera vez la comisin de un nuevo delito como causal de
interrupcin, y tambin los actos directos del proceso en contra del imputado reunan esta condicin. Luego de marchas y contramarchas durante los proyectos de
1906 y 1917, el Cdigo de 1921 contempla la posibilidad de suspensin e interrupcin del plazo de prescripcin, pero sin hacer mencin a las causales (art. 67: La
prescripcin correr o ser interrumpida separadamente para cada uno de los partcipes). Recin dos aos despus, la ley 12.221 autodenominada Ley de Fe de
Erratas, introduce exclusivamente la comisin de otro delito como causal interruptiva, e incorpora causales de suspensin del cmputo de la prescripcin (cuestiones
previas o prejudiciales que deban ser resueltas en otros juicios). Sucesivas reformas fueron incorporando las otras causales de suspensin actualmente vigentes.
Es la ley 13.569 la que introduce por primera vez el sintagma secuela de juicio En
realidad, anota el autor, la expresin secuela de juicio fue tomada del proyecto de
1937 (proyecto Coll-Gmez), estos autores sostenan al respecto, como fundamento de su inclusin, que no es posible admitir que pueda correr el trmino para la
prescripcin de la accin estando sta en movimiento.
En esta evolucin histrica, han de destacarse los proyectos de 1958 y 1974-5 que
intentaron precisar lo actos suspensivos e interruptivos, y por sobre todo, porque la
secuela de juicio primera era una causal de suspensin y no de interrupcin.
Vayamos a la etimologa de la palabra secuela. En el Diccionario de uso del espaol, de Mara Moliner, se explica que el trmino proviene del latn sequela, derivado
de sequi, que significa consecuencia. Es la cosa que ocurre despus de otra, motivada por ella. Como ejemplo de uso, se ofrece: La guerra con todas sus secuelas.
Los autores coinciden en que el trmino es harto dificultoso de interpretar.
Se trata de la causal de interrupcin que mayores problemas ha acarreado, en particular por lo impreciso de su sealizacin legal, tardamente introducida en nuestra ley.
La doctrina nacional coincide en que la expresin no es acertada (por todos Zaffaroni, con cita de Nez, Fontn Balestra, Lpez Lastra, Ramayo, Argibay Molina y
otros), y se han ensayado diversos caminos para sintetizar una mejor formulacin
doctrinaria del concepto, indicndose claramente que no puede entenderse por tal
cualquier acto procesal; criterio que es recogido unnimemente por la jurisprudencia, aunque difiera en la individualizacin de los actos. Agrega ms adelante en
forma contundente: dada la innegable imprecisin de todas estas frmulas, pese a
los importantes y profundos esfuerzos doctrinarios realizados, creemos que debe
llevarnos a investigar la constitucionalidad misma de esta causa... parece obvio que
el legislador debi establecerlo con un mximo de certeza tcnica en tanto que, en
la ley, aparece carente del mnimo elemental de dicha certeza.
La expresin invita al esfuerzo del estudioso para desentraar su verdadero e ntimo significado, susceptible de gestar tantas acepciones como intrpretes haya.
Incluso se ha sostenido la inconstitucionalidad de la aceptacin por la vaguedad del
trmino, en cuanto el principio de legalidad impide la indeterminacin de los precep-
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tos penales, al no poderse conocer con exactitud los comportamientos que comprenden.
Desde el campo procesal, ha sido Binder quien ha manifestado que, cuando ya el
Estado ha realizado actos formales que indican la puesta en marcha de la persecucin penal contra el imputado, se verifica una injerencia ms intensa, lo cual impone
arriba de un plazo razonable a una solucin definitiva. Si el Estado se ha autolimitado a travs de los plazos fijados en el art. 62 del Cdigo Penal, no puede justificar
la extensin de stos a travs de actos del procedimiento.
La resea efectuada permite advertir cunto se ha debatido sobre la inconveniencia
del trmino.
No obstante, el problema no es slo argentino.
En Alemania, el texto legal seala al respecto las acciones jurisdiccionales que se
dirigieran contra el autor en relacin con el hecho cometido constituan secuela de
juicio interruptiva del cmputo. Ante tamaa indeterminacin, esto provoc la elaboracin de una casustica que precis las causales. Recuerda Maurach que conforme al pargrafo 78c, las causales de interrupcin son:
1.- la primera indagatoria del imputado, la notificacin de que contra l se ha iniciado una investigacin o la orden para indagatoria o la notificacin;
2.- cada indagatoria judicial del imputado, o su ordenamiento;
3.- cada comisin de un perito por el juez o fiscal, cuando antes el inculpado haya
sido interrogado o notificado de la iniciacin de la investigacin;
4.- cada orden de secuestro o allanamiento y las decisiones judiciales que las
mantengan en vigor;
5.- el auto de detencin, la orden de internamiento, la orden de comparecimiento
ante el juez y las decisiones judiciales que las mantengan en vigor;
6.- la presentacin de la denuncia pblica;
7.- la apertura del juicio principal;
8.- cada sealamiento de una audiencia;
9.- la condena u otra decisin correspondiente a la sentencia;
10.- la suspensin judicial provisional del proceso por ausencia del inculpado, as
como cada orden del juez o fiscal, que segn una tal suspensin del proceso o
en un proceso contra ausentes para la investigacin de la residencia del inculpado o para el aseguramiento de las pruebas;
11.- la suspensin judicial provisional del proceso por incapacidad procesal del inculpado, as como cada orden del juez o del fiscal que emana despus de una
tal suspensin del proceso para verificar la capacidad procesal del inculpado; o
12.- cada requerimiento judicial para efectuar un hecho de investigacin en el exterior.
Para evitar que el plazo de las innumerables interrupciones contempladas se extienda en demasa, se establece en el pargrafo 78c, inc. 3 que el hecho prescribir a partir de que transcurra el doble de plazo de prescripcin legal, contado desde el comienzo de su curso, incorporndose como plazo mnimo el de tres aos.
El carcter procesal de la cuestin se enfatiza cuando el inciso 5 establece que
ante ulteriores modificaciones legales que abrevien un plazo de prescripcin, una
accin de interrupcin anterior, que haya tenido lugar antes de la vigencia del nuevo
derecho, mantiene su eficacia, incluso cuando al momento de la interrupcin la persecucin penal hubiere estado prescripta conforme al nuevo derecho.
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trador de consorcio que es denunciado por haber desviado unos pagos y despus
por no haber realizado los aportes patronales. En este caso, desde cundo se
computa el plazo de la prescripcin? Tratndose de un delito pluriactivo, con multiplicidad de conductas aunadas en el mismo tipo penal, el plazo deber correr desde
el ltimo llamado y para todo el comportamiento imputado.
Entendemos que ocurrir lo propio en el caso de los delitos permanentes y continuados.
Los Fiscales del Noroeste Argentino mostraron su inquietud en relacin con la presentacin espontnea, y acerca de si sta estaba incluida en la disposicin. La respuesta es, desde luego, negativa. Es que todos coinciden en que, en materia de
interpretacin, la primera regla bsica es partir de la letra de la ley, y aqu primera
llamada a indagatoria no admite otra interpretacin.
Parece atinada la crtica que Almeyra ha dirigido a esta causal. En consecuencia, si
esta figura pareciera tener sus das contados, si de una vez por todas nuestras
legislaciones procesal penal se adscribe al sistema acusatorio, no se explica el
porqu de su inclusin.
Entendemos que, ms all de precisin a la que pueda haber aspirado el legislador,
no resultaba aconsejable utilizar la frmula de la declaracin indagatoria. Es que,
ms all de que se admita que el fiscal, como titular de la acin pblica, pueda recepcionarla, y que sea claro que el ordenamiento procesal se encamina, sin prisa y
con pausa, en aras de consagrar un procedimiento acusatorio puro, el trmino no
resulta unvoco para la legislacin procesal. La indagatoria, como tal, puede ser
suplida, en su terminologa, en un acta ante la fiscala, en la cual se le notifica a la
persona la imputacin que pesa en su contra.
Si la intencin del legislador fue entonces, considerar como interruptivo, el primer
acto del que surja dado el estado de sospecha, debi haberse empleado un trmino
ms amplio o bien, la forma empleada en el inciso d, que hace referencia al acto
procesal equivalente.
Est claro de esa manera que, ante la taxatividad de la expresin, aquello que no sea
un llamado a prestar declaracin indagatoria, no tendr naturaleza interruptiva.
c.- El requerimiento acusatorio de apertura o elevacin a juicio efectuado en la
forma que lo establezca la legislacin procesal correspondiente.
Sin dudas que la disposicin se refiere al acto procesal que, en el mbito nacional,
representa el requerimiento de elevacin a juicio. Jams podra interpretarse como
tal al requerimiento de instruccin.
Respecto de este auto, que emana del Ministerio Pblico Fiscal, no se nos plantean
objeciones. Es propio de todos los sistemas procesales provinciales y de la naturaleza del juicio penal.
d.- El auto de citacin a juicio o acto procesal equivalente.
Se reafirma la naturaleza mixta de las fuentes de las causas de interrupcin.
Este auto, que en el orden nacional est reservado al Tribunal de juicio, es el primero que impulsa el procedimiento hacia la realizacin del debate. Aun en los autores
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ms restrictivos en la consideracin de las causales de interrupcin, existe consenso en la procedencia de este supuesto.
Cuando se refiere a acto procesal equivalente, sin dudas se hace referencia a las
audiencias preliminares, en las cuales el tribunal convoca a las partes para la consideracin de las pruebas, el tiempo probable del juicio, la validez de lo actuado en
la instruccin, la interposicin de excepciones, la admisibilidad de la instruccin
suplementaria y la eventual procedencia de la suspensin del proceso a prueba o
del trmite del juicio abreviado.
En nuestra opinin, est claro que debe tratarse de audiencias especficamente
regladas en el ritual, y aquellas otras que se convocan, no podrn tener carcter
interruptivo, incluso cuando persigan el mismo objetivo.
e.- El dictado de sentencia condenatoria, aunque est no se encuentre firme.
Esta causal resulta irreprochable. Con la sentencia condenatoria, el Estado a travs
de uno de sus rganos, ha afirmado la existencia de reproche. La sentencia, aun
cuando se encuentre sujeta a recursos, goza de presuncin de validez, y por lo tanto debe ser tenida en como causal interruptiva.
Incluso la posicin hiperrestringida sostiene esta causal, como la nica habilitada
para interrumpir el plazo de la prescripcin.
Est claro, ante la contundencia del texto, que no se trata de cualquier tipo de sentencia, sino que debe ser condenatoria.
La constante que se observa en el anlisis de las causales de interrupcin es la
invocacin de actos fundamentales del proceso, pero que pueden provenir tanto del
rgano juzgador como del acusador. Tambin se observa que se hace consideracin a actos de la instruccin y del plenario, optndose si se quiere, por una posicin amplia al respecto. Este punto de vista, sin dudas, generar inconvenientes, si
de una vez por todas, el procedimiento penal pasa a ser acusatorio puro.
VII.- Observaciones de la ley 25.990
Nadie pudo abstraerse a la gran discusin meditica que, a poco de un mes de
sancionada, provoc esta ley. Los diarios de la poca ilustran acabadamente el
tema.
No es nuestra intencin ingresar en aspectos que hacen a la poltica criminal del
Estado, pero el desarrollo de este compendio de opiniones doctrinarias y resoluciones jurisprudenciales da cuenta de la oportunidad y conveniencia de la sancin.
No volaremos las crticas asestadas en relacin con la falta de discusin, de consulta y de difusin de la iniciativa legislativa, finalmente sancionada.
Nos detendremos en las objeciones dogmticas que se han efectuado a la norma.
Se ha dicho que ha excluido entre los actos interruptivos de la prescripcin en los
delitos de accin pblica, al auto de procesamiento o prisin preventiva, lo cual posibilitar que gran cantidad de procesos fenezcan, pues varias veces ocurre, especialmente en causas complejas, que entre el llamado a prestar declaracin indagatoria y el requerimiento de elevacin a juicio, transcurren varios aos. Y tambin
que la situacin ms grave se plantea en los procesos de accin privada, pues con
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As, con esta reforma, la prescripcin puede demorarse 24 aos desde que el funcionario se alej, mientras los responsables del servicio de justicia no excedan los
seis aos entre cada uno de esos actos procesales o no cometa un nuevo delito.
No parece razonable.
Ahora, es esto posible?
La Corte ha hablado y ha puesto en su debido lugar la cuestin. Admitiendo que aun
cuando, el concepto de secuela de juicio sea una cuestin de derecho comn y procesal, ajeno a la instancia extraordinaria, habilit el recurso cuando la duracin indefinida del procedimiento provoca una lesin a un derecho de rango constitucional.
La mayora de la doctrina all sostuvo, en forma enftica, que afirmar que los jueces no pueden fijar con precisin matemtica cul es el plazo razonable de duracin de un proceso, no equivale a eximirlos de profundizar y extender los argumentos de su decisin, a fin de que la valoracin pueda ser examinada crticamente y
de evitar que se convierta en la expresin de una pura subjetividad. Para despus
agregar que si dada la magnitud del proceso, se desprende una violacin de los
derechos de defensa en juicio y debido proceso del encartado, corresponde poner
fin a la causa por medio de la declaracin de extincin de la accin penal por prescripcin en la medida de que aquella constituye la va jurdica idnea para determinar la cesacin de la potestad punitiva estatal por el transcurso del tiempo y salva-
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guardar de este modo el derecho constitucional a obtener un pronunciamiento judicial sin dilaciones.
Es decir, entonces, que hay un inciso no escrito en el art. 62 de Cdigo Penal, que
deber prevalecer siempre sobre cualquier otra disposicin, y es la garanta constitucional del plazo razonable.
Cualquier disposicin que la contradiga merecer la tacha de inconstitucional.
Por eso se acierta cuando se sostiene que los plazos del procedimiento, en especial el tan debatido derecho del imputado a ser juzgado en un plazo razonable
(C.A.D.H., 8, N 1; P.I.D.CyP, 14, N 3, c) o, segn lenguaje de nuestra CSN, a obtener un pronunciamiento definitivo, del modo ms breve posible, que ponga fin a la
situacin de incertidumbre y restriccin de la libertad que comporta el procedimiento
penal, estn destinados a influir, alguna vez, la institucin de la prescripcin en el
Cdigo Penal.
Es que si el estado, con su inmenso poder, por cualquier causa que sea, no llega a
probar la culpabilidad de un imputado durante el trmino que corresponde a la
prescripcin del delito que se le enrostra, conservando aquel el estado de inocencia, la persecucin a su respecto debe cesar. Sea quien sea el perseguido.
Se ha sostenido, en una posicin extrema, que los plazos del art. 62 sealan el umbral mximo de perseguibilidad y est previsto exclusivamente para los casos de
rebelda y fuga del imputado. En caso de que el acuerdo sea sometido a proceso,
rigen respecto de l los trminos fijados por la ley de forma para la conclusin del
procedimiento, mientras que, en caso de excederse y por violacin del plazo razonable, opera la prescripcin de la accin penal.
El legislador podr seguir introduciendo causales de interrupcin de la prescripcin,
pero encontrar como barrera infranqueable el principio constitucional del debido
proceso, debidamente resguardo por el Tribunal Superior.
El anhelo de Maier se ha visto concretado, de manera evidente, en este precedente, e invita a preguntarse si ha sido inconsulta la sancin de la ley 25.990.
Edicin 2016
UCASAL
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