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SE PUEDEN DEDUCIR COMO GASTO PARA EL IMPUESTO A LA RENTA LOS

PREMIOS OTORGADOS EN DINERO O ESPECIE?


M. ALVA M.
1.

INTRODUCCIN

Como parte de una estrategia de captacin de clientes o de fidelizacin de los ya


existentes dentro de la cartera en los negocios, las empresas realizan sorteos o entrega de
premios a nivel pblico y con campaas de informacin que buscan generar un eco
comercial y de propaganda, lo cual genera una expectativa de ganancia en los potenciales
clientes para poder realizar los hechos econmicos que se solicitan para poder tener
opciones en la premiacin.
De este modo, procuran seguir las reglas determinadas por las empresas como acumular
ingresos en las cuentas bancarias, adquirir un determinado producto, enviar un sobre con
etiquetas del producto ya consumido, ingresar cdigos a una pgina web, entre otras
situaciones.
Sin embargo, existen reglas tributarias que se deben cumplir ya que son exigencia para la
deduccin posterior del gasto en la determinacin de la renta neta de tercera categora.
Lamentablemente muchas empresas realizan sorteos y entregan bienes a sus clientes y no
se someten a las reglas tributarias que para tal efecto se aplican, con lo cual tendrn
dificultades en la deduccin respectiva y el consiguiente reparo tributario.
El motivo del presente informe es realizar el anlisis de los requisitos sealados en la
legislacin del Impuesto a la Renta, para conocer cuando si son deducibles este tipo de
gastos por la entrega de premios y cuando existen reparos al respecto.
2.

DEFINICIN

DE

LOS

TRMINOS

SORTEO

PREMIO

Antes de dar paso al anlisis de la normatividad que regula la deduccin del gasto de los
premios otorgados en sorteos, resulta de vital importancia definir ambos trminos. Para
ello recurrimos al Diccionario de la Real Academia Espaola.
2.1 EL TRMINO SORTEO
All se define al trmino SORTEO1 como la accin de sortear.
Siguiendo al diccionario al buscar el verbo sortear, se define el mismo de la siguiente
manera:

SORTEAR: (Del lat. sors, sortis, suerte). 1. tr. Someter a alguien o algo al resultado de
los medios fortuitos o casuales que se emplean para fiar a la suerte una resolucin. 2. tr.
Lidiar a pie y hacer suertes a los toros. 3. tr. Evitar con maa o eludir un compromiso,
conflicto, riesgo o dificultad.
De los tres significados posibles nos quedamos con el primero ya que describe con mayor
exactitud al tema materia del presente anlisis.
Para el portal DEFINICIN ABC, se designa con el trmino de Sorteo a la accin y
resultado de sortear, es decir, cuando se somete a cosas o personas al arbitrio de la
suerte, del azar. Los sorteos resultan ser actividades que se llevan a cabo en la
mayora de las culturas y que tienen por objetivo, adems de proponer un
entretenimiento a la gente que participa en ellas, la posibilidad de obtener a travs
de su participacin importantsimos premios2.
A ttulo personal recuerdo haber acompaado a mi madre junto con mis hermanos al local
del Banco de la Nacin, que est ubicado en el cruce de las avenidas 28 de julio con Petit
Thouars para dejar sobres para participar en el sorteo de comprobantes de pago.
En casa ayudbamos a mi madre a llenar los sobres con los comprobantes que ella nos
entregaba. En los aos 70 solo vea papelitos de colores3 y tickets de las mquinas
registradoras que eran introducidos en un sobre donde se consignaba el nombre de mi
madre, la direccin y el nmero de su Libreta Electoral.
Semanas despus regresbamos a ver la lista de los ganadores que luego fue incorporada
en los diarios de la poca como La Prensa. Si bien mi madre nunca obtuvo un premio en
ese sorteo para mis hermanos y yo si haba un premio por haberla acompaado y era
disfrutar su compaa y unos dulces que nos regalaba. Esa fue mi primera experiencia con
un sorteo.
2.2 EL TRMINO PREMIO
Al consultar el trmino premio en el Diccionario de la RAE, observamos que tiene el
siguiente significado:
Proviene del lat. Praemum. Significa: 1. m. Recompensa, galardn o remuneracin que se
da por algn mrito o servicio. 2. m. Vuelta, demasa, cantidad que se aade al precio o
valor por va de compensacin o de incentivo. 3. m. Aumento de valor dado a algunas
monedas o por el curso del cambio internacional. 4. m. Cada uno de los lotes sorteados en
la lotera nacional. 5. m. Recompensa que se otorga en rifas, sorteos o concursos.

De los cinco significados que se sealan en el prrafo anterior el que ms se ajusta al


tema materia de anlisis es el quinto.
Si se observa aqu en la obtencin del premio interviene el alea, el azar o el albur porque
previamente no se puede determinar quin es el ganador.
3. EL LITERAL U) DEL ARTCULO 37 DE LA LEY DEL IMPUESTO A LA RENTA
Al realizar una revisin del texto del literal u) del artculo 37 de la Ley del Impuesto a la
Renta, se precisa que califican como gastos para la determinacin de la renta neta de
tercera categora, los gastos por premios, en dinero o en especie, que realicen los
contribuyentes con el fin de promocionar o colocar en el mercado sus productos o
servicios, siempre que se cumplan las siguientes condiciones all sealadas:
1. Que dichos premios se ofrezcan con carcter general a los consumidores reales.
2. El sorteo de los premios se debe efectuar ante Notario Pblico.
3. Se cumplan con las normas legales vigentes sobre la materia.
4. ANLISIS DE LOS REQUISITOS SEALADOS EN LA LEGISLACIN DEL
IMPUESTO

LA

RENTA

Al respecto, es de vital importancia realizar un anlisis de los requisitos mencionados


anteriormente, a efectos de poder apreciar si realmente corresponde aceptarlos como
gasto o no y no exista contingencia con el fisco.
4.1 PRIMER REQUISITO: LOS PREMIOS DEBEN SER ENTREGADOS CON
CARCTER GENERAL
Un elemento al cual debe prestarse especial inters es que los premios que el
contribuyente entregue deben ser otorgados con carcter general a todas aquellas
personas que cumplan una determinada condicin, la cual puede estar representada por:
El hecho de adquirir un bien sujeto a promocin.
El mantener una cantidad de dinero en una cuenta bancaria (como es el caso de contar
con una cuenta con saldo positivo, ya sea de ahorros o de Compensacin por Tiempo de
Servicios).

El estar al da en el pago de algn cronograma de prstamo de dinero.


Ser usuario de un servicio sujeto a promocin.
Entre otras situaciones.
Cabe indicar que aqu es necesario indicar que las promociones deben tener un tiempo
especfico de duracin4 y es justamente en ese tiempo donde se debe cumplir la condicin
que habilitara la entrega del premio.
No sera correcto hacer una diferenciacin entre aquellos que cumplan las condiciones,
excluyendo a algunos y a otros no5. Se deber verificar la generalidad en este caso.
4.2 SEGUNDO REQUISITO: EL SORTEO SE DEBE REALIZAR ANTE NOTARIO
PBLICO
El Notario es un funcionario pblico que recibe facultades a travs de la Ley del Notariado:
Para poder dar fe de los contratos y dems actos de tipo extrajudicial.
Se encuentra dedicado a asesorar, redactar, custodiar y poder dar fe en acuerdos,
documentos, testamentos y una serie de otros actos de naturaleza civil y mercantil.
Se encuentra obligado a poder controlar y buscar preservar la ley, a la vez de poder
mantener la neutralidad en sus actos.
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 2 de la Ley del Notariado 6, aprobada
mediante Decreto Legislativo N 1049 (publicada en el Diario Oficial El Peruano el 26 de
junio de 2008), el Notario es el profesional del Derecho que est autorizado para dar fe de
los actos y contratos que ante l se celebran. Para ello formaliza la voluntad de los
otorgantes, redactando los instrumentos a los que confiere autenticidad, conserva los
originales y expide los traslados correspondientes.
Su funcin tambin corresponde la comprobacin de hechos y la tramitacin de asuntos no
contenciosos previstos en la ley de la materia.
Al efectuar una revisin del texto del artculo 98 de la Ley del Notariado, aprobada por el
Decreto Legislativo N 1049, observamos que el Notario Pblico extender las actas en las
que se consigne actos, hechos o circunstancias que presencie o le conste y que no sean
de competencia de otra funcin.

En concordancia con lo sealado en el prrafo anterior, apreciamos que el literal g) del


artculo 94 de dicha norma se precisa que son actas extra protocolares las que se emitan
por sorteos y de entrega de premios.
Es por este motivo que si se realiza un sorteo, se requiere la presencia del Notario Pblico,
con la finalidad que dicha persona, en cumplimiento de las facultades otorgadas por la Ley
del Notariado, otorgue el acta respectiva a travs de la cual se certifica la entrega de los
premios.
Lamentablemente este requisito es el que generalmente los contribuyentes incumplen7,
por lo que el gasto incurrido es reparable para efectos de la determinacin del gasto y es
materia de revisin por parte del fisco.
4.3 TERCER REQUISITO
Se debe establecer que el procedimiento aplicable en el caso de las autorizaciones para la
realizacin de sorteos est consignado en el Decreto Supremo N 006-2000-IN8, el cual
aprob el Reglamento de Promociones Comerciales y Rifas con Fines Sociales, el cual fue
modificado mediante el Decreto Supremo N 011-2002-IN.
El artculo 1 de dicho Reglamento precisa que Es objeto del presente Reglamento
establecer las disposiciones que regulen los procedimientos para la autorizacin,
supervisin y control de Promociones Comerciales y Rifas con Fines Sociales y la
aplicacin de las sanciones por su contravencin.
El artculo 2 considera que Su finalidad es velar por derechos de las personas que
participan en actividades de Promociones Comerciales y Rifas con Fines Sociales,
garantizando que las entidades organizadoras cumplan con desarrollar los eventos
conforme a lo autorizado y en el marco de las normas sobre el particular.
Lo interesante se observa en el texto del artculo 3 que determina un monto sobre el cual
se aplican las disposiciones para las autorizaciones del Ministerio del Interior. All se
menciona que el presente reglamento Alcanza a todas las personas jurdicas
legalmente constituidas que realicen, bajo cualquier modalidad, Promociones
Comerciales y Rifas con Fines Sociales, a las que para efectos del presente
Reglamento se denominan ENTIDADES, siempre y cuando el valor total del o de los
premios o artculos ofrecidos, segn corresponda, exceda el 15 % de la UIT 9.
Son sujetos de autorizacin para efectuar Promociones Comerciales las empresas
legalmente constituidas.

Son sujetos de autorizacin para llevar a cabo Rifas con Fines Sociales las
asociaciones, fundaciones y comits.
En dicho reglamento se precisa en su artculo 15 lo siguiente: En los sorteos,
concursos o cualquier otra modalidad similar de Promociones Comerciales donde
intervenga el azar, participar un representante de la Direccin General de Gobierno
Interior, a fin de supervisar el cumplimiento de lo autorizado y de las dems
disposiciones sobre el particular. La misma disposicin regir para los sorteos de
Rifas con Fines Sociales.
Esta norma debe concordarse necesariamente con la Ley N 29571, norma que aprob el
Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor10, el cual seala en el texto del artculo
15 que en el caso de sorteos, canjes o concursos se procede de acuerdo con el
Reglamento de Promociones Comerciales y Rifas con Fines Sociales, aprobado mediante
Decreto Supremo N 006-2000-IN, o con las normas que lo sustituyan.
5.
5.1

INFORMES
Informe

EMITIDOS
N

POR

LA

SUNAT

165-2010-SUNAT/2B000011

Sobre el tema es pertinente revisar el Informe N 165-2010-SUNAT/2B0000, de fecha 16


de noviembre de 2010, el cual trata sobre el tema de los premios otorgados, el cual
determina como conclusin lo siguiente:
Los gastos por premios entregados con motivo de sorteos realizados por las
empresas explotadoras de Juegos de Casino y Mquinas Tragamonedas con fines
promocionales, sern deducibles en tanto dichos premios se ofrezcan con carcter
general a los consumidores reales, los sorteos se efecten ante Notario Pblico y se
cumpla con las normas legales sobre la materia12.
5.2 Informe N 167-2009-SUNAT/2B0000 13
En este punto el Informe N 167-2009-SUNAT/2B0000, de fecha 17 de agosto de 2009,
concluye que para efecto de la deduccin del gasto a que se refiere el inciso u) del artculo
37 de la Ley del Impuesto a la Renta, no es requisito la presencia de un Notario Pblico
cuando la promocin no suponga un sorteo.
En este sentido, solo cuando exista la entrega de premios exista un sorteo de por medio es
que se necesita la presencia obligatoria de un Notario Pblico, quien dar fe de este
hecho.

6. JURISPRUDENCIA EMITIDA POR EL TRIBUNAL FISCAL SOBRE LA ENTREGA DE


PREMIOS Y SU DEDUCCIN DE GASTO
6.1

LA

RTF

00398-1-2006

Resulta interesante revisar el criterio asumido por el Tribunal Fiscal al analizar el tema de
la entrega de los premios. Ello se aprecia en los considerando de la RTF N 00398-1-2006
de fecha 24 de enero de 2005, los cuales se trascriben a continuacin:
Que la Administracin repar el crdito fiscal y la deduccin de las compras de
llantas para automviles, una copa y camisetas contenidas en las facturas N 097370, 002-330, 01-184 y 001-183, al constituir gastos ajenos al giro del negocio siendo
que segn la recurrente fueron otorgados a sus clientes como premios a fin de
promocionar sus ventas;
Que al respecto, cabe indicar que el inciso u) del citado artculo 37 de la Ley del
Impuesto a la Renta, dispone que son deducibles a fin de establecer la renta neta de
tercera categora, los gastos por premios, en dinero o en especie, que realicen los
contribuyentes con el fin de promocionar o colocar en el mercado su productos o
servicios, siempre que dichos premios se ofrezcan con carcter general a los
consumidores reales, el sorteo de los mismos se efecte ante Notario Pblico y se
cumplan con las normas legales vigentes sobre la materia.
Que en el presente caso, la recurrente no ha demostrado que se hubiese realizado
algn sorteo a favor de sus clientes y tampoco la entrega de los bienes a los
ganadores de tal acto, por lo que corresponde confirmarlos reparos relacionados
con dichas facturas, debiendo indicarse que en aplicacin de los artculos 141 y
148 del Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario, no corresponde merituar las
copias certificadas de actas de sorteos, ni las constancias de entrega de los
premios, ni las cartas del Club Deportivo Financieros recin presentados en la etapa
de apelacin, habida cuenta que la recurrente no acredita haber cancelado la deuda
correspondiente, ni que la omisin a su presentacin se debi a causa que no le era
imputable14.
6.2

LA

RTF

01804-1-2006

Sobre el mismo tema de reparo en la deduccin de gastos por entrega de premios se


pronuncia la RTF N 01804-1-2006 de fecha 4 de abril de 2006, de la cual transcribimos
algunos considerandos.

Que expone que los bienes adquiridos para promociones y/o sorteos fueron
destinados a tal fin, conforme se acredita con los tickets y la relacin de ganadores
exhibidos, no siendo requisito para su deduccin que haya intervenido un notario
pblico en los sorteos efectuados.
Que la Administracin sostiene que repar el crdito fiscal de adquisiciones
destinadas a operaciones gravadas por diferencias entre lo anotado en el Registro
de Compras y lo consignado en las declaraciones juradas, siendo dicha diferencia
positiva en los meses de enero y mayo, lo que implica el uso de un crdito fiscal
mayor;
Que manifiesta que repar el crdito fiscal de adquisiciones destinadas a
operaciones gravadas as como la deduccin por gastos ajenos al giro del negocio
referidos a palcos en el estadio monumental, una piscina, flete, una parrilla y
artefactos elctricos, al no haberse acreditado que cumplan con el principio de
causalidad y porque si bien la recurrente alega que tales beneficios se destinaron a
sorteos entre sus clientes para que fuesen deducibles en virtud del inciso u) del
artculo 37 de la Ley del Impuesto a la Renta deba realizarse el sorteo ante Notario
Pblico, lo que no sucedi en el caso de autos.
7. SI LA ENTREGA DEL PREMIO ES UN BIEN MUEBLE, LA OPERACIN SE
ENCUENTRA GRAVADA CON EL IMPUESTO GENERAL A LAS VENTAS
Es pertinente mencionar que la entrega de un premio que califica como bien mueble se
encuentra gravada con el IGV, toda vez que se configura el denominado retiro de bienes.
Esto no resultara aplicable si se produce la entrega de una cantidad de dinero, ya que en
este ltimo supuesto no se genera propiamente el retiro de bienes.
En este tema resulta interesante la opinin de RUIZ DE CASTILLA PONCE DE LEN y de
ROBLES MORENO, cuando sealan lo siguiente:
Veamos el caso de sorteo de bienes entre clientes: Una empresa que se dedica a la
comercializacin de licores adquiere un TV para sortearlo entre sus clientes. El
cliente AA sale premiado.
La entrega del TV al cliente AA se encuentra inafecta al IGV, asumiendo que este
caso se encuentra entre los lmites del 1% del promedio de ingresos y 20 UIT
establecidos por el RIGV?.

Un sector de la doctrina considera que este caso se encuentra inafecto por


encontrarse comprendido en la figura de promocin. Consideramos que se trata
de un premio, no de una promocin. Ver el artculo 37 literal u de la LIR. En este
sentido, s se debe aplicar el IGV15.
8. SE DEBE EMITIR COMPROBANTE DE PAGO POR LA ENTREGA DEL PREMIO?
En el caso que el premio sea la entrega de un bien, sea mueble o inmueble, se deber
cumplir con la entrega de un comprobante de pago, ya sea factura o boleta, ello
dependiendo del hecho que el ganador cuente o no con un nmero de RUC.
En la glosa del comprobante se deber describir el tipo de bien entregado, sus
caractersticas y el valor asignado sin discriminar el IGV, indicando de manera expresa que
se trata de una transferencia gratuita. Ello de conformidad con lo sealado por el artculo
8

numeral

8)

del

Reglamento

de

Comprobantes

de

Pago.

___________________
1

RAE.

Esta

informacin

puede

consultarse

en

la

siguiente

pgina

web:

http://lema.rae.es/drae/?val=sorteo
2

Esta

informacin

puede

consultarse

en

la

siguiente

pgina

web:

http://www.definicionabc.com/general/sorteo.php
3 Casi cuarenta aos despus puedo entender que esos papelitos de colores eran
comprobantes de pago y que gracias a la recoleccin de los mismos por esta va, la
Administracin Tributaria puede identificar informaciones, realizar cruces de datos, apreciar
documentos que son emitidos sin reunir los requisitos, verificar incumplimientos formales,
entre

otras

situaciones.

4 Por ello algunas publicidades, ya sea televisiva, radial o por escrito, se precisa que la
promocin es vlida por un lapso de tiempo o hasta agotar stock de los bienes que son
entregados.
5 Basta que se presente un caso de diferenciacin o de exclusin para que el gasto sea
considerado

como

reparable

por

ende

no

deducible.

6 Si se desea consultar el texto completo de la Ley del Notariado se puede ingresar a la


siguiente

pgina

web:

http://www.agn.gob.pe/portal/pdf/legislacion/LC/ley_notariado_decreto_legislativo_1049.pdf
7 A veces los contribuyentes optan por realizar el sorteo sin la presencia del Notario
Pblico, ello por un tema de costos, pero el ahorro que les otorg esta no presencia del
Notario ms adelante los perjudica ya que existe el reparo del gasto, adems del pago de
las

multas

por

omisin

de

tributos,

de

ser

el

caso.

8 Fue publicado en el diario oficial El Peruano el 01 de junio del 2000. Se puede consultar
el

texto

completo

de

la

norma

en

la

siguiente

pgina

web:

http://dggi.mininter.gob.pe/dggi/documentos/doc_normatividad/13_normativa.pdf
9 Para el ejercicio gravable 2013 las 15 UIT corresponden a un monto de S/. 55,500
Nuevos

Soles.

10 Si se desea consultar el texto completo del Cdigo de Proteccin y Defensa del


Consumidor

se

puede

ingresar

la

siguiente

pgina

web:

http://portal.andina.com.pe/EDPEspeciales/especiales/2010/setiembre/codigo_consumidor.
pdf
11 Si se desea consultar el texto completo del Informe emitido por la SUNAT se puede
ingresar

la

siguiente

pgina

web:

http://www.sunat.gob.pe/legislacion/oficios/2010/informe-oficios/i165-2010.pdf
12 Si se desea consultar el texto completo del Informe N 165-2010-SUNAT/2B0000, se
puede

consultar

la

siguiente

pgina

web:

http://www.sunat.gob.pe/legislacion/oficios/2010/informe-oficios/i165-2010.pdf
13 Si se desea revisar el texto completo del Informe se puede ingresar en la siguiente
pgina web: http://www.sunat.gob.pe/legislacion/oficios/2009/oficios/i167-2009.htm#_ftn2
14 Si se desea revisar el contenido completo de la RTF N 00398-1-2006 se puede
consultar

la

siguiente

pgina

web:

http://www.mef.gob.pe/contenidos/tribu_fisc/Tribunal_Fiscal/PDFS/2006/1/2006_1_00398.p
df
15 RUIZ DE CASTILLA PONCE DE LEON, Francisco Javier y ROBLES MORENO,
Carmen del Pilar. El retiro de bienes en el IGV (Parte II). Artculo publicado en la revista
Actualidad Empresarial N 198, correspondiente a la primera quincena de enero de 2010.
Pgina I-6.

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