Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
l" '} ~
! \
>
j"
r~, l~'Cons~i~:cn
'
'.
::
(1h-no~,-. irxi)
4 de
como Ciencia de la Cult11ra
y Teoria de la Constitucin Europea. Redefine elementos iusfilos6ficos primordiales como el pluralismo constitucional -piedr:1
angular del Estado de Bienescar de la sociedad abierta frcntt' J
modelos de Estado totalitario-, los valores de la ciudad:in:i y liu
garantias consticucionales, mediante su proyeccin solid:iria en l;i
cooperacin interestatal con el Tercer Mundo. Sirve de contrapunto terico previo frente a culturas jurdicas diferentes -co1110
la islmica- a travs de su ceora de la Constitucin de cu1)0 nrltural. Finalmente, cimenta en la teoria y en la praxis el modelo
plural federal de proyecto de Constitucin de la Unin Europea
an a debate, siendo la mejor aportacin alemana p(1blic:une11te
reconocida.
..
Peter Hberle es catedrtico de Filosofia del Derecho y
Derecho Pblico en la Universidad alemana de Bayreuth y cofu11dador dei Instituto de lnvestigacin dei Derecho ConstitucionJI
Europeo.
Ve:
. N 84-309-3813-3
,,JLJ
te{flos
Pluralismo
y Constitucin
Estudios de Teora Constitucional
de la sociedad abierta
Estudio preliminar y traduccin de
Emilio Mikunda
PLURALISMO
Y CONSTITUCIN
PETER HBERLE
PLURALISMO
Y CONSTITUCIN
ESTUDIOS DE TEORA
CONSTITUCIONAL
DE LA SOCIEDAD ABIERTA
Estudio preliminar y traduccin de
EMILIO MIKUNDA-FRANCO
Ilustracin de cubierta:
Cordon Press
Texto original: Die Veifassung des Pluralismus. Studien zur Veifassungstheorie der ojfenen Gesellschafl, Athenum TB-Rechtswissenschaft, Knisteill/Ts, 1980. (Texto original revisado y puesto ai
da por el autor en la primavera de 2000.)
Reservados todos los derechos. El contenido de esta obra est protegido por la Ley, que establece penas de prisin y/o multas, adems de las correspondientes indemnizaciones por daiios y perjuicios,
para quienes reprodujeren, plagiaren, distribuyeren o comunicaren
pblicamente, en todo o en parte, una obra !iteraria, artstica o cientfica, o su transformacin, interpretacin o ejecucin artstica,
fijada en cualquier tipo de soporte o comunicada a travs de cualquier medio, sin la preceptiva autorizacin.
NDICE
Pg.
13
17
l.
2.
3.
4.
5.
lNTRODUCCIN AL PRESENTE Et'SAYO. P ARMETROS DE EN MARQUE: SIGNIFICACINY CONTEXTO GENERAL EN LA VIDA Y OBRA DE P. HABERLE COMO
INVESTIGADOR .... .. .. .. ..... .. ... .......... ........ ........ ... .. ....... ........ ......... ... .. ..... .. .. ..... ....... ... .. .. ... ..
STGNIFICACI:'.\IY CONTEXTO PORMENORIZADO DE CADA UNO DE LOS ESTUDIOS DE QUE CONSTA. REFERENCIAS A SUS FUENTES. TROS ASPECTOS _,,.
Su 11\fPORTANCIA COMO ESTUDIO INTRODL'CTORIO A LA TEORIA DE LA CONSTITCCIN COMO C!ENCIA DE LA CULTURA ... ... .. ...... .... ... .. ..... ... ........ ....
ACTUALIDAD DEL PRESENTE ENSAYO COMO APORTACIN ALEMANAAL DEBATE EUROPEO EN TORNO A LA CONST!TLC!N DE LA UN!N ECROPEA. Su
RELEVANCIAAXIOLG!CA Y DEONTOLGICA ................................ , .. _........
CONCLUSIONES PROV!S!O.NALES CONTEXTUALIZADAS ..............................
CAPTULO I.
1.
2.
41
48
56
59
59
2.1.
62
Conceptualizacin . ...... .... .. ..... ... .. ........... .. .. ... ..... ...... ....... .. .... .....
Situacin actual o status quaestionis ..........................................
Exgesis constitucionales tericas y lmites ..............................
LA TRADA REALIDAD-POSIBIL!DADES-NECESIDADES EN SUS VERTIENTES TERICO-PRCT!CAS COMO PROCESOS DE EXGESIS POLiTICO-CONSTlTUCIONALES PBLICAS ..........................................................................
3.1.
3.2.
3.3.
3.4.
CAPiTULO
1.
27
2.2.
2.3.
3.
17
II.
62
65
74
78
78
80
81
83
REQUISITOS, CONDICIONES Y FORMAS DE MANIFESTACIN EXTERNA DE LA CONSTITUCIN PLURALISTA. LO PERSONAL COMO DIMENSIN PBLICA - .................... - ..... .... ...............
85
LA !NTERPRETACIN CONSTITUCIONAL COMO PROCESO PBLICO Y FUNDAMENTO DEL PLURALISlvlO A NTVEL JURDICO
86
[7]
PLURALISMO Y CONSTITUCIN
l.l.
1.2.
2.
3.
4.
5.
86
87
94
98
PELIGROS Y LIMlTACIONES .... ... . .. . ..... ... . ..... ... ... . ...... .... ..... ..... ... . .... ..
99
BALANCE PARCIAL . . . ...... .. .. ... . .. . ..... ... . .. ... ... .. . .. ... . . .......... .... . ... . .... . . . l 02
'TRASFONDOS DOCTRINALES CTENTFICO-SOCIALES DEL PLURALISMO ........ 103
4.1. La experiencia como punto de partida cientfico ... ...... ... ..... ..... 104
4.2. La Constitucin pluralista como pluralismo constitucional ...... 105
4.2.1. El pluralismo positivado .. ...................... .... ..... ............... 107
4.2.2. Lmites de la tolerancia .................................................. 115
4.3. Capacidad evolutiva del constitucionalismo pluralista: teorias .... l l 6
4.4. La Constitucin plurolista como fonna de diferenciacin cultural y de apertura dei Estado constitucional ai exterior .............. 120
4.4.1. Nacin y Estado constitucional: normalizacin, relativizacin y nonnatividad de Ia proteccin jurdica frente
a las minorias ................ ....... ................... ...... ................ 121
4.4.2. Federalismo y regionalismo in fieri: su condicin de principio de estructuralizacin interna dei Estado constitucional.............................................................................. 123
4.4.3. La apertura dei Estado constitucional a la comunidad internacional como Estado constitucional cooperativo .......... 124
4.5. La europeizacin dei Estado constitucional .............................. 125
4.5.1. La Europeizacim> a travs dei Derecho europeo en todos
sus sentidos .................................................................... 126
4.5.2. E! <illerecho Constitucional Comn Europeo .............. 126
4.5.3. El Derecho constitucional de Europa a nivel nacional .. 127
4.6. La verdadera problemtica dei Estado constitucional: la libertad
desde la cultura .......................................................................... 129
ESTRUCTURA Y FUNCIN DEL MBITO PBLICO EN EL ESTADO DEMOCR TlCO FEDERAL ALEMN ..............................................................................
5.1.
5.2.
5.3.
5.4.
5.5.
6.
130
136
141
142
145
147
149
152
152
153
6.1
154
157
158
NDICE
CAPITULO Ill.
INTRODUCCIN ..................................................................................
l. PARTE. EL ESTADO PRESTACIONAL Y LOS DERECHOS FUNDAMENTALES EN LA ((SOC/EDAD DE PRESTACJONES: STATUS
QUAESTIONIS EN PERSPECTIVA tTICO-CIENTFICA ....................
1.
[/.
161
162
162
PROBLEMTICA ..................................................................................
ESTADO Y SOC!EDAD PRESTACIONALES>> ..............................................
162
164
1.
2.
164
a)
3.
164
164
164
165
168
169
170
171
171
171
174
176
177
180
181
184
1.
SUSAVALESFUNDAMENTALES: ..............................................................
l. DOGMTICA, POLTICA Y EXGESIS CONSTITUCIONAL DE TIPO
184
190
193
193
2.
II.
184
10
PLURALISMO Y CONSTITUCIN
2.
III.
IV.
B)
.
196
197
201
201
208
212
218
a) A nivel general .................................................................. 218
b) En sentido restringido como proteccin judicial ........... ... 220
c) En sentido amplio ............................................................ 222
Co,vcLr:Js10NEs ........................................................................ 225
226
1. PARTE. ELEMENTOS BSICOS DE TODA RELACIN JURDICOADMINISTRATIVA A NIVEL DE DOGMTICA JURDICA, JURISPRUDENCIA Y LEGISLACIN .......................................................................... 226
2. PARTE. PERFILES DE LA DOGMTICA JURDICA NSITA A
TODA RELACIN JURDICO-ADMINISTRATIVA COMO RELACIN
BSICA DE DERECHO ADMINISTRATIVO ENTRE LA CIUDADANA
Y EL ESTADO ..... ... .. ..... ...... ...... .. ... .. ..... ... ....... ...... .. ....... ...... ...... ..... .. ... .. .... 231
3. PARTE. PROYECCJN USUAL DE LA RELACIN PBLICA JURDICO-ADMINISTRATTVA. EN MBITOS ESPECFICOS DEL DERECHO
PBLICO TALES COMO LOS DERECHOS SOCIALES Y EL DERECHO
TRJBUTAR!O .............................................................................................. 253
CAPITL"LO
l.
IV.
LA CONSTITUCIN PLURALISTA COMO PROYECCIN HACIA EL EXTERIOR O AD EXTRA MEDIANTE EL ESTADO CONSTITUCIONAL COOPERATIVO...
a)
b)
e)
255
255
25 5
258
Conceptualzacin ............................................................ 258
Cambias en el Derecho internacional pblico y constitucional surgidos con la cooperacin .................................. 261
Manifestaciones concretas y puntos de engarce constitucional ................................................................................ 264
3.
4.
II.
a)
b)
2.
DEL ESTADO NACIONAL SOBERANO AL ESTADO CONSTITUCIONAL COOPERATIVO: LAAPERTURA INTERNACIONALISTA A NIVEL
CONSTITUCIONAL ..... ..... ............... ..... ..... ...... .... . ..... .... ... .
a)
III.
268
269
271
272
272
274
277
281
283
283
286
287
287
289
291
293
" P. HBERLE, Das Mehrheitsprinzip ais Strukturelement der freiheitlichdemokratischen Grundordnung, JZ, 1977, pp. 241 ss.
CAPTULO II
1 N. dei T.: Las amplias digresiones que figuran en el texto original alemn
han sido aqu omitidas por obvias razones de espacio, limitndonos nicamente a
[85]
l.
1.1.
LA INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL
COMO PROCESO PBLICO Y FUNDAMENTO
DEL PLURALISMO A NIVEL JURDIC0 2
PLANTEAMIENTOS Y TESIS DE PARTIDA: CUESTIONES PREVIAS
llllliado por la praxis actual de la propia interpretacin constitudonal hecha sobre la LF alemana en relacin con ciertos conceptos que incluso a simple vista se reconocen ya como conceptos
gcnuinos de lo pblico y del bien comm>. Ejemplos de todo
cllo 4 nos los sugieren el trabajo y las tareas pblicas caractersticas dei Gobierno y del Parlamento Federal alemn (Bundesregierung y Bundestag), as como de las recientes discusiones sobre conceptos legales y sobre la reserva de ley (y su publicidad), o tambin
de las controversias de cufio jurdico-poltico que se han producido en materias bsicas relativas a una nueva legislacin de proteccin contra el ruido. Todo ello, por supuesto, a la luz de los derechos fundamentales entendidos igualmente como intereses
pblicos (art. 2.2, apdo. 1, de la LF alemana). La exgesis constitucional requiere tericamente por tanto ser ampliada y profundizada tras afiadirle la dimensin de lo pblico, toda vez que su
objeto no es otro que la propia constitucin sobre la que se basa
la mismsima res publica y porque en sus procedimientos se hallan
implicadas personalmente, adems de otros muchos factores, todas
las fuerzas pblicas 5
Consecuentemente existen, por tanto, dos cuestiones previas
que deberamos aclarar aqu ante todo: en primer trmino, el concepto -siempre subyacente- de Constitucin junto con el que
configura a sus propios intrpretes y, en segundo lugar, el concepto de lo pblico tal y como lo entiende la terminologa alemana.
1.2.
PLURALISMO Y CONSTITUCIN
to al Estado positivo como tal, ya que entendemos que por Constitucin no slo se debe aludir a la del Estado. Por tanto, el concepto que aqu empleamos comprende las estructuras bsicas de
cualquier sociedad pluralista, como, por ejemplo, las relaciones
de los grupos sociales -tanto entre s como frente a la ciudadana- establecidas sobre la base de la tolerancia. Aqu ciertamente debemos mencionar la llamada eficacia frente a terceros
de los derechos fundamentales, los princpios generales del ordenamiento jurdico, as como las instituciones existentes para evitar abusos de poder, como son las normas relativas a la competitividad pblicas y a la legislacin antimonopolio. Todas estas
estructuras constituyentes se dan ya previamente de hecho. Por
tanto, consideramos incluso tarea jurdico-poltica la divisin de
poderes, tal y como aparece en la propia Constitucin. Ahora bien,
esto no significa que slo hablemos de sus estructuras normativas. Igualmente tendremos que incluir en ellas en todo caso tambin la cultura poltica y las normas medioambientales (Schindler), as como aquellas que no se entienden estrictamente ni como
ideas o concepciones jurdicas prcticas ni tampoco como mera praxis de la sociedad constituyente. Pensemos aqu, por ejemplo, en
los llamados usos parlamentarios -buenos o malos-, as como
en ciertos juicios pblicos de los polticos y de la prensa, en la autodisciplina de los medios (caso Schleyer), o en las lneas que se
han de seguir por las multinacionales" desde 1976. Todo ello son
factores que estructuran una sociedad abierta al menos tanto
como puedan hacerlo los textos clsicos de Montesquieu, o el ejemplo de conductas vitales como la de Heuss, o los prembulos constitucionales en cuanto a su contenido puramente pedaggico.
La filosofia del llamado espritu abierto popperiano permite que la Constitucin se halle abierta hacia de lante, hacia el futuro, a1 igual que permite institucionalizar determinadas experiencias
(apertura hacia atrs, por as decir) dejando espacio suficiente
para desarrollar tanto el espritu humano presente como el histrico 7
Gracias al concepto de dignidad de la persona puede exhorlar en una altsirna medida a la tolerancia al permitir o sugerir
1oda una paleta de sentidos exegticos posibles, por supuesto denlro de los lmites de la propia tolerancia, lmites tanto ms irrenunciables cuanto que sta constituye de por s una de las partes del
consenso bsico de toda Constitucin, resultando adems muy difcil de reflejar formalmente en el propio texto constitucional.
La interpretacin o exgesis constitucional es un proceso pblico, es decir, un proceso como tal que adems debe seguir cara al
futuro. Aqu partimos de la idea de formacin y de transformacin que existe conscientemente en ta sociedad abierta de la que
formamos parte, que es por la que llegamos al concepto de sociedad abierta de intrpretes constitucionales como su ms lgica
consecuencia, y en la que se dan procesos pblicos muy complejos entre los cuales los ms concretos son aque1los procesos
constitucionales que se refieren a controversias dei mbito cientfico jurdico y de la propia comunidad ciudadana, si bien sta, vista
en conjunto, tan slo representa un sector de su totalidad.
b) El concepto de interpretacin o exgesis constitucional
debemos entenderlo, pues, de la forma ms amplia posible ya que
abarca en sentido estricto no slo los procesos jurdicos corrientes, es decir, los ventilados ante los tribunales, sino los ms
amplios, en los que los ciudadanos se hallan presentes de forma
activa y pasiva, especialmente en cuanto a los actos de la comunidad poltica, ya que todos ellos revitalizan la propia Ley Fundamental alemana (en el sentido anloglosajn del trmino constitutional law in public action) 8
Veamos algunos ejemplos: tomaremos conciencia tambin de
la importancia de la susodicha exgesis en el ms amplio sentido,
entendindola como la interpretacin por antonomasia. Terminolgicamente, pretende sta crear puentes entre la ciudadana y
los juristas especializados en el mbito cientfico, es decir, entre
las actuaciones y actitudes ms relevantes del mbito jurdico
--que no son sino interpretacin viva de la ciudadana- y todo
aquello que tcnicamente saben o conocen los propios juristas
por su oficio, es decir, los propios conceptos jurdicos bsicos
nulU\LlSMU Y CONSTITUCION
racionalizados y consensuados, datos ya preexistentes en el gremio de las profesiones jurdicas. El resultado final de todo ello es
lo que podemos llamar interpretacin constitucional o exgesis
pluralista.
Poder servir de interrnediario entre ambas formas de interpretacin creadas con grandes dosis de tolerancia social -que no
es otra cosa que tolerancia plural-, tal y como se logra a travs dei concepto (evidente de por s) de que, enAlemania, bajo el
trmino prensa se incluye tambin a las autoridades -o Consejo
Federal de Prensa- (as como a los cientficos, artistas, sindicatos, iglesias, comunidades religiosas y otras ), patrocina ya de entrada ciertas posibilidades de interpretacin de cufio propio y de
gran relevancia dentro del mbito del artculo 5, apartados 1 y 2,
del artculo 9, apartado 4, y dei artculo 4, apartado 140, de la LF
aJemana, en lo que a su exgesis jurdico-constitucional normativa se refiere. Esa amplia paleta plural de interpretaciones de cufio
propio deber unirse, por supuesto, y vincularse a lo que sera lo
que la ciudadana comprende bajo el trmino o concepto de cosa
pblica en toda su extensin.
AI hacerlo as, hay que entender de forma implcita la propia
autocomprensin de sus elementos constitutivos. La comprensin
que ciudadanos y sus asociaciones respectivas obtengan de todos
ellos ser, por tanto, la autntica Constitucin del pas. Esta manera de entender no slo ser de naturaleza jurdica primaria, ya
que es notorio que la mayora de los ciudadanos no son juristas.
Consecuentemente, colegiremos, por tanto, que la relevancia de
toda exgesis constitucional en sentido amplio requiere el impulso que le proporciona el propio prembulo -vlganos como ejemplo el que aporta el proyecto final de la Constitucin de Suiza de
1977-; cuyo optimismo racionalista y carcter simblico en modo
alguno se excluyen reciprocamente. Exgesis constitucional en
sentido amplio (para poder distinguida de su otro sentido ms
restringido o estricto), acentuado a nvel personal, significa a Ia vez
entenderia en su conjunto, o sea, tomar muy en serio a los derechos
fundamentales de todos junto con la propia democracia plural, y
ello tanto en la teoria como en la prctica, ya que intrpretes constitucionales en el sentido ms amplio son aquellos que legitiman
bsica, terica y democrticamente la democracia ciudadana
incluso a nvel puramente doctrinal. Dentro de una comunidad plural de ciudadanos su mbito general terico-prctico, por tanto,
91
tendr que permanecer siempre abierto al abarcar ai de la exgesis terica en su sentido ms estrict0>>, todo ello de forma tambin abierta en todo caso, ya que sera de hecho ms que cuestionable que la propia sociedad de intrpretes constitucionales
permaneciera cerrada en sentido estricto, al par que simultneamente permaneciera ahierta en sentido amplio, limitndose ambos
sentidos recprocamente tanto desde dentro como desde fuera. Incluso las personas que encaman la figura del <<juez honorario, que
se da en e) Derecho mercantil y en el del trabajo en Alemania, as
como las de los jurados, escabinos, y ciudadanos que operan como
colaboradores honorarios en la propia Administracin (en el sentido del art. 81 y siguientes de la Ley reguladora de la Administracin alemana), e incluso tambin los llamados expertos paradjicamente legos en Derecho en sentido estricto-, todas
las susodichas categoras de intrpretes se anan en el seno de la
sociedad de intrpretes constitucionales entendida en sentido
estricto colaborando en la propia constitucin con el trabajo que
aportan de consuno. La frmula que encabeza las sentencias judiciales en Alemania reza: En nombre del Pueblo; siendo precisamente de todo lo antedicho de donde colige su sentido ms profundo.
Los ejemplos ms intensos que pudiramos hallar para vincular estas dos formas de exgetas constitucionales son los que ya
encontramos en las propias experiencias, que no son otras que
las que un pueblo obtiene de forma natural en su mismo seno a lo
largo de su historia y que a su vez transmite a travs tambin de
su propia cultura jurdica. (Srvanos como ejempJo de experiencia la de los propios EEUU de Amrica.)
La dimensin histrica de lo humano se logra y permanece luego
a travs de tales experiencias, de tal modo que la susodicha exgesis logra por fin alcanzar su sentido ms amplio. Pensemos tambin en conceptos capaces de transformaciones ulteriores, como los
de seguridad y orden pblico, que siempre deben permanecer
de lleno sin abandonar jams el mbito dei consenso, pues de otro
modo poco valdra que las tan citadas transformaciones polticosociales de todos los antedichos conceptos abiertos per se slo se
dieran como tales o se consolidaran as. Los procesos integrales
de la sociedad en los que el Derecho aparece como law in action son
los que ya aparecen -por asi decir- antes de producirse la interpretacinjurdica, hallndose frente a ella desde el exterior. Mate-
92
PLURALISMO Y CONSTJTUCIN
' E MLLER, Juristische Methodik, 2. ed., 1976, pp.117 ss., 120 ss. y 180
ss .. y 6. ed., 1995, pp. 146 ss. Cfr. especialmente su diferenciacin entre la precomprensin general y la jurdica como precomprensin especfica, en pp. 137 y
279 (6. ed., pp. 162 ss).
93
trados adquiere una gran relevancia. La interpretacin constitucional en sentido estricto, entendida como exgesis en sentido
amplio, inicia como temtica un nuevo campo de investigacin ya
de por s. La llamada vida de los jueces no es slo la ciudadana, sino la que se proyecta sobre un tipo de intepretacin orientada mediante reglas colegidas de la propia tcnica jurdica (todo ello
sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 92 de la LF). Aqu la interpretacin constitucional en sentido amplio -como, por ejemplo,
la dimanante de los magistrados constitucionales que abarca a su
vez sus propias experiencias- impregna a su vez su propia interpretacin constitucional en sentido estricto. La precomprensin
discursiva de la hermenutica>> tambin nos lo recuerda a su modo.
La concepcin de esta especie de autocomprensin que aqu desarrollamos, como mediadores entre ambos tipos de intrpretes constitucionales, busca ya la unin desde el principio, hacindolo de
forma sistemtica y consecuente. Todas estas facetas evidentemente
no pretenden producir inseguridad en jueces y magistrados, sino
clarificar las interdependencas efectivas y vitales del desarrrollo
de la propia funcin pblica que ejercitan.
Desde estas premisas hallarnos que se proyecta cierta luz bacia
una interpretacin ms profunda dei principio bsico de audiencia pblica 1, ai aunar a los exgetas concretos -en sentido
amplio- como son los ciudadanos y sus asociaciones, con los
del sentido ms estricto, que deben comprenderse siempre implcitos incluso aunque este principio no se entienda como dilogo
entre juristas (Arndt). El dilogo con la ciudadana, que cada vez
busca con ms intensidad una Administracin plural y seguir
presurniblemente buscndola siempre, tambin pertenece como
parte integrante de este contexto. El ciudadano participa pues, tambin, en el proceso de formacin jurdica de lo que se ha denominado la sociedad abierta de intrpretes administrativistas n.
Resumiendo:
La exgesis constitucional en el ms amplio sentido no puede
considerarse slo como mero sinnimo de interpretacin polti-
94
PLURALISMO Y CONSTITUCIN
El concepto de lo pblico
11 Sobre esta temtica, ver mi trabajo crtico de las sentencias existentes sobre
testigos de Jehov, en BverGE, 23, 127 y 191; y, en relacin con todo ello, VVDStRL,
34, 1976, p. 110. Sobre los transexuales, ver BverGE, 49, 60, 87, 88, 123 y 286.
i"LUkALblvlJY LUNSTITUCION
97
98
PLURALISMO Y CONSTITUCIN
1.2.2.
18
99
PELIGROS Y LIMITACIONES
Comprender la exgesis constitucional como un proceso pblico no s1o tiene sus lmites, sino que encierra ciertos peligros, ya
que as aparece una potente dinamizacim> de lo que podramos
llamar, y de hecho as se llaina, Derecho positivo, positivado o
escrito. Esto significa que lo que se transcribe es bastante menos
de lo que lgicamente se cree, especialmente como hermenutica
constitucional en los mbitos sometidos a tensiones que existen
en los propios principies constitucionales y en las normas de nvel
inferior a la Constitucin integradas en el ordenainiento jurdico.
La Constitucin, evidentemente, no solo significa procesos, sino
que dispone de momentos esencia1es de constancia como 0rdenamiento marco, sobre todo en su referencia como ordenamiento jurdico funcional bsico. Mas tambin perfila sus lmites a1 estimular determinados procesos en su seno. Para comprobarlo basta
que echemos un vistazo fugaz a los ltimos doscientos anos de constitucionalismo en los EEUU de Amrica, lo que nos permitir
percibir el intermitente cambio existente entre permanencia y
transformacin en cuanto al rol de lo pblico (sobre todo desde
el punto de vista del influjo que ejerce la opinin pblica sobre la
alta esfera de la judicatura constitucional bajo el lema The Supreme Courtfollows the election) 2. La exgesis constitucional no
pretende tan slo proyectarse sobre lo pb1ico de forma positivada, sino que protege tambin a lo privado como tal de ml-
20
100
PLURALISMO Y CONSTITUCIN
101
102
PLURALISMO Y CONSTITUCJN
rastro de denuncia por parte de los usuarios. Esta poltica pluralista como configuracin de la poltica de los propios derechos fundamentales habra que entenderia tambin en su dimensin de subvenciones frente a la prensa. Lo ms importante (si bien como
ejemplo de interpretacin pluralista por parte dei susodicho TC Federal mucho menos espectacular) es la proteccin que se realiza a
los ciudadanos minusvlidos a travs dei artculo 20, apartados 1
y 3, de la LF en materia de subsidio personal, o frente a los emigrantes extranjeros, o en cuestiones relativas ai beneficio de pobreza. El principio dei Estado social de Derecho exige al Estado y a la
sociedad que tomen medidas previas, que colaboren tambin ai mantenimiento de los susodichos grupos sociales, y que son tanto ms
dbiles a nivel personal cuanto que aqullos incluso se autoinculpan a veces de la situacin de precariedad en la que se hallan.
Cualquier otro tipo de inconvenientes sociales que surjan por incapacidad o por imposibilidad de lograr un desarrollo personal y social
ptimo podran ser tambin includos aqu, como, por ejemplo, los
referentes ai colectivo de ciudadanos puestos en libertad tras el cumplimiento de condena en las respectivas penitenciarias estatales.
3.
BALANCE PARCIAL
103
zacin de la Constitucin a travs de la libertad experiencial vivida por los ciudadanos y de la fuerza normativa dei mbito pblico
exigen mucho de todos nosotros 26 El jurista, como exegeta constitucional -entendido en cualquiera de sus dos sentidos, estricto
y amplio--, puede hacer mucho en pro de su proyeccin en el mbito social y garantizar as la libertad de la ciudadana 27 Finalmente el ciudadano tiene que tomar parte activa en la positivacin de
las libertades existentes en el Estado y en la sociedad, contribuyendo a asegurarlas y afianzarlas, siendo todo ello precisamente
uno de los objetivos primordiales que tiene encomendados en su
papel de intrprete constitucional 28
4.
TRASFONDOS DOCTRINALES
CIENTFICO-SOCIALES DEL PLURALISMO
En el presente epgrafe y en los siguientes trataremos de mostrar los trasfondos cientficos terico-sociales del concepto de Constitucim>, esto es, dei de interpretacin constitucional entendida
como proceso pblico. Sus premisas sern el modelo existente
de pluralismo, y ste como multiplicidad de ideas e intereses, o
viceversa, en el seno de una determinada comunidad poltica,
dentro de los parmetros dei aqu y ahora. Esta multiplicidad
de facetas se nutre de todo un amplio abanico de proceclimientos
formalmente bien diferenciados y con diferentes grados respecto
de su efectividad. En ellos apareceu intereses e ideas tanto dei mundo
real como del ideal que se manifiestan unas veces en conflicto y
otras en consenso, siquiera a nivel elemental mnimo o bsico. Todas
estas ideas se hallan en una tensin dialctica permanente, lo cual
no obsta para que a su vez planteen ciertas alternativas. Uno de
los conceptos bsicos para captar esta forma de pluralismo consiste
en lo que se denomina la propia apertura, es decir, la propia Constitucin, sus teorias y doctrinas, sus interpretaciones e intrpretes
-sobre todo a nivel de derechos fundamentales-, y su inherente
dogmtica jurdica, junto con su posterior desarrollo y progresos.
26 P. HBERLE, Verfassungsinterpretation und Verfassungsgebung, ZSR, 119,
1978, pp. 1 ss.
2' Ver Cap. 1 dei presente ensayo.
2' P. HBERLE, Probleme der 'Verfassungsinterpretation, 1976, pp. 293 y 305 ss.
104
4.1.
PLURALISMO Y CONSTITUCIN
1U5
Dentro de lo que sera el espectro dei pluralismo encontramos grosso modo cuatro mbitos que podremos diferenciar especficamente:
)<)
lUb
PLURALISMO Y CONSTITUCIN
REQUISHU:S, CUNUlClUNt:S Y
M.JKMA~
E/ pluralismo positivado
a) La Ley Fundamental, considerada como ordenamiento jurdico marco, se encuentra positivada, constituyendo da tras da un
nuevo tipo de pluralismo dinmico infieri que nos permite hablar,
en general, de pluralismo normativo. Lo normativo consiste en
el hecho de que tanto la Constitucin como su ordenamiento jurdico subyacente ostentan un mnimo de contenidos al tiempo que
un grado ptimo respecto de sus procedimientos, los cuales se consideran no tanto ya regias de juego 32 , sino regias de comunicacim> 33 Dicho marco constitucional procedimental es el que mantiene la grandeza del pueblo unido dentro de los parmetros del
pluralismo, al tiempo que establece sus intereses mltiples -por
cierto, no por ello menos contradictorios- , liberando sus propias
ideas. El pluralismo consiste y se nutre de contenidos y procedimientos irrenunciables que son a su vez condiciones y requisitos
previamente consensuados, como los de libertad humana, informacin y opinin, libertad de investigacin cientfica, de creacin de partidos polticos y de oposicin, de democracia, de poderes pblicos, de opinin pblica, de Estado social y cultural, de
divisin de poderes en todos sus sentidos, y tambin de independencia de la judicatura. Dichos requisitos marco posibilitan que
'3
la sociedad pueda disponer de una integracin social y estatal autnoma y una representacin igualmente similar, al tiempo que de
una proyeccin como grupo o de los grupos internos que la componen, en asociaciones, partidos y sindicatos, iglesias y comunidades religiosas, posibilitando (enAlemania) la insercin y estructuracin de los propios Lander federados junto con los respectivos
municpios y las restantes corporaciones estatalmente organizadas -incluso en rgimen de administracin autnoma-. Los requisitos consensuados sobre los que se basan posibilitan ai mismo tiempo tanto la concurrencia como, en su caso, el disenso. El artculo
5 de la LF alemana se muestra en todos sus apartados como configurador de su pieza nuclear fundamental, constitucionalzada e
institucionalizada simultneamente.
Por esta razn mantenemos que la Constitucin de la libertad
es siempre Ia Constitucin dei pluralismo (o la Constitucin pluralista), y viceversa. La Constitucin es tanto un tema pactado
como a la vez positivado -incluso si esto podra parecer contradictorio-. El tan consabido lema del consenso constitucional ya
histricamente acunado es el que ofrece la mejor prueba de todo
ello. El pluralismo, tal y como acabamos de pergenar aqu, no slo
ostenta pues una naturaleza puramente formal o formalista 34
b) El pluralismo organizado y demostrable a nvel cientificosocial, al igual que, por otra parte, tambin el no organizado o no
susceptible de organizacin (en la medida en la que en l colisionan
los intereses nsitos al mismo, como es el pluralismo dimanante de las
diferentes religiones, filosofias, ideologas y cosmovisiones, de las
opiniones polticas y de las propias ciencias a travs de ponencias y
disertaciones magistrales y otras actividades similares, como las
opiniones privadas, las esperanzas y deseos manifestados o no, cuya
existencia resulta posible siempre en el marco de la susodicha LF alemana), de la sociedad abierta de ideas plurales de nuestros das, pertenece a ese tipo de sociedad de intereses divididos y a la vez positivados, ostentando as una de las dos facetas de que en todo caso
se compone la propia Repblica Federal de Alemania.
3' Naturaleza que ya de entrada va a servir como contraposicn a tesis dimanantes dei llamado pluralismo socialista/comunista (como, porejemplo, el de los
otrora pases dei este de Europa).
109
La doctrina cientfico-constitucional pluralista que preconizamos aqu reenva, a su vez, a otra teoria especfica de la propia
sociedad plural, de tal modo que sin dicho tipo de pluralismo resultara imposible siquiera lograr el establecimiento de una democracia de tipo plural.
El pluralismo de ideas e intereses debe ser, por tanto, considerado positivo desde la perspectiva de la LF alemana, que lo valora como positivo desde mltiples facetas, como, por ejemplo, cuando configura la propia Federacin y cuando ampla de forma ejemplar
lajurisdiccin constitucional federal alemana. Tarnbinmediante una
sana crtica plural -procedente tanto de la izquierda como de la
derecha- puede verse la susodicha intensidacl -a que hacemos
referencia- en la medida en que muestra aspectos comunes pese a
dimanar de doctrinas basadas en identidades propias, ajenas a cualesquiera modelos constitucionales, como se ve, por ejemplo, en Carl
Schmidt, por un lado, y en Agnolli, por otro, o que se basan en teorias de tipo elitista, como es el caso, por un lado, de los seguidores de
Schumpeter y, por otro, de los de doctrinas neomarxistas.
Todo inters e idea que forman lo que consideramos hoy en
da algo de carcter general viven en su proyeccin sobre lo pblico y sobre sus procesos, si bien se encuentran estimulados y
limitados todos ellos por la propia Constitucin, como, por ejemplo, cuando se habla de procesos cientficos, o de los tan difusos
resultantes de la libertad de expresin artstica, o de los tarifarios,
todos ellos regulados en principio dentro dei marco constitucional.
La homogeneidad de la voluntad general>> -entendida, sin ir ms
lejos, en sentido rousseauniano--- se contrapone pues a la heterogeneidad de intereses e ideas, resultando, por tanto, una pura ficcin,
un error, al igual que toda pretensin de absolutidad de cualquier
opinin, teora o inters concreto. El pluralismo y la apertura de
input de todo proceso constitucional pblico resultan ser las nicas
garantas existentes en pro de una formacin unitaria permanente
basada en el mbito de la libertad.
Los logros integradores tanto de la Constitucin como tal, como
de su respectiva justicia constitucional, no deben ser ni subestimados ni magnificados, como, por ejemplo, resulta al plantearse,
por un lado, la cuestin de si el Tribunal Constitucional Federal alemn puede permitirse, a partir de la LF, que fracase un intento de
cogestin que no parta de una base absolutamente paritaria frente
al poder positivado de los propios sindicatos en la medida refleja-
ilU
PLURALISMOY CONSTITUCIN
.,, P. HABERLE, <{Staatskirchenrecht als Religionsrecht der verfassten Gesellsd1Ulh>, Do V. 1976, pp. 73 ss.
'..'
l l.
de cuio pluralista 36 o un arquetipo de sociedad de cuio constitucional netamente positivo, en los que tanto las propias reflexiones, encaminadas hacia una interpretacin plural y procesal, como
la implicacin del respectivo Derecho procesal constitucional, junto
con ciertas resefias en pro del establecimiento de un sistema econmico tambin pluralista -si cabe-, se entiendan todas ellas
como parte inescindible de una cultura dei pluralismo.
El marco filosfico de toda la mencionada panoplia es el que
nos ofrece el modelo de sociedad abierta de Popper. El racionalismo crtico es la correspondiente teora cientfico-pluralista
ms convincente ai respecto, puesto que los contenidos netamente materiales de la LF alemana -y dentro de ellos sus elementos
estructurales plurales-, junto con los dems elementos tericos
del racionalismo crtico, son los que se nos muestran con el mayor
grado de congruencia posible.
La teoria constitucional pluralista, que anteriormente resefiamos, nos exige pues unir teorias epistemolgicas con otras puramente cientficas propias dei racionalismo crtico, junto con las
aportaciones genunas dimanantes de doctrinas propias de la sociedad plural o del llamado pluralismo social.
As, mientras que la teoria constitucional pluralista de Fraenkel se pudo desarrollar en lo esencial en suelo norteamericano debido a que su autor tuvo que emigrar tras ser perseguido por la Alemania nazi, la doctrina cientfica popperiana ha surgido en cambio
sobre el terreno abonado de la prctica constitucional anglosajona britnica junto con todas las mltiples y plurales garantas que
ofrece aquel pas --como las libertades de opinin y prensa, o la
proteccin que se dispensa a los partidos de la oposicin, etc.-,
desarrollndose todo ello de consuno hacia una teoria de cufio netamente social. Todo ello nos induce a pensar, por tanto, que las
teoras cientfico-sociales siempre en ltimo extremo y de forma
ms o menos directa han surgido de una praxis constitucional plural en libertad, y que tanto las constituciones escritas o positivadas como las que no lo estn se hallan infludas por el respectivo
pensamiento social y cientfico correspondiente.
Visto as, las susodichas teorias de Fraenkel y Popper no seran otra cosa que una especie de teorias constitucionales de tipo
36
P. HBERLE, Gemeinwohljudikatur ... , AR, 95, 1970, pp. 86 ss, y 260 ss.
113
Consecuentemente, y en nombre dei pluralismo como principio estructural de una sociedad constitucionalizada, creemos que
los dficit que dicha sociedad ostenta a nvel plural deben ser igualmente subsanados y, en la medida de lo posible, eliminados. La funcin de divisin de poderes existente en el seno dei pluralismo deber mostrarse, por tanto, como aquella que ofrezca un mayor ndice
de seguridad y libertad.
Respecto de las nuevas cuestiones sociales --de que ya hablara Biedenkopf-, observamos que la sociedad actual ha dejado de
ser exclusivamente la que se fundamenta en un presunto <dibre juego
115
de las fuerzas sociales, ya que tanto la colaboracin como a veces el enfrentamiento abierto que se da entre los grupos sociales,
dentro dei juego interactivo y cambiante de intereses alternativos que existe en el seno de la sociedad pluralista demuestra el dificil problema de la coordinacin y cooperacin de stos, razn por
la que no debe dar lugar, por tanto, a malentendidos basados en
ideologas egostas de grupos o grupsculos concretos.
Consecuente y coherentemente, el desvelado y eliminacin de
dficit de participacin nunca deber hacerse a costa de la democracia representativa, sino en su propio inters. Una teoria pluralista de la jurisdiccin constitucional y sus procedimientos deber,
por ello, incluir enparte tambin lajurisdiccin contencioso-administrativa junto con los recursos jurdicos que presentan las asociaciones y federaciones de stas, al igual que la exigencia frente
ai Tribunal Constitucional federal de que en cuestiones puramente constitucionales deba limitarse ste a establecery desarrollar slo
las lneas maestras de un proyecto terico integral para que el
proceso de integracin plural de la sociedad en su conjunto no pueda
verse afectado o en peligro. Las posibilidades y lmites de unajurisdiccin pluralista tal y como aparecen en las empresas, asociaciones, gremios, iglesias y asociaciones religiosas se evidencian
cuando stas se enfrentan a la pura jurisdiccin estatal, es decir,
cuando rechazan ideologas basadas en el modelo terico preconizado por C. Schmidt (que se basa notoriamente en la irreducible tensin dialctica arnigo/enemigo) como presunto modelo bsico de toda Ciencia poltica, as como mediante la pluralizacim>
dei propio Derecho.
4.2.2.
Lmites de la tolerancia
El pluralismo presupone ciertamente que tambin existen lmites en la tolerancia. Dichos limites se muestran actualmente, en
su forma ms grave, en el rechazo especfico y bien diferenciado de teorias de cufio pluralista y similares, junto con sus correspondi entes modelos polticos subyacentes, al igual que, finalmente, mediante estrategias cientficas que llamaremos
antipluralistas. La paradoja popperiana de la libertad tambin es en ltimo extremo paradoja dei pluralsm0>>. All donde
aparezcan teorias o estrategias antipluralistas que supongan momen-
l~v
l'LUKALl:SMO Y CONSTITUCION
tos prcticos en los que se cuestione la propia esencia del pluralismo, ser la Constitucin pluralista la que deber ponerse en guardia y contrarrestar tales efectos mediante toda una gama de procedimientos de bidamente regulados y preestablecidos 38 De ah que
resulte necesario crear todo un sistema defensivo al respecto de
forma gradual, como ya sucede, por ejemplo, frente al marxismoleninismo, al caer ste de plano en el mencionado mbito antipluralista (es decir, visto desde el punto de vista doctrinal de su poltica agresiva) 39 , algo que, sin embargo, no procedera de ser
considerado como mera filosofia o doctrina jurdico-poltica. Lo
mismo puede decirse respecto ai arte o a las artes, ya que su defensa aparece justo en la base de esa afinidad siempre cambiante que
la sociedad abierta muestra frente a la poltica al hacer uso de
Ia libertad que existe en el seno de la propia sociedad.
4.3.
117
41
119
PLUKALJSMU Y CONSTITUCJON
121
amplias reas especficas, a saber, primem, en la nacional; segundo, en la regional o federalizada, y, finalmente, en la aperturista del Estado constitucional frente a la comunidad internacional,
o internacionalista 42
4.4.1.
Hoy en da las concepciones estatalistas europestas se ven abocadas a tomar plenamente conciencia, como jams lo haban hecho
antes, del valor que atribuyen a todo lo que implica el concepto
de nacin o nacional, ya que l,qu sentido tienen conceptos como
los de nacin o patria como tales en la llamada Europa de los
ciudadanos, o en la de las regiones? lAcaso son ambos conceptos -nacin y Estado constitucional- idnticos en todo o slo
en parte? lDeberamos quizs referimos preferentemente, como
Sarah Kirsch 43 , siempre ms a la lengua materna que a la tierra
patria? Evidentemente ste no es lugar para desplegar todos los
pros y contras del debate sobre la identidad nacional. No obstante, s citaremos algunos elementos que nos parecen destacables.
Ante todo consideramos que el Estado-nacin o Estado nacional
ya no le sirve como referente de orientacin necesario al Estado
constitucional, puesto que dentro del nivel de desarrollo alcanzado hoy en da en el seno del Estado constitucional, es decir, implicando todas sus mltiples variantes reales -lase, desde la unicultural hasta la muJticultural-, siempre debern tenerse en cuenta
todas ellas desde una perspectiva abiertamente plural --en todos
los sentidos dei trmino--. Incluso Francia, que, como es sabido,
ha consiguido su ms plena identidad poltico-cultural en la forma
republicana, ha tenido que asumir la idea de que el islam viene siendo ya de hecho la segunda religin ms practicada en su territorio, adecuando, por tanto, su margen de tolerancia a este respecto.
41 Ver ai respecto el Captulo IV dei presente ensayo EI Estado constitucionalo cooperativo, in extenso.
4 ' Sarah KrRSCH, Von einer Hexenjagd auf Konservative kann wirklich
nicht die Rede sein, FAZ, 30 de septiembre de 1994, p. 39.
PLURAL!SMOY CONSTTTUCIN
123
Aqu enunciaremos de entrada una tesis: El Estado constitucional como arquetipo terico de Estado hoy por hoy s lo puede
estructurarse como federal o regional. Es ya un hecho que ciertos
Estados unitarios o centralistas clsicos, como Francia o Italia, tambin se hallan en vas de regionalizacin. La fuerza impulsora de
todo ello procede, en ltimo trmino, de la propia Europa, de sus
instituciones, dei Tratado de Maastricht 46 , en que se refuerza el lla Artculo l 98, apartados a), b) y e).
i...:..-t
PLURALISMO Y CONSTITUClN
mado Comit de las Regiones o comit regional 47 , as como tambin en el tratado de Amsterdam de 1997. No parece ser sino que
el tiempo del viejo Estado unitario va tocando paulatinamente a su
fin, al menos por lo que respecta al Estado constitucional considerado como arquetipo. Todo ello se colige en la medida en que se
nos muestra configurado o establecido sobre la base de su propia
ciudadana, as como al descubrir su genuno polifacetismo cultural, o cuando aplica los princpios democrticos incluso a nivel
local, es decir, reducidos a su mnima expresin, ai igual que cuando es capaz de reconocer el valor que aporta una sana divisin de
poderes. En todos esos momentos reclama la fuerza intrnsecamente configuradora del federalismo y/o del regionalsmo 48
4.4.3.
Como dice Klaus Vogel, el grado de apertura dei Estado constitucional cooperativo es otra de las caractersticas que definen el
grado actual de desarrollo alcanzado por este modelo, de modo que
aqu nos remitimos a lo dicho en anteriores Captulos, que completaremos con el ltimo del presente ensayo 49
Los pactos intemacionales de derechos humanos, al igual que
los instrumentos existentes a nivel regional, como la Comisin Europea de Derechos Humanos, son todos ellos elementos configuradores de la susodicha apertura del Estado constitucional cooperativo hacia afuera. De modo que hoy ya van apareciendo ciertos
indicios de lo que podramos denominar una Comunidad internacional de Estados constitucionales -si se me permite el trmino--, entendido en sentido kantiano e independientemente dei
deplorable hecho de ciertas involuciones concretas -como a veces
in vergleichender Scht, en l KRAMER ( ed.), Die Entwicklung des Staates der Autonomie in Spanien und die bundesstaatliche Entwicklung in der BRD, 1996, pp. 75
ss. Cfr. Sechster Teil, VIII, Ziff. 5.
P. HBERLE, Der kooperativer Verfassungsstaat>>, 1978; tambin en f'rfassung ais ffentlicher Prozess, 1978; 2." ed., 1996, pp. 407 ss.
125
aparecen en los medios de comunicacin- que pretendeu la vuelta al Estado-nacin. La denominada por W von Simson supraestatalidad condicionante del Estado 5, que lgicamente implica tambin un condicionamiento estatal de lo supraestatal, se vuelve as
ms que palpable, tanto de cerca como de lejos. Sobre todo de cerca,
al liberar la vista para contemplar su segundo elemento, es decir,
lo europeo del Estado constitucional.
4.5.
t'LlikAL!~MO
Y CONSTITUCJON
o profundas dimensiones de lo cultural, englobadas bajo el epgrafe que pretende abarcarias de forma intensa ai vincular el aspecto
jurdico ai cultural en Europa como Cu1tura jurdica europea.
4.5. 1.
EI Derecho Constitucional Comn Europeo, que aportamos como elemento de debate desde 1991, circunscribe uno de
los aspectos parciales dei arquetipo de Estado constitucional
127
s;
Ver EuGRZ, 1991, pp. 261 ss. Tambin enEuropiiische Rechtskultur, 1994,
lL.0
PLURALISMO Y CONS1ITUCIN
129
130
PLURALISMO Y CONSTlTUCIN
no se piense que ello es as en virtud de su capacidad de conocimiento de Verdades absolutas y perfectas, elaboradas e implantadas por juristas, sino en virtud de un conocimiento de los derechos
fundamentales entendidos como libertades culturales bsicas, al
igual que de la democracia entendida como gobiemo durante un
tiempo determinado --en sentido popperiano dei trmino--, conocimientos que permiten la sustitucin de los gobemantes sin derramamiento de sangre, y la de teorias fenecidas en lugar de personas fallecidas. Consecuentemente, el racionalismo crtico
popperiano, soportado lgicamente por cierto consenso cultural
bsico y representado diacrnicamente mediante cierto pacto
cultural generacional, es--creo-- la mej or y ms convincente filosofia dei Estado constitucional europeo que jams haya podido hacerse; es decir, que la Verdad, si bien a buen seguro que existe, sin
embargo nosotros jams podremos tener la plena certeza de poder
reconocerla como tal. Todo lo ms que nos queda es el consuelo
de elaborar proyectos e hiptesis. De modo que tanto los procesos basados en la tcnica dei trial and error como el avance de hiptesis puramente falseables y la prohibicin categrica kantiana de
toda mentira o falsedad dicha a sabiendas nicamente nos sirven
de apoyo provisional con vistas a un acercamiento a lo que se reputa verdad en los mbitos cientfico y poltico 57 La Constitucin de la libertad confluye en este punto con la sociedad abierta hasta el extremo de conseguir su transformacin prctica en la
Europa de hoy, entendida siquiera como el Open Society Fund del
que hablara G. Soros. Resulta pues evidente que debemos alejarnos de la idea de haber logrado una filosofia casera acabada y perfecta; sin embargo, la filosofia popperiana me parece especialmente
adecuada para conseguir esta especie de casa abierta europea, que
no es otra cosa que el Estado constitucional europeo actual.
5.
131
,. P.
HBERLE,
132
PLURALISMO Y CONSTITUCIN
Hay que prevenir, por tanto, de cuantos peligros encierra este tipo
de euforia de lo pblico, por cuya razn nuestro optimismo en
este mbito debe estar bien atemperado, ya que lo pblico aparece en este contexto sin embargo como simple sujeto. Ahora
bien, incluso cuando se convierta en mero objeto -por ejemplo,
al configurar tareas pblicas-, es algo que no slo deber exigirse al Gobierno, sino tambin al Legislativo (Bundestag) y tambin necesariamente a grupos no estatales (como, por ejemplo, a
las asociaciones de intereses no organizados y dems grupos plurales, como las ONG). Los mandatos de tareas y las pretensiones
pblicas no s lo se toman en serio y se hacen valer desde muchos
de los ngulos sociales existentes ---<:orno las iglesias, prensa y
dems fuerzas interesadas, pues todas ellas hoy realizan lo que
llamamos trabajo o tareas pblicas--, sino que en el Estado democrtico incluso ni el anlisis cientfico de posturas, estructuras e
instituciones necesita ni requiere -visto lo anterior- de ninguna prueba de su propia actualidad, cuenta tenida de su instrumental, metodologa y objetivos, si bien se muestra todo ello, no obstante, como ubicado de alguna manem en sus propios princpios.
Ciertamente que -como dice Arndt- su futuro ya ha empezado, algo evidente tras el descubrimiento del concepto de lo pblicm>, as como en vista de los restantes descubrimientos pioneros de
Smend ai trabajar en la investigacin de la llamada transformacin estructural de lo pblico, o incluso a travs de los llamados
dilogos de Francfort 59 sobre lo que habra que considerar lo
genuinamente pblico. En consecuencia, vemos pues cmo actualmente van apareciendo trabajos cada vez ms intensos en profundidad sobre la problemtica necesariamente nsita a todo lo relacionado con lo pblico, como son los relativos a conceptos
jurdico-estatales de lo pblico, o sobre el concepto mismo de publicidad, o sobre la Constitucin como proyeccin de lo genuinamente
pblico, todos los cuales surgen en contextos fundamentados de
forma bien diferente, si bien son perfectamente reconducibles en
todo caso al principio democrtico que les sirve como bsico. Muchos
de los anlisis particulares ya efectuados operan desde una base
claramente pblica pero se proyectan en diferentes contextos (como,
por ejemplo, el relativo al Derecho eclesistico del Estado, el que
133
134
PLURALISMO Y CONSTITUCIN
135
136
PLURALISMOY CONSTITUCIN
El punto de partida que aqu tomamos es la cuestin de la estructura y funcin de lo pblico en el mbito democrtico, tal y como
aparece en el ordenamiento jurdico constitucional de la LF alemana 62 Sus normas y competencias estn especficamente diferenciadas y se basan en las respectivas tareas pblicas. Partimos
pues de la base del principio democrtico de que todo poder
dimana del pueblo 63 , es decir, que todo poder se basa en elementos
pblicos, legitimndose cada vez a travs de lo pblico, as como
de que el poder estatal est controlado debiendo responder y responsabilizarse tambin pblicamente.
El concepto de democracia es hoy, sin embargo, uno de los ms
controvertidos y polifacticos, susceptible de mltiples planteamientos. En parte la organizacin de las controversias sociales y
la de la resolucin de intereses antagnicos en conflicto se muestra como vlida de una de las notas o caractersticas propias de la
democracia al aparecer tras el sentido filosfico-semntico de su
propia identidad, democracia como goberno de pueblo. Visto
as, los partidos se identificaran de este modo con la voluntad
popular. Su primera consecuencia es que la comprensin de este
tipo de democracia en donde se dan las caractersticas de una estructura de dominio abierto y plural surge al tiempo que aparece la
formacin de voluntades polticas plurales pblicas en competencia recproca all donde la representacin de los partidos polticos
137
se reelabora cada vez con una mayor proyeccin. El Tribunal Constitucional Federal proporcion en su conocida sentencia contra el
Partido Comunista de la antigua Alemania algunas de las caractersticas dei concepto de democracia desarrollado por la Constitucin 64, hacindolo dei mismo modo en el que debe basarse el ordenamiento estatal de toda democracia en libertad, y que consiste,
en todo caso, en una adaptacin y mejora, as como en un compromiso igualmente sociales tambin. De este modo, la mayora
tiene que justificar sus decisiones frente a la minora intentando
acercarse al mismo tiempo a las exigencias de bien comn de toda
la ciudadana. La tan citada apertura de ideas sobre el bien comn
es un sntoma distintivo de las democracias plurales de hoy en
da. A stas les corresponde la funcin o funciones de los partidos
polticos y cuantas alternativas stos puedan ofrecer.
Asimismo, para poder superar los problemas democrticos de
cufio cientfico se requiere igualmente una metodologa que nunca
se encapsule frente a la democracia ni como realidad social ni
tampoco como ordenamiento jurdico normativo.
Aqu el concepto de lo pblico podra desplegarse en un sentido ms cercano como forma en la que las actuales condiciones
sociales de la democracia existente puedan no slo manifestarse
sino desplegarse totalmente como tales, es decir, no ya como el
domnio dei pueblo, sino como su participacin y determinacin en los derechos fundamentales realizada cada vez de forma
ms estimulante, fomentada y protegida, al igual que mediante
elecciones pblicas cada vez ms transparentes y abiertas a travs de competencias pblicas basadas de procesos tambin cada
vez ms progresistas. Las garantas institucionales pblicas basadas de nuevo en libertades igualmente pblicas 65 , es decir, en el
sentido de ciertos artculos de la LF, as como en la aplicacin
tan polifactica que se hace dei inters pblico como tpica
jurdica, mxima administrativista y concepto poltico -incluso como interpretacin de la problemtica procedimental-, son
formas bsicas con las que hoy en da se consuma la democracia
convirtindose as en el mejor de todos los ordenamientos jurdicos estatales posibles.
64
lJO
l'LlJ.l:<.ALISMOY CONSTITUCION
Aqu lo pblico no cabra entenderlo slo en su sentido etimolgico como sinnimo de lo de la calle -va pblica- (si
bien sabido es que en la antigua Grecia perteneca al Agora y luego
al Foro romano, ambos planos estrictamente pblicos), sino que
hay que entenderlo de fonna ms especficamente diferenciada, ya
que aparece en muchos grados y matizaciones progresivas dentro
de una multiplicidad ingente de expresiones propias del mbito jurdico. Lo pblico, o sea, el mbito pblico de la calle, es donde
aparece la libertad pblica de reuniones y manifestaciones en las
que el ciudadano ventila sus opiniones, encontrndose junto a otras
muchas formas ms sutiles de representacin pblica, como la
que conlleva la publicacin o proclamacin de leyes y reglamentos, la publicidad de la jurisprudencia y de laAdministracin --sobre
todo cuando aparecen intereses pblicos como puntos de vista doctrinales jurisprudenciales especficos-. La democracia aparece
siempre ai concretarse contenidos de bien pblico junto con instituciones jurdicas del Estado constitucional democrtico que se
convierten desde su foro interior en algo que se siente como pblico, ya que beben de los contenidos pblicos en la forma ms compleja posible al mostrar las funciones que se hallan en su seno y son
de carcter estrictamente pblico. Visto as, aparece como una especie de mbito difuso y ocasional formado de una manera bastante
bruta, si se me permite el trmino -que aqu no ostenta un
sentidopeyorativo-, al igual que aparece lo pblico, por otro lado,
de forma mucho ms refinada y elaborada como conjunto de regias
hermenuticas de intereses pblicos al mismo tiempo. Lo pblico es el factor que decide incluso sobre cuestiones en las que aparecen los intereses pblicos, siendo el principio de publicidad
el principio jurdico democrtico de la Constitucin. Que ste no
significa slo principio jurdico formal se muestra en las consecuencias concretas que alcanzan incluso a cuestiones de exgesis jurdica muy particulares, entanto en cuanto se argumenta siempre sobre lo estrictamente jurdico constitucional sobre la base de
princpios y elementos jurdicos que no se hallan exclusivamente
sobre el terreno de una hermenutica estricta. La publicidad democrtica, lo pblico democrtico, es pblico normativo pues pretende asentar conceptos sociolgicos que acten legitimando el propio ordenamiento jurdico pblico visto de forma integral. No se
agota tampoco en su faceta o funcin tcnico-formal a pesar de
la importancia que pudiera sta revestir en materia de requisitos
exigidos materialmente, sino que encierra --en el sentido preconizado por Smend- las facetas normativas: lo pblico aparece
como denominacin de la estatalidad del ser ms ntimo y moderno dei propio Estado, el de la pertenencia a la propia vida, al
sentido y ai mbito axiolgico dei propio pueblo considerado como
comunidad. Precisamente a travs de lo pblico es como se consuma la participacin de los princpios democrticos de la repblica. Valores fundamentales de la democracia son, por tanto, la
legitimacin a travs del pueblo, es decir, su libertad e igualdad,
ambos valores especficamente pblicos. Lo pblico es, a la postre, garanta de buenos resultados. Lo pblico no se basa solamente en argumentos democrticos, ya que los princpios de Estado social de Derecho y republicano exigen a su vez requisitos pblicos
en el mbito meramente estatal. Los derechos fundamentales constituyen tambin ya de entrada la base de todo lo pblico, de forma
inescindible. El Estado de Derecho se encuentra pues, y ya desde
hace mucho tiempo, relacionado con lo puramente pblico en la
medida en que plantea sobre todo controles estatales sobre el propio Estado y por el propio Estado.
El mbito pblico establecido y basado en la democracia, al
igual que el que lo hace en el Estado de Derecho y el republicano,
todos ellos ostentan la misma finalidad, que no es otra que la de
mantener la misma interrelacin entre las delegaciones y la responsabilidad dei pueblo cara a los rganos dei Estado, hacindolo
de forma transparente, racional, visible y controlada, tanto ms
cuanto que en teora todo poder estatal sale del pue blo -lase, de
lo pblico-, es responsable ante l y vuelve a incidir sobre s
mismo. La democracia no puede prescindir-como decimosde la funcin pblica. Cuando B. Brecht, tras el lema de que todo
poder del Estado sale dei pueblo, ai.ade irnicamente: Si, pero
quin sabe adnde va, habra que responderle que lo importante no es saber adnde va el poder dei pueblo, sino adnde va el poder
pblico, o sea, cmo se puede controlar y lograr su legitimacin
tambin pblica. La cuestin principal de la que se trata en todo
caso al cuestionarse todo esto es sobre todo la de saber cules son
los procedimientos o procesos pblicos respecto de la formacin
de la voluntad popular o voluntad pblica y los de sus correspondientes decisiones. Si se interpreta democracia en general como
participacin en las decisiones de lares publica, entonces hallamos dos requisitos imprescindibles: lo pblico y al mismo tiempo
141
en el mbito de lo pblico al tiempo que espera construir su libertad, sin que ello signifique abandonarse ni a lo que consideraramos una cierta mstica dei bien comn, ni a una euforia o pseudosentimiento de lo pblico. La tan mencionada caracterstica al
hablar de lo pblico de su apertura fctca y de su ida a1 encuentro de la ciudadana indica ya desde sus orgenes que sus presupuestos jurdicos se basan en la publicidad gracias a ciertos contendos normativos y a funciones de carcter material. Lo pblico
como concepto relacionado con la realidad y como manifestacin
de sus relaciones con el Estado y con otros sujetos jurdicos pblicos es parte configuradora de conceptos axiolgicos establecidos,
desde un principio, de consuno. Se trata sobre todo de la relacin que Smend puso conscientemente de manifiesto como principio de legitimacin material -o sea, el existente entre bien
comn y pueblo-, algo bien conocido en pases anglosajones bajo
el lema democracy is the government by public opinion 67 , no obstante ser menos conocido en Alemania.
Con otras palabras, se trata de pergeftar un concepto y contenido dei bien comn aplicado a la democracia -y no a un status predemocrtico--, que determine sentido y envergadura de los
presupuestos democrticos de los procesos pblicos y materiales.
La publicidad posee, por tanto, cierto valor jurdico propio. Entender lo pblico como marco de ntereses no resulta ser en modo alguno una ficcin ms, como tampoco lo es entender as a la opinin
pblica. La democracia vive pues y se nutre de lo pblico, siendo su mbito eJ que hoy en todo caso debe pervivir haciendo posible un mayor nvel de democracia.
5.2.
142
PLURALISMO Y CONSTITUCIN
Ya desde un punto de vista meramente histrico la funcin democrtica del Legislativo aparece en el mbito de lo pblico. As, los
kbQlJISiTu~,
LNlllLJvNb y fklviAS
69
J.'Lutv\Li~Ivl i
CvN:>HUUUN
7'
145
i4o
PLURALISMO Y CONSTITUCTN
Mis crticas al respecto enZjP, 16, 1969, PP- 273 y 287, nota69.
147
El mbito pblico de la jurisprudencia en numerosos procedimientos legislativos sobre hechos pblicos y excepciones que deben
PLURALISMO Y CONSTITUCIN
1~0
ser sometidas a normas jurdicas es algo que pertenece esencialmente a funciones del tercer poder, que se manifiesta como funcin pblica al tratarse de un juez pblico que aplica justicia
pblica tambin, al no existir tipo alguno de justicia privada.
Reconocer intereses -segn Habermas- es uno de los lemas
de exgesis judicial donde ambos elementos se hallan ntimamente unidos, que deben seguir, no obstante, siendo transparentes. La
publicidad de las actuaciones judiciales es una vieja exigencia de
la democracia, al tiempo que una institucin bsica del Estado de
Derecho 74 En el marco de ciertas excepciones y reservas perfectamente tipificadas, sirve para proteger a las partes interesadas, lo
que constituye a su vez un requisito obligatorio de los tribunales
pblicos. Democracia y Estado de Derecho exigen en idntica
medida lo pblico en las funciones judiciales, razn por lo que
la literatura liberal siempre ha insistido una y otra vez a este respecto. La publicidad de los votos minoritarios de jueces y magistrados representa una exigencia jurdico-poltica bienjustificada al
reproducir una parcela de democratizacin de la jurisprudencia
en la medida en que sta muestra abiertamente lo sucedido en el
contexto de la res publica mediante un proceso pblico con todos
sus cambias, abrindose as a la crtica, con 1o que hay que tener en
cuenta que ciertas reservas son evidentemente del todo necesarias. Respecto a la publicidad en la funcin jurisprudencial, aqu
tambin habra que otorgar a una minora judicial la posbilidad
de convertirse en mayoria, algo que sucede con ayuda de lo pblico, especialmante de la crtica cientfica. Lo dicho vale sobre todo
respecto de la Justicia constitucional, entendida como jurisdic~
cin del bien comn pblico, como as parece reconocer la propia
jurisprudencia del Tribunal Constitucional federal alemn en sus
votos reservados.
Tambin es a travs de la publicidad del mbito jurisprudencial
-que hay que tomar muy en serio-, hacindolo desde el Derecho
vigente, desde sus consecuencias exegticas ms concretas ya
que en otro caso los propios intereses pblicos podran excluir excepcionalmente la actuacin pblica o a puerta abierta 75 , que es lo
que sucede cuando colisionan distintos tipos de intereses o de
14
75
BGHSt, 2 (56 y 57); cfr. BGHSt, 21, pp. 71 ss.; 22, pp. 298 (301).
En el sentido sefialado en el artculo 162 de la GVG.
i4~
76
iJV
f'LUKAL!SMUY CONSTITUCION
1Sl
DL
PLURALISMO Y CONSTITUCIN
5.4.
5.5.
Respecto de los susodichos planos o mbitos, pblico y democrtico, la Repblica Federal de Alemania se manifiesta semejan-
153
te a un pas en vas de desarrollo, ya que los dficit pblicos aparecen en su seno como democrticos, y viceversa. Poco a poco
surgen nuevas normas apoyadas en la LF que, al tomaria en serio,
van transformndola tambin paulatinamente. Ello es debido al refinamiento de su instrumentario jurdico, un instrumental que, sin
embargo, sigue dejando mucho que desear en dicho mbito, ya que,
independientemente de lo obligatorias que puedan ser sus normas
constitucionales, el legislador, no obstante, debe efectuar a veces
un trabajo detallado respecto de ciertos problemas muy concretos
que requieren tener en cuenta circunstancias especiales. O sea, que
lo pblico como presupuesto democrtico en modo alguno se
limita al Derecho vigente como tal, sino tambin a cuestiones
propias dei mandato constitucional y a exigencias o reivindicaciones de reforma jurdico-poltica. Una democracia viva siempre
tendr pues que hal1ar nuevos instrumentos y formas de acceso al
dominio pblico -incluso a travs de reformas constitucionales-,
siendo precisamente en los nuevos mbitos dei domnio pblico
donde no slo ser posible incluso forzar su cumplimiento, toda
vez que dichas reformas se hallan tambin dentro de una relacin
de publicidad en cuanto a contenidos, siendo pblicas y legtimas
a la vez. Lo que podramos llamar el dilema de la publicidad o
de lo pblico se da en el hecho de que, por un lado, slo es susceptible de mostrar lo nsito de la funcin publica ai crearse un clima
pblico, y viceversa, ya que slo puede crearse ste cuando ya exista la susodicha funcin pblica.
Una tarea pblica de todo partido en la oposicin es la de forzar a los partidos gubernamentales a manifestar pblicamente sus
arcanos polticos, sobre todo en caso de las grandes coaliciones, y
contrarrestarlas. Las minorias polticas tienen, por tanto, una funcin
pblica dentro de lares publica. Aqu podramos nombrar finalmente
algunas de las exigencias de reforma derivadas de la relacin entre
democracia y mbito pblico, como las dei Parlamento, las de las
Escuelas, las de la reforma de la Justicia y dei electorado, etc.
6.
Cuestiones de gran actualidad son todas aquellas en las que aparece la problemtica de lo pblico como problemtica de la demo-
154
PLURALISMO Y CONSTITUCIN
La jurisprudencia, en especial la dimanante dei Tribunal Constitucional Federal alemn, debe reforzar las opiniones de libertad y prensa de tal modo que puedan seguir cumpliendo sus funciones en democracia. El simple legislador, actuando de forma paralela a las actuales
leyes de prensa en la medida en que stas sirven para normalizar>>
a las autoridades en su deber de informacin frente a la ciudadana,
permite reconocer las tareas pblicas inherentes a la propia prensa 81
155
PLURALISMO Y CONSTITUCIN
82 N dei T: Se trata del propietario de la mayor cadena de prensa sensacionalista alemana, Bild-Zeitung.
157
Si se consideran los partidos polticos en la democracia moderna como mediadores imprescindibles de la misma, entonces hay que
considerar en todo caso necesariamente los problemas de mbito
pblico que encierran. Si observamos grosso modo que el artculo
21 debe ser relacionado con el 20, prrafos 1 y 2, respecto de sus
derechos fundamentales -pues contienen prescripciones sobre lo
pblico-, veremos como son de esperar algunas actualizaciones
progresistas tanto va exgesis como va legislacin ordinaria.
Respecto dei derecho de los partidos polticos hallamos dos
cuestiones fundamentales dei mbito de lo pblico: las de su fmanciacin y las llammoslas propias de las relaciones democrticas intraparlamentarias. Si se parte de la base de que lo pblico
es un presupuesto democrtico ubicado en la misma esencia de
los partidos, veremos cmo el Derecho ordinario vigente requiere
una revisin tambin a fondo, pues el rendir cuentas pblicas a tenor
del artculo 21.1 y 4 de la LF tambin se balia en la Ley de Partidos Polticos de 1957 de forma reducida. Por ello la sentencia sobre
su financiacin la realiz el Tribunal Constitucional Federal, pretendiendo introducir correcciones en el principio de igualdad que
simultneamente se proyecten como ganancia del mbito pblico
de dichos partidos, toda vez que las diferentes formas en que apa-
" En lugar de esto intentamos crear una concordancia prctica --como dice
1lesse- entre los artculos 5, prrafos 1 y 14, de la LF y e! artculo 5, prrafos 8
)' 20.
1.JO
PLURALISMO Y CONSTITUCJON
El trabajo pblico o funcin pblica es, sobre todo, un problema de la democracia. Es posibilidad y peligro tambin para sta, es
decir, que incluso por parte de las funciones pblicas estatales tambin est sometido a lmites que dimanan de la propia LF alemana.
El trabajo pblico de las funciones estatales se legitima a travs de la democracia y de la Repblica y se delimita recprocamente. Entre las funciones estatales, en particular, hay que distinguir
de forma previa el trabajo pblico, que, al igual que el jurisdiccional, est limitado a limine litis por el del Gobierno y el del
Parlamento federales, ya que se trata de conseguir la mayor informacin posible al tiempo que se rechaza todo tipo de mera propaganda. Lo pblico acta aqui en un doble sentido, pues all donde
los rganos estatales impulsan el trabajo propio de la funcin pblica se dirigirn bacia el rnbito pblico, considerndose destinatarios a la hora de transmitir informacin, siendo a la vez pieza
clave de publicidad estatal. El Parlamento Federal en especial est
situado en media de las tensiones surgidas entre los mbitos estatal
y no estatal, ai quedar sometido su trabajo a grupos plurales que
trabajan pblicamente. En consecuencia, el trabajo pblico resulta
algo irrenunciable en el seno de una comunidad que vive sobre todo
159
"' Ver mis crticas en este contexto en JuS, 1967, pp. 64 y 66.
lOU
PLURALISMO Y CONSTTTUCIN
los portavoces federales o los dei Gobiemo se limitan a sus funciones propias de dichas elecciones y ai ejercicio de su actividad corriente de mera informacin, toda vez que cualquier tipo de actividad
ms ali de todo ello antes de las eleccones serviria para ampliar
tan slo los limites partidistas dei Gobiemo constituyendo un atentado claro contra el principio general de libertad de los partidos polticos. Una forma especial en la que aparece nuevamente la problemtica a que nos referimos es la de peridicos y publicaciones estatales,
por poder poner en peligro incluso garantias institucionales de las
libertades pblicas sociales. Algo que se reputa cierto es que el Estado como tal no debe inmiscuirse mediante su propia prensa en los procesos de formacin de la voluntad poltica dei pueblo, pues ello contrarrestaria las medidas de igualdad y tolerancia -como sefialaAmdtque establece la LF. Tambin los peridcos gubemamentales pblicos seran ilcitos si atentaran contra la libertad del principio de
oportunidades, mientras que en otro tipo de prensa estatal, como,
por ejemplo, la de la prensa libre y la dei Tribunal Constitucional
alemn, se parte de la base de que son precisamente constitucionales por no ser susceptibles de monopolo en sus opiniones, toda vez
que en sus pginas se pueden manifestar todos y cada uno de los representantes que encabezan partidos polticos. De ah que distingamos
entre la prensa dei Estado y la parlamentaria, ya que, como prensa que
son, deben servir para subrayar cada una de las opciones existentes,
como sefiala Amdt. Ahora bien, pese a ciertas objeciones tendentes
a sugerir que con dicha prensa no slo se perfila lo parlamentario
pblico, sino tambin lo extraparlamentario, es algo que no ha podido ser demostrado, ai no permitir la propia LF este tipo de monopolizaciones de la prensa.
A travs dei boceto que hemos pergefado hasta aqu respecto
de las tareas pblicas de algunos rganos estatales, hemos podido
mantener una panormica que retorna ai mismo punto de partido
dei que sali (o sea, al retrucano pblico-estatal como estatal-pblico), que ahora se perfila preferentemente como una parte
estatal dei mbito pblico, y que abarca en conjunto algo mucho
ms complejo que lo meramente estatal, tal y como queda reflejado en la propia LF alemana.
El mbito pblico de la democracia es un tema que permite
variaciones de mltiples formas dentro del marco que ofrece la propia LF. He aqu la razn de por qu deberemos ocupamos todos
nosotros, por tanto, de que todo ello permanezca siempre as.
CAPTULO Ili
A) PROBLEMAS ESPECFICOS
DE LA CONSTITUCIN PLURALISTA
A NIVEL INTERNO O AD INTRA:
LOSDERECHOSFUNDAMENTALES
EN EL ESTADO DE BIENESTAR
Introduccin: l. Parte: E! Estado prestacional y los derechos
fundamentales en la sociedad de prestaciones: status quaestionis en perspectiva tico-cientfica. I. Problemtica. IL Estado y Sociedad prestacionales.
l. EI Estado prestacional segn la Ley Fundamental alemana. 2. La prestacin
como caracterstica de la funcin estatal de bien comn: a) Derecho y ordenamiento jurdico de prestaciones: aa) Panorrnica general. bb) Tipologia legislativa. cc) Consecuencias jurdico-conceptuales de relevancia constitucional.
b) La gestin pblica de prestaciones. e) La Jursprudencia ai emana de prestaciones. 3. Jnterdependencia entre Estado y sociedad en matera de prestaciones.
a) El Estado prestacional. aa) Su configuracin genrica. bb) E! Estado con
tareas en crecimiento constante bajo nuevas formas de realizacin: cambias
en las relaciones internas y externas y en materia de gasto pblico. cc) Contenido y lmites consttucionales dei princpio de efcacia en los mbitos de
prestacin propios dei Estado social de Derecho o Estado prestacional. b) La
sociedad de prestaciones. e) Crticas ai principio de prestaciones social es desde
los mbitos dei Derecho constitucional y dei de prestaciones. III. Status quaestionis dei llamado dficit dogmtico constitucional en materia de actividades de relevancia estatal bsicas necesitadas de prestaciones. 2. Parte: La
dogmtica constitucional en el mbito de las prestaciones pblicas. 1. Sus avales fundamentales: dogmtica, poltica y exgesis constitucional de tipo abierto. 2. Consecuencias de la dogmtica constitucional abierta. II. La comprensin
constitucional realista. 1. Reestructuracin de la doctrina de los status. 2. Doctrina de status y cambio de clasulas de libertad y propiedad. 3. EI status activus processualis. Ili. EI cumplimiento de clusulas constitucionales de lo social
mediante prestaciones estatales pblicas de bien comn. 1. Los derechos fundamentales como derechos sociales. La libertad constitucional y el principio bsico de igualdad dei Estado social. 2. Los derechos fundamentales como objetivos
constitucionales o estatales, y como normas de competencia. 3. Las dimensiones estatal y jurdica de los derechos fundamentales de prestacin. 4. Problemtica de la proteccinjuridica de los derechos fundamentales. a) A nvel general.
h) En sentido restringido como proteccinjudicial. e) En sentido amplio. rv. Conclusiones.
SUMARIO:
[161]