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Adaptei a questo s provas da Defensoria Pblica

No dia 10 de maro de 2011, aps ingerir um litro de vinho na sede de


sua fazenda, Jos Alves pegou seu automvel e passou a conduzi-lo ao longo da
estrada que tangencia sua propriedade rural. Aps percorrer cerca de dois
quilmetros na estrada absolutamente deserta, Jos Alves foi surpreendido por
uma equipe da Polcia Militar que l estava a fim de procurar um indivduo
foragido do presdio da localidade. Abordado pelos policiais, Jos Alves saiu de
seu veculo trpego e exalando forte odor de lcool, oportunidade em que, de
maneira incisiva, os policiais lhe compeliram a realizar um teste de alcoolemia
em aparelho de ar alveolar. Realizado o teste, foi constatado que Jos Alves tinha
concentrao de lcool de um miligrama por litro de ar expelido pelos pulmes,
razo pela qual os policiais o conduziram Unidade de Polcia Judiciria, onde
foi lavrado Auto de Priso em Flagrante pela prtica do crime previsto no artigo
306 da Lei 9.503/1997, c/c artigo 2, inciso II, do Decreto 6.488/2008, sendo-lhe
negado no referido Auto de Priso em Flagrante o direito de entrevistar-se com
seus advogados ou com seus familiares.
Dois dias aps a lavratura do Auto de Priso em Flagrante, em razo de
Jos Alves ter permanecido encarcerado na Delegacia de Polcia, voc
procurado pela famlia do preso, sob protestos de que no conseguiam v-lo e de
que o delegado no comunicara o fato ao juzo competente, tampouco
Defensoria Pblica.
Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser
inferidas pelo caso concreto acima, na qualidade de advogado de Jos Alves,
redija a pea cabvel, exclusiva de advogado, no que tange liberdade de seu
cliente, questionando, em juzo, eventuais ilegalidades praticadas pela Autoridade
Policial, alegando para tanto toda a matria de direito pertinente ao caso.

RESPOSTA:
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA __ VARA
CRIMINAL DA COMARCA DE __

JOS ALVES, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), residente e


domiciliado na Rua __, neste ato representado pelo membro da Defensoria Pblica
do Estado de __ que esta subscreve, independentemente de mandato na forma do
artigo 16, pargrafo nico, da Lei n. 1.060/50 c/c o artigo __ da Lei Complementar
Estadual n. __, artigo 128 da Lei Complementar n. 80/94 e artigo 134 da
Constituio Federal, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia, requerer
oRELAXAMENTO DA PRISO EM FLAGRANTE, com fulcro no art. 5,
LXVI, da Constituio Federal, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas.

I DOS FATOS
No dia 10 de maro de 2011, o Requerente foi preso em flagrante pela
suposta prtica do delito do artigo 306 da Lei 9.503/97 c/c o art. 2, II, do Decreto
6.488/08. A medida coercitiva foi embasada em prova produzida contra a vontade
do requerente.
No Auto de Priso em Flagrante consta negativa do direito subjetivo de
entrevistar-se com seus advogados e familiares. Ademais, o delegado de polcia
deixou de comunicar o fato ao juzo competente, tampouco Defensoria Pblica.

II DO DIREITO
Trata-se de flagrante ilegal, devendo ser imediatamente relaxado.
Em primeiro lugar, a nulidade da priso vislumbrada sob a tica do
princpio do nemo tenetur se detegere, isto , ningum obrigado a produzir
prova contra si mesmo.
A violao norma evidente, pois para que ocorra a subsuno do fato
ao tipo penal do art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro indispensvel a
realizao de exame, no caso teste de alcoolemia em aparelho de ar alveolar, para
se aferir se a concentrao de lcool descrita no tipo penal fora ou no alcanada.
Por se tratar de meio de prova invasiva, ou seja, dependente da participao ativa
do agente, a sua produo s permitida no ordenamento jurdico de forma
voluntria. Como, no caso presente, o requerente foi compelido a produzir prova
contra sua vontade, a priso em flagrante inquestionavelmente nula, por derivar
de prova ilcita, portanto contrria ao princpio do nemo tenetur se detegere,
segundo o art. 5, incisos LXIII e LVI, da CF, conforme transcrio abaixo:
LXIII - o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer
calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado;
LVI - so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos;
Por outro lado, a priso igualmente ilegal em razo de negativa do direito
do preso de entrevistar-se com seu advogado e familiares, direito subjetivo seu,
importando em incomunicabilidade. Apesar do Cdigo de Processo Penal prever
em dispositivo especfico o tema da incomunicabilidade do preso (art. 21 do CPP),
majoritrio o posicionamento, tanto da doutrina como da jurisprudncia, da no
recepo da regra legal mencionada, visto que a Constituio Federal veda
expressamente a incomunicabilidade do preso em tempos de Estado de Stio e de
Defesa (art. 136, 3, IV, da CF), sendo desarrazoado qualquer raciocnio tendente
a permiti-la em situaes de normalidade.

A ilegalidade tambm evidente em outro aspecto. No caso, a autoridade


coatora deixou de comunicar acerca da priso ao juiz e Defensoria Pblica, em
descompasso com o art. 5, LXII, da CF e art. 306 do CPP, a seguir transcritos:
Art. 5, LXII, CF: a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero
comunicados, imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou pessoa
por ele indicada.
Art. 306. A priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero
comunicados imediatamente ao juiz competente, ao Ministrio Pblico e famlia
do preso ou pessoa por ele indicada.
Sendo assim, por no ter a priso em flagrante se estribado nos termos da
Constituio Federal e do Cdigo de Processo Penal, a priso deve ser
imediatamente relaxada por padecer a medida coercitiva de vcio de ilegalidade.

III DO PEDIDO
Diante do exposto, requer seja deferido o presente pedido de relaxamento
da priso em flagrante imposta ao Requerente, expedindo-se o competente alvar
de soltura em seu favor.
Nestes termos,
Pede deferimento.
Local e data
__________
Defensor Pblico