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Inqurito Policial

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O STF200 seguiu o entendimento doutrinrio acima ao concluir que:


[...] o Judicirio, em nosso sistema processual penal, atua
no inqurito para assegurar a observncia dos direitos e
liberdades fundamentais e dos princpios sobre os quais
se assenta o Estado Democrtico de Direito.

Em sentido contrrio, a reforma do CPP, promovida pela Lei n 11.690,


de 2008, facultou ao juiz a produo da prova no curso do inqurito policial,
desde que preenchidos alguns requisitos. Segue, abaixo, o dispositivo legal:
Art.156. A prova da alegao incumbir a quem a fizer,
sendo, porm, facultado ao juiz de ofcio:

I ordenar, mesmo antes de iniciada a ao penal, a


produo antecipada de provas consideradas urgentes e
relevantes, observando a necessidade, adequao e proporcionalidade da medida;

Nestor Tvora e Fbio Roque Arajo201 chamam a ateno para a duvidosa constitucionalidade do artigo. A produo da prova pelo juiz, de
ofcio, no curso do inqurito policial, ocasionaria a violao ao sistema
acusatrio. O magistrado, na hiptese legal, tambm exteriorizaria um
juzo de valor sobre os fatos ao verificar o que se trata de prova urgente
e relevante, antecipando a sua anlise sobre diversas questes de direito,
violando o princpio constitucional da imparcialidade.

Em tese, toda produo antecipada de provas autorizada ou determinada


pelo magistrado consiste numa medida cautelar, uma vez que possuir carter
excepcional. Citam-se, como exemplos, o mandado de busca e apreenso, a
interceptao telefnica e a quebra do sigilo de dados bancrios ou fiscais.
Essas hipteses, por serem medidas cautelares em sentido estrito, devem ter preenchidos, alm dos requisitos de cada medida, os pressupostos
do fumus comissi delicti (existncia de indcios plausveis da comprovao
de que um determinado cidado est envolvido em uma infrao penal)
e do periculum in mora (risco ou prejuzo que a no realizao imediata
da diligncia poder acarretar para a investigao criminal e posterior
instruo criminal).

A partir de um poder geral de cautela, o magistrado pode, tambm,


conceder outras medidas cautelares no previstas em lei, mas necessrias
para o inqurito policial ou para a ao penal. Diante do exposto, ques200. HC 92893, Relator(a): Min. Ricardo Lewandowski, Tribunal Pleno, julgado em 2/10/2008,
conforme noticiado no Inf. 522 do STF.
201. TVORA e ARAJO, 2010, p. 223. No mesmo sentido, a posio de Eugnio Pacelli de Oliveira
(2010, p. 11).

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tiona-se: A idade avanada de uma pessoa pode ser fundamento para o


periculum in mora de eventual medida cautelar com a finalidade de sua
oitiva antecipada no curso do inqurito policial e de posterior aproveitamento de seu depoimento na ao penal?
A anlise deve ser feita a partir de cada caso concreto, norteada pela
razoabilidade, de modo a envolver a anlise de elementos como a idade
da pessoa, a sua sade e o risco que a no realizao imediata dessa prova
poder acarretar para a futura instruo criminal. Deve-se levar em considerao, ainda, fatores como a demora no trmite de inquritos policiais
e da futura ao penal.

Por fim, importante ressaltar que, seja nas hipteses em que a atuao
do magistrado constitucional, seja na hiptese do art. 156, inciso I, do
CPP, o juiz que atuar no inqurito policial estar prevento para a futura
ao penal202.
Como esse assunto foi cobrado em concurso pblico?

1. (PC/Delegado/RN/2008/CESPE) possvel que o magistrado, em busca


da verdade real, determine diligncias em IP, mesmo na situao de crime de
ao penal pblica incondicionada em que o membro do MP j tenha pugnado
pelo arquivamento dos autos.

A assertiva foi considerada falsa, uma vez que a iniciativa probatria do magistrado, prevista no art. 156 do CPP, no incide aps o pedido de arquivamento
do inqurito policial pelo Ministrio Pblico.

2. (PC/Delegado/RJ/2012/FUNCAB) A constituio adotou um processo penal


com cariz acusatrio. Nesse contexto, a entrega da funo de polcia judiciria
a rgos policiais fundamental para a efetivao de tal sistema, como fez o
art. 144 da CRF/1988. Ao lado disso, a presuno de inocncia se irradia para o
campo probatrio. J o artigo 156 do CPP, dispe: a prova da alegao incumbir a quem a fizer, sendo, porm, facultado ao juiz de ofcio: ordenar, mesmo
antes de iniciada a ao penal, a produo antecipada de provas consideradas
urgentes e relevantes, observando a necessidade, adequao e proporcionalidade
da medida; determinar, no curso da instruo, ou antes de proferir sentena, a
realizao de diligncias para dirimir dvida sobre ponto relevante. Com efeito,
marque a resposta incorreta.
A) Para parte da doutrina, o inciso i do art. 156 do CPP inconstitucional por
transferir para o juiz as funes tpicas do delegado de polcia.

B) Parte da doutrina sustenta que a natureza jurdica da prova de um direito


correlato ao direito de ao e de defesa, sendo atividade prpria das partes
e no do rgo jurisdicional, portanto, o inciso II do art. 156 do CPP seria
inconstitucional.
202. HC 94188, Relator(a): Min. EROS GRAU, Segunda Turma, julgado em 26/0/2008; HC 93762,
Relator(a): Min. Eros Grau, Segunda Turma, julgado em 29/4/2008; HC 99353, Relator(a): Min.
Eros Grau, Segunda Turma, julgado em 18/08/2009.

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C) Em razo da presuno de inocncia, o nus da prova no processo penal


da acusao.

D) pacfico que no processo penal brasileiro existe o princpio da verdade real,


que est consagrado no art. 156 do CPP, justificando a atividade investigatria
e probatria do juiz.
E) A presuno de inocncia possui axiologia tridimensional, atuando como
regra de tratamento, regra de julgamento e regra de garantia.

A resposta a letra c, pois a prova da alegao, consoante art. 156 do CPP,


incumbe a quem a fizer.

11. ATUAO DO MINISTRIO PBLICO NO INQURITO POLICIAL


Sobre o tema, remetemos o leitor ao segundo captulo deste livro, ao
tratar da questo da natureza jurdica da requisio ministerial.

12. ARQUIVAMENTO DO INQURITO POLICIAL

Como se verificar abaixo, o Delegado de Polcia no possui atribuio


para arquivar os autos de inqurito policial. Uma vez instaurado esse
procedimento, a Autoridade Policial dever executar atos de ofcio
no sentido de elucidao do fato, at o seu relatrio final.
Essa regra, contudo, no se aplica ao boletim de ocorrncia. Pela leitura do boletim de ocorrncia, o Delegado de Polcia poder arquiv-lo se
verificar que no existe crime (fato tpico, antijurdico e culpvel) ou que
existe alguma causa extintiva de punibilidade Havendo dvida ou se no
houver elementos probatrios suficientes para o arquivamento, o boletim
de ocorrncia no poder ser arquivado, devendo ser instaurado o inqurito
policial (caso haja elementos de autoria e materialidade suficientes) ou
efetuar uma verificao preliminar de inqurito VPI (caso os elementos
de autoria e materialidade no sejam suficientes para instaurar o inqurito
policial). Cita-se a prescrio como exemplo de arquivamento do boletim
de ocorrncia, pois, como regra, pode ser verificada pela simples leitura
do documento.

12.1 Arquivamento direto

Com o fim das investigaes ocorridas ao longo do inqurito policial, a


Autoridade Policial deve elaborar o relatrio conclusivo. Ao invs de indiciar
o suposto autor dos fatos, o Delegado pode opinar pelo arquivamento
do inqurito policial com base na insuficincia das provas (falta de
justa causa), por falta de condio de procedibilidade da ao penal
(pressuposto processual ou condio da ao), pelo fato de inexistir

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o crime (excludentes de tipicidade, excludentes de antijuridicidade e


excludentes de culpabilidade) ou em razo da ser hiptese de causa
extintiva da punibilidade do agente.
Como a autoridade policial no pode arquivar os autos do inqurito
policial (art. 17 do CPP), o procedimento ser encaminhado ao Ministrio
Pblico, que pode adotar, ao seu juzo, as seguintes providncias: (a) no
concordar com o Delegado de Polcia e oferecer a denncia; (b) no concordar com o Delegado de Polcia e lhe devolver o inqurito policial para a
realizao de novas diligncias; e (c) concordar com o Delegado de Polcia
e postular, junto ao magistrado, o arquivamento do inqurito policial.

O juiz, assim que receber o inqurito policial com o pedido de arquivamento do Ministrio Pblico, pode arquivar o feito (esse arquivamento
classificado como arquivamento direto) ou discordar do arquivamento
e aplicar o art. 28 do CPP. Esse artigo abre a possibilidade de o magistrado
considerar improcedentes as razes invocadas para o arquivamento e fazer
a remessa do inqurito ao procurador-geral para que, ele prprio,(a) oferea
a denncia, (b) designe outro rgo do Ministrio Pblico para oferec-la,
ou (c) insista no pedido de arquivamento, ao qual, s ento, estar o juiz
obrigado a atender (essa segunda hiptese de arquivamento tambm
conhecida como arquivamento direto).
Depois de ordenado o arquivamento pelo juiz, por falta de base para
a denncia, a Autoridade Policial somente poder proceder a nova investigao se de outras provas tiver notcia. Essa determinao, prevista no
art. 18 do CPP, segue a mesma linha da Smula 524 do STF: Arquivado o
inqurito policial, por despacho do juiz, a requerimento do promotor de
justia, no pode a ao penal ser iniciada, sem novas provas.

Ao seguir essa linha de pensamento, verifica-se que, no arquivamento,


est inserida a clusula rebus sic stantibus, ou seja, ser admitida eventual
denncia ou a instaurao de um novo inqurito policial com o mesmo
objeto daquele arquivado se ficar comprovada a mudana do estado das
coisas.

Assim, como regra, todo arquivamento no est sujeito coisa julgada


formal e material. Excepcionalmente, como se observa nos julgados abaixo,
o STF tem reconhecido a existncia da coisa julgada material:
Inqurito policial: arquivamento com base na atipicidade
do fato: eficcia de coisa julgada material. A deciso que
determina o arquivamento do inqurito policial, quando
fundado o pedido do Ministrio Pblico em que o fato nele
apurado no constitui crime, mais que precluso, produz
coisa julgada material, que - ainda quando emanada a deciso
de juiz absolutamente incompetente -, impede a instaurao

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de processo que tenha por objeto o mesmo episdio.203


Paciente processado pelos mesmos fatos que foram
objeto de inqurito policial arquivado mediante sentena transitada em julgado para a acusao, na qual
se declarou a extino da punibilidade pelo transcurso
do prazo decadencial para o ajuizamento de queixa-crime, assentando que se tratava de crime contra as
marcas (lei n. 9.279/96, art. 189), de iniciativa privada
(lei n. 9.279/96, art. 199). 2. Prevalncia do direito
liberdade com esteio em coisa julgada sobre o dever
estatal de acusar. Segurana jurdica. 3. Supervenincia
da Lei n. 11.719/08, que, ao alterar o art. 397 do Cdigo
de Processo Penal, passou a reconhecer a extino da
punibilidade - independentemente de sua causa - como
hiptese de absolvio sumria.204

Pelo exposto, o reconhecimento judicial da atipicidade ou das causas extintivas de punibilidade no arquivamento do inqurito policial
capaz de fazer incidir, no caso concreto, a coisa julgada material. Contudo,
o mesmo tratamento no conferido s causas excludentes de ilicitude,
no incidindo nessas a coisa julgada material:
A deciso que determina o arquivamento de inqurito
policial, a pedido do Ministrio Pblico e determinada
por juiz competente, que reconhece que o fato apurado
est coberto por excludente de ilicitude, no afasta a
ocorrncia de crime quando surgirem novas provas,
suficientes para justificar o desarquivamento do inqurito, como autoriza a Smula 524 deste Supremo
Tribunal Federal.205

Como esse assunto foi cobrado em concurso pblico?


1. (PC/Delegado/RJ/2012/FUNCAB) A autoridade policial, ao chegar no local
de trabalho como de costume, l o noticirio dos principais jornais em circulao
naquela circunscrio. Dessa forma, tomou conhecimento, atravs de uma das
reportagens, que o indivduo conhecido como Jos da carroa, mais tarde identificado como Jos de Oliveira, teria praticado um delito de latrocnio. Diante da
notcia da ocorrncia de to grave crime, instaurou o regular inqurito policial,
passando a investigar o fato. Aps reunir inmeras provas, concluiu que no
houve crime. Nesse caso, dever a autoridade policial:
A) relatar o inqurito policial, requerendo o seu arquivamento e encaminhando-o ao juzo competente.

203. HC 83346, Relator(a): Min. Seplveda Pertence, Primeira Turma, julgado em 17/5/2005.
204. HC 94982, Relator(a): Min. Crmen Lcia, Primeira Turma, julgado em 31/3/2009.
205. HC 95211, Relator(a): Min. Crmen Lcia, Primeira Turma, julgado em 10/03/2009.

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B) determinar o arquivamento dos autos por falta de justa causa para a propositura da ao.

C) encaminhar os autos ao Ministrio Pblico para que este determine o seu


arquivamento.

D) relatar o inqurito policial, sugerindo ao Ministrio Pblico seu arquivamento,


o que ser apreciado pelo juiz.
E) relatar o fato a chefe de polcia, solicitando autorizao para arquivar os
autos por ausncia de justa causa para a ao penal.
A resposta correta foi a letra d.

2. (PC/Delegado/RJ/2012/FUNCAB) A autoridade policial, ao chegar no local


de trabalho como de costume, l o noticirio dos principais jornais em circulao
naquela circunscrio. Dessa forma, tomou conhecimento, atravs de uma das
reportagens, que o indivduo conhecido como Jos da carroa, mais tarde identificado como Jos de Oliveira, teria praticado um delito de latrocnio. Diante da
notcia da ocorrncia de to grave crime, instaurou o regular inqurito policial,
passando a investigar o fato. Aps reunir inmeras provas, concluiu que no
houve crime. Nesse caso, dever a autoridade policial:
A) relatar o inqurito policial, requerendo o seu arquivamento e encaminhando-o ao juzo competente.
B) determinar o arquivamento dos autos por falta de justa causa para a propositura da ao.

C) encaminhar os autos ao Ministrio Pblico para que este determine o seu


arquivamento.

D) relatar o inqurito policial, sugerindo ao Ministrio Pblico seu arquivamento,


o que ser apreciado pelo juiz.
E) relatar o fato ao chefe de polcia, solicitando autorizao para arquivar os
autos por ausncia de justa causa para a ao penal.
A resposta correta foi a letra d.

12.1.1 Natureza jurdica da deliberao judicial que determina


o arquivamento do inqurito policial
Outro ponto de relevncia, relativo ao tema do arquivamento, diz
respeito natureza jurdica da deliberao judicial que determina o arquivamento do inqurito policial. Observe que o STF, com base na smula
524, acima citada, qualifica a deliberao judicial como um despacho.
Observe que um despacho tem por finalidade somente dar impulso e
movimentao marcha processual. Como o arquivamento tem por objetivo encerrar o procedimento criminal, produzindo, inclusive, a coisa
julgada, esse ato teria, na verdade, a natureza de deciso.

12.1.2 Pedido de arquivamento em ao penal privada

No curso da ao penal privada, a parte que representou pelo incio do


procedimento criminal pode postular o seu arquivamento ao Delegado de

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Polcia sem apresentar qualquer motivo. Apesar de esse pedido no estar


previsto na legislao processual, a Autoridade Policial deve receb-lo como
se fosse uma hiptese de renncia ao direito de representao, devendo
postular o arquivamento do inqurito policial com base na extino da
punibilidade do agente (art. 107, inciso V, do CP), razo pela qual incidem
os efeitos da coisa julgada material.
importante ressaltar que tambm possvel o pedido de arquivamento
pela vtima em razo da falta de elementos probatrios para a propositura
da ao penal. Nesse caso, do pedido de arquivamento dever constar o
motivo, a fim de evitar as consequncias do pargrafo anterior. Surgindo
novas provas, aplica-se a Smula 524 do STF.

12.1.3 Retratao do pedido de arquivamento pelo Ministrio


Pblico

Feito o pedido de arquivamento pelo Ministrio Pblico, mesmo


que antes de sua anlise pelo magistrado, no pode o membro do
Parquet se retratar e oferecer a denncia sem novas provas. Entendimento em sentido contrrio violaria a Smula 524 do STF, tanto que
o Pretrio Excelso possui julgado no sentido de sua inadmissibilidade:
Na hiptese dos autos, o procurador-geral da Repblica
requerera, inicialmente, o arquivamento dos autos, tendo
seu sucessor oferecido a respectiva denncia sem que
houvessem surgido novas provas. Na organizao do
Ministrio Pblico, vicissitudes e desavenas internas,
manifestadas por divergncias entre os sucessivos ocupantes de sua chefia, no podem afetar a unicidade da
instituio. A promoo primeira de arquivamento pelo
Parquet deve ser acolhida, por fora do entendimento
jurisprudencial pacificado pelo Supremo Tribunal Federal, e no h possibilidade de retratao, seja tcita ou
expressa, com o oferecimento da denncia, em especial
por ausncia de provas novas.206

Desse modo, a vontade manifestada pelo primeiro membro do Ministrio Pblico no sentido do arquivamento do inqurito policial no era a
vontade da pessoa, mas a expresso da prpria instituio.

206. Inq 2028, Relator(a): Min. Ellen Gracie, Relator(a) p/ Acrdo: Min. Joaquim Barbosa, Tribunal
Pleno, julgado em 28/04/2004.

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12.1.4 Arquivamento direto, juiz absolutamente incompetente e


certido de bito falsa
Pode ocorrer que o arquivamento tenha sido determinado por um
juiz absolutamente incompetente. Mesmo nessas hipteses, ocorrer a
incidncia da coisa julgada, uma vez que, de acordo com o princpio da
vedao da reviso pro societate, previsto no art. 8, inciso 4, do Pacto de
So Jos da Costa Rica, o acusado absolvido por sentena transitada em
julgado no poder ser submetido a novo processo pelos mesmos fatos. No
mesmo sentido a posio do STF, como se observa pelo seguinte julgado:
Inqurito policial: arquivamento com base na atipicidade
do fato: eficcia de coisa julgada material. A deciso que
determina o arquivamento do inqurito policial, quando
fundado o pedido do Ministrio Pblico em que o fato nele
apurado no constitui crime, mais que precluso, produz
coisa julgada material, que - ainda quando emanada a
deciso de juiz absolutamente incompetente -, impede
a instaurao de processo que tenha por objeto o mesmo
episdio.207

O princpio da vedao da reviso pro societate, todavia, no absoluto. Existe uma hiptese em que o STF afasta a violao desse princpio:
EMENTA: HABEAS CORPUS. PROCESSUAL PENAL. EXTINO
DA PUNIBILIDADE AMPARADA EM CERTIDO DE BITO
FALSA. DECISO QUE RECONHECE A NULIDADE ABSOLUTA
DO DECRETO E DETERMINA O PROSSEGUIMENTO DA AO
PENAL. INOCORRNCIA DE REVISO PRO SOCIETATE E DE
OFENSA COISA JULGADA [...] 1. A deciso que, com base
em certido de bito falsa, julga extinta a punibilidade do
ru pode ser revogada, dado que no gera coisa julgada
em sentido estrito. [...]208

Desse modo, o inqurito policial poder ser reaberto caso tenha sido
arquivado com fundamento numa certido de bito falsa.

12.2 Arquivamento indireto

O arquivamento indireto ocorre quando o membro do Ministrio


Pblico, em vez de propor a denncia, posiciona-se pela incompetncia
do juzo ao qual est vinculado. O Promotor de Justia alega que no
possui atribuio para analisar o fato e postula o encaminhamento
do inqurito policial ao juzo competente.
207. HC 83346, Relator(a): Min. Seplveda Pertence, Primeira Turma, julgado em 17/05/2005.
208. HC 104998, Relator(a): Min. Dias Toffoli, Primeira Turma, julgado em 14/12/2010.

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Ao juiz, quando recebe esse pedido, abrem-se duas possibilidades: (a)


concorda com o membro do Ministrio Pblico e remete ao juiz competente, declinando de sua competncia; ou (b) no aceita a manifestao
ministerial e aplica o art. 28 do CPP.

Como verificado, no se trata, propriamente, de um pedido de arquivamento, mas de um conflito de atribuies entre membros do MP ou conflito
de competncia entre membros do Poder Judicirio, a depender do caso.
A nomenclatura arquivamento indireto surgiu a partir de um parecer do
antigo Subprocurador-Geral da Repblica, Cludio Lenos Fonteneles, que
verificou uma lacuna no ordenamento jurdico para o problema levantado
e props aplicar como soluo o mesmo procedimento do arquivamento
direto, qual seja, a aplicao do art. 28 do CPP. Da, para diferenciar do
arquivamento direto, criou-se o termo em estudo.209

A soluo apresentada, no entanto, somente possui aplicabilidade


quando o inqurito policial ou procedimento investigatrio tiver tramitao
no Poder Judicirio. Quando o magistrado declina de sua competncia,
na verdade, est afirmando a sua incompetncia para processar e julgar
o caso concreto. Por isso, eventual problema oriundo dessa questo
resolver-se- pelo procedimento do conflito de jurisdio:

Havendo conflito de jurisdio entre juzes vinculados ao mesmo


tribunal, esse rgo ser o responsvel pelo julgamento. Tem-se,
como exemplo, o conflito de jurisdio entre juzes estaduais vinculados ao Tribunal de Justia do Esprito Santo, cabendo a esse
Tribunal a competncia para a soluo do conflito.

Havendo conflito de jurisdio entre juzes vinculados a tribunais


diferentes, ser do STJ a competncia para solucionar o conflito
(art. 105, inciso I, alnea d, da Constituio Federal). Cita-se, como
exemplo, o conflito de competncia entre um juiz federal e um juiz
estadual, cuja competncia do julgamento ser do STJ.

No entanto, outra ser a soluo quando no se tratar de inqurito, mas de peas de informao que estejam na posse do Ministrio
Pblico. No havendo manifestao judicial, a tramitao ocorre entre
os membros do Parquet e eventual conflito resolvido pelas regras do
conflito de atribuio:

Havendo conflito entre Promotores de Justia do mesmo Estado,


a competncia para solucionar o conflito de atribuies ser do
Procurador-Geral de Justia.

209. OLIVEIRA, 2010, p. 76.

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Havendo conflito entre Promotores de Justia de Estados diferentes,


de acordo com o STF,210 a competncia para solucionar o conflito
de atribuies ser do prprio STF (aplicao analgica do art.
102, inciso I, alnea f, da Constituio Federal).

Havendo conflito entre Procuradores da Repblica, a competncia para solucionar o conflito de atribuies ser da Cmara de
Coordenao e Reviso.

Havendo conflito entre Ministrio Pblico Estadual (Promotores


de Justia) e Ministrio Pblico Federal (Procuradores da Repblica), de acordo com o STF,211 a competncia para solucionar o
conflito de atribuio ser do prprio STF (aplicao analgica
do art. 102, inciso I, alnea f, da Constituio Federal).

12.3 Arquivamento implcito ou tcito

O arquivamento implcito ou tcito consiste na hiptese em que o


membro do Ministrio Pblico, ao denunciar, deixa de incluir algum
fato (aspecto objetivo) ou algum dos indiciados (aspecto subjetivo),
sem qualquer fundamentao para o ocorrido, e o juiz, ao receber a
denncia, no se pronuncia sobre a omisso. O juiz, caso verificasse a
omisso, deveria aplicar o art. 28 do CPP.

Com fundamento na indisponibilidade da ao penal pblica, o STF212


tem rejeitado essa modalidade de arquivamento:
I Alegao de ocorrncia de arquivamento implcito do
inqurito policial, pois o Ministrio Pblico estadual, apesar
de j possuir elementos suficientes para a acusao, deixou
de incluir o paciente na primeira denncia, oferecida contra
outros sete policiais civis.

II Independentemente de a identificao do paciente ter


ocorrido antes ou depois da primeira denncia, o fato que
no existe, em nosso ordenamento jurdico processual, qualquer dispositivo legal que preveja a figura do arquivamento
implcito, devendo ser o pedido formulado expressamente,
a teor do disposto no art. 28 do Cdigo Processual Penal.
III Incidncia do postulado da indisponibilidade da ao
penal pblica que decorre do elevado valor dos bens jurdicos que ela tutela.

210. ACO 889, Relator(a): Min. Ellen Gracie, Tribunal Pleno, julgado em 11/09/2008.
211. ACO 1136, Relator(a): Min. Ellen Gracie, Tribunal Pleno, julgado em 04/08/2011.
212. HC 104356, Relator(a): Min. RICARDO LEWANDOWSKI, Primeira Turma, julgado em 19/10/2010.

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Em razo do exposto, conclui-se que o pedido de arquivamento do inqurito policial, em qualquer hiptese, deve ser expresso e fundamentado,
seja pela Autoridade Policial, seja pelo membro do Ministrio Pblico. Por
isso, quando o Delegado de Polcia conclui o inqurito policial, deve necessariamente pedir seu arquivamento ou indiciar o suposto autor do
fato, uma vez que o seu silencio importaria em pedido de arquivamento
implcito.
Como esse assunto foi cobrado em concurso pblico?

(PC/Delegado/RJ/2012/discursiva/FUNCAB) Discorra sobre o instituto


jurdico do arquivamento implcito e suas formas.

12.4 Arquivamento no juizado especial criminal

Trata-se de uma criao jurisprudencial do STF, com a finalidade de


solucionar um problema corrente nos juizados especiais criminais (no
localizao da vtima). Segue, abaixo, a ementa de um julgado do STF213
que explica a questo:
No caso concreto, o Ministrio Pblico requerera o arquivamento do inqurito, por falta de interesse processual,
em face da no localizao da vtima para realizao
de exame complementar de corpo de delito, o que fora
acolhido pelo juzo. Posteriormente, em decorrncia da
manifestao da vtima informando a existncia de erro no
endereo constante do mandado de intimao, o mesmo
rgo ministerial pedira o desarquivamento do feito, o que
tambm fora deferido. Sustentava o impetrante que o desarquivamento se dera em afronta ao art. 10, XXXIII, da Lei
Complementar 28/92, do Estado do Rio de Janeiro ("Cabe
ao Procurador-Geral requisitar autos arquivados, promover
seu desarquivamento e, se for o caso, oferecer denncia ou
designar outro rgo do Ministrio Pblico para faz-lo."),
e, ainda, ao Enunciado 524 da Smula do STF ("Arquivado
o inqurito policial, por despacho do juiz, a requerimento
do promotor de justia, no pode a ao penal ser iniciada,
sem novas provas."). Esclareceu-se, de incio, que o art.
72 da Lei 9.099/95, ao exigir a presena da vtima
para audincia preliminar, criou, implicitamente, na
hiptese da mesma no ser localizada para tanto, nova
modalidade de arquivamento das peas informativas
diversa daquelas previstas no art. 18 do CPP, na Smula
524 e na norma estadual invocada (Lei 9.099/95, art.
72: "Na audincia preliminar, presente o representante do
Ministrio Pblico, o autor do fato e a vtima e, se possvel,

213. HC 84638, Relator(a): Min. SEPLVEDA PERTENCE, Primeira Turma, julgado em 28/09/2004.

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o responsvel civil, acompanhados por seus advogados, o
Juiz esclarecer sobre a possibilidade da composio dos
danos e da aceitao da proposta de aplicao imediata
de pena no privativa de liberdade."; CPP, art. 18: "Depois
de ordenado o arquivamento do inqurito pela autoridade
judiciria, por falta de base para a denncia, a autoridade
policial poder proceder a novas pesquisas, se de outras
provas tiver notcia."). Entendeu-se que, sendo hiptese
de crime condicionado representao do ofendido, o
arquivamento do feito somente seria considerado definitivo se a vtima, ciente deste, se mantivesse inerte,
o que no ocorrera na espcie.

13. avocao de INQURITO POLICIAL pelo procurador-geral da repblica


Como regra, no se admite no Brasil a avocao do inqurito policial
por qualquer membro do Ministrio Pblico, seja estadual, seja federal.
A reforma do Poder Judicirio, decorrncia da Emenda Constitucional n
45 de 2004, inovou com a seguinte disposio legal:
Art. 109, 5, da CF. Nas hipteses de grave violao de
direitos humanos, o Procurador-Geral da Repblica, com
a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes
decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos
dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante
o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do
inqurito ou processo, incidente de deslocamento de
competncia para a Justia Federal.

A Emenda Constitucional n 45, de 2004 concedeu amplos poderes


ao Procurador-Geral da Repblica para suscitar, junto ao STJ, em qualquer
fase do inqurito policial ou do processo, o incidente de deslocamento de
competncia para a Justia Federal, sempre que ficar caracterizada a violao aos direitos humanos previstos nos tratados internacionais. difcil
verificar uma conduta criminosa que no atinja, direta ou indiretamente,
os direitos humanos, o que possibilita ao Procurador-Geral da Repblica
avocar, desde que autorizado pelo STJ, praticamente qualquer inqurito
policial ou processo.
Consiste a citada hiptese em uma possibilidade perigosa que, entre
outras consequncias, pode tirar das mos dos Delegados de Polcia diversas investigaes em curso, o que ocasionaria uma perda no processo
investigativo iniciado e ainda no documentado, bem como pode levar a
uma estagnao dos rgos federais que j no do conta dos seus prprios
inquritos policiais, majorando a morosidade do sistema.

Desde 2004 em vigncia, o dispositivo constitucional foi utilizado em


casos peculiares, onde, de fato, estava caracterizada uma patente violao

Inqurito Policial

183

aos diretos humanos. Isso se deu porque o STJ,214 ao interpretar o art. 109,
5, da Constituio, ampliou os requisitos para o incidente de deslocamento de competncia:
A teor do 5. do art. 109 da Constituio Federal, introduzido pela Emenda Constitucional n. 45/2004, o incidente
de deslocamento de competncia para a Justia Federal
fundamenta-se, essencialmente, em trs pressupostos: a
existncia de grave violao a direitos humanos; o risco
de responsabilizao internacional decorrente do descumprimento de obrigaes jurdicas assumidas em tratados
internacionais; e a incapacidade das instncias e autoridades
locais em oferecer respostas efetivas.

A correta interpretao conferida pelo STJ ao dispositivo constitucional condicionou o incidente de deslocamento de competncia
incapacidade das instncias e autoridades locais em oferecer respostas efetivas. Com isso, afastou-se a possibilidade de tirar das mos
dos Delegados de Polcia diversas investigaes em curso, quando o
trabalho estiver sendo elaborado de modo exemplar.

14. HABEAS-CORPUS NO CURSO DO INQURITO POLICIAL


O habeas-corpus um remdio constitucional que pode ser utilizado
sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou
coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder.
No inqurito policial, o habeas-corpus possui, basicamente, trs finalidades: (a) anular o indiciamento quando esse se mostrar arbitrrio;
(b) trancar o inqurito policial quando for possvel visualizar sua
inviabilidade com base nas provas j acostadas, v.g., quando se tratar
de fato inequivocamente atpico ou quando o crime j estiver prescrito; e (c) impugnar decises judiciais no curso do inqurito policial
que possuem reflexo no direito de locomoo, como o mandado de
priso preventiva e o mandado de priso temporria.

Em relao primeira finalidade, o mais adequado que a Autoridade


Policial somente proceda ao indiciamento quando tiver provas robustas
da autoria e materialidade do crime.

Em relao segunda finalidade, o prprio Delegado de Polcia no


poderia ter instaurado o inqurito policial ou, na hiptese de o inqurito j
estar instaurado, a Autoridade Policial deveria ter elaborado um relatrio
conclusivo e opinado pelo arquivamento do procedimento.

214. IDC 2/DF, Rel. Ministra LAURITA VAZ, TERCEIRA SEO, julgado em 27/10/2010.

184

Bruno Taufner Zanotti

Nos dois primeiros casos, o habeas-corpus, por ter como autoridade


coatora o Delegado de Polcia, ser direcionado ao juiz criminal.
No terceiro caso, o habeas-corpus, por ter como autoridade coatora
o juiz, ser direcionado ao Tribunal de Justia ao qual o magistrado est
vinculado.
Sobre o tema, um questionamento deve ser levantado: Quem seria
a autoridade coatora na hiptese do inqurito policial instaurado pelo
Delegado de Polcia decorrer de uma requisio do Ministrio Pblico?
Como estudado no captulo anterior, a requisio para que o inqurito
seja instaurado ocorre porque o Ministrio Pblico no possui elementos
suficientes para propor a denncia. Diante de uma requisio ministerial, o
Delegado de Polcia pode recusar o cumprimento da requisio se verificar
que ela ilegal (v.g., requisio fundamentada em denncia annima), se
verificar a existncia de alguma excludente de punibilidade ou se verificar
que no se trata de hiptese de crime (fato tpico, antijurdico e culpvel).
Por isso, a anlise da requisio do Ministrio Pblico pelo Delegado de
Polcia no se diferencia da anlise que feita pelo Delegado em um boletim
de ocorrncia, uma vez que, diante de um fato caracterizado como crime,
seja pela anlise da requisio, seja pela anlise do boletim de ocorrncia,
deve a Autoridade Policial instaurar o inqurito policial. Desse modo, nas
duas hipteses, a obrigatoriedade dessa instaurao decorre mais do contedo do que foi veiculado do que da obrigatoriedade da requisio. Por
isso, o Delegado de Polcia a autoridade coatora na hiptese do inqurito
policial instaurado pelo Delegado de Polcia decorrer de uma requisio do
Ministrio Pblico. No mesmo sentido, mas por outros fundamentos, a
posio do STJ215:
Compete ao magistrado de primeiro grau processar e julgar
habeas corpus impetrado contra instaurao de inqurito
policial, ainda que o ato tenha sido praticado por fora de
requisio ministerial, na medida em que o ato requisitrio de inqurito policial se exaure com a sua instaurao.

No entanto, em situao similar, outro foi o entendimento da 2 Turma do


STF : Se o Inqurito Policial Militar foi instaurado por requisio de membro do Ministrio Pblico Militar, este deve figurar como autoridade coatora.
216

Apesar da possibilidade de ser proposto por qualquer pessoa ou mesmo


de ser concedido de ofcio pelo juiz, o advogado surge como o principal
defensor das garantias do suspeito ou indiciado.

215. AgRg no REsp 700.115/MT, Rel. Ministro Hlio Quaglia Barbosa, Sexta Turma, julgado em
18/10/2005.
216. RMS 27872, Relator(a): Min. ELLEN GRACIE, Segunda Turma, julgado em 02/03/2010.

Inqurito Policial

185

Como esse assunto foi cobrado em concurso pblico?


(PC/Delegado/PB/2008/CESPE) O IP representa procedimento investigatrio,
levado a efeito pelo estado-administrador, no exerccio de atribuies referentes
polcia judiciria e, assim, somente deve ser trancado quando for manifesta a
ilegalidade ou patente o abuso de autoridade, por exemplo.
A assertiva foi considerada correta.

15. O INQURITO POLICIAL EM FACE DAS AUTORIDADES COM


FORO POR PRERROGATIVA DE FUNO
A principal finalidade do inqurito policial apurar a autoria e a
materialidade das infraes penais, de modo a contribuir na formao do
convencimento (opinio delicti) do Ministrio Pblico e, excepcionalmente,
da vtima (querelante). No entanto, possvel que, no curso da investigao criminal, o Delegado de Polcia verifique que um dos autores seja um
cidado que possua foro por prerrogativa de funo. Diante do exposto,
questiona-se: A Autoridade Policial possui atribuio para investigar ou
indiciar um cidado que possua foro por prerrogativa de funo?

A questo foi amplamente debatida na Pet 3825 QO,217 julgada em


2007, pelo STF. De um lado, o Ministro Seplveda Pertence se posicionou
pela possibilidade de a Autoridade Policial investigar e indiciar pessoas
com foro por prerrogativa de funo, e, por outro lado, o Ministro Gilmar
Mendes, que inclusive liderou seus pares, entendeu que o Delegado de
Polcia no possui atribuio para investigar e indiciar pessoas com foro
por prerrogativa de funo.

O Ministro Seplveda Pertence218 motivou sua deciso em trs fundamentos: (a) a instaurao de inqurito policial para a apurao de
fato em que se verifique a possibilidade de envolvimento de titular de
foro por prerrogativa de funo no depende de iniciativa do Ministrio
Pblico vinculado ao respectivo Tribunal, nem o mero indiciamento
formal reclama prvia deciso de um Desembargador desse Tribunal; (b)
tanto a abertura das investigaes de qualquer fato delituoso, quanto,
no curso delas, o indiciamento formal, so atos privativos do Delegado
de Polcia que preside o inqurito policial; e (c) a prerrogativa de foro
do suposto autor do fato delituoso critrio exclusivo para determinar
a competncia jurisdicional originria do Tribunal respectivo, quando
217. Pet 3825 QO, Relator(a): Min. Seplveda Pertence, Relator(a) p/ Acrdo: Min. Gilmar Mendes,
Tribunal Pleno, julgado em 10/10/2007.
218. Pet 3825 QO, Relator(a): Min. Seplveda Pertence, Relator(a) p/ Acrdo: Min. Gilmar Mendes,
Tribunal Pleno, julgado em 10/10/2007.

186

Bruno Taufner Zanotti

do oferecimento da denncia ou, eventualmente, antes dela, se se fizer


necessria diligncia sujeita prvia autorizao judicial, no abrangendo o procedimento investigatrio prvio.
De acordo com o Ministro Gilmar Mendes,219 se a Constituio
Federal estabelece, por exemplo, que os agentes polticos respondem,
por crime comum, perante o STF (CF, art. 102, I, b), no h razo constitucional plausvel para que as atividades diretamente relacionadas
superviso judicial (abertura de procedimento investigatrio) sejam
retiradas do controle judicial do STF, devendo, portanto, a iniciativa
do procedimento investigatrio ser confiada ao MPF com a superviso
do Ministro-Relator do STF.
O Ministro Seplveda Pertence foi voto vencido e fixou-se o entendimento de que no qualquer suposto autor de crime que pode ser
investigado em um inqurito policial. Apesar de a Constituio Federal
indicar somente o rgo competente para o julgamento das autoridades com foro por prerrogativa de funo e silenciar acerca do
procedimento investigatrio preparativo para a ao penal, o Pretrio
Excelso entende que o foro por prerrogativa de funo se estende
tambm etapa da investigao criminal.
Segue um exemplo para ilustrar a questo. No curso de um inqurito
policial que investiga um crime de corrupo entre um advogado e um
escrivo de uma das Varas criminais do Municpio, a Autoridade Policial
verifica, por meio de uma interceptao telefnica, que a quadrilha bem
maior ao flagrar um dilogo entre o advogado citado e o juiz dessa Vara,
em que era comercializada uma sentena absolutria. Diante da existncia
de fortes indcios da participao direta do magistrado, que possui foro
por prerrogativa de funo, a Autoridade Policial dever aguardar o fim
da interceptao telefnica, elaborar o relatrio da interceptao (que
expor a materialidade do crime citado e a relao do magistrado com
o caso concreto) e remeter todo o inqurito policial para o Tribunal de
Justia ao qual o magistrado est vinculado.
Esse procedimento, em relao ao magistrado, consta do art. 33,
pargrafo nico, da Lei Complementar n 35 de 1979. Sempre que, no
curso de uma investigao, houver indcio da prtica de crime por parte
do magistrado, a Autoridade Policial dever remeter os respectivos autos
ao Tribunal ou rgo especial competente para o julgamento, a fim de que
prossiga a investigao.
219. Pet 3825 QO, Relator(a): Min. Seplveda Pertence, Relator(a) p/ Acrdo: Min. Gilmar Mendes,
Tribunal Pleno, julgado em 10/10/2007.

Inqurito Policial

187

O STJ admite, no curso da investigao de supostos autores com foro


por prerrogativa de funo, a delegao Polcia Civil ou federal a depender da atribuio de cada uma parte da investigao:
No se sustentam os argumentos da impetrao, ao afirmar que o inqurito transformou-se em procedimento da
Polcia Federal, porquanto esta apenas exerce a funo de
Polcia Judiciria, por delegao e sob as ordens do Poder
Judicirio. Os autos demonstram tratar-se de inqurito que
tramita no Superior Tribunal de Justia, sob o comando
de Ministro daquela Corte Superior de Justia, ao qual
caber dirigir o processo sob a sua relatoria, devendo
tomar todas as decises necessrias ao bom andamento
das investigaes.220

Por fim, o magistrado que atua nessa fase pr-processual no desempenha funo equivalente de um Delegado de Polcia, no podendo agir
de ofcio, mas, to-somente, para assegurar a observncia dos direitos e
liberdades fundamentais previstos na Constituio:
Esclareceu-se que, no modelo acusatrio aplicado em
nosso ordenamento processual penal, caracterizado pela
publicidade, pelo contraditrio, pela igualdade entre as
partes e pela neutralidade do juiz, quando o magistrado
preside o inqurito, apenas atua como um administrador, um supervisor, um coordenador, no que tange
montagem do acervo probatrio e s providncias
acautelatrias, agindo sempre por provocao, e nunca de ofcio. Portanto, no exterioriza nenhum juzo de
valor sobre os fatos ou as questes de direito, emergentes
nessa fase preliminar, que o impea de proceder com imparcialidade no curso da ao penal. Assim, o Judicirio,
em nosso sistema processual penal, atua no inqurito
para assegurar a observncia dos direitos e liberdades
fundamentais e dos princpios sobre os quais se assenta
o Estado Democrtico de Direito221.

Como esse assunto foi cobrado em concurso pblico?

(PC/Delegado/RN/2008/CESPE) No possvel que autoridade policial, de ofcio,


investigue e indicie pessoa com foro especial, sem a devida superviso de magistrado naturalmente competente para julgar tal detentor de prerrogativa funcional.
A assertiva foi considerada correta.

220. HC 94278, Relator(a): Min. Menezes Direito, Tribunal Pleno, julgado em 25/09/2008.
221. HC 92893, julgado em 2/10/2008, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, conforme noticiado no inf.
522 do STF.

188

Bruno Taufner Zanotti

16. MODELOS
16.1 Portaria de instaurao de inqurito policial
PORTARIA
BRUNO TAUFNER ZANOTTI, Delegado de Polcia
Civil do Estado do Esprito Santo, no uso de suas
atribuies legais...

CONSIDERANDO o Boletim de Ocorrncia Policial n XXX/13, o qual relata a ocorrncia de um homicdio, no dia XX/XX/XX, na Rua XXX, perto do XXX, s 14h 30
min, fato em que uma pessoa ainda no identificada efetuou 4 (quatro) disparos
de arma de fogo em face de XXX, nascido em XX/XX/XXXX, filho de XXX e XXX, que
veio a bito logo depois no hospital XXX;
CONSIDERANDO os laudos de exame cadavrico e de local de crime, anexos ao Boletim de Ocorrncia Policial, os quais atestam a materialidade do crime de homicdio,
RESOLVE:

Instaurar o competente Inqurito Policial, com vistas a apurar os fatos em toda


sua extenso, determinando que, aps autuado este, sejam tomadas as seguintes
providncias:
1. Junte-se o BU e todos os documentos anexos;

2. Sejam intimadas todas as testemunhas arroladas no Boletim de Ocorrncia Policial;


3. Seja confeccionada uma ordem de servio, a fim de que os policiais civis diligenciem no sentido de apurar a autoria e o modus operandi do crime;
4. Seja requisitada ao estabelecimento comercial XXX uma cpia dos vdeos das
cmeras externas de segurana;
5. Aps, retornem os autos conclusos.
Local, 1 de Janeiro de 2013.

__________________________
Bruno Taufner Zanotti

Delegado da Polcia Civil

16.2 Mandado de intimao

MANDADO DE INTIMAO
Ref. IP n.: ____
BRUNO TAUFNER ZANOTTI, Delegado de Polcia
Civil do Estado do Esprito Santo, no uso de suas
atribuies legais...

DETERMINA que qualquer Agente de Polcia deste Estado a quem for apresentado este mandado, dirija-se _______ (local) e intime ______ (qualificao) para
comparecer s ______(dia e hora), portando documentos pessoais, no cartrio da
Delegacia de ______, localizada na ______, a fim de prestar depoimento/interrogatrio
a Autoridade Policial que esta subscreve, no Inqurito Policial acima mencionado.

189

Inqurito Policial

O no comparecimento, no horrio e dia designados, implicar em crime de


desobedincia, previsto no artigo 330 do Cdigo Penal, e pode justificar a
conduo coercitiva do mencionado cidado presena da Autoridade Policial.
Local, 1 de Janeiro de 2013.

__________________________
Bruno Taufner Zanotti

Delegado da Polcia Civil

16.3 Depoimento das testemunhas e vtimas


TERMO DE DEPOIMENTO
Ref. IP n.: ____
Aos __ dias do ms de ________ do ano de ___, nesta Cidade de __________, no cartrio
da Delegacia de Polcia, onde presente se achava o Dr. _____________________, Delegado de Polcia, comigo escrivo de seu cargo, ao final assinado, a compareceu a
testemunha ___________ (nome e qualificao completa da testemunha ou vtima).
Sabendo ler e escrever, compromissada na forma de lei em dizer a verdade, consoante art. 342 do CP, s perguntas da Autoridade Policial respondeu o seguinte:
(...) E mais no disse e nem lhe foi perguntado. Mandou a autoridade policial que
se encerrasse o presente termo, que vai por ela assinado, pelo depoente e por
mim, escrivo, que o digitei.
AUTORIDADE:
ESCRIVO:

ASSINATURA DO DEPOENTE:

16.4 Depoimento sigiloso


Esse depoimento formado por dois documentos.
No primeiro documento, feito um termo de depoimento com identificao completa do depoente, o qual ficar em sigilo (ser encaminhada,
posteriormente, em embalagem lacrada ao juiz), sem constar dos autos
do inqurito policial, como se observa abaixo:
TERMO DE DEPOIMENTO

Ref. IP n.: ____

Aos __ dias do ms de ________ do Ano de 2008, nesta Cidade de __________, no cartrio


da Delegacia de Polcia, onde presente se achava o Dr. _____________________, Delegado
de Polcia, comigo escrivo de seu cargo, ao final assinado, a, compareceu a testemunha ___________ (nome e qualificao completa da testemunha), aqui identificada
como TESTEMUNHA DE IDENTIDADE NO REVELADA N. ___ (atribui-se um nmero para cada testemunha protegida inquirida no feito), que compromissada e
advertida na forma da lei, prometeu dizer a verdade do que soubesse e lhe fosse
perguntada, sabendo ler e escrever, inquirida pela autoridade respondeu:

190

Bruno Taufner Zanotti

(...) E mais no disse e nem lhe foi perguntado. Mandou a autoridade policial que
se encerrasse o presente termo, que vai por ela assinado, pelo depoente e por
mim, escrivo, que o digitei.
AUTORIDADE:
ESCRIVO:

ASSINATURA DO DEPOENTE:

IMPRESSO DIGITAL DO DEPOENTE (polegar direito):

No segundo documento, o qual ser juntado nos autos do inqurito


policial, feito outro depoimento com o mesmo contedo do primeiro,
mas sem a qualificao do depoente:
TERMO DE DEPOIMENTO

Ref. IP n.:
O depoente aqui identificado como TESTEMUNHA DE IDENTIDADE NO
REVELADA N. ___, que ter sua identificao enviada separadamente, em
envelope lacrado entregue mediante recibo autoridade judicial competente,
quando inquirido pela autoridade policial, afirmou: QUE, com receio de ser
identificado pelos agentes que vir a apontar, e considerando a periculosidade
que atribui aos mesmos, o depoente requereu autoridade signatria que ocultasse sua qualificao; (...) E mais no disse e nem lhe foi perguntado. Mandou a
autoridade policial que se encerrasse o presente termo, que vai por ela assinado,
pelo depoente e por mim, escrivo, que o digitei.
AUTORIDADE:
ESCRIVO:

IMPRESSO DIGITAL DO DEPOENTE (polegar direito):

importante ressaltar que a sistemtica citada foi regulamentada pelo


Provimento n 32 da Corregedoria Geral de Justia do Estado de So Paulo,
uma vez que o CPP determina a adoo de medidas de proteo s vtimas
e testemunhas, especialmente aquelas expostas a grave ameaa ou que
estejam coagidas em razo de colaborarem com investigao ou processo
criminal. A ttulo de informao, seguem alguns artigos do Provimento n 32:
Art. 2 Quando vtimas ou testemunhas reclamarem de coao
ou grave ameaa, em decorrncia de depoimentos que devam
prestar ou tenham prestado, Juzes de Direito e Delegados
de Polcia esto autorizados a proceder conforme dispe o
presente provimento.

Art. 3 As vtimas ou testemunhas coagidas ou submetidas a


grave ameaa, em assim desejando, no tero quaisquer de
seus endereos e dados de qualificao lanados nos termos
de seus depoimentos. Aqueles ficaro anotados em impresso
distinto, remetido pela Autoridade Policial ao Juiz compe-